CARTILLA PRCTICA

SOCIEDADES
COMERCIALES
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 Contenido

Novedades Normativas 44

Otros 47

ANLISIS 05
Aspectos generales del Derecho de Sociedades 05
NORMATIVIDAD 50
Las Sociedades Comerciales 05
Normas y conceptos sobre Sociedades
Comerciales 50
Clasificacin de las Sociedades 06

Reforma al Rgimen Societario en Colombia 09

Desarrollo doctrinario sobre temas de Sociedades 10

Actividad de la Sociedad 10

Relaciones con los socios 12

Aspecto Orgnico de la Sociedad 22

Buen Gobierno Corporativo y Responsabilidad de APNDICE 52

Administradores 29
Diferencias existentes entre los distintos tipos
Grupos Empresariales 37 societarios 52

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Autor: Jos Vicente Hurtado P.
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3
CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
Estimado Lector
E
l tema de las sociedades comerciales se relaciona
mucho con la actividad empresarial, pues el
esquema societario tiende a ser uno de los
mltiples instrumentos que reconoce el derecho
colombiano para darle forma jurdica a la empresa,
entendindola como aquella actividad econmica
organizada para la produccin, transformacin,
circulacin, administracin o custodia de bienes, o para
la prestacin de servicios, segn lo establece el artculo
25 del Cdigo de Comercio.
En ese sentido, se debe aceptar que al lado de las
sociedades comerciales existen otras formas jurdicas
que permiten realizar la actividad empresarial, como las
asociaciones, fundaciones, cooperativas, entre otras.
La presente cartilla se centra exclusivamente en el
contexto de los tipos societarios de carcter mercantil,
atendiendo su importancia para aquellos interesados en
desarrollar de manera apropiada su empresa, a travs
de una persona jurdica diferente a ellos, ya sea de
forma individual o de manera mancomunada, aclarando
que segn el tipo societario que adopte el asociado
o asociados, variara el grado de responsabilidad que
asumira aquel o estos frente a terceros con quienes
la sociedad comercial tenga vnculos, por ejemplo
proveedores, trabajadores, entre otros.
En virtud de lo anterior, se afirma que las sociedades
comerciales constituyen una excepcin en el
ordenamiento jurdico frente a la responsabilidad
ilimitada, pues los acreedores de la persona jurdica,
no podrn perseguir el patrimonio de sus socios para
satisfacer su derecho de crdito, solo se podrn dirigir
contra los bienes del ente societario.
Por lo tanto, si se cumplen los requisitos establecidos en
la ley para la constitucin de una sociedad comercial,
se logra la obtencin de la personalidad jurdica de este
ente, quien, como regla general, responder por sus
propias obligaciones y no sus miembros. Los asociados,
accionistas o quienes simplemente invierten capital en
el respectivo ente societario, no responden con todo su
patrimonio por el incumplimiento de las obligaciones
que dicha persona jurdica asuma frente a terceros en
el ejercicio de su actividad econmica.
Con base en lo precedente, algunos autores afirman
que las sociedades comerciales, desde el punto de
vista econmico, permiten diversificar el riesgo que
lleva implcito el mundo de los negocios; es una
forma de ser ms fuertes y ms competitivos en un
mercado globalizado; y, cuando estamos en el mbito
donde participan socios capitalistas, es una forma
de capitalizar y recaudar con mejores recursos a la
iniciativa empresarial.
Teniendo en cuenta la importancia que trae consigo las
sociedades comerciales para la empresa, esta cartilla
aborda en una primera parte algunos aspectos generales
del derecho de sociedades, como las clasificaciones de
origen legal y doctrinario de los tipos societarios y se
enuncia de manera general los cambios que tendra
el rgimen societario si se aprueba el Proyecto de ley
070 del 2015 que cursa en el Congreso de la Repblica;
luego, se realiza una descripcin por temtica de los
principales conceptos o circulares que han emitido
las superintendencias de sociedades y financiera, y se
exponen algunas posiciones doctrinales, todos ellos
relacionados con la parte orgnica de las sociedades
comerciales, la responsabilidad de los administradores,
grupos empresariales, cdigo pas, algunas
implicaciones que trae consigo el proyecto de reforma
al rgimen societario que se radic en la Cmara de
Representantes en el campo de la responsabilidad de
los administradores, entre otros temas que son de gran
inters para quienes incursionan con su empresa en el
mercado; y por ltimo, en el apndice, se incluyen como
anexos los conceptos proferidos por las mencionadas
entidades de control, inspeccin y vigilancia del Estado,
que fueron objeto de descripcin en el epgrafe
precedente.
Jos Vicente Hurtado P.
Agosto 15 del 2015

ANLISIS
ASPECTOS GENERALES DEL DERECHO
DE SOCIEDADES
P
or el carcter jurdico que adquieren las sociedades, se desprenden derechos
y obligaciones que requieren ser controlados al interior de las mismas y
frente a los terceros, con quienes sostienen relacin; estos se analizan a
continuacin.
Las sociedades comerciales
L
as sociedades comerciales son
una forma jurdica de organizar
las empresas reglamentada en
el Cdigo de Comercio, la Ley 222
de 1995, la Ley 1258 del 2008, entre
otras disposiciones legales que se
caracterizan no solo por su nimo de
lucro, sino por el propsito econmico
de distribuir las utilidades que se
obtengan en el respectivo ejercicio entre
los socios o accionistas.
Dicha caracterstica permite diferenciar
las sociedades comerciales, de otras
formas jurdicas empresariales, como
las fundaciones que todos los das
otorgan pagars, realizan compras
que estn reguladas por el derecho
mercantil, pero el lucro que obtienen
en tales actividades lo destinan a
una beneficencia comn, a un fin
altruista. Tambin se distinguen de las
cooperativas, en donde la distribucin
de utilidades, en el sentido tcnico de
la palabra, no existe; pero las ganancias
o el lucro que obtienen son destinadas
por dicha persona jurdica en proyectos
orientados al mejoramiento de la calidad
de vida de sus afiliados o cooperados;
muestra de ello es la compra de
bienes que realiza la cooperativa con
las ganancias que obtuvo durante
su ejercicio, para luego ofrecer tales
bienes en venta a sus cooperados a un
precio muy econmico o con facilidades
significativas de pago.
El fenmeno societario, se concluye, es
simplemente una de las formas que el
ordenamiento jurdico reconoce para
Anlisis
LAS SOCIEDADES
COMERCIALES
CLASIFICACIN DE LAS
SOCIEDADES COMERCIALES
REFORMA AL RGIMEN
SOCIETARIO EN COLOMBIA
organizar o dotar de envoltura jurdica a
las empresas, que a travs de la historia
se ha consolidado como el principal
instrumento que ha usado el empresario
para ingresar y participar en el mercado.
Dicha preferencia, de los agentes del
comercio, por las sociedades comerciales
respecto de las otras formas jurdicas de
la empresa, se funda en gran medida por
las siguientes razones:
1. Los tipos societarios han
sido reglamentados con
amplitud y de manera organizada
por el legislador, facilitando su uso
por los comerciantes y generando
confianza frente a los mismos. Para
comprender lo anterior, basta revisar
la reglamentacin que trae consigo
5
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
el Cdigo de Comercio sobre el
contrato de sociedad, de la inspeccin
y vigilancia de las sociedades y de los
diversos tipos societarios, a partir del
artculo 98 y siguientes; la Ley 222 de
1995 que modific varios aspectos
del citado Cdigo, en particular el
rgimen de responsabilidad de los
administradores, entre otros; la Ley
1116 del 2006 que trata del rgimen
de insolvencia empresarial; la Ley 1258
del 2008 que regul las sociedades por
acciones simplificadas SAS, entre
otras disposiciones normativas.
2. Las sociedades comerciales
permiten alcanzar la liquidez
de la inversin, pues, por lo general,
en las sociedades de capitales, los
socios son aptos para entrar y salir
del ente societario, segn vendan sus
acciones, sin necesidad de implantar
restricciones de cualquier ndole;
ejemplo de ello es el derecho que
tienen los accionistas en las sociedades
annimas de negociar libremente sus
acciones, salvo que se pacte derecho
Clasificacin de las sociedades
Sociedades de personas y
de capital1
Sociedades de Personas
La sociedad se constituye en
consideracin a la persona, es decir en
sus socios. Por lo tanto, la condicin de
socio es intuitu personae, lo cual conlleva
que todos los socios se conocen entre
s. Ejemplo: las sociedades colectivas, las
sociedades en comandita simple.
Sociedades de Capital
La sociedad surge en consideracin
al aporte de capital del socio. Lo
importante no es el elemento personal o
intuitu personae, sino el elemento dinero
o intuitu pecuniae, por tal razn, como
regla general, saber quines son los
socios es un aspecto de poca relevancia,
1.
Gran parte del contenido de la informacin del presente epgrafe fue tomado de la publicacin electrnica de Leonardo Espinosa Quintero titulado Teora General de las Sociedades
tomado el 2 de agosto del 2015 de la pgina web http://www.usergioarboleda.edu.co/biblioteca/le/derecho_comercial/cap_1_2_5_1.htm
6
de preferencia en favor de la sociedad
o de los accionistas, sealada en el
numeral 3 del artculo 379 del Cdigo
de Comercio.
Es importante aclarar que esta
fungibilidad de la persona del socio
no se puede predicar en todos los
tipos societarios, pues en aquellas
sociedades catalogadas como de
personas, por ejemplo la sociedad
colectiva, la calidad de socio no es
fungible toda vez que para efectos de
ceder su parte de inters a un tercero,
requiere de autorizacin expresa
de los consocios, de acuerdo con lo
establecido en el numeral 1 del artculo
296 del Cdigo de Comercio.
3. En materia societaria es claro
que segn el tipo societario
que se adopte, se va a gozar de una
mayor o menor responsabilidad.
En ese sentido, si se cumplen los
requisitos establecidos en la ley
para la constitucin de la sociedad
comercial, es este sujeto de derechos
pues lo importante es su aporte de
capital. En esta tipologa de sociedades
la persona del socio es fungible. Ejemplo:
las sociedades annimas, las sociedades
por acciones simplificadas SAS, entre
otras.
Teniendo en cuenta las definiciones
antes descritas, se puede decir que las
sociedades de personas estn diseadas
para ser administradas y representadas
por los socios o por una categora de
socios. De otro lado, en las sociedades
de capitales, la administracin est
destinada a que sea asumida por
profesionales que pueden o no ser
socios, pero se parte de la base de que
no todos pueden administrar en razn a
que su retiro o ingreso al ente societario
no es difcil.
Con base en lo anterior, se deduce
que en las sociedades de personas,
quien responder por sus propias
obligaciones adquiridas en ejercicio
de su actividad econmica, y no sus
socios. Por tal razn se afirma que,
desde el punto de vista econmico,
las sociedades comerciales permiten
diversificar el riesgo y constituyen
una de las pocas excepciones que
tiene el ordenamiento jurdico para
que la actividad mercantil responda
de manera limitada. Ejemplo de
lo descrito son las sociedades de
responsabilidad limitada, pues segn
el inciso primero del artculo 353
del Cdigo de Comercio, los socios
responden hasta el monto de los
aportes.
Efectuado el bosquejo general de las
razones por las cuales el empresario
acude a las sociedades comerciales para
instrumentar jurdicamente su actividad
econmica organizada, a continuacin
se realiza una explicacin general de
los tipos societarios reconocidos en el
derecho colombiano.
por lo general, la responsabilidad de
los socios por las operaciones sociales
sea ilimitada y solidaria, porque ellos
no responden por su aporte, sino por
la gestin en el ente societario. En
cambio, en las sociedades de capitales
la responsabilidad es limitada, porque
no estn gestionando los recursos que
aportaron y no estn ejerciendo la
administracin de la sociedad.
Segn lo establecido en el artculo 353
del Cdigo de Comercio, las sociedades
de responsabilidad limitada se podran
catalogar como sociedades de capitales;
sin embargo, las partes pueden
alterar dicha naturaleza al fijar en los
estatutos una mayor responsabilidad
para todos o algunos de los socios, o
contemplando prestaciones accesorias o
garantas suplementarias, expresndose
su naturaleza, cuanta, duracin y
modalidades.

Segn la forma como est
estructurado el capital
social
Capital dividido en partes
de inters
Es la representacin del
aporte del socio al momento
de constituirse la sociedad
o durante el desarrollo del
objeto social. Su pago total no
es necesario al momento de
la constitucin de la sociedad;
sin embargo, se debe determinar
la poca o los plazos para efectuar
el pago del saldo restante. El capital
social de las sociedades colectivas se
divide en partes de inters.
De acuerdo con el artculo 316 del
Cdigo de Comercio, las partes de
inters solo confieren a su titular
un voto, en razn a que en este tipo
de sociedades tiene prevalencia
el elemento personal o intuitu
personae. En consecuencia, se
aplica el denominado voto
por cabezas, sin importar el
nmero de partes de inters
que tenga cada socio en la
sociedad.
Teniendo en cuenta la
importancia del carcter
personal de los socios,
las partes de inters por lo
general son intransferibles;
los socios tienen derecho de
preferencia en su negociacin.
La representacin econmica de la parte
de inters se acredita con alguna de las
siguientes pruebas:
No obstante lo anterior, la doctrina
Escritura pblica de constitucin de
considera que las sociedades de la sociedad.
responsabilidad limitada conforman
una especie de sociedad mixta, es decir, Escritura pblica que formaliza la
un hbrido entre las sociedades de reforma estatutaria en el evento en
personas y de capitales, pues en ella se que se trate de partes de inters
tiene conocimiento de quines son los que se crean o que circulan luego al
socios; sin embargo la responsabilidad acto constitutivo.
que asumen ellos en las operaciones
sociales est limitada hasta el monto de Certificado de existencia y
sus aportes. representacin legal que expide la
Anlisis
Cmara de Comercio del domicilio
social principal, o el Registro nico
Empresarial RUE de que trata el
artculo 11 de la Ley 590 del 2000,
que integr el Registro Mercantil y
el Registro nico de Proponentes,
en donde se sintetizan los
contenidos relevantes de la
escritura pblica de constitucin
de la sociedad; de las escrituras
pblicas que solemnizaron
reformas estatutarias, posteriores a
la constitucin de la sociedad.
Capital dividido en cuotas sociales
Las cuotas sociales es la representacin
del aporte de igual valor que realizan
los socios en las sociedades de
responsabilidad limitada, y los socios
comanditarios en las sociedades en
comandita simple. De acuerdo con el
artculo 354 del Cdigo de Comercio,
el capital social se pagar ntegramente
al constituirse la sociedad, as como al
solemnizarse cualquier aumento del
mismo.
De acuerdo con lo anterior, se deduce
que el socio ser titular de tantas
cuotas sociales como porcentaje de
participacin tenga en el capital social;
por lo tanto, cada socio tiene tantos
votos como cuotas sociales posea en el
capital de la sociedad.
Las cuotas sociales se prueban de
manera similar que las partes de
inters, es decir, con las escrituras
pblicas de constitucin de la sociedad,
de adquisicin de cuotas sociales,
respetando el derecho de preferencia,
o con el certificado de existencia y
representacin legal emitido por la
Cmara de Comercio del domicilio
principal del ente societario, o por el
Registro nico Empresarial RUE de
que trata el artculo 11 de la Ley 590 del
2000, que integr el Registro Mercantil y
el Registro nico de Proponentes.
Por otro lado, las cuotas sociales no
se representan en ttulos especficos,
situacin que se asemeja con las partes
de inters.
7
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
Capital dividido en acciones
A diferencia de las partes de inters
y las cuotas sociales, las acciones se
representan en ttulos, se caracterizan
por ser libremente negociables y
encuentran su reglamentacin legal en
los artculos 377 y siguientes del Cdigo
de Comercio.
Adems, las acciones son nominativas; es
decir, en ellas figura el nombre del titular
de la respectiva accin; indivisibles, hace
referencia a que en el evento en que una
accin pertenezca a un nmero plural de
personas, esta no se puede dividir, por
lo tanto, sus titulares debern escoger
a un representante quien ejercer en
su nombre los derechos que confiere la
accin, sealados en el artculo 379 del
Cdigo de Comercio, que son:
1. Participar en las deliberaciones
de la asamblea general de
accionistas y votar en ella.
2. Recibir una parte proporcional de
los beneficios sociales establecidos
por los balances de fin del ejercicio,
con sujecin a lo dispuesto en la ley
o en los estatutos.
3. Negociar libremente las
acciones, a menos que se estipule
el derecho de preferencia en favor
de la sociedad o de los accionistas,
o de ambos.
4. Inspeccionar, libremente, los
libros y papeles sociales dentro de
los quince das hbiles anteriores
a las reuniones de la asamblea
general en que se examinen los
balances de fin del ejercicio.
8
5. Recibir una parte proporcional
de los activos sociales al tiempo de
la liquidacin, y una vez pagado el
pasivo externo de la sociedad.
Con respecto a los derechos polticos se
afirma que, como regla general, cada
accin confiere un voto a su titular;
por ende, el socio tendr tantos votos
como acciones sea titular, debidamente
suscritas y pagadas. Sin embargo, existen
situaciones en donde se restringe el
ejercicio de los citados derechos, como:
Cuando los accionistas ostentan
la calidad de administradores y
empleados de la sociedad, no
podrn representar en las reuniones
de la asamblea o junta de socios
acciones distintas de las propias,
mientras estn en ejercicio de sus
cargos, ni sustituir los poderes que
se les confieran. Tampoco podrn
votar los balances y cuentas de fin
del ejercicio, ni las de la liquidacin.
Artculo 185 del Cdigo de
Comercio.
Cuando el accionista se constituya
en mora de pagar las cuotas de las
acciones que haya suscrito, no podr
ejercer los derechos inherentes a
ellas. Artculo 397 del Cdigo de
Comercio.
Cuando el accionista adquiere
acciones con dividendo preferencial
sin derecho a voto, a la luz del
artculo 61 de la Ley 222 de 1995.
Dentro de las tipologas societarias
que dividen su capital en acciones se
encuentran la sociedad en comandita
por acciones, sociedad annima,
sociedad por acciones simplificada,
sociedad economa mixta y las empresas
de servicios pblicos.
En las Sociedades Annimas, las acciones
se clasifican a ttulo enunciativo as:
Ordinarias: acciones que conceden
los derechos estipulados en el
artculo 379 del Cdigo de Comercio,
los cuales fueron enunciados con
antelacin.
Privilegiadas: conceden, adicional
a los derechos que confieren las
acciones ordinarias, privilegios de
naturaleza econmica sealadas
en el artculo 381 del Cdigo de
Comercio, como por ejemplo: que
a su titular se le pague primero el
dividendo, que tenga prelacin en el
pago del reembolso del aporte en la
liquidacin, o que se le paguen ms
dividendos.
Con dividendo preferencial y
sin derecho a voto: se entregan
privilegios econmicos, pero
renunciando al derecho al voto. Estas
acciones forman parte del capital,
pero nunca pueden pasar del 50%
del capital.
De industria: acciones que se
otorgan como retribucin a las
personas que cumplen con cualquier
obligacin de hacer en favor de la
sociedad o que aportan en beneficio
de ella trabajo, secretos industriales
o comerciales, conocimientos
tcnicos, entre otros.
Suscritas: son aquellas acciones
que adquirieron los accionistas al
momento de conformar la sociedad
o en una posterior emisin de

acciones. De acuerdo con el
profesor Gabino Pinzn, esta
tipologa de acciones se tiene en
cuenta para el funcionamiento
de la sociedad, pues a partir de
la suscripcin de las acciones el
interesado asume la condicin de
accionista y la obligacin de dar
nuevos aportes al fondo social2.
La suscripcin de acciones no
conlleva reforma estatutaria,
salvo que el valor total de las
acciones suscritas sea superior al
valor total del capital autorizado,
lo cual elevara el monto del
capital autorizado y, por tanto,
posteriormente subir el capital
suscrito y emitir las acciones en
mencin.
En reserva: hacen referencia a las
acciones emitidas que no han sido
suscritas; por lo tanto se consideran
tan solo como una expectativa
o posibilidad para incluir ms
socios o aumentar el aporte de los
existentes.
Por su parte, en las Sociedades por
Acciones Simplificadas SAS, la Ley
1258 del 2008 contempla la posibilidad
que en los estatutos se consagren
diversas clases de acciones, como las
privilegiadas, con dividendo preferencial
y sin derecho a voto, con dividendo fijo
anual, y las acciones de pago.
Las acciones de pago se emiten con el
fin de honrar obligaciones, entre ellas
laborales, por los servicios prestados a la
compaa por los administradores o de
otra persona en particular3. Cuando se
empleen frente a obligaciones laborales,
la Ley 1258 del 2008 establece que
debern cumplir los estrictos y precisos
lmites previstos en el Cdigo Sustantivo
del Trabajo para el pago en especie.
Para comprender con mayor claridad
las diferencias que existen entre los
distintos tipos societarios, se presenta
un cuadro comparativo en el apndice
de esta publicacin, pgina 52.
2.
PINZN, Gabino. Sociedades Comerciales. Editorial Temis, Bogot. 1989. Pg. 192-193.
3.
Superintendencia de Sociedades. Oficio 220-057310 del 25 de marzo del 2008.
Reforma al Rgimen Societario
en Colombia
E
l da 12 de agosto del 2015 el
Gobierno radic ante la Cmara
de representantes el Proyecto
de ley 070 del 2015 que persigue
la reforma estructural del actual
rgimen de sociedades en Colombia.
El mencionado proyecto est
conformado por ocho captulos
dentro de los cuales se contemplaron
54 artculos orientados a la
flexibilizacin de las normas
que regulan la formacin y el
funcionamiento de las sociedades
tradicionales, introduciendo en el
ordenamiento jurdico colombiano
las tendencias ms recientes que se
aplican en Europa y Estados Unidos.
Dentro de las novedades a
destacar en el proyecto de ley,
cabe resaltar que se contemplaron
disposiciones que actualizan algunos
aspectos de las Sociedades por
Acciones Simplificadas SAS a
las exigencias del mercado, por
ejemplo que dicho tipo societario
se pueda emplear para ejecutar
cualquier actividad de explotacin
econmica, salvo aquellas que
dependen de aprobacin previa de la
Superintendencia Financiera.
Tambin se estipul la ampliacin
de algunas normas de la SAS
sealadas en la Ley 1258 de 2008
a las tipos societarios tradicionales
que son reglamentados en el Cdigo
de Comercio, como por ejemplo
establecer la posibilidad de crear las
sociedades colectivas, en comandita
simple, en comandita por acciones, de
responsabilidad limitada y annima
determinadas por el Cdigo de
Comercio por instrumento privado
el cual debe inscribirse en el registro
Anlisis
mercantil, salvo aquellos casos en
que hayan de realizarse aportes
cuya transferencia requiera escritura
pblica.
Tambin se abre la opcin de
efectuar reformas estatutarias de las
sociedades tradicionales descritas en
el prrafo precedente por documento
privado inscrito en el Registro
Mercantil.
Por otra parte, las SAS tambin
sern objeto de modificaciones,
toda vez que en el evento en que
una persona natural sea el nico
accionista de la citada sociedad y
que simultneamente ocupe el cargo
de representante legal de dicha
compaa, no ser obligatorio realizar
reuniones ordinarias de la Asamblea,
ni designar revisor fiscal, ni preparar
el informe de gestin conforme al
artculo 45 de la Ley 222 de 1995.
En todo caso, el proyecto de ley
seala que debern prepararse los
Estados financieros de fin de ejercicio
y llevarse libros de contabilidad de
acuerdo con lo estipulado en la
legislacin vigente.
De otro lado, en lo relativo
a la responsabilidad de los
administradores, el proyecto de
ley adopta la regla anglosajona
del buen juicio de los negocios, la
cual hace referencia en que el juez
parte de la premisa que la gestin
desempeada por el administrador ha
sido adecuada, atendiendo que sus
actividades se orientan a la asuncin
razonable de riesgos propios de
la empresa y que para imputarles
responsabilidad se debe demostrar
la mala fe, la violacin de la ley o del
deber de lealtad.
9
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
ACTIVIDAD DE LA SOCIEDAD
RELACIONES CON LOS
SOCIOS
ASPECTO ORGNICO DE LA
SOCIEDAD
BUEN GOBIERNO
CORPORATIVO Y
RESPONSABILIDAD DE
ADMINISTRADORES
GRUPOS EMPRESARIALES
NOVEDADES NORMATIVAS
OTROS
Actividad de la Sociedad
Empresa Multinivel debe
tener oficina abierta al
pblico
La Superintendencia de Sociedades a
travs del Oficio 220-134118 del 28
de agosto del 2014 estableci que las
sociedades extranjeras que realizan
actividades multinivel deben tener una
sucursal, y adems tener como mnimo
una oficina abierta al pblico, de manera
permanente.
Actividad Multinivel
De acuerdo con el artculo 2 de
la Ley 1700 del 2013, se entiende
como actividad multinivel aquella
desplegada por una empresa con
miras al mercadeo, promocin o venta
de manera organizada de bienes y
servicios, siempre y cuando se realice
10
DESARROLLO DOCTRINARIO SOBRE
TEMAS DE SOCIEDADES
C
omo recurso que permita contrarrestar la evasin de la responsabilidad de
los accionistas, apoyados en el carcter jurdico de la sociedad, se plantean
doctrinas que reconocen el derecho de terceros relacionados con este tipo de
entidades.
con el cumplimiento de los siguientes
requisitos:
a. La incorporacin o bsqueda de
personas naturales, quienes a su
vez agreguen a otras personas naturales,
en aras de la venta de ciertos productos
(bienes o servicios).
b. El pago, la causacin de
compensacin, la obtencin
de ganancias mediante descuentos
sobre el precio de la venta o cualquier
retribucin, en razn a la venta de
productos a travs de las personas
incorporadas.
c.
La coordinacin de las personas
incorporadas para la respectiva
actividad multinivel. Todas ellas
conforman una misma red comercial.
Se cataloga como actividad multinivel la
realizada por aquellas compaas que
comercializan sus productos, a travs
de una red conformada por personas
naturales que se vincularon a ella,
gracias a la gestin desplegada por
estas ltimas en la promocin, venta
o mercadeo de bienes y servicios de
la empresa proveedora, a cambio de
una remuneracin no equivalente a un
salario.
Por lo anterior, se puede sealar que
las propuestas de negocio que ofrecen
algunos sujetos, va correo electrnico,
de diligenciar unas encuestas a cambio
del pago de una suma de dinero, con
la condicin de que el destinatario de
la iniciativa realice una consignacin
en efectivo en una cuenta bancaria, no
se puede catalogar, en principio, como
actividad multinivel, toda vez que no se
adecua a los requisitos sealados en el
artculo 2 de la citada ley. Lo anterior
se infiere de la lectura de Oficio 220-
134118 del 28 de agosto del 2014

emitido por la Superintendencia de
Sociedades.
Nocin de Sucursal
El artculo 471 del Cdigo de Comercio
establece que una sociedad extranjera
que desea realizar actividades
comerciales de manera permanente en
Colombia, est obligada a establecer una
sucursal con domicilio en el territorio
colombiano.
A la luz del artculo 263 del Cdigo
de Comercio, la sucursal es un
establecimiento de comercio abierto
por una sociedad comercial, para el
desarrollo de los negocios sociales
de esta, y es administrado por un
mandatario que ostenta facultades
para representar a la sociedad en
sus actuaciones comerciales. En
ese sentido, la sucursal no puede
contraer obligaciones, pues carece de
personalidad jurdica.
Concepto de la Superintendencia de
Sociedades
A partir del Oficio 220-134118 del
28 de agosto del 2014 emitido por la
Superintendencia de Sociedades, se
infiere que las sociedades extranjeras
que deseen realizar de manera estable
actividades multinivel, estn obligadas a
la apertura de una sucursal en Colombia,
en virtud de lo dispuesto por el Cdigo
de Comercio, y a su vez deben abrir una
oficina dispuesta al pblico de manera
permanente, atendiendo lo descrito en
el pargrafo primero del artculo 2 de la
Ley 1700 del 2013.
En ese sentido, no es suficiente que
la empresa multinivel que tiene su
domicilio principal en el extranjero,
suministre informacin a potenciales
clientes sealando como nicas
indicaciones de correspondencia
o localizacin direcciones web o
virtuales o apartados areos, sino que
por mandato legal estn obligadas a
tener instalaciones fsicas, a travs de
sucursales y oficinas.
La exigencia legal antes descrita,
favorece a los consumidores, toda vez
Anlisis
que les facilita el trmite de reclamo Para que opere la representacin
directo ante la empresa multinivel, con aparente es indispensable que los
respecto a alguna inconformidad del terceros se hubiesen comportado
producto adquirido, segn la Ley 1480 conforme a la buena fe exenta de
del 2011. culpa al momento de contratar con
el supuesto representante, es decir,
Representacin aparente que ellos antes de realizar el contrato
verificaron o tomaron todas las
debe determinarla el juez medidas razonables para conocer si
el sujeto estaba facultado o no para
El gerente de una compaa debe
hacer negocios por la persona que
ejecutar sus funciones estatutarias
cre el manto de apariencia en el
y contractuales, de acuerdo con el
mercado, como por ejemplo revisar
principio de la buena fe, por lo tanto no
previamente el certificado de existencia
puede omitirlas, ejecutarlas de manera
y representacin legal reciente del ente
negligente o extralimitarse, so pena
societario.
de comprometer su propio patrimonio
y, eventualmente, estar incurso en
Concepto de la Superintendencia
un proceso de responsabilidad de los
de Sociedades
administradores a la luz de la Ley 222
de 1995.
La Superintendencia de Sociedades
mediante el Oficio 220-164753 de
La representacin legal de una
septiembre 30 del 2014, con base en el
sociedad comercial no se puede
artculo 164 del Cdigo de Comercio,
acreditar de cualquier manera,
da a entender que mientras no se
pues segn el artculo 117 del
cancele la inscripcin de la persona que
Cdigo de Comercio, esta se prueba
asume la condicin de representante
con el certificado de existencia y
legal del ente societario en la Cmara
representacin legal emitida por la
de Comercio del domicilio social, ella
Cmara de Comercio respectiva, en la
conserva tal condicin.
cual conste la indicacin del nombre
de los representantes, las facultades
conferidas a cada uno de ellos en el
contrato, y las limitaciones acordadas a
tales facultades.
La representacin aparente
Para que opere
La representacin aparente est la representacin
regulada en el artculo 842 del aparente, es
Cdigo de Comercio, y surge cuando
una persona (por ejemplo una indispensable que
sociedad comercial), a travs de los terceros se
comportamientos reflejados en actos u
omisiones, crea la apariencia razonable hubiesen comportado
ante terceros que cierto sujeto es su conforme a la buena
representante legal y que por lo tanto
est facultado para contratar en su
fe exenta de culpa al
nombre y representacin. momento de contratar
La consecuencia jurdica de la
con el supuesto
apariencia creada en el mercado por representante
dicho sujeto es resultar obligado ante
quienes contrataron con la persona que
asumi la condicin de representante
aparente.
11
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
Adems, el oficio aclara que la
determinacin de la representacin
aparente es de competencia de
los jueces, quienes, a travs de las
pruebas aportadas en el proceso
judicial, establecern si el contrato
que se celebr con cierta persona fue
bajo la conviccin errada y de buena
fe que esta era el representante legal
Relaciones con los socios
Pago de utilidades en cheque no
infringe el Cdigo de Comercio
Prdida de acciones por
prescripcin extintiva
Pago de acreencias laborales
con acciones en las SAS
Ilegalidades en la distribucin
de dividendos
Mora en pago de acciones en
las SAS
Venta de acciones Todo o
Nada
Titular de cuotas sociales
embargadas conserva derechos
polticos
Parmetros para realizar
prstamos a socios
Inactividad de herederos de
socio difunto no los excluye en
sociedad limitada
Accin contra decisin de
Asamblea de Socios por abuso
del derecho al voto
12
de una sociedad comercial, gracias
a las conductas desplegadas por el
demandado.
Conclusin
En virtud de lo anterior, se deduce
que el certificado de existencia y
representacin legal cumple una
Pago de utilidades en cheque
no infringe el Cdigo de
Comercio
Mediante Oficio 220-129266 del 19 de
agosto del 2014 la Superintendencia
de Sociedades determin que las
sociedades comerciales pueden realizar
el pago por concepto de utilidades a sus
miembros mediante cheque, y que ello
no constituye incumplimiento al deber
legal de hacerlo en efectivo.
Utilidades
Las utilidades en el contexto del
derecho de sociedades tienen un
vnculo estrecho con el nimo de
lucro que est presente en cualquier
tipo societario que se emplee para
incursionar en el mercado.
Las utilidades, desde una perspectiva
jurdica, hacen referencia a la
proporcin de las ganancias producidas
por la sociedad sobre la cual los
miembros tienen el derecho de recibir
participaciones sociales o dividendos,
los cuales estn debidamente
justificados en el balance, de final
del ejercicio, real y fidedigno. En ese
sentido, la doctrina, como Enrique
Gaviria Gutirrez, seala que la utilidad
hace referencia al "supervit ganado" y
no la simple eventualidad de ahorro.
En el contexto de las sociedades
annimas, en comandita por acciones y
sociedades por acciones simplificadas,
las utilidades se denominan dividendos.
En cambio, en el escenario de las
funcin de dar seguridad jurdica en
el mercado, pues con este, cualquier
sujeto que desee contratar con alguna
sociedad comercial, puede conocer
de antemano la identidad de su
representante legal y el alcance de sus
facultades, evitndose en gran medida
la conformacin de la representacin
aparente.
sociedades por responsabilidad
limitada, colectivas o en comandita
simple se les llama participaciones.
Distribucin y reparto de utilidades
La distribucin de utilidades es uno de
los motivos por los cuales las personas
deciden conformar una sociedad
comercial a travs de un aporte de
capital, y, a su vez, se constituye en uno
de los aspectos que permite distinguir
una sociedad mercantil de otras
personas jurdicas de naturaleza privada
como las fundaciones, asociaciones,
entre otras entidades sin nimo de
lucro.
La distribucin de utilidades hace
referencia a la ordenacin de las
ganancias obtenidas por el ente
societario en fracciones o porciones
de acuerdo con la ley y los Estatutos
Sociales.
El reparto de utilidades consiste en
la efectiva entrega de las utilidades
a cada uno de los socios, de acuerdo
con las disposiciones legales y
estatutarias, luego de haberse
verificado la distribucin de utilidades
correspondiente. Por tanto, el reparto
de utilidades a los socios se realiza tan
pronto se cumplan las apropiaciones
por concepto de impuestos en cabeza
de la sociedad y, asimismo, las reservas
o detracciones legales, estatutarias u
ordenadas por el mximo rgano del
ente societario.
El reparto de utilidades que realiza la
sociedad a los asociados se hace por lo

general en efectivo, como lo dispone
el inciso segundo del artculo 156 del
Cdigo de Comercio, el cual seala
que las utilidades que se repartan se
pagarn en dinero efectivo dentro
del ao siguiente a la fecha en que
se decreten. Excepcionalmente, tal
reparto se puede realizar por especie,
como mercancas, inmuebles, acciones,
servicios, entre otros, siempre que se
cumpla con los requisitos consagrados
en la ley comercial.
Concepto de la Superintendencia
de Sociedades
La Superintendencia de Sociedades,
a travs del Oficio 220-129266 del 19
de agosto del 2014, precisa el alcance
de la citada disposicin normativa del
Cdigo de Comercio, al determinar que
la expresin en efectivo que consagra
el artculo, se emplea para diferenciarlo
de la entrega de bienes distintos del
dinero, es decir en especie.
As que, el pago de utilidades mediante
cheque que hace la sociedad a
sus socios no se considera como
incumplimiento al mencionado artculo
156 del Cdigo de Comercio, pues
ello no se cataloga como un pago en
especie, sino que dicho ttulo valor
es un medio de pago en efectivo
que facilita y brinda seguridad a las
transacciones negociales, toda vez
que contiene una orden proferida
por la sociedad comercial a la entidad
financiera, para que entregue la suma
de dinero en efectivo girado al socio,
de acuerdo con la distribucin de
utilidades.
Prdida de acciones por
prescripcin extintiva
La Superintendencia de Sociedades por
medio del Oficio 220-179538 del 30
de octubre del 2014, insiste en que los
socios que no ejercieron sus derechos
polticos y econmicos durante el
trmino de diez aos podrn perder sus
acciones en la sociedad por va de la
prescripcin extintiva.
Anlisis
Prescripcin en el derecho demanda. El juez no puede declarar de
societario oficio la prescripcin si el demandado
no lo alega.
Cuando las personas no ejercen sus
derechos en un perodo de tiempo Aspectos relevantes del Oficio de la
determinado, la ley presume el Supersociedades
abandono de estos, y se configura la
institucin jurdica de la prescripcin, La Superintendencia de Sociedades por
la cual se clasifica en dos modalidades: medio del Oficio 220-179538 del 30 de
extintiva y adquisitiva. La primera, tiene octubre del 2014 reitera su doctrina
como propsito la extincin de una expuesta en el Oficio 220-024095 del
obligacin; y la segunda, persigue la 06 de marzo del 2013 sealando que
adquisicin de un derecho a favor del en el Cdigo de Comercio no existe un
interesado. trmino especial para la prescripcin
de las acciones de los socios; en razn
La prescripcin en cualquiera de sus a ello, se acude a las normas generales
modalidades tiene como fundamento del Cdigo Civil que en su artculo 2536
principal la seguridad jurdica y el contempla el trmino de 10 aos para
inters general, pues nadie puede que opere la prescripcin extintiva.
quedar obligado de manera indefinida
o perpetua, ni el derecho puede
respaldar a aquellas personas que se
han comportado con desinters en el
ejercicio de sus derechos.
Como ejemplo de la prescripcin
extintiva est el caso de aquellos
accionistas que no se presentan ante la
sociedad por un perodo igual o mayor
a 10 aos para ejercer sus derechos
econmicos y polticos derivados del
La accin
pago del total del respectivo aporte, judicial para
a pesar de los requerimientos del
representante legal para que asistan
reclamar los ttulos
a las reuniones para subsanar su de las acciones no
situacin. En razn a lo precedente, los
accionistas podrn perder sus acciones
retiradas, prescribe
por prescripcin extintiva, la cual debe en 10 aos
ser declarada por un juez.
contados a partir
De la segunda modalidad de de la fecha en que
prescripcin, sera el caso de un tercero
que al usar los dineros destinados
ellos han debido
como dividendos sociales, le surge la entregarse al titular
posibilidad de adquirir la titularidad
de las acciones, en virtud del uso
de tales acciones
de los citados derechos econmicos
derivados de la condicin de accionista.
Lo anterior, tambin requiere de
declaracin judicial.
Sumado a lo anterior, la prescripcin
puede ser alegada por el demandante
en el escrito de la demanda o por el
demandado en la contestacin de la
13
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
Por lo tanto, se deduce que la accin
judicial para reclamar los ttulos de
las acciones no retiradas prescribe en
10 aos contados a partir de la fecha
en que ellos han debido entregarse
al titular de tales acciones, es
decir, desde la constitucin de la
sociedad o contabilizados a partir
del respectivo contrato de
suscripcin de acciones, en los
dems casos.
Para la procedencia de
la prescripcin extintiva,
adems de la omisin de
retiro del ttulo por el socio,
se requiere que este no
hubiese ejercido los otros
derechos que le concede su
condicin de accionista, como
el de deliberar y participar
en las reuniones sociales, pues
el ejercicio de tales derechos
implican un acto de reconocimiento
del ente societario de la calidad
de accionista del sujeto, conlleva la
estructuracin de la interrupcin de
la prescripcin, y ocasiona el reinicio
del conteo de los trminos de dicha
institucin jurdica en beneficio del socio
desinteresado.
Para finalizar, la Superintendencia
de Sociedades establece en el citado
oficio, que los administradores debern
consultar de manera previa al mximo
rgano social, con miras a determinar si
se acude a la jurisdiccin ordinaria para
que se pronuncie sobre la configuracin
o no de la prescripcin.
Pago de acreencias laborales
con acciones en las SAS
La Superintendencia de Sociedades
mediante Oficio 220-180178 del 31 de
octubre del 2014 insiste en que las SAS
pueden realizar el pago a sus trabajadores
por concepto de acreencias laborales a
travs de acciones de pago, segn las
normas de pago en especie sealadas en
el Cdigo Sustantivo del Trabajo.
Acciones de pago en la SAS
La Ley 1258 del 2008 constituye el
marco normativo que regula todo lo
14
concerniente a las Sociedades por
Acciones Simplificadas SAS.
Tales disposiciones legales se
caracterizan por su flexibilidad, pues
ellas no exigen para la constitucin de la
SAS la formalidad de la Escritura Pblica
ni la pluralidad de socios exigidos en el
Cdigo de Comercio para otros tipos
societarios (Sociedades Annimas, de
Responsabilidad Limitada, en Comandita
por Acciones, entre otras).
En ese sentido, de acuerdo con los
artculos 1 y 5 de la citada ley, las SAS
pueden ser constituidas por personas
naturales o jurdicas, mediante
contrato o acto unilateral que conste
en documento privado, el cual debe ser
autenticado y debidamente inscrito en
el registro mercantil de la Cmara de
Comercio respectiva.
Otro ejemplo del carcter flexible de
las normas que regulan la SAS, es la
posibilidad que tienen sus miembros
de crear en los estatutos sociales una
variedad de acciones y de sealarles
sus derechos inherentes al dorso de
los ttulos de las acciones respectivas,
siempre y cuando sean conformes a los
trminos y condiciones determinados
en las disposiciones normativas
correspondientes.
Dentro de las acciones que pueden crear
los socios en las SAS se encuentran: las
privilegiadas; con dividendo preferencial
y sin derecho a voto; con dividendo fijo
anual, y aquellas denominadas acciones
de pago.
Con respecto a las acciones de pago, la
Supersociedades en Oficio 220-057310
del 25 de marzo del 2008 seal que
estas tienen como propsito principal
honrar las obligaciones, particularmente
aquellas de naturaleza laboral en razn a
los servicios prestados al ente societario,
por los administradores o por otras
personas.
Las acciones de pago conceden a su
titular plenos derechos de voz y voto
para la toma decisiones en el mximo
rgano social, a diferencia de las
acciones de goce o industria reguladas
en el Cdigo de Comercio.

Concepto de la Superintendencia de
Sociedades
La Supersociedades en el Oficio 220-
180178 del 31 de octubre del 2014
establece que las acciones de pago
permiten acercar los intereses de los
administradores sociales con aquellos
que tienen los accionistas de las SAS,
y, a su vez, constituyen un instrumento
idneo para el cumplimiento de las
obligaciones laborales de las SAS frente a
los administradores, trabajadores u otra
persona en particular.
Adems, reitera lo dispuesto en la Ley
1258 del 2008 que las acciones de pago
si se usan para el pago de obligaciones
laborales, se debe cumplir con los
parmetros sealados en el artculo 129
del Cdigo Sustantivo de Trabajo para el
pago en especie, es decir, que este no
podr constituir y conformar ms del
cincuenta por ciento de la totalidad del
salario devengado por el trabajador.
Por otro lado, se aclara que si durante
la dinmica normal de la compaa las
acciones fueron emitidas a favor de sus
trabajadores y entregadas a estos, la
obligacin se extingue, constituyndose
tales personas en accionistas de la
sociedad. Ahora, si la compaa se
encuentra en liquidacin, ya no se
podran emitir acciones a favor de dichos
acreedores.
En el evento en que existan acciones
emitidas pero no entregadas a los
trabajadores, estas no podran formar
parte del patrimonio que se ha de
liquidar, toda vez que la ley no lo
contempl, ms an cuando las acciones
no se catalogan como activo de la
sociedad. Aunado a lo anterior, dichas
acciones de pago emitidas se encuentran
en reserva para su entrega a los
trabajadores a ttulo de pago en especie,
siempre que la sociedad est activa y no
en estado de liquidacin.
Ilegalidades en la
distribucin de dividendos
Por afectar el dividendo de las acciones
ordinarias, la Supersociedades, mediante
Oficio 220-233498 del 30 de diciembre
Anlisis
del 2014, seal que es ilegal aprobar estatutaria y ocasional excediere del
por asamblea la creacin de reserva con 100% del capital suscrito.
utilidades del 2014 para entregarla como
dividendo de acciones preferenciales La reserva legal es un ahorro que deben
emitidas luego en 2015. realizar las Sociedades Annimas con
el propsito de proteger su patrimonio
Distribucin de utilidades en ante eventuales prdidas. Segn el
Sociedades Comerciales en general artculo 452 del Cdigo de Comercio, la
reserva legal debe ser igual al 50% del
Toda distribucin de utilidades debe capital suscrito, y se conformar por el
estar fundamentada en balances reales y 10% de las utilidades de cada ejercicio.
fidedignos, lo cual no es un tema menor.
Eso significa que los estados financieros La reserva estatuaria es aquella que
deben estar previamente aprobados ha sido pactada por los socios dentro
por el mximo rgano de la sociedad, de los estatutos sociales. De acuerdo
posteriormente se procede con la con el artculo 453 del Cdigo de
Comercio, dicha reserva es de obligatorio
distribucin de utilidades.
cumplimiento mientras no se elimine de
los estatutos o hasta cuando alcance el
Segn el artculo 240 de la Ley 222 de
monto previsto para las mismas.
1995, las utilidades lquidas de cada
ejercicio sern objeto de distribucin al
La reserva ocasional es aquella que es
menos el 50%. Si los socios establecen aprobada por la Asamblea de Accionistas
una distribucin distinta del porcentaje y que est destinada a una finalidad
antes mencionado, se exige el voto especfica, por ejemplo la ampliacin de
afirmativo de un nmero plural, que la empresa, la adquisicin de equipos,
representen como mnimo el 78% de entre otros.
las acciones, partes de inters o cuotas
que se encuentren representadas en la
reunin, en la cual se tiene planeado
aprobar dicha iniciativa de variacin.
El aludido 78% que sirve de criterio para
determinar el qurum decisorio para
aprobar un porcentaje diferente para Las utilidades
la distribucin de utilidades, podr ser
modificado por los asociados, siempre
de un ejercicio
y cuando lo pacten en los estatutos se deben repartir
sociales y que recaiga en un porcentaje
superior.
solamente entre las
acciones que al cierre
Distribucin-reparticin de
utilidades en Sociedades Annimas contable respectivo
y las reservas estructuran el capital
El Cdigo de Comercio regula de manera social
particular en las Sociedades Annimas
unos aspectos que complementan o
adicionan las normas generales que
disciplinan la distribucin y reparticin
de utilidades.
En ese sentido, el artculo 454 del Cdigo
de Comercio establece que el 50% de
utilidades lquidas que deber repartir la
sociedad se incrementa al 70%, siempre
y cuando la suma de las reservas legal,
15
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
Concepto de la Superintendencia de
Sociedades
La Supersociedades, a travs del Oficio
220-233498 del 30 de diciembre del
2014, establece que el 70% obligatorio
de utilidades lquidas que deber
repartir la sociedad annima, segn el
artculo 454 del Cdigo de Comercio,
no puede modificarse por los socios
porque es de orden pblico.
Adicionalmente, seala que aceptar que
la Asamblea apruebe la constitucin
anticipada de una reserva con utilidades
del 2014, para entregarla como
dividendo de acciones preferenciales
emitidas despus del 2015, contrara
el artculo 151 del Cdigo de Comercio
que establece la prohibicin de
distribuir utilidades si estas no se
hallan justificadas por balances reales
y fidedignos; y desconocera que las
reservas solo son obligatorias para
el ejercicio en el cual se hagan, y
nicamente podrn ser utilizadas dentro
del ejercicio en que se decretaron.
La citada entidad concluye que las
utilidades de un ejercicio se deben
repartir solamente entre las acciones
que al cierre contable respectivo
estructuran el capital social, situacin
que se desconocera si se acepta
el pago del dividendo de acciones
emitidas luego del cierre contable, lo
cual afecta el dividendo de las acciones
ordinarias.
Mora en pago de acciones en
las SAS
La Superintendencia de Sociedades explica
las medidas legales que debe adoptar
el representante legal de una Sociedad
por Acciones Simplificada SAS ante el
incumplimiento de uno de los accionistas
en el pago de las acciones suscritas
dentro del plazo contemplado en los
estatutos sociales.
Suscripcin y pago de acciones por
accionistas de las SAS
Uno de los aspectos que permite
16
distinguir las SAS frente a las Sociedades
Annimas es lo concerniente a las
condiciones, proporciones y plazos para
la suscripcin y pago de las acciones que
conforma el capital social.
Con respecto a las Sociedades Annimas,
el artculo 376 del Cdigo de Comercio
establece que al momento de la
constitucin de dicha modalidad de
sociedad se debe suscribir como mnimo
el cincuenta por ciento (50%) del capital
autorizado, y pagar al menos la tercera
parte de este.
Complementando lo anterior, el artculo
387 del citado cdigo aclara que en
el evento en que el reglamento de
suscripcin de acciones se contemple la
cancelacin por cuotas, al momento de
la suscripcin se cubrir, por lo menos,
la tercera parte del valor de cada accin
suscrita, y estipula que el plazo para
el pago total de las cuotas no podr
superar de un ao que se cuenta a partir
de la fecha de la suscripcin.
Por su parte, el artculo 9 de la Ley 1258
del 2008 estipula que la suscripcin y
pago de las acciones en las SAS se podr
realizar en condiciones, proporciones y
plazos diferentes de las contempladas
para las Sociedades Annimas en el
Cdigo de Comercio, y precisa que en
ninguna circunstancia el plazo para el
pago de las acciones podr ser superior
a dos aos. Lo anterior es una muestra
de la flexibilidad que caracterizan las
normas que regulan las SAS.
Concepto de la Superintendencia de
Sociedades
A travs del Oficio 220-027605 del 4 de
marzo del 2015, la Superintendencia
de Sociedades afirma que en caso de
mora en el pago de las acciones suscritas
por uno de los socios de la SAS, se
debe aplicar lo dispuesto por el artculo
397 del Cdigo de Comercio, el cual
determina que el accionista moroso no
podr ejercer los derechos inherentes
a tales acciones; y para ello, la sociedad
deber realizar anotacin de los pagos
efectuados y los saldos pendientes.

Sumado a lo anterior, si la sociedad
tuviere obligaciones vencidas en cabeza
del accionista por concepto de cuotas
de las acciones suscritas, acudir a
eleccin de la junta directiva, asamblea
o del representante legal, a alguna de
las siguientes opciones:
1. Adelantar el cobro judicial.
2. Realizar la venta de
las acciones suscritas
por cuenta y riesgo del
accionista moroso, y a travs
de un comisionista.
3. Imputar las sumas recibidas
a la liberacin de un nmero
de acciones que recaigan a
las cuotas pagadas, previa
deduccin de un veinte
por ciento (20%) a ttulo de
indemnizacin de perjuicios,
que se presumirn causados.
La Superintendencia seala que lo
dispuesto en el artculo 397 del Cdigo
de Comercio se aplica no solo cuando la
SAS est conformada por una pluralidad
de socios, sino tambin cuando est
integrada por un accionista nico.
Adems, afirma que el citado artculo
es procedente tanto en el evento en
que la Sociedad se encuentra en pleno
desarrollo de su objeto, como en la
circunstancia en que se est tramitando
su proceso de liquidacin, pues la ley no
hizo distincin al respecto.
Para finalizar, el oficio en mencin
establece que el representante
legal de la SAS es quien debe tomar
y hacer efectivas las medidas que
permitan solucionar la situacin
irregular antes reseada, teniendo
en cuenta que su omisin le puede
generar responsabilidad a la luz del
artculo 200 del Cdigo de Comercio,
que establece: los administradores
respondern solidaria e ilimitadamente
por los perjuicios que por dolo o culpa
ocasionen a la Sociedad, a los socios
o a terceros, en concordancia con el
contenido del artculo 27 de la Ley 1258
del 2008.
Anlisis
Venta de acciones Todo o
Nada
La Supersociedades en el Oficio 220-
028021 del 6 de marzo del 2015, seal
que la oferta de venta de acciones
realizada por su titular al resto de
socios, y que est condicionada a que
estos adquieran todas o ninguna de
las acciones, no vulnera el derecho de
preferencia de tales accionistas.
La libre negociacin de acciones y
su excepcin
Como regla general, en el contexto de
las Sociedades Annimas, se parte de la
premisa de que los accionistas son libres
de negociar o enajenar sus acciones;
por lo tanto, pueden disponer de estas
ofrecindolas en venta a personas
distintas del ente societario o al resto de
accionistas.
No obstante, los socios pueden restringir
tal libertad de enajenacin, al estipular
de manera expresa en los estatutos
el derecho de preferencia en favor de
la organizacin empresarial, de los
dems accionistas y/o de ambos, en los
trminos sealados en el artculo 407 del
Cdigo de Comercio.
Aunado a lo precedente, de acuerdo con
el artculo 403 del Cdigo de Comercio,
tampoco se podrn enajenar con plena
libertad por su titular, aquellas acciones
de industria no liberadas, pues para
efectos de su negociacin requerir de
la autorizacin de la Junta Directiva o de
la Asamblea General. Situacin similar
acontece con las acciones gravadas con
prenda, toda vez que requieren de la
autorizacin del acreedor para efectuar
cualquier negociacin.
Concepto de la Superintendencia de
Sociedades
La Supersociedades, a travs del Oficio
220-028021 del 6 de marzo del 2015,
establece que el derecho de preferencia,
si bien es cierto limita la negociabilidad
de las acciones, al otorgarle a sus
beneficiarios (sociedad y/o accionistas)
el derecho de tener prioridad o prelacin
17
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
antes que un tercero para adquirir las
acciones que hayan de negociarse, ello
no prohbe o interfiere ilegalmente en su
enajenacin.
Se evidencia que en la venta de acciones
con derecho de preferencia, concuerdan
de manera equitativa, por un lado, el
derecho legal de venta en cabeza de los
dueos de las acciones y, por el otro, la
posibilidad que los titulares del derecho
de preferencia sean escogidos con
prioridad para ser compradores en la
citada transaccin.
Complementando lo descrito, el oficio
indica que si el derecho de preferencia
es sobre la suscripcin de acciones, el
artculo 388 del Cdigo de Comercio
impone para su ejercicio, que a los
socios se les permita suscribir en
toda nueva emisin de acciones, una
cantidad proporcional a las que posean
en la fecha en la que se apruebe el
reglamento. Situacin diferente ocurre,
en la negociacin de acciones, pues el
artculo 407 del Cdigo de Comercio
no impone la citada restriccin de
proporcionalidad.
El socio titular
de cuotas
sociales objeto de
embargo, no pierde
su condicin de
propietario
18
La Supersociedades determina que la
persona que se encuentre en la posicin
jurdica de accionista, de acuerdo con
el artculo 379 del Cdigo de Comercio,
tiene la potestad de elegir si ofrece en
venta las acciones de forma parcial o
total; y adems establecer que cuando
las ofrece todas, nicamente se obligar
a venderlas, si los destinatarios de la
oferta se las compran todas.
Adems, el oficio precisa que cuando
la oferta de venta recae sobre todas
o ninguna de las acciones, ello no
puede entenderse como una condicin
adicional a las sealadas en los
respectivos estatutos para el ejercicio
del derecho de preferencia, sino que se
trata de una condicin fundamental de
la oferta misma, sin interesar quines la
acepten.
La Supersociedades seala que agotado
el procedimiento fijado en los estatutos,
dirigido a respetar el derecho de
preferencia de los destinatarios de la
oferta de todas las acciones y estos no la
hayan aceptado, el dueo de estas podr
ofrecerlas en venta a un tercero, siempre
y cuando este las acepte en las mismas
condiciones que fueron propuestas a los
beneficiaros del derecho de preferencia.
Por ltimo, el oficio explica que en el
evento en que ciertos destinatarios
acepten la oferta de venta de acciones
en la modalidad de todas o ninguna y
otros no, ello no conlleva que las ofertas
de los destinatarios aceptantes, deban
aumentar inevitablemente frente a los
accionistas restantes, como condicin
para poder realizar la oferta de venta
antes sealada.
Titular de cuotas sociales
embargadas conserva
derechos polticos
Mediante el Oficio 220-039307 del 19 de
marzo del 2015, la Superintendencia de
Sociedades reitera que el embargo de las
cuotas sociales en una sociedad limitada
no significa que sus titulares pierdan la
propiedad sobre las mismas, por ende,
sus derechos polticos siguen vigentes y
se pueden ejercer.
Embargo de cuotas sociales,
acciones o partes de inters
El embargo es una medida cautelar que
el acreedor demandante solicita ante el
Juzgado competente con el propsito
de coaccionar al deudor demandado
para que cumpla con el pago de sus
obligaciones y tambin para evitar
que este no disponga de los bienes de
su propiedad con plena libertad, en
perjuicio de los intereses patrimoniales
del acreedor accionante.
En ese sentido, si la sociedad comercial
asume deudas con otras personas y
no cumple con el pago de las mismas,
los bienes del ente societario pueden
ser objeto de la medida de embargo a
solicitud de sus acreedores ante un juez.
Es necesario aclarar que las deudas
adquiridas por los socios no implica que
estas sean de la sociedad, ni tampoco
que las obligaciones asumidas por el
ente societario se extiendan a los socios.
En ese sentido, existe una independencia
de cada una de las obligaciones de los
miembros de la sociedad con respecto
de esta; por lo tanto, los acreedores no
pueden hacer reclamos y/o perseguir
bienes sin tener en cuenta de manera
previa quin es realmente su deudor
y quin es el dueo real de los bienes,
pues el socio y la sociedad son personas
distintas.
El ordenamiento jurdico colombiano
(artculos 142, 408, 414, 415 y 372
del Cdigo de Comercio), acepta la
posibilidad de que el acreedor afectado
solicite ante la autoridad judicial
respectiva el embargo de partes de
inters, acciones o cuotas sociales,
con miras a satisfacer sus derechos
de crdito, en el evento en que el
socio deudor no realice el pago de sus
obligaciones. Si dicho incumplimiento
subsiste, el juez ordenar a travs de
sentencia judicial que tales bienes
embargados se rematen, es decir que
se vendan en pblica subasta y con
su producto se efecte al pago de la
obligacin pendiente y que fue objeto de
cobro ejecutivo.

En relacin con el perfeccionamiento del
embargo de acciones nominativas, es de
gran relevancia exponer que el artculo
415 del Cdigo de Comercio determina
que la aludida medida cautelar se
consumar cuando se efecte la
inscripcin en el libro de registro de
acciones, mediante orden escrita de la
autoridad competente.
Concepto de la Superintendencia de
Sociedades
La Superintendencia de Sociedades
mediante el Oficio 220-039307 del 19
de marzo del 2015 reitera la doctrina
que expuso en el Oficio 220-005654 del
27 de enero del 2014 sealando que el
socio titular de cuotas sociales objeto
de embargo no pierde su condicin
de propietario, toda vez que la citada
medida cautelar tiene como finalidad
limitar el ejercicio de su derecho de
propiedad, restringiendo la libertad de
enajenacin, es decir, que el socio no
podr transferir o ceder sus cuotas a
un tercero a partir del embargo de las
mismas.
La citada entidad insiste en que el
socio que tiene sus cuotas sociales
embargadas puede seguir ejerciendo
sus derechos de deliberar y votar en
las asambleas; elegir y ser elegido en
cualquier rgano de la sociedad; recibir
una parte proporcional de los beneficios
sociales establecidos por balances de
fin del ejercicio, de acuerdo con lo
consagrado en la ley o en los estatutos;
entre otros, toda vez que conserva
los derechos polticos frente al ente
societario.
El oficio aclara que el embargo es una
medida cautelar de carcter restringido,
pues este nicamente se puede practicar
sobre aquel bien respecto del cual se
solicita y decreta. Para comprender lo
anterior, se trae a colacin el siguiente
ejemplo: si el embargo lo decreta la
autoridad judicial sobre las cuotas
sociales de algn socio, esta medida
cautelar no podr recaer sobre los
equipos, maquinarias, inmuebles,
establecimientos de comercio u otros
bienes de propiedad de la sociedad o
del mismo accionista, pues la medida
cautelar recae exclusivamente en las
cuotas sociales.
Parmetros para realizar
prstamos a socios
A travs del Oficio 220-064655 del 6
de mayo del 2015, la Superintendencia
de Sociedades seala que si bien es
cierto no existe prohibicin legal, para
las sociedades comerciales, de realizar
prstamos a sus socios, dicha situacin
no implica que se puedan efectuar tales
transacciones sin lmite alguno.
Contrato de mutuo
Uno de los negocios jurdicos ms
empleados en el trfico mercantil es
el contrato de mutuo, pues a travs
de este los empresarios adquieren, de
las entidades financieras, sumas de
dinero para ejecutar sus actividades
comerciales.
Dicho contrato est regulado tanto
en el Cdigo Civil (artculos 2221 al
2235) como en el Cdigo de Comercio
(artculos 1163 al 1169) y se define como
aquel contrato mediante el cual una
de las partes, denominada mutuante,
entrega a la otra, llamada mutuaria,
cierta cantidad de cosas a cargo de
restituir por esta ltima otras tantas del
mismo gnero y calidad.
En ese sentido, es acertado sealar que
se cataloga como contrato de mutuo el
desembolso de dinero a ttulo de prstamo
que el ente societario realiza a sus socios,
previa solicitud de estos ltimos.
El contrato de mutuo en materia civil
por lo general es gratuito, salvo que
las partes hubiesen pactado intereses.
Por el contrario, en el mbito comercial
el citado contrato es por lo general
oneroso, en razn al nimo de lucro
que reina en las relaciones entre
comerciantes.
Concepto de la Superintendencia de
Sociedades
La Superintendencia de Sociedades
mediante el Oficio 220-064655 del 6
de mayo del 2015 afirma que en el
Anlisis
ordenamiento jurdico colombiano
no existe disposicin normativa que
establezca prohibicin a las sociedades
comerciales de realizar prstamos a sus
socios.
Sin embargo, para efectos de determinar
la viabilidad de tales contratos de mutuo
realizados entre la sociedad y algunos
de sus miembros, adems de lo que se
llegue a sealar en los estatutos, se debe
tener en cuenta que tales negocios se
generan en desarrollo del objeto social y
dentro del giro ordinario de los negocios
de la compaa.
La sociedad antes de aprobar el contrato
de mutuo con sus socios deber verificar
si la realizacin de dicho negocio se
encuentra dentro de su objeto social o si
este no est previsto en el mismo, se debe
hacer el estudio para determinar si se
cataloga como una actividad propia de la
empresa, si no atenta contra el patrimonio
del ente societario y si responde con
el privilegio del cumplimiento de las
obligaciones adquiridas en desarrollo del
objeto principal.
Con base en lo anterior, se infiere que
el administrador estara incumpliendo
con sus deberes si dispone del dinero
de la sociedad comercial de manera
imprudente, al conceder desembolsos a
los socios, sin realizar de manera previa
y detenida la evaluacin del riesgo de la
citada transaccin, y de tal suerte prever
una eventual afectacin del patrimonio
de la compaa, como la prdida o
deterioros de sus activos.
Adems, la Superintendencia de
Sociedades, citando el Oficio 220-
64518 del 30 de octubre del 2000,
seala textualmente en el oficio objeto
de anlisis que la entrega a ttulo de
mutuo de la liquidez de la empresa no
puede desplazar el cumplimiento de
las obligaciones ordinarias y exigibles
de la empresa, toda vez que ello sera
contrario a las facultades que le fueron
asignadas a los administradores de las
sociedades comerciales por el Inciso 2
del artculo 196 del Cdigo de Comercio,
que se centran en la celebracin o
ejecucin de todos los actos y contratos
comprendidos dentro del objeto social
o que se relacionen directamente con
19
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES

la existencia y el funcionamiento de la
Sociedad.

En virtud de lo precedente, no se puede

aceptar que las actividades meramente
relacionadas con la empresa tengan
supremaca sobre el cumplimiento de
las acreencias adquiridas en desarrollo
del objeto social, pues ello es contrario
a lo dispuesto por el aludido inciso 2 del
artculo 196 del Cdigo de Comercio.

Para finalizar, el oficio aclara que la

relacin contractual que surge por el
desembolso de dinero del ente societario
a los socios, se regula por el contenido
del contrato de mutuo realizado entre
dichos extremos negociales, pues las
prestaciones que surgen del citado
contrato no obedecen a la relacin del
socio para con la Sociedad atendiendo su
condicin.

Inactividad de herederos de
socio difunto no los excluye
en Sociedad Limitada
A travs del Oficio 220-068777 del 20
de mayo del 2015, la Superintendencia
de Sociedades establece que si en los
estatutos sociales no se seala el trmite
que se ha de seguir ante la muerte de un
socio, la Sociedad deber seguir con los
herederos reconocidos en proceso de
sucesin y no podr excluirlos.
Continuidad de la Sociedad con los
herederos del socio fallecido
La Superintendencia de Sociedades
mediante el Oficio 220-068777 del
20 de mayo del 2015 afirma que de
acuerdo con el artculo 368 del Cdigo
de Comercio, la regla general expresa
que ante el deceso de un socio, el ente
societario contina con los herederos,
salvo que los estatutos sociales
dispongan lo contrario.
La mencionada disposicin normativa
contempla que los estatutos podrn
indicar que dentro del plazo que se
establezca, los dems socios tienen la
opcin de adquirir las cuotas sociales del
socio difunto por el valor comercial a la
fecha de su muerte.
Ahora, si en los estatutos sociales no
se estipul alguna clusula que regule
el trmite que se ha de seguir ante el
fallecimiento de un socio, la sociedad
comercial deber continuar con los
herederos reconocidos en el respectivo
proceso de sucesin.
El oficio seala que resulta indispensable
que los interesados descritos en el
artculo 1312 del Cdigo Civil, es decir,
los herederos presuntos testamentarios
o abintestato, el cnyuge sobreviviente,
los legatarios, entre otros, inicien de
manera previa el proceso de sucesin
ante el juez civil del circuito del domicilio
del socio fallecido o adelantar dicho
proceso ante notara segn lo regulado
en el Decreto 902 de 1988, de tal suerte
obtener la titularidad de las cuotas del
socio difunto.
Adems, el oficio establece que emitida
y en firme la sentencia de adjudicacin
de las cuotas sociales a los herederos
del socio fallecido, el ente societario
formalizar la inscripcin en el libro
de registro de socios a quienes se les
hubiese adjudicado las cuotas sociales,
y desde ese momento adquirirn
todos los derechos del difunto en la
Compaa. Contra dicha sentencia no
procede accin alguna por los socios
sobrevivientes.
Con base en la sentencia o en el
documento notarial mediante el cual
se realiza la adjudicacin de las cuotas
sociales del socio difunto, se podr
modificar el registro de capital social o
reformar el registro de la participacin
de dicha persona dentro de la sociedad
comercial ante la Cmara de Comercio
respectiva.
De acuerdo con el artculo 158 del Cdigo
de Comercio, los efectos de dicha reforma
ante terceros se producirn a partir del
registro de la escritura pblica que la
contiene, ante la Cmara de Comercio
correspondiente al domicilio social al
tiempo de la reforma. Entre los asociados
la reforma tendr efectos desde el
momento en que se acord o pact segn
lo dispuesto en los estatutos.
Tal reforma estatutaria solo produce
efectos hacia el futuro, por ende

20

no regulan situaciones jurdicas
consolidadas.
Los eventos de exclusin de socios
son taxativos
La Superintendencia de Sociedades en
el oficio en mencin y reiterando su
doctrina sealada en el oficio No 220-
068462 del 11 de junio del 2013, afirma
que en la sociedad de responsabilidad
limitada la exclusin de uno de sus
socios es viable nicamente en los casos
contemplados de manera expresa por la
ley.
En ese sentido, la exclusin de socios en
el mbito de la mencionada tipologa
societaria es procedente en el evento
sealado en el artculo 365 del Cdigo
de Comercio, en el cual estipula que
despus de culminado el procedimiento
para realizar la cesin de las cuotas
sociales y ante la imposibilidad de
cederlas, los dems asociados tienen la
opcin de liquidar el ente societario o
excluir al socio interesado en cederlas;
y en el caso contemplado en el ordinal
1 del artculo 125 del citado cdigo en
donde se establece que los socios que
no hacen el aporte en la forma y poca
acordados, la sociedad podr, entre
otros arbitrios, excluir al socio que no
cumple.
En razn a lo anterior, la
Superintendencia de Sociedades
concluye que la inactividad de los
herederos del socio fallecido no es una
causal de exclusin de los socios en las
sociedades de responsabilidad limitada.
Accin contra decisin de
Asamblea de Socios por
abuso del derecho al voto
En el Oficio 220-069762 del 25 de
mayo del 2015, la Superintendencia
de Sociedades explica el trmite y su
competencia jurisdiccional para conocer
la accin dirigida a la declaratoria de
nulidad absoluta de la decisin que la
Asamblea de Socios adopt en ejercicio
abusivo del derecho al voto.
Abuso del derecho de voto de las
mayoras accionarias
En el contexto de las sociedades
comerciales es comn encontrar el
fenmeno en que los accionistas
mayoritarios, aprovechndose de su
condicin, promueven iniciativas al
interior de la Asamblea de Socios,
dirigidas a favorecer sus intereses
particulares o de terceros en desmedro
de los intereses, no solo del ente
societario, sino tambin de los
accionistas minoritarios. Lo anterior
se ha denominado como abuso del
derecho de voto de las mayoras
accionarias.
Un ejemplo de lo sealado con
antelacin, es el evento en donde el
24, numeral 5, literal e) del Cdigo
mximo rgano social toma la decisin
de colocar acciones por debajo de su
valor nominal, con el propsito de diluir
la participacin en el capital social de
los socios minoritarios.
Frente a dicha situacin, el derecho ha
concedido a los accionistas minoritarios
lesionados por tales decisiones, la
posibilidad de presentar acciones
Anlisis
orientadas a la declaratoria de nulidad
absoluta de dichas determinaciones,
toda vez que fueron adoptadas por
la Asamblea de Socios en abuso del
derecho al voto.
Es indispensable aclarar que el
ejercicio abusivo del derecho al
voto no se circunscribe nicamente
en los socios que tienen la mayor
participacin en el capital social, pues
tambin se puede presentar en los
socios minoritarios, cuando ellos,
aprovechndose de la proteccin que la
ley les confiere, impiden u obstaculizan
sistemticamente el normal desarrollo
del objeto social de la compaa;
muestra de ello es cuando exigen
informacin de manera injustificada y a
cada rato a los administradores, cuando
se niegan a votar decisiones que son
de suma importancia para el destino de
la Compaa en el mercado, como por
ejemplo el aumento de capital social,
entre otros eventos.
Dentro de las disposiciones normativas
en materia societaria, que contemplan
de manera expresa la prohibicin del
ejercicio abusivo del derecho al voto por
los socios y las acciones judiciales, que
se pueden presentar para atacar aquellas
decisiones que se adoptaron por el
mximo rgano societario infringiendo
dicha prohibicin, est el artculo 43
de la Ley 1258 del 2008, aplicable en el
contexto de las Sociedades por Acciones
Simplificadas SAS.
Concepto de la Superintendencia
de Sociedades
La Superintendencia de Sociedades
en el Oficio 220-069762 del 25 de
mayo del 2015, acudiendo al artculo
General del Proceso, establece que
ella, en ejercicio de sus funciones
jurisdiccionales sealadas en la ley, es
competente para conocer la accin de
nulidad de la decisin adoptada por la
Asamblea de Socios y de la pretensin
de indemnizacin de perjuicios, por
ejercicio abusivo del derecho al voto
por los socios mayoritarios, minoritarios
21
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
y de paridad. La dependencia de la
citada Superintendencia que conoce
de tales procesos es la Delegatura para
Procedimientos Mercantiles.
Adems, el oficio en mencin establece
que dicha accin puede presentarse
ante las autoridades judiciales y
administrativas que tambin han sido
facultadas legalmente para conocer de
tales asuntos.
Con respecto a la forma de iniciar
la accin judicial, el aludido oficio
Aspecto Orgnico de la Sociedad
Miembros de junta directiva
pueden actuar al aceptar el
cargo
Correccin de Actas de
Asamblea o de Junta de Socios
Requisito de pluralidad jurdica
en Asambleas de Socios
Segunda convocatoria en SAS
no requiere pluralidad
Periodicidad de reuniones de
Junta Directiva en Sociedad
Annima
Requisitos para reunin
universal de junta directiva en
sociedad comercial
22
determina que esta debe instrumentarse
mediante demanda presentada a
travs de abogado inscrito y que rena
todos los requisitos establecidos en los
artculos 75, 77, 82 y dems normas
aplicables del Cdigo de Procedimiento
Civil, tales como identificacin de las
partes y del apoderado de la parte
demandante, pretensiones, hechos,
fundamentos de derecho, peticin de
pruebas, entre otros parmetros.
Por ltimo, la Superintendencia de
Sociedades explica que con base
Miembros de junta directiva
pueden actuar al aceptar el
cargo
Mediante Oficio 220-233490 del 30 de
diciembre del 2014 la Superintendencia
de Sociedades insiste en que los
miembros de la junta directiva
pueden actuar vlidamente desde que
aceptan la designacin de su cargo, no
obstante que no est inscrita el acta de
designacin en la respectiva Cmara de
Comercio.
en el artculo 302 del Cdigo de
Procedimiento Civil ella se pronuncia
mediante autos o sentencias. Los autos,
como regla general, son notificados a
travs de anotaciones en los estados
que realiza el secretario de la Delegatura
para Procedimientos Mercantiles, los
cuales se fijan en la cartelera en la
oficina de Apoyo Judicial ubicada en el
primer piso de las instalaciones de la
Superintendencia de Sociedades en la
ciudad de Bogot DC.
La Junta Directiva
La junta directiva es un rgano de
administracin colegiado de carcter
obligatorio en las Sociedades Annimas,
a la luz del artculo 434 del Cdigo de
Comercio.
Dicha norma tambin dispone que la
junta directiva no puede constituirse
con un nmero inferior a tres miembros
con sus respectivos suplentes, los cuales
solo podrn ejercer su derecho al voto
cuando falten los principales en aquellas

deliberaciones que se realicen al interior
del citado rgano.
La Junta Directiva podr fijar su propio
reglamento que seale la forma en que
se realizar la eleccin del presidente,
vicepresidente, secretario y dems
cargos; las calidades que deben reunir
las personas que sean nombradas para
ocuparlos; los requisitos que deben
cumplir; entre otros aspectos. Lo
anterior tambin puede ser regulado por
los accionistas a travs de los estatutos
sociales.
Eleccin de miembros de Junta
Directiva
Por lo general, el Cdigo de Comercio
no exige determinadas calidades para
ser miembro de la junta directiva en
una Sociedad Annima; por ejemplo,
ser administrador de empresas,
abogado, contador, etc.; sin embargo,
existen disposiciones normativas que
restringen el acceso como miembro
de dicho rgano de administracin,
por ejemplo, desempear un cargo
directivo en ms de cinco Juntas cuando
la persona designada hubiese aceptado
el nombramiento (artculo 202 del
Cdigo de Comercio); la imposibilidad
que personas vinculadas por parentesco
conformen las mayoras en la Junta
(artculo 435 del Cdigo de Comercio),
entre otros.
Con respecto a la eleccin de los
integrantes de la Junta Directiva, esta
debe realizarla nicamente la Asamblea
de Accionistas y acudiendo al rgimen
del cociente electoral, que permite a los
socios minoritarios acceder a una de las
vacantes del citado cuerpo colegiado.
Se aclara que los miembros del aludido
rgano de administracin pueden ser
reelegidos o removidos nicamente por
la Asamblea de Socios.
Concepto de la Superintendencia de
Sociedades
La Superintendencia de Sociedades a
travs del Oficio 220-233490 del 30 de
diciembre del 2014, reitera lo afirmado
en el Oficio 220-16259 del 11 de marzo
del 2003 al sealar que los miembros de
Anlisis
la junta directiva son administradores y Libros de Actas y problemticas
no realizan funciones de representacin,
sino de gestin. Todas las decisiones y dems
circunstancias que lleguen a suceder
En razn a lo anterior, el oficio establece durante el desarrollo de las reuniones
que la condicin de integrante de dicho ordinarias y extraordinarias de socios
rgano de administracin se obtiene o accionistas se deben encontrar
desde la aceptacin del cargo y no incorporadas en el libro de actas,
a partir del registro en la Cmara de atendiendo lo dispuesto por los
Comercio, la cual cumple funciones de artculos 189, 195 y 431 del Cdigo
publicidad ante terceros. de Comercio, los cuales establecen
las formalidades y requisitos que tales
En ese sentido, los miembros de la actas deban reunir.
Junta Directiva pueden desempear
sus funciones vlidamente desde la En ese sentido, se deduce que el
aceptacin de su designacin, no propsito de las actas es dejar
obstante que los anteriores integrantes constancia de todos los hechos que
aparezcan inscritos en el registro acaecieron durante la respectiva
mercantil, pues ellos se entienden asamblea o reunin societaria; por
removidos de manera automtica a ende, no es viable que al momento
partir de la aceptacin de todos los de su redaccin, se describan en su
nuevos integrantes. contenido eventos que no sucedieron al
interior de la reunin correspondiente.
De otro lado, el oficio precisa que,
segn el artculo 163 del Cdigo de
Comercio, la designacin o revocacin
de los miembros del mencionado rgano
colegiado no conlleva una reforma
estatutaria, toda vez que se cataloga
como un desarrollo o ejecucin del
contrato social.
Adems, el oficio seala que el antiguo
Se pueden
integrante de la Junta Directiva podr realizar actas
seguir con sus funciones y deber ser
convocado a las sesiones de la nueva adicionales, en
junta, solo cuando haya sido ratificado aquellos casos
en dicha designacin y hubiese aceptado
seguir como miembro del rgano donde de manera
colegiado. Si ello no se cumple, muy a
pesar que dicha persona figure todava
inadvertida se
inscrita en el registro mercantil, no se omitieron, en el
le podr considerar como miembro
directivo de la sociedad. contenido de las
actas respectivas,
Correccin de Actas de datos que la ley o el
Asamblea o de Junta de
Socios
contrato exigan su
estipulacin
A travs del Oficio 220-003331 del 22 de
enero del 2015, la Superintendencia de
Sociedades seala que con anotaciones
de pie de pgina o empleando
mecanismos de notorio valor tcnico, se
pueden corregir las actas de reuniones
societarias cuando existen errores de
enumeracin, omisin de datos, etc.
23
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
Las actas debern tener un nmero
consecutivo en su encabezado, el
nombre de la sociedad a la que
pertenece, sealar si quien se rene
es la junta de socios, asamblea
de accionistas o junta directiva,
determinar si la reunin es ordinaria,
extraordinaria, por derecho propio,
etc. y debern contener como mnimo:
sitio, fecha y hora de la reunin; el
nmero de acciones suscritas; la forma
y antelacin de la convocatoria; la lista
de los socios que asistieron indicando
el nmero de acciones propias o
ajenas que representen; los temas
desarrollados; las decisiones asumidas y
el nmero de votos proferidos en favor,
en contra, o en blanco; las constancias
escritas radicadas por los socios que
asistieron durante la reunin; las
designaciones realizadas de acuerdo
con la ley y los estatutos, y la fecha y
hora de la terminacin.
Segn el Cdigo de Comercio, tales
actas sern suscritas por el presidente
24
de la Asamblea y su secretario o, en
su defecto, por el revisor fiscal. La
expedicin de copias de las actas debe
estar autorizada por el secretario o por
el representante legal.
Si los libros de actas llegan a adolecer
alguna irregularidad por no contemplar
los requisitos antes descritos, de
acuerdo con el artculo 58 del Cdigo
de Comercio, tales documentos carecen
de todo valor legal como prueba a favor
del comerciante.
Concepto de la Superintendencia de
Sociedades
La Superintendencia de Sociedades
mediante el Oficio 220-003331 del
22 de enero del 2015 afirma que de
acuerdo con el artculo 131 del Decreto
2649 de 1993, se pueden realizar actas
adicionales en aquellos casos donde
de manera inadvertida se omitieron en
el contenido de las actas pertinentes,
datos que la ley o el contrato exigan

su estipulacin. Los encargados de
suplir dichas omisiones a travs de
actas adicionales son el presidente y el
secretario de la reunin.
Aunado a lo anterior, se aclara que el
acta adicional requerir de aprobacin
por la Junta de Socios, Asamblea de
Accionistas o Junta Directiva, o por las
personas que alguno de los citados
rganos societarios hubiere designado
para tal finalidad, cuando aquella busca
aclarar o hacer constar decisiones de
tales instancias colegiadas.
El aludido oficio seala que si la
correccin de actas se basa en simples
errores de transcripcin, en el orden
cronolgico de la informacin o de
la enumeracin, la omisin de un
dato, entre otros similares, a la luz del
artculo 132 del Decreto 2649 de 1993,
tales falencias se pueden subsanar
a travs de la anotacin al pie de la
pgina respectiva o por cualquier otro
mecanismo de reconocido valor tcnico,
que permita evidenciar su correccin.
Si los errores son de otra naturaleza, el
correctivo procedente es la anulacin
de los folios, y para ello se debe sealar
sobre los mismos la fecha y la causa de
la anulacin, suscrita por el responsable
de la anotacin con indicacin de su
nombre completo.
Requisito de pluralidad
jurdica en asamblea de
socios
La Superintendencia de Sociedades
seala que se cumple el requisito
de pluralidad jurdica para realizar la
asamblea de socios, cuando el nico
accionista que participa en ella es
usufructuario de otras acciones y, a su
vez, obra en condicin de apoderado del
nudo propietario de tales acciones.
El usufructo
De acuerdo con los artculos 823 y
siguientes del Cdigo Civil, el usufructo
es un derecho real mediante el cual una
persona que se denomina usufructuario,
tiene la facultad de usar y gozar de una
cosa entregada por su dueo o nudo
propietario, quien a su vez conserva el
derecho de disponer de ella.
En ese sentido, el usufructuario tiene
el derecho de percibir los frutos que se
deriven de la cosa, mientras que el nudo
propietario podr enajenar la cosa dada
en usufructo.
Sumado a lo anterior, el usufructuario
asume las obligaciones de conservar la
forma y sustancia de la cosa, y si esta
no es fungible, se obliga a devolvrsela
al nudo propietario. Ahora, si la cosa
es fungible, el usufructuario se obliga a
realizar la restitucin al nudo propietario
mediante la entrega de una cosa en igual
cantidad y calidad del mismo gnero, o
pagando su valor.
En el contexto del derecho societario,
el artculo 410 del Cdigo de Comercio
seala que el usufructo de acciones
nominativas se perfeccionar mediante
Anlisis
el registro en el libro de acciones; y
cuando se trata de acciones al portador,
el usufructo nace a la vida jurdica a
travs de la entrega del ttulo o ttulos
respectivos al usufructuario.
Por su parte, en el artculo 412 del
mismo Cdigo se establece que el citado
derecho real confiere al usufructuario
todos los derechos inherentes a
la calidad de accionista, salvo las
facultades de enajenarlas o gravarlas
y el de obtener la parte proporcional
en el haber social neto, al tiempo de la
liquidacin de la sociedad.
Pluralidad jurdica
El artculo 68 de la Ley 222 de 1995
estableci que la Asamblea deliberar
con un nmero plural de socios que
represente, como mnimo, la mitad ms
una de las acciones suscritas, salvo que
en los estatutos se pacte un qurum
inferior.
Dicha disposicin consagra de manera
expresa el requisito de pluralidad, la cual
debe ser jurdica y no fsica, toda vez que
cabe la posibilidad de que, en cabeza de
una sola persona natural, confluya un
nmero plural de voluntades en razn
El usufructuario
de las cuotas
sociales no se
convierte en socio
de la compaa,
toda vez que la
titularidad de la
cuota, y por ende
la condicin de
socio, recae en el
propietario de las
mismas
25
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
a que varios o todos los socios del ente
societario acudieron a la representacin
mediante poder escrito estipulado en el
artculo 184 del Cdigo de Comercio.
Por lo anterior, no se estructurar el
requisito legal de pluralidad de socios
cuando en la asamblea de accionistas
asista nicamente el nudo propietario
y usufructuario de la misma accin;
cuando concurren dos usufructuarios
de un solo socio; cuando en la reunin
se hace presente un socio que, adems,
detenta la calidad de usufructuario de
otra accin, entre otras hiptesis.
Concepto de la
Superintendencia de Sociedades
La Superintendencia de Sociedades
mediante el Oficio 220-039309
del 19 de marzo del 2015, afirma
que cuando en la reunin del
mximo rgano societario solo
asiste una persona que ostenta
simultneamente la calidad de
socio, de usufructuario de acciones
de un tercero, y de apoderado del
nudo propietario de estas ltimas,
se cumple el requisito de pluralidad
jurdica de socios que contempla el
artculo 68 de la Ley 222 de 1995
para realizar la asamblea de socios.
Adems, la citada entidad reitera
el contenido del Oficio 220-041560
del 18 de marzo del 2011 en donde
afirma que el usufructuario de las
cuotas sociales no se convierte en
socio de la compaa, toda vez que
la titularidad de la cuota, y por ende
la condicin de socio, recae es en el
propietario de las mismas, es decir,
del nudo propietario.
En ese sentido, no es acertado
sealar que cuando confluyen al
mismo tiempo en la reunin del
mximo rgano societario, el titular
de las cuotas y el usufructuario
de parte de estas, se estructura el
requisito de pluralidad de socios,
pues en este caso especfico el
usufructuario no tiene la condicin
de tercero distinto del socio.
26
Segunda convocatoria en
SAS no requiere pluralidad
La Superintendencia de Sociedades en
el Oficio 220-051665 del 14 de abril del
2015 seala que en las Sociedades por
Acciones Simplificadas las reuniones
de segunda convocatoria se podrn
desarrollar con un solo accionista,
siempre que la primera reunin no se
celebre por falta de qurum.
Reuniones por Derecho Propio en
las SAS
La reunin por derecho propio se
realiza a travs de una convocatoria de
origen legal en aras de suplir la falta de
convocatoria a la reunin ordinaria por
los administradores de la sociedad. En
ese sentido, el artculo 422 del Cdigo
de Comercio establece que si dicha
reunin ordinaria no se convoca, la
Asamblea se reunir por derecho propio
el primer da hbil del mes de abril a
las 10 de la maana en las oficinas del
domicilio principal donde funcione la
Administracin de la Sociedad.
De acuerdo con el Oficio 220-051665
del 14 de abril del 2015, proferido por
la Superintendencia de Sociedades,
la reunin por derecho propio es
viable en las Sociedades por Acciones
Simplificadas, cuando en sus estatutos
no se hubiese regulado nada al
respecto, teniendo en cuenta que
la convocatoria para la reunin por
derecho propio es de carcter legal.
En el evento en que los estatutos
sociales del descrito tipo societario
contemplen la reunin por derecho
propio al tenor de lo estipulado en el
artculo 422 del Cdigo de Comercio,
su viabilidad es evidente y no merece
discusin alguna.
Si en los estatutos de la Sociedad por
Acciones Simplificada se determinan
unas condiciones diversas al contenido
del mencionado artculo 422 para
realizar la reunin por derecho propio,
como por ejemplo sealar una fecha,
hora o qurum especial distinto de
lo indicado en la citada norma, la
Superintendencia de Sociedades en
el aludido oficio afirma que tales
reuniones se catalogan como de
convocatoria estatutaria, ms que de
derecho propio.
El oficio en mencin establece que es
jurdicamente posible contemplar en
los estatutos sociales de la Sociedad por
Acciones Simplificada que en ninguna
circunstancia ser posible celebrar
reunin por derecho propio.
Reuniones de Segunda
Convocatoria en las SAS
En el Oficio 220-051665 del 14 de
abril del 2015 se hace hincapi en el
contenido del pargrafo del artculo
20 de la Ley 1258 del 2008 (Ley de
Sociedades por Acciones Simplificadas)
en donde se establece que en las
convocatorias de la primera reunin
de asamblea se puede incluir de una
vez la citacin a la reunin de segunda
convocatoria, la cual se realizara
en el caso en que para la primera
oportunidad no se rena el nmero
suficiente de miembros para conformar
el qurum pactado en los estatutos.
Aunado a lo anterior, el oficio objeto
de anlisis seala que las reuniones de
Segunda Convocatoria se realizaran
tanto en el evento en que no se haga
ninguna referencia de estas en los
estatutos sociales de la Sociedad por
Acciones Simplificada, como en la
circunstancia en que dicha modalidad
de reunin se contemple de manera
expresa en los estatutos del citado tipo
societario.
Se hace necesario aclarar que la Ley
1258 del 2008 es imperativa en cuanto
a la poca en que se debe realizar la
reunin de Segunda Convocatoria y en
lo referente al supuesto que determina
su viabilidad. En ese sentido, la descrita
ley determina que la citada reunin no
se debe llevar a cabo antes de los diez
das hbiles siguientes a la fecha de
la primera reunin, ni despus de los
treinta das hbiles siguientes. Tambin
seala que la ausencia de qurum en

la primera reunin se constituye en un
requisito previo para realizar la reunin
de Segunda Convocatoria.
La Superintendencia de Sociedades
reitera en el oficio en mencin lo
sealado en el Oficio 220-007091 del 28
de enero del 2015, al aseverar que, en el
contexto de las Sociedades por Acciones
Simplificadas, las deliberaciones de
segunda convocatoria no necesitan
del requisito de pluralidad de socios;
por lo tanto, si llegare a asistir un solo
miembro o accionista, este tendr todas
las facultades para tomar las decisiones
dentro de la reunin.
Periodicidad de reuniones de
Junta Directiva en Sociedad
Annima
En el Oficio 220-069753 del 25 de
mayo del 2015, la Superintendencia de
Sociedades afirma que las necesidades
de la Sociedad Annima y el conjunto
de atribuciones que se le fijaron a la
Junta Directiva, son los parmetros que
permiten fijar la periodicidad de las
reuniones de dicho rgano social.
Conformacin de la Junta Directiva
De acuerdo con el artculo 434 del
Cdigo de Comercio, la junta directiva
es un rgano de administracin
colegiado de carcter obligatorio en las
Sociedades Annimas, conformado por
un nmero no inferior a tres miembros
con sus respectivos suplentes.
Segn el Oficio 220-069753 del 25
de mayo del 2015 emitido por la
Superintendencia de Sociedades, las
normas que regularon la Junta Directiva
en el Cdigo de Comercio, se limitaron
a establecer la forma como se integra
dicho rgano de Administracin, sin
precisar si esta podra estar conformada
exclusivamente por los socios de la
compaa. Ante ello, la citada entidad
consider que la Junta Directiva puede
estar integrada por los accionistas, por
terceros o por ambos, salvo que los
estatutos establezcan una limitacin
sealando que solo se podra conformar
con alguno de los mencionados sujetos.
Periodicidad de reuniones de la
Junta Directiva
El oficio seala que el Cdigo de Co-
mercio no determin la periodicidad
en las reuniones de la junta directiva
de una sociedad annima. Por tal
razn, las fechas para realizar tales en-
cuentros estn supeditadas a la libre
estipulacin de los socios que definan
en los estatutos.
Por lo tanto, si en los estatutos llegan
a establecer los momentos exactos en
que se deben reunir los miembros de
la Junta Directiva, se debe cumplir con
lo pactado porque, de lo contrario,
como lo recuerda la Superintendencia
de Sociedades, el administrador esta-
ra infringiendo uno de sus deberes se-
alados en el artculo 23 de la Ley 222
de 1995, que hace referencia al deber
de velar por el cabal cumplimiento no
solo de la ley, sino de los estatutos,
omisin que le acarreara una eventual
responsabilidad y el subsiguiente pago
de perjuicios a favor de la sociedad, si
con ello se le caus un dao.
En el evento en que los estatutos
guardaron silencio frente a periodi-
cidad de las reuniones de la Junta
Directiva, el oficio establece que dicho
rgano se debe reunir dependiendo
las necesidades del ente societario,
las atribuciones que se le asignan a la
Junta Directiva, la complejidad de los
negocios afines a la administracin
social y, en especial, a la confeccin y
visto bueno de los estados financieros
de perodos intermedios, entre otros,
los cuales van a servir de base de los
estados financieros de fin del ejercicio.
En ese sentido, la Superintendencia
de Sociedades seala que la Junta
Directiva debe reunirse al menos dos
veces en el ao: el primer encuentro
se realizara tan pronto se eligieran sus
miembros y en ella se abordara la ins-
talacin del rgano, nombramientos,
delegacin de funciones, entre otros;
y la ltima reunin, tendra como
propsito la aprobacin de los estados
financieros, informes, etc., que deben
ser presentados al mximo rgano
social, es decir a la Asamblea General
de Accionistas.
Anlisis
El derecho de inspeccin y la Junta
Directiva
En el oficio objeto de explicacin, se
aclara que los miembros de la Junta
Directiva no pueden solicitar de
manera individual o pedir en cualquier
momento informacin concerniente a
la situacin econmica y financiera de
la empresa. Tampoco pueden requerir
informacin catalogada como secreto
empresarial o industrial, ni datos que
de ser publicados ante terceros pueden
utilizarse en desmedro de los intereses
de la sociedad comercial.
Tales conductas, a juicio de la
Superintendencia de Sociedades,
afectan el desarrollo normal de la
administracin; por tal razn, se reitera
que la informacin que solicite la
Junta Directiva debe ser consultada y
analizada al interior de la misma, y no
de manera individual por cada uno de
sus integrantes.
Adems, el oficio reitera que a la luz
de los artculos 447 y 379 numeral 4
del Cdigo de Comercio, el derecho
de inspeccin por los accionistas se
debe ejercer dentro de los quince das
hbiles anteriores a las reuniones de la
Los miembros
de la Junta
Directiva no pueden
solicitar de manera
individual o pedir en
cualquier momento
informacin
concerniente a la
situacin econmica
y financiera de la
empresa
27
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
Asamblea General en que se examinen
los balances de fin del ejercicio, por
ende, el representante legal no puede
permitir que los socios ejerzan su
derecho de inspeccin por fuera de los
trminos antes descritos.
Requisitos para reunin
universal de junta directiva
en sociedad comercial
La Superintendencia de Sociedades
afirma que la reunin universal de la
junta directiva exige de la presencia de los
miembros principales, el consentimiento
en que se declare instalada la sesin
y cumplir con las mayoras decisorias
establecidas en los estatutos o en la ley
para la toma de decisiones.
Lugar de reunin de las juntas
directivas
La Superintendencia de Sociedades
mediante el Oficio 220-069892 del 25 de
mayo del 2015, seala que el Cdigo de
Comercio no regul lo relacionado al lugar
donde la Junta Directiva debe reunirse
para realizar sus sesiones.
No obstante, la citada Superintendencia,
retomando la doctrina que expuso en
el Oficio 220-39773 del 1 de agosto del
2005, aclara que las reuniones de la Junta
Directiva normalmente se deben realizar
en el lugar del domicilio de la sociedad
comercial, cumpliendo a cabalidad con lo
dispuesto en las leyes y en los estatutos,
en lo concerniente a la convocatoria y
qurum, a excepcin si se trata de una
reunin universal, pues en este evento
el citado rgano de Administracin
puede reunirse en un lugar diferente del
domicilio principal.
Lo anterior se fundamenta en que la Junta
28
Directiva no es un ente autnomo, pues
depende de la existencia de una sociedad
legalmente constituida y de las clusulas
establecidas para su funcionamiento
de orden legal o estatutario. En ese
sentido, la Junta Directiva debe seguir los
lineamientos generales de la sociedad
de la cual hace parte, uno de ellos es el
domicilio de la Compaa, sitio en donde
se deben efectuar sus reuniones.
Es importante precisar que si bien es
cierto no existe norma legal o estatutaria
que prohba realizar ocasionalmente las
reuniones de junta directiva, ordinarias
o extraordinarias, en lugar distinto
del domicilio social, estas se podrn
desarrollar siempre que se realice su
convocatoria de acuerdo con la ley y los
estatutos, o an sin haberlo sido, asista
la totalidad de los integrantes que la
conforman.
Sumado a lo anterior, el oficio recuerda
que la Ley 222 de 1995, siendo coherente
con los avances tecnolgicos, contempl
en los artculos 19 y 20 la posibilidad de
llevar a cabo reuniones no presenciales
de junta directiva, con la participacin y
votacin de todos los miembros, sin que
sea necesario realizar la convocatoria
para un da, hora y lugar especficos,
permitiendo sesionar en cualquier sitio,
toda vez que la ley no estipula el lugar de
encuentro de los integrantes de la Junta
Directiva.
La reunin universal de las juntas
directivas
El oficio objeto de revisin, seala que
la Junta Directiva puede convocarse a
s misma y si llegado el caso todos los
integrantes con vocacin para participar
estn presentes, se puede omitir el acto
formal de la convocatoria y realizar la
reunin catalogada como universal.
En ese orden, la Superintendencia de
Sociedades establece como presupuestos
indispensables para realizarse la reu-
nin universal de la junta directiva los
siguientes: a) La presencia de los miem-
bros principales; b) Consentir en que se
declare instalada la sesin; y c) Adoptar
las decisiones con las mayoras decisorias
sealadas en la ley, y en los estatutos.
Impugnacin de decisiones
Si la junta directiva se rene omitien-
do los presupuestos para la reunin
universal, y adopta decisiones en
dicho encuentro, considerado como
irregular, los interesados podrn
impugnar tales decisiones, con base
en lo dispuesto en el artculo 382 del
Cdigo General del Proceso.
La citada norma determina que la
accin de impugnacin contra la
decisin se debe presentar dentro de
los dos (2) meses contados a partir
de la expedicin del respectivo acto
o inscripcin en el registro mercantil,
ante los jueces de conocimiento,
incluyendo la Superintendencia
de Sociedades, toda vez que su
competencia en este caso se
considera de carcter jurisdiccional.
La impugnacin va dirigida a
solicitar la nulidad de la decisin,
con base en el artculo 899 del
Cdigo de Comercio; por lo tanto,
para efectos de la procedencia de
la citada accin, no es suficiente
la mera inconformidad o juicio
de inconveniencia con respecto a
la decisin adoptada por la Junta
Directiva, pues se requiere que se
encause dentro de las causales de
invalidez como objeto ilcito, causa
ilcita, entre otras.

Buen Gobierno Corporativo y
Responsabilidad de Administradores
Objeto Social indeterminado
en SAS, dificulta el estudio
de responsabilidad del
administrador
El objeto social de la empresa determina
el alcance de los esfuerzos conducentes
que asumira el administrador para
su cabal desarrollo; por ende, si es
indeterminado, como en la SAS, dificulta
su delimitacin y hace complejo
el anlisis de responsabilidad del
administrador segn la Ley 222 de 1995.
Concepto de Objeto Social
Para las sociedades colectivas,
en comandita, annimas y de
responsabilidad limitada, el Cdigo de
Comercio en el artculo 110 numeral
4 exige que en la escritura pblica de
constitucin se exprese el objeto social,
es decir, la empresa o negocio de la
sociedad, mediante la enunciacin clara
y completa de las actividades principales.
La indeterminacin del Objeto Social en la SAS
hace difcil identificar los esfuerzos conducentes
exigibles al administrador para el correcto desarrollo
del objeto social
De otro lado, el citado cdigo seal
como sancin la ineficacia de la clusula
que fij como objeto social actividades
indeterminadas o que no tengan relacin
directa con este, por ejemplo: decir que
el objeto social recae en la ejecucin de
todo acto de comercio, o que este es la
produccin de vidrio, pero se establece
que realizar actividades de venta de
ropa.
Dentro de las razones que justifican el
objeto social determinado est aquella
que protege a los inversionistas al
restringir la destinacin de sus aportes a
temas puntuales, es decir, que el aporte
en dinero destinado al objeto social
de comercializar calzado, no puede ser
alterado por el administrador para la
fabricacin de lmparas.
Adems, el objeto social especfico
permite delimitar tanto las actividades
empresariales que la sociedad puede
desarrollar como el alcance de la
diligencia exigible a los administradores
en su gestin, pues ellos, de acuerdo
con el numeral 1 del artculo 23 de la Ley
222 de 1995, deben realizar esfuerzos
conducentes para el correcto desarrollo
del objeto social.
Objeto Social en las SAS
El numeral 5 del artculo 5 de la Ley 1258
del 2008 establece que en el evento en
que los interesados no deseen sealar
de forma completa y clara las actividades
principales de la SAS en el respectivo
contrato o acto jurdico de constitucin,
se podr estipular que la SAS realizar
cualquier actividad comercial o civil
siempre y cuando sea lcita.
Se concluye que la citada ley modific la
postura tradicional de sealar un objeto
social especfico como lo exige el Cdigo
de Comercio, al permitir la opcin
de que la SAS tenga un objeto social
indeterminado, pero que sea lcito.
Problemtica
La Ley 1258 del 2008 en el artculo
27 seala que las reglas relativas a la
responsabilidad de administradores
contenidas en la Ley 222 de 1995, le
sern aplicables a tales sujetos en la
SAS; por ende, ellos responden por el
incumplimiento de la funcin de realizar
Anlisis
Objeto Social indeterminado
en SAS dificulta el estudio
de responsabilidad del
administrador
Abstencin en actividades de
competencia con la Sociedad
administrada
Inspeccin y acciones
contra administradores por
irregularidades
Conflictos de levantamiento del
velo corporativo
Cdigo de Mejores Prcticas
Corporativas de Colombia
los esfuerzos conducentes al correcto
desarrollo del objeto social consagrado
en el artculo 23 de la Ley 222.
En ese sentido, la indeterminacin
del objeto social en la SAS hace difcil
identificar los esfuerzos conducentes
exigibles al administrador para el
correcto desarrollo del objeto social,
pues tal situacin le obliga ser un
profesional o experto en todos los
sectores de la economa, lo cual es un
exceso, toda vez que es imposible que
un administrador tenga tal nivel de
idoneidad y diligencia.
Solucin
La situacin antes descrita obstaculiza
el estudio de la responsabilidad del
administrador frente a la SAS; sin
embargo, una de las formas de precisar
la obligacin de realizar aquellos
esfuerzos conducentes en procura del
correcto desarrollo del objeto social,
es verificando las actividades que ha
realizado la SAS dentro del mercado de
manera habitual y reiterada.
29
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
Es decir, si en los documentos figura
que la SAS tiene como objeto social la
ejecucin de todo acto mercantil lcito,
ello se podr delimitar revisando que
ella realiza ciertos actos comerciales
especficos de manera continua y
profesional, como fabricar equipos de
cmputo, lo cual permite circunscribir
los esfuerzos conducentes exigibles
al administrador, nicamente a tales
actividades empresariales.
Abstencin en actividades de
competencia con la Sociedad
administrada
El deber del administrador de abstenerse
de participar en actividades que
impliquen competencia con la sociedad
no es claro en su alcance, lo cual torna
difcil precisar la existencia o no de su
30
incumplimiento, como requisito para
estructurar la responsabilidad de dicho
sujeto frente a la sociedad.
A travs de este documento se busca
abordar de manera sucinta algunas
generalidades de la responsabilidad
de los administradores, y revisar el
alcance del citado deber contemplado
en el numeral 7 del artculo 23 de la Ley
222 de 1995 en concordancia con lo
dispuesto en el Decreto 1925 del 2009,
a travs del estudio de su naturaleza,
contenido y excepciones, que permita
lograr su delimitacin conceptual.
Dicho anlisis es de gran utilidad
no solo para los administradores y
el ente societario que administran,
sino tambin para aquellos abogados
que asesoran a tales sujetos, pues la
definicin de si la conducta desplegada
por los administradores es contraria
o no al mencionado deber, tiene
repercusiones en la configuracin de
una eventual responsabilidad de estos
frente a la sociedad administrada, ms
an, cuando la Superintendencia de
Sociedades en la Circular Bsica Jurdica
de julio 22 del 2015, ha sealado que
la duda respecto de la configuracin de
los actos de competencia, no exonera
al administrador de cumplir con la
obligacin de abstenerse de realizar tales
actos.
Generalidades de la responsabilidad
de los administradores
En primer lugar es importante sealar
que el rgimen de responsabilidad de
los administradores es subjetivo, toda
vez que dichos sujetos responden en
forma personal, solidaria e ilimitada
ante la sociedad, los socios y/o terceros,
por los daos que les ocasione en razn
a las conductas dolosas o culposas
que estos cometan en desarrollo de la
administracin. Dicha responsabilidad
se configura de forma autnoma frente
a aquella que se derive para la sociedad,
como persona jurdica distinta de sus
socios y de sus administradores (artculo
200 del Cdigo de Comercio).
Sobre la responsabilidad de los
administradores, la Sala de Casacin

Civil de la Corte Suprema de Justicia,
en Sentencia del 26 de agosto del
2011 ha sealado que se trata de un
rgimen especial de responsabilidad
civil emanado del contrato social y de
la conducta de sus administradores;
los sujetos que en ella participan estn
determinados en la ley, en tanto que
las personas legitimadas en la causa
por activa para reclamar la pretensin
resarcitoria son exclusivamente la
sociedad, los socios y los terceros, en
tanto que los llamados a soportarla son
aquellos que tengan la condicin de
administradores de la respectiva persona
jurdica, sin importar que en ellos
concurra la calidad de asociado.
La accin que incoa la sociedad
afectada en su patrimonio contra el
administrador se denomina accin social
de responsabilidad; en cambio, la accin
que instauran los socios y terceros contra
el administrador del ente societario, en
razn a que resultaron lesionados en
sus intereses personales jurdicamente
tutelados, se llama accin individual de
responsabilidad (artculo 25 y siguientes
de la Ley 222 de 1995).
Deber legal de los administradores
de abstenerse de participar
en actividades que impliquen
competencia con la Sociedad
a. Naturaleza del
deber legal
Frente a su naturaleza, es importante
sealar que tal deber hace referencia a
una abstencin o un no hacer algo. Por
lo tanto, al momento de su valoracin
por parte del juez o aquellos legitimados
en la causa por activa para incoar las
acciones de responsabilidad descritas
con antelacin, se debe tener en
cuenta que no puede existir un punto
intermedio, es decir, solo se puede
establecer que el administrador efectu
o no un acto de competencia frente a la
sociedad.
b. Contenido del
deber legal
Con respecto a su contenido, el
numeral 7 del artculo 23 de la Ley
222 de 1995 se limit a sealar que
los administradores se abstendrn de
participar, por inters propio o ajeno, en
actividades que impliquen competencia
con la sociedad, ya sea de forma directa
o a travs de un tercero. A continuacin
se revisa de manera discriminada la
aludida disposicin as:
El acto de competencia
Sobre el concepto de
acto de competencia, la
Superintendencia de Sociedades,
en la Circular Bsica Jurdica
de julio 22 del 2015, seal
que este est conformado por
aquellos [actos] que implican
una concurrencia entre el ente
societario y el administrador, o
un tercero en favor del cual este
tenga la vocacin de actuar, toda
vez que cada uno de ellos persigue
la obtencin de un mismo
resultado. (Cursiva por fuera del
texto original).
Por otro lado, es importante
destacar que la Superintendencia
de Sociedades tambin seal en
la aludida Circular Bsica Jurdica
que el acto de competencia no
exige un elemento de ilegalidad o
de ilicitud, sino que es suficiente
el mero acto de competencia
realizado por el administrador
frente al ente societario. En ese
sentido, la aludida disposicin
normativa no califica la manera
como se despliegue dicha
competencia, es decir no
determina si es competencia
desleal o competencia ilcita; por
tanto, lo relevante es el hecho
de competir y nada ms. Con
base en lo expuesto, se deduce
que el administrador no puede
argumentar en beneficio suyo
que los actos de competencia no
tienen el carcter de desleales,
toda vez que tal connotacin no
fue estipulada de manera expresa
por el numeral 7 del artculo 23 de
la Ley 222 de 1995.
No obstante, posteriormente
el Decreto 1325 del 2009, que
reglament parcialmente el
Anlisis
artculo 23 de la Ley 222 de 1995,
y dems normas concordantes, en
lo relativo a conflicto de inters y
competencia con la sociedad por
parte de los administradores de la
sociedad, restringi el alcance del
concepto de acto de competencia,
al establecer en el artculo 1 que
las conductas que impliquen
competencia con la sociedad
deben efectuarse en violacin de
la ley.
En virtud de lo precedente, el
citado decreto precis que el
acto de competencia que realice
el administrador con respecto
a la sociedad que administra
no puede ser cualquiera,
sino solo aquellas que sean
contrarias a la ley, es decir,
aquellas que el administrador
realice en el mercado con fines
concurrenciales y que sean
El Decreto
1325 del 2009
precis que el acto
de competencia
que realice el
administrador
con respecto
a la Sociedad
que administra
no puede ser
cualquiera, sino
solo aquellas que
sean contrarias a
la ley
31
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES

contrarias a las sanas costumbres

mercantiles, a la buena fe
comercial, a los usos honestos en
materia mercantil o industrial, o
que estn encaminadas a afectar
el funcionamiento concurrencial
del mercado. (Artculo 7 de la Ley
256 de 1996).

Como ejemplo de lo expuesto

en el prrafo precedente se trae
a colacin el caso donde un
administrador de una sociedad
que a travs de interpuesta
persona (natural o jurdica), toma
la decisin de incursionar en un
mercado con un producto que fue
desarrollado por el ente societario
que administra, vulnerndose
los secretos industriales y/o
empresariales de la sociedad
administrada (artculo 16 de la
Ley 256 de 1996) y, a su vez, su
derecho a la libre competencia,
toda vez que se estara afectando
el mercado que dicha empresa
haba consolidado, pues se estara
generando eventualmente una
ventaja competitiva significativa
a favor de otra empresa distinta
del ente societario administrado
infringiendo disposiciones legales
(artculos 7 y 18 de la Ley 256 de
1996).

Por lo anterior, se podra plantear

que para precisar la existencia o
no de incumplimiento del deber
de abstencin objeto de anlisis
por el administrador, se requerir
del pronunciamiento previo por
parte del Juez Civil del Circuito o
la Superintendencia de Industria y
Comercio, a prevencin (artculos
143 y 147 de la Ley 446 de 1998),
declarando que el administrador
incurri en una conducta
contraria a la libre competencia
y, en virtud de ello, ordenar la
suspensin de esta o la remocin
de sus efectos, con base en la
accin declarativa y de condena
presentada por la sociedad
administrada (numeral 1 del
artculo 20 de la Ley 256 de 1996)
sin la desventaja de que se solicite
el reclamo por indemnizacin
de perjuicios, pretensin esta

32

ltima que excluira la viabilidad
de la accin de responsabilidad
del administrador instaurada por
la sociedad, toda vez que no se
puede indemnizar dos veces a un
sujeto por el mismo dao, pues la
responsabilidad no es fuente de
enriquecimiento para el afectado.
Inters particular del administrador
Los intereses que motivan al
administrador de desplegar los
actos de competencia frente al
ente societario que administra
son de carcter estrictamente
personal o van orientados a
satisfacer intereses ajenos,
pero nunca a favor de los
intereses de la sociedad y de sus
asociados, porque si fuera esto
ltimo, no estara en curso del
incumplimiento del deber legal
objeto de estudio. Muestra de lo
precedente, sera aquel evento
donde el gerente de una sociedad
decide ofrecer por s mismo en el
mercado y no en representacin
del ente societario que
administra, el mismo producto
que comercializa esta ltima, con
el nico inters de obtener un
lucro individual.
Acto de competencia directo o por
interpuesta persona
El administrador al efectuar el
acto de competencia frente al
ente societario que administra, lo
puede realizar de manera directa o
por interpuesta persona. Ejemplo
de lo segundo, es el caso del
gerente de una sociedad dedicada
a la comercializacin de equipos
industriales de determinada
marca en una zona especfica,
que toma la decisin de realizar
de manera paralela y en inters
individual, a travs de otra persona
natural (hermano, cnyuge, hijo,
entre otros) o jurdica, donde l
ostenta la condicin de accionista
mayoritario, las mismas actividades
comerciales de la sociedad que
administra, con idntica marca y en
el mismo territorio.
Anlisis
efectuar actos de competencia frente
Excepcin al deber legal a la sociedad que administran, si
bien es cierto ha tenido algunas
La Ley 222 de 1995 y el Decreto precisiones por parte del ejecutivo a
1325 del 2009 establecen la travs de la Circular Bsica Jurdica
posibilidad que el administrador de julio 22 del 2015 emitida por la
se exonere de responsabilidad Superintendencia de Sociedades, y
si el mximo rgano social
del Decreto 1325 del 2009 citados
(Asamblea de Accionistas
de manera precedente, existen
o la Junta de Socios), no la
algunos mrgenes de ambigedad
junta directiva, aprueba el
que hacen difcil su comprensin
acto de competencia con la
por parte de los administradores,
sociedad que tiene planeado
especialmente en el concepto de
realizar, previa convocatoria
acto de competencia. Frente a ello,
al citado rgano, sealando
dentro del orden del da la se sugiere que los administradores
acudan a asesores legales que no solo
solicitud de autorizacin para
la actividad que le representa tengan conocimiento y experiencia en
competencia con la sociedad. el campo del Derecho Societario y de
Durante la reunin de la la Responsabilidad, sino tambin en el
Asamblea o Junta de Socios, Derecho de la Competencia, en razn al
el administrador suministrar alcance que le dio el aludido decreto al
toda la informacin que sea concepto en mencin.
relevante para la toma de
la decisin. De la respectiva
determinacin deber excluirse
el voto del administrador, si
fuere asociado.
No obstante lo anterior, la
autorizacin de la Junta de
Socios o Asamblea General La
de accionistas solo podr
otorgarse cuando el acto autorizacin
no perjudique los intereses de la Junta
de la sociedad (inciso 2 del
artculo 2 del Decreto 1325 del de Socios o
2009), lo cual implica que los
miembros del citado rgano
Asamblea
social asumen un compromiso General de
al momento de evaluar la
propuesta que les pone en accionistas solo
consideracin el administrador, podr otorgarse
toda vez que deben obrar de
manera diligente y velando cuando el acto
por los intereses sociales, pues
de lo contrario seran sujetos
no perjudique los
a un juicio de responsabilidad intereses de la
con efectos indemnizatorios
(artculo 23 de la Ley 222 de
sociedad
1995 y artculo 4 del Decreto
1325 del 2009).
Conclusin
El deber legal que asumen los
administradores de abstenerse de
33
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
Inspeccin y acciones
contra administradores por
irregularidades
La Superintendencia de Sociedades
mediante Oficio 220-143303 del 8 de
septiembre del 2014 seal que el
derecho de inspeccin de los socios
no se limita exclusivamente a la
informacin del ltimo ejercicio social
cuando han existido irregularidades
del administrador en los anteriores
ejercicios.
Derecho de Inspeccin
Con base en los artculos 379 y 372 del
Cdigo de Comercio, la Supersociedades
establece que el derecho de
inspeccionar los libros y papeles
sociales recae en aquellas personas que
tienen la calidad de socios de un ente
societario. Adems, aclara que dicho
derecho se debe ejercer en las oficinas
donde funciona la administracin de la
34
compaa, dentro de los 15 das hbiles
anteriores a las reuniones de asamblea
general donde se revisan los balances
de fin del ejercicio.
Con respecto al alcance del derecho
de inspeccin, la Supersociedades
determina que este lo ejercen
los socios con el fin de acceder
a las actas del mximo rgano
del ente societario, junta
directiva y de socios, los
documentos de contabilidad
y dems libros y papeles de
la compaa, con excepcin
de aquellos documentos
que hagan referencia a
secretos industriales o de
aquella informacin, cuya
divulgacin de su contenido
afecte los intereses de la
sociedad.
Por lo anterior, los socios no
pueden exigir al representante legal
que le suministre datos relacionados
con la base de datos de clientes de la
compaa, ni tampoco los procesos,
tcnicas y conocimientos de fabricacin
de un producto o de las estrategias
comerciales para colocarlo en el
mercado, entre otros aspectos.
De otro lado, la citada entidad
precisa que el revisor fiscal de una
sociedad cumple la funcin de velar
que sus administradores acaten
las disposiciones legales y que no
obstaculicen el ejercicio del derecho
de inspeccin de sus socios. En ese
sentido, el revisor fiscal de una sociedad
comercial se constituye en garante del
respeto del derecho de inspeccin de
los asociados al ente societario.
Frente a los datos, a los cuales puede
acceder el socio durante el ejercicio
de su derecho de inspeccin, la
Supersociedades afirma que esta no se
limita a la informacin correspondiente
al ltimo ejercicio, toda vez que puede
inspeccionar datos provenientes de
ejercicios anteriores, cuando hubo
en ellos alguna irregularidad por el
administrador y/o revisor fiscal.
Mecanismos de control de los
administradores y del revisor fiscal
Atendiendo el artculo 48 de la Ley 222
de 1995, la Supersociedades contempla
la remocin del representante legal
como mecanismo jurdico idneo
que puede emplear el socio cuando
este ha omitido u obstaculizado
el derecho de inspeccin. Dicha
sancin tambin es procedente
en los revisores fiscales, quienes
conociendo de alguna irregularidad
por parte de los administradores no lo
denuncian de manera oportuna ante la
Supersociedades.
Segn los artculos 24 y 86 de la
Ley 222 de 1995, se seala que los
administradores respondern de
manera solidaria e ilimitada por los
perjuicios que por dolo o culpa le
causen al ente societario, socios o
terceros, sin perjuicio de la sancin de
tipo administrativa (multas), impuesta
por la Supersociedades a las compaas
que incumplan sus rdenes, la ley
o los estatutos, como tambin a los
revisores fiscales que no informaron
a las autoridades las irregularidades
que detectaron en la dinmica social,
lo cual conlleva, de manera adicional,
a que estos ltimos sean sancionados
disciplinariamente por la Junta Central
de Contadores segn la Ley 43 de 1990.
La Supersociedades seala que los
socios pueden acudir a la accin de
impugnacin de decisiones, cuando
estas fueron emitidas violando la ley y
los estatutos o cuando la realizacin de
la junta de socios, en donde se profiri
la decisin, se efectu contrariando
al ordenamiento jurdico. La citada
entidad conoce de la accin en virtud
de sus funciones jurisdiccionales de
acuerdo con el Cdigo General del
Proceso.
Conflictos de levantamiento
del velo corporativo
Mediante Oficio 220-170643 del 14 de
octubre del 2014 la Superintendencia
de Sociedades aclara que el
 Anlisis

Cdigo General del Proceso le dio

facultades para declarar la nulidad
de actos defraudatorios y ordenar el
levantamiento del velo corporativo de las
sociedades sometidas a su supervisin.

Levantamiento del velo corporativo

En Colombia el levantamiento del

velo corporativo es conocido como
la desestimacin de la personalidad
jurdica de un ente societario, cuando
este es empleado en fraude a la ley o en
perjuicio de terceros.

Dicha figura jurdica ha tenido desarrollo

en el derecho colombiano en el
artculo 42 de la Ley 1258 del 2008,
que regula las Sociedades por Acciones
Simplificadas; en el artculo 37 de la
Ley 142 de 1994, que hace referencia
al rgimen de servicios pblicos
domiciliarios, entre otras disposiciones
normativas.

En el oficio se seala que el

levantamiento del velo corporativo es
una herramienta legal que va orientada
a desconocer la formacin del ente
societario como persona jurdica
diferente de cada uno los socios que
la conforman, o a suprimir los efectos
propios que conlleva el surgimiento de
sociedad comercial en lo concerniente a
la limitacin de la responsabilidad de los
socios al monto de sus aportaciones, en
situaciones excepcionales relacionadas
al uso defraudatorio del beneficio de la
separacin.
Defraudacin a terceros y abuso del
derecho
El abuso del derecho es aquel ejercicio
desmedido e ilegtimo de un derecho
por su titular, que desconoce su funcin
social. Lo anterior conlleva la vulneracin
de intereses jurdicamente tutelados
de alguna de las partes del contrato o
de aquellas personas que no fueron
partcipes de la relacin contractual, es
decir, terceros.
El primer evento se aprecia cuando una
de las partes emplea clusulas abusivas
o ejerce de manera arbitraria su posicin
de dominio en el contrato, con el fin de
satisfacer sus intereses a toda costa,
desconociendo incluso los intereses de
su otro extremo negocial.
El segundo caso se estructura cuando el
El revisor
deudor acude a los entes societarios con fiscal de una
el propsito de incumplir las obligaciones
previamente adquiridas frente a sus sociedad comercial
acreedores, afectando sus derechos de se constituye en
crdito.
garante del respeto
Por su parte, la Superintendencia de del derecho de
Sociedades define la defraudacin de
intereses de terceros como aquella inspeccin de los
conducta que ocasiona la afectacin o asociados al ente
desconocimiento de la conveniencia
o beneficio moral o material que una societario
persona espera percibir en derecho. Por
ejemplo, el deudor que dona todos sus
bienes a familiares con el fin de afectar
los intereses de sus acreedores.

35
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
Concepto de la Superintendencia de
Sociedades
La Superintendencia de Sociedades a
travs del Oficio 220-170643 del 14
de octubre del 2014 seala que no es
necesario acudir al abuso del derecho
para retrotraer los efectos irregulares
de la constitucin de una sociedad con
propsitos diferentes de los previstos
por la propia ley.
En virtud del artculo 24, numeral
5, literal d) del Cdigo General del
Proceso, la citada entidad estatal seala
que ella tiene facultades jurisdiccionales
para declarar la nulidad de los actos
defraudatorios y la desestimacin de
la personalidad jurdica de aquellas
sociedades comerciales que se
El Nuevo
Cdigo Pas
conserva su
estructura basado
en el principio
de cumpla
o explique,
por ende, sus
recomendaciones
las pueden acoger
los emisores de
valores, de manera
voluntaria
36
encuentran bajo su supervisin,
cuando se demuestra que ellas fueron
empleadas en fraude a la ley o en
perjuicio de terceros.
Adems, se establece que la
Superintendencia de Sociedades puede
declarar la responsabilidad solidaria de
los accionistas y administradores que
realizaron, participaron o facilitaron
los actos defraudatorios y que es
competente para conocer de la accin
de indemnizacin por los perjuicios
ocasionados por tales actos.
Por ltimo, la mencionada entidad
aclara que ella no puede proferir
conceptos sobre asuntos que
posteriormente vayan a conocer en
ejercicio de facultades jurisdiccionales
o administrativas conferidas de manera
previa por la ley.
Cdigo de Mejores Prcticas
Corporativas de Colombia
La Superintendencia Financiera de
Colombia SFC mediante Circular
Externa 028 de septiembre 30 del 2014
dio a conocer el Nuevo Cdigo Pas, el
cual contiene una serie de lineamientos
e indicaciones de buen gobierno
corporativo dirigidas a las sociedades
emisoras de valores en Colombia.
Buen Gobierno Corporativo
De acuerdo con la Corporacin Andina
de Fomento CAF, el buen gobierno
corporativo es definido como aquel
grupo de prcticas formales e informales
que implementan las compaas
dirigidas a gobernar las relaciones que
surgen entre los administradores y
aquellos sujetos que realizan inversiones
de recursos en la empresa, tales como
accionistas y acreedores.
La adopcin de dicho conjunto de
prcticas por los empresarios ha tenido
como propsito contrarrestar aquellos
brotes de corrupcin de naturaleza
privada que se han presentado al
interior de sus organizaciones y que ha
sido causante de la crisis econmica
mundial.
Ejemplos emblemticos de corrupcin
privada y/o muestra de prcticas
contrarias a los lineamientos que trazan
los cdigos de tica de buen gobierno
corporativo, son los casos ENRON en
Estados Unidos; PARMALAT en Italia y
en el contexto nacional el caso DMG.
Aspectos Generales del Nuevo
Cdigo Pas
La SFC con base en los Lineamientos
para un Cdigo Latinoamericano de
Gobierno Corporativo publicado por la
CAF y las observaciones que realizaron
distintos sectores de la economa,
como la industria, efectu la revisin
de la versin anterior del Cdigo Pas
adoptado a travs de Circulares Externas
007 del 2011 y 028 del 2007, con el
fin de elaborar una nueva versin que
sea acorde a la realidad del mercado
colombiano.
Como resultado de dicho estudio,
surgi el Nuevo Cdigo de Mejores
Prcticas Corporativas de Colombia o
Nuevo Cdigo Pas que fue puesto en
conocimiento a la opinin pblica por
la SFC a travs de la Circular Externa
028 de septiembre 30 del 2014, la cual
empez a regir a partir del 1 de enero
del 2015.
El Nuevo Cdigo Pas es aplicable a
todas las entidades que tengan valores
inscritos en el Registro Nacional de
Valores y Emisores salvo la Nacin, los
patrimonios autnomos administrados
por las sociedades fiduciarias, los fondos
de inversin colectiva, los organismos
multilaterales de crdito, los gobiernos
extranjeros, las sucursales de sociedades
extranjeras, entre otros.
Aunado a lo anterior, el citado
cdigo contiene lineamientos y
recomendaciones dirigidos a las citadas
compaas sobre temas de derechos
y trato equitativo de los accionistas; la
conformacin y dinmica de la Asamblea
General de Accionistas y la Junta
Directiva; la Arquitectura de Control; y la
Transparencia e Informacin Financiera y
no Financiera.

En ese sentido, el Nuevo Cdigo
Pas seala que la informacin
debe ir a los accionistas y no que
los accionistas tengan que ir a la
informacin; se incentiva el uso
de resolucin de controversias a
travs de mecanismos alternos de
solucin de conflictos; se sealan
lineamientos que permitan pasar de
un estado de apata accionarial a
un estado de activismo accionarial
que contribuyan al control
eficaz de los administradores; se
determinan directrices para el
manejo de los conflictos de inters
y temas relacionados sobre grupos
empresariales, entre otros aspectos.
En otras palabras, el Nuevo
Cdigo Pas conserva su estructura
fundado en el principio de
cumpla o explique, por ende, sus
recomendaciones las acogen de
manera voluntaria, los emisores de
valores.
Las sociedades que adopten el
Nuevo Cdigo de Mejores Prcticas
Corporativas, deben dar a conocer
al mercado el nivel de ejecucin
de sus recomendaciones, a travs
del diligenciamiento y remisin
anual a la SFC del formato de
Reporte de Implementacin de
Mejores Prcticas Corporativas;
y adicionar en sus Estatutos una
clusula donde se determinen los
administradores o funcionarios que
asumen la obligacin de cumplir tales
recomendaciones.
Grupos
Empresariales
Caractersticas econmicas y
jurdicas
Los grupos empresariales se constituyen
en un instrumento econmico-jurdico
idneo para el empresario que desea
fortalecerse frente a un mercado donde
impera la oferta y la demanda. Sin
embargo, su empleo apropiado por el
interesado requiere del conocimiento
previo del marco legal que lo regula.
Los grupos empresariales se deben
estudiar desde dos aristas: una
econmica y otra jurdica, para
efectos de comprender su alcance
y sus bondades por quienes desean
sostenerse en un mercado globalizado.
Perspectiva econmica
Los grupos empresariales estn
conformados por una matriz o cabeza
de grupo que dirige a otras compaas
que incursionan en sectores vitales de
un mismo mercado, lo cual les permite
acceder a financiacin, materia prima,
transporte, entre otras necesidades
a precios razonables y competitivos.
Todo ello, le facilita al empresario
efectuar el montaje de una economa
de escala en donde todas las empresas
que conforman el grupo se sostienen
de manera recproca, diversifican su
portafolio de servicios que ofrecen a
sus clientes, aminoran riesgos propios
de la operacin comercial y maximizan
utilidades.
Para comprender lo anterior, traigo
a colacin el ejemplo de un grupo
empresarial conformado por una
empresa que se dedica a la produccin
de fruto de palma de aceite en
plantaciones de su propiedad; otra
organizacin que es duea de una
planta extractora y que se dedica al
procesamiento industrial del fruto que
la primera produce para efectuar la
extraccin de su aceite; otra compaa
que se ocupa del transporte del aceite
Anlisis
Caractersticas econmicas y
jurdicas
Constitucin de Grupo
Empresarial por una sociedad
extranjera
Garanta de matriz a sus
subordinadas es acto conexo al
objeto social
Insolvencia de la matriz no
implica reorganizacin en
sucursal
extrado por la empresa industrial con
sus vehculos y carrotanques; y otra
empresa que se dedica a la refinacin
de tales aceites para la produccin de
margarinas, aceites para mesa y cocina, y
grasas industriales.
Como se puede apreciar, ninguna de
las empresas antes descritas podra ser
afectada por la competencia, toda vez
que tiene asegurados los proveedores,
los recursos circulan entre las mismas
organizaciones que conforman el grupo
empresarial y la rentabilidad no sale de
ellas, sino que se queda al interior del
grupo.
En ese sentido, el grupo empresarial,
desde una arista econmica, se debe
entender como una sola empresa, pues
todas las compaas que la conforman
tienen conciencia de grupo, gracias a
la influencia que realiza la matriz en
sus subordinadas al controlar toda la
cadena de produccin de un producto
(bien o servicio), minimizando riesgos y
maximizando utilidades.
Perspectiva jurdica
Desde una visin jurdica, el grupo
empresarial est conformado: por un
lado, de un extremo controlante que
se denomina matriz; y de otro, por
37
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
un extremo controlado que se llama
filial, si el control es directo, pero si
este es indirecto a travs de una filial,
se denomina a la empresa controlada
subsidiaria (artculo 26 de la Ley 222
de 1995).
Con respecto a la naturaleza jurdica
que pueden ostentar las personas que
asumen la condicin de controlante,
la Superintendencia de Sociedades
en Oficio 220-50924 de noviembre
12 de 1996 seal que ellas pueden
ser naturales o jurdicas, toda vez que
el artculo 27 de la Ley 222 de 1995,
que consagra unos eventos en que se
estructura la subordinacin o control, no
hizo distincin alguna.
Control Directo
Matriz
Filial
Control Indirecto
Matriz
Filial
Subsidiaria
38
Sumado a lo precedente, la Seccin
Primera de la Sala de lo Contencioso
Administrativo del Consejo de Estado,
en Sentencia 6271 de marzo 27 del
2003 seal que la matriz o controlante
puede estar integrada por un nmero
plural de personas, en razn a que el
artculo antes mencionado no limita
el nmero de sujetos que pueden
tener bajo control a otra empresa. En
el mismo sentido, se ha pronunciado
la Superintendencia de Sociedades al
sealar en la Circular Externa Nmero
5 del 2000 que el control que realiza la
matriz sobre las subordinadas no solo es
individual, sino que tambin puede ser
conjunto, y que puede ejercerse tanto
por personas naturales como jurdicas,
societarias o no.
Retomando el ejemplo antes sealado,
las sociedades dedicadas a los cultivos
de palma de aceite y al transporte de
aceite, pueden ser controladas por
una matriz conformada por la sociedad
industrial y por la compaa encargada
de la destilacin del aceite, cuyo
propietario podra ser una persona
natural.
insolvencia o en liquidacin judicial, es
Con base en lo expuesto, se concluye
decir, si el patrimonio de la sociedad
que desde una perspectiva jurdica el
filial o subsidiaria no es suficiente para
grupo empresarial no se constituye
cumplir con las obligaciones de los
en una persona jurdica autnoma e
acreedores que se hicieron parte en el
independiente frente a cada una de
proceso concursal, tales personas podrn
las personas que la conforman en su
dirigirse al patrimonio de la matriz para
condicin de controlantes o controladas
satisfacer su derecho de crdito.
(Superintendencia de sociedades, Oficio
115-085357 de septiembre 17 del 2010).
Requisitos legales para estructurar
Por lo tanto, en principio cada una de las
citadas organizaciones respondera ante un Grupo Empresarial
el mercado por sus actuaciones con su
El artculo 28 de la Ley 222 de 1995
propio patrimonio y no comprometeran
a la matriz. consagra que el grupo empresarial
se conforma cuando existe control y
subordinacin por parte de la matriz
No obstante lo sealado en el prrafo
precedente, es importante aclarar que sobre sus controladas y, adems, exista
existen eventos en los cuales se podra entre ellas unidad de propsito y
comprometer el patrimonio de la matriz. direccin.
Ejemplo de ello es el caso donde la filial
y/o subordinada entra en estado de Control y Subordinacin
insolvencia o en liquidacin judicial en
razn a la subordinacin de la matriz. El artculo 27 de la Ley 222 de 1995
En ese contexto, el artculo 61 de la Ley consagra unos eventos en que se
222 de 1995, establece que la empresa presume el control o subordinacin
cabeza de grupo responder de manera que realiza una controlante sobre
subsidiaria frente a los acreedores de la controlada y que de acuerdo con
la controlada, inmersa en el trmite de la Superintendencia de Sociedades

en Oficio 220-155433 de diciembre
23 del 2010 no son taxativos, sino
ilustrativos.
Dentro de los eventos que estipula
el citado artculo est el caso
de un accionista que adquiere
ms del cincuenta por ciento del
capital en una sociedad annima;
el sujeto que sin ser accionista
determina la mayora decisoria en
la asamblea o junta de socios o los
votos para elegir la mayora de los
miembros de la junta directiva, por
ejemplo, del acreedor prendario
de unas acciones que se reserva
los derechos polticos que es titular
el accionista (artculo 411 del
Cdigo de Comercio); o cuando
una persona ejerce una influencia
dominante en la administracin
de la controlada, en virtud de un
acuerdo con ella o con sus socios,
por ejemplo, que en el marco
de un contrato de franquicia se
estipula que el franquiciario, que
sera la controlada, no podr tomar
decisiones al interior de su mximo
Anlisis
subordinacin. Dicho trmite se
efectuar a travs de documento
privado que deber contener el
nombre, domicilio, nacionalidad y
actividad de los vinculados, as como
el presupuesto que da lugar a la
situacin de control.
Si el aludido trmite es omitido por
el controlante, la Superintendencia
de Sociedades o la autoridad
respectiva que tenga competencia
especfica, a peticin de parte o de
oficio, declarar la existencia del
control y ordenar su inscripcin en
el registro mercantil, sin perjuicio de
la imposicin de multas que surjan
en razn al incumplimiento del
mandato legal.
Unidad de propsito y direccin
De acuerdo con la Superintendencia
de Sociedades en Oficio 220-16009
de agosto 8 de 1998, la unidad de
propsito se traduce cuando la
actuacin de todos los miembros
del grupo empresarial se encamina
a la bsqueda de un fin comn,
cuando todos se colaboran en forma
rgano social sin la autorizacin
activa e interesada, prevaleciendo
previa y expresa del franquiciante,
entre todos ellos la concertacin
que asumira la condicin de
y el dilogo en aras de alcanzar tal
controlante.
objetivo comn.
En todos los casos descritos en el
Frente a la unidad de direccin,
prrafo precedente, de acuerdo con
el citado oficio seala que este se
la Corte Constitucional en Sentencia
configura cuando las entidades que
C-510 de 1997, se evidencia una
conforman el grupo empresarial
prdida de autonoma econmica,
permiten que el poder decisorio lo
financiera, administrativa y de
ejerza un rgano independiente de
decisin por parte de las sociedades
sus integrantes, con miras de no
filiales o subsidiarias, toda vez que
desquebrajar la personalidad y la
estn sometidas a las directrices,
individualidad de cada uno. Dicho
determinaciones y orientaciones de
rgano se encargar de coordinar
la matriz.
las actividades de las organizaciones
que son miembros del grupo
Por otro lado, es importante sealar
empresarial.
que el artculo 30 de la Ley 222
de 1995, en aras de proteger al
Con base en la unidad de propsito
mercado, obliga al controlante
y de direccin, surge entre las
a efectuar la inscripcin de la
organizaciones que conforman el
situacin de control en el registro
grupo empresarial unos vnculos
mercantil de la Cmara de Comercio
de tipo administrativo, financiero y
correspondiente a la circunscripcin
econmico.
de cada uno de los vinculados,
dentro de los 30 das siguientes
Al respecto, la Superintendencia de
a la constitucin del evento de
Sociedades en Oficio 220-39733 de
39
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
junio 12 del 2003, ha sealado que
el vnculo administrativo se funda
en los parmetros generales de
funcionamiento, como si el grupo
empresarial fuese una sociedad
individualmente considerada,
los cuales estn estipulados en
estatutos grupales y sobre la
premisa de que al existir unidad
de direccin, las estrategias de las
empresas que conforman el grupo
empresarial confluyen en un mismo
objetivo que es alcanzar el inters
del grupo.
Frente al vnculo financiero, el
aludido oficio explica que trata
de aquellos movimientos que se
realizarn al interior de quienes
conforman el grupo empresarial,
el cual permite afrontar a travs de
negocios de gran envergadura, la
competencia, obtener beneficios
fiscales, aminorar el riesgo en los
negocios nuevos que incursione,
asegurar precios razonables,
entre otros, todo lo anterior
en aras de obtener una mayor
rentabilidad. incursionar en el mercado con cierta
Sobre el vnculo econmico, la
Superintendencia de Sociedades en
el oficio en mencin establece que
este se deriva del vnculo que nace
entre las personas que se agrupan,
en virtud de los intereses comunes
40
y recprocos, el cual, de un lado,
da lugar a una concentracin de
ndole patrimonial, pero sin llegar a
confundirse tales bienes; y de otro,
la obtencin de beneficios con miras
a su distribucin posterior.
Ahora, si se llegan a cumplir los
dos requisitos antes sealados,
la controlante est obligada por
el artculo 30 de la Ley 222 de
1995 a inscribir la existencia del
grupo empresarial en el registro
mercantil, en los mismos trminos
y condiciones expuestos de
manera precedente cuando se
expuso el registro del control y la
subordinacin. Si se efecta esta
inscripcin, no ser necesario
realizar el trmite del registro de la
situacin de control.
Conclusin
Atendiendo lo sealado anteriomente,
se infiere que los grupos empresariales
son una herramienta econmico-
jurdica que le facilitan al empresario
robustez empresarial, que lo hace
competitivo al facilitar el montaje de
una economa de escala que favorece
sus intereses. Sin embargo, para su
constitucin requiere del cumplimiento
de determinados requisitos legales y el trabajo interdisciplinario entre
es ac donde se hace indispensable los profesionales del derecho, los
contadores, economistas y financieros.
Constitucin de Grupo
Empresarial por una
sociedad extranjera
La Superintendencia de Sociedades
mediante Oficio 220-007532 del 30 de
enero del 2015 seal que cuando una
sucursal de una sociedad extranjera es
la nica accionista de una Sociedad por
Acciones Simplificada SAS y existe
unidad de propsito y direccin, se
estructura un grupo empresarial.
Sociedades Extranjeras y Sucursales
Cuando una sociedad domiciliada en el
exterior tiene como propsito realizar
actividades comerciales y negocios de

manera permanente en Colombia, el
artculo 471 del Cdigo de Comercio
la obliga a establecer una sucursal con
domicilio en el territorio colombiano.
Por su parte, la sucursal es considerada
por el artculo 263 del Cdigo de
Comercio como aquel establecimiento
de comercio abierto por una sociedad
comercial, cuyo administrador es
un mandatario que tiene todas las
facultades de representacin de la
citada compaa.
Adems, la sucursal debe tener un
capital compuesto por aquellos
recursos asignados al momento de su
constitucin, que se originan por la
ejecucin de aquellas actividades que
sirvieron de fundamento de su creacin,
y por aquellos montos establecidos por
la sociedad extranjera en el acto de
creacin.
Complementando lo precedente,
la Superintendencia de
Sociedades en el Oficio 220-
032228 de abril 3 del 2013 ha
sealado que muy a pesar que
la sucursal ostente una relativa
autonoma administrativa que le
facilita realizar los negocios del
exterior en Colombia o viceversa,
la sucursal de una sociedad
extranjera es una prolongacin
de la casa matriz, por lo tanto, no
constituye una persona jurdica
distinta del ente principal.
De lo anterior, se deduce que
los derechos y obligaciones que
surgen de las relaciones jurdicas
que realiza el administrador de
la sucursal con otras personas en
desarrollo de sus funciones esta-
tuarias y legales en el mercado, se
extienden a la sociedad extranjera
titular de la sucursal.
Concepto de la
Superintendencia de
Sociedades
La Superintendencia de
Sociedades a travs del Oficio
220-007532 del 30 de enero
del 2015 reitera su doctrina
basada en que las personas naturales
o jurdicas extranjeras que tienen
vnculos contractuales, o poseen bienes
o derechos reales en Colombia, tienen
participaciones en sociedades y actan
al interior de estas conforme a los
requisitos legales para configurar control
o grupo empresarial, y estn obligadas a
las consecuencias jurdicas consagradas
en la normatividad colombiana.
En ese sentido, si se estructuran los
presupuestos de subordinacin y/o
de grupo empresarial, y la sociedad
extranjera ostenta la calidad de
controlante, esta ltima estara obligada
a realizar el registro de dicha situacin
ante la Cmara de Comercio del lugar
del domicilio social de la sociedad
subordinada, atendiendo lo dispuesto
por el artculo 30 de la Ley 222 de 1995.
El registro del control, que est obligado
a realizar la sociedad controlante y
Anlisis
con domicilio extranjero, se formaliza
a travs de documento privado en
el cual se debe sealar el nombre,
domicilio, actividad de los vinculados,
los presupuestos de subordinacin y la
nacionalidad tanto de la entidad matriz
o controlante como de las sociedades
subordinadas o controladas; de tal
suerte, identificar el origen del control.
Sumado a lo anterior, en el evento en
que la sociedad extranjera controlante
omitiera realizar el registro del control
expuesto en el prrafo precedente,
tambin sera destinataria de las
sanciones sealadas en la misma
normatividad, como la imposicin de
multas.
Por ltimo, la Superintendencia de
Sociedades concluye en el concepto
que si una Sociedad por Acciones
Simplificada SAS tiene como accionista
nico una sociedad extranjera, a travs
de la participacin de una sucursal, y
se cumple el supuesto de unidad de
propsito y direccin, se estructura entre
estas un grupo empresarial, entendiendo
que la sucursal es considerada como una
prolongacin de la sociedad extranjera
cabeza de grupo.
La sucursal de
una sociedad
extranjera es una
prolongacin de
la casa matriz,
por lo tanto, no
constituye una
persona jurdica
distinta del ente
principal
41
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
Garanta de matriz a sus
subordinadas es acto conexo
al objeto social
En el Oficio 220-079584 del 22 de
junio del 2015, la Superintendencia de
Sociedades establece que una sociedad
matriz puede garantizar obligaciones de
sus subordinadas en desarrollo de su
objeto social, siempre y cuando exista la
relacin de tales garantas con el objeto
social, entre otros aspectos.
Generalidades de los Grupos
Empresariales
Los grupos empresariales se consideran
como una herramienta econmico-
jurdica que le facilitan al empresario
el montaje de una economa de escala
que le da meridiana proteccin frente a
sucesos negativos que surgen dentro del
mercado.
Teniendo en cuenta tales beneficios,
se evidencia en la realidad comercial la
presencia de compaas que resultan
controlando a otras sociedades; por
ejemplo, cuando aquellas adquieren ms
del cincuenta por ciento del capital de
las ltimas, y a su vez surgen entre ellas
unos vnculos de tipo administrativo,
financiero y econmico muy estrechos
que demuestran la existencia de unidad
de propsito y direccin, que permiten
la estructuracin de la citada economa
de escala.
42
Para comprender la manera como
se conforma un grupo empresarial,
el artculo 26 de la Ley 222 de 1995
determina que esta se compone de un
extremo controlante, que se denomina
matriz, y por un extremo controlado que
se llama filial, si el control es directo,
pero si este es indirecto, a travs de
una filial, se denomina a la empresa
controlada subsidiaria.
En lo concerniente a los requisitos para
la constitucin de un grupo empresarial
en el derecho mercantil colombiano, el
artculo 28 de la Ley 222 de 1995 seala
que debe existir la confluencia de los
elementos de control y subordinacin
por parte de la matriz sobre sus
controladas, y la existencia entre ellas de
unidad de propsito y direccin.
Dentro de la dinmica del grupo
empresarial es normal que la sociedad
matriz otorgue a su filial o subordinada o
a terceros que confieran crditos a estas
ltimas, apoyos de liquidez o garantas
tales como avales, con el propsito
de prevenir que las controladas o
subordinadas incurran en cesacin
de pagos o en una circunstancia de
insolvencia que afecte los intereses de
aquellos acreedores que otorgaron los
emprstitos a estas ltimas.
Garanta de la matriz a sus
subordinadas
La Superintendencia de Sociedades
mediante el Oficio 220-079584 del
22 de junio del 2015 afirma que en
la legislacin mercantil no contempla
alguna disposicin normativa mediante
la cual se deduzca que la matriz por
su condicin de tal, pueda ser garante
de las obligaciones de sus compaas
controladas.
En ese sentido, no existe obligacin de
orden legal que le imponga a la matriz
estipular en sus estatutos la posibilidad
de garantizar acreencias de sus
subordinadas. Por lo tanto, la capacidad
de la matriz para asumir la condicin de
garante de sus compaas subordinadas
depender de las facultades conferidas
a sus administradores, quienes, en todo
caso, debern evaluar la conveniencia
de otorgar esa garanta, con respecto
a los intereses de la empresa y de sus
asociados, de acuerdo con los deberes
de obrar conforme a la buena fe, con
lealtad y con diligencia de un buen
hombre de negocios, sealados en el
artculo 23 de la Ley 222 de 1995.
La Superintendencia de Sociedades,
con base en la doctrina expuesta en
el Oficio 220-021416 de abril 9 del
2010, concluye que la sociedad matriz
podra garantizar de manera vlida
obligaciones de sus subordinadas, filiales
o terceros en desarrollo de su objeto
social, es decir, como actos conexos, no
obstante la omisin de contemplar dicha
operacin en sus estatutos sociales,
siempre que pueda probarse la relacin
de tales garantas con el objeto social,
o que con dicha garanta se busque

prevenir una situacin de insolvencia
de las compaas objeto de control y
subordinacin.
La citada Superintendencia, siguiendo
la mencionada doctrina, aclara
que la relacin existente entre las
garantas y el desarrollo del objeto
social de la matriz, se puede reflejar
en el beneficio econmico obtenido
a favor de esta ltima, en virtud de la
relacin de dependencia que existe
entre ellas, en donde no es raro la
bsqueda de apalancamiento financiero,
respaldado justamente en la relacin de
subordinacin.
Insolvencia de la matriz no
implica reorganizacin en
sucursal
La Superintendencia de Sociedades
mediante Oficio 220-083555 del 03 de
julio del 2015 precis que el proceso de
insolvencia de la matriz de la sucursal
extranjera no conlleva en todos los casos
el inicio del proceso de reorganizacin
de esta ltima, atendiendo que se trata
de la misma persona jurdica.
Insolvencia de la matriz
Como regla general, el inciso final del
artculo 12 de la Ley 1116 del 2006,
determina que el reconocimiento del
proceso extranjero de insolvencia de
la matriz o controlante de la sucursal
extranjera domiciliada en el territorio
colombiano, en los trminos sealados
por la ley, trae como consecuencia el
inicio del proceso de reorganizacin de
la sucursal.
La citada disposicin, parte del supuesto
de la existencia de una pluralidad de
deudores que tienen vnculos entre s,
como la relacin que surge entre las
compaas que hacen parte de un grupo
empresarial (matriz o controlante
subordinadas o filiales), las cuales tienen
la condicin de deudores frente a un
tercero.
Atendiendo la vinculacin que existen
entre ellas desde el punto de vista
administrativo y financiero, es factible
que la situacin de una compaa Superintendencia de Sociedades en el
pueda afectar a las dems empresas
que conforman el grupo empresarial,
por ejemplo cuando se han otorgado
garantas o colaterales recprocos.
Con base en lo expuesto, es prudente
que todas las compaas que hagan
parte del grupo empresarial accedan
de manera conjunta al mecanismo de
insolvencia en los trminos sealados
en el Decreto 1749 del 2011 ante
la Superintendencia de Sociedades,
acreditando los supuestos de la
existencia del grupo empresarial, es
decir, la concurrencia de los elementos
de control y subordinacin por parte
de la matriz sobre sus controladas y
la existencia entre ellas de unidad de
propsito y direccin.
A la solicitud antes descrita, se debern
adjuntar los estados financieros
consolidados de los partcipes en
el citado grupo de empresas. En el
evento en que las compaas no estn
obligadas a presentar estados financieros
consolidados, el citado decreto seala
que se debern revelar las operaciones
ejecutadas por ellas durante los ltimos
tres aos, identificando, adems,
las empresas del grupo con afinidad
operativa.
Decretada la apertura del proceso de
insolvencia por la Superintendencia
de Sociedades, esta ltima ordenar
la inscripcin de dicha situacin en el
registro mercantil de las compaas
insolventes que hagan parte del
grupo empresarial y que a la fecha no
estuvieren inscritos. Adems informar
a la Superintendencia respectiva para
que en ejercicio de sus funciones
administrativas verifique el cumplimiento
de la inscripcin en el registro mercantil
del evento de control o de la existencia
del grupo empresarial y, si fuere el caso,
proceda en los trminos del artculo 30
de la Ley 222 de 1995.
Concepto de la Superintendencia de
Sociedades
Para efectos de la apertura del trmite
de insolvencia de las compaas que
integran el grupo empresarial, la
Anlisis
Oficio 220-083555 de julio 3 del 2015
determin que no es necesario declarar
de manera previa la situacin de control
o la inscripcin en el registro mercantil
de tal situacin.
Por otro lado, la mencionada entidad
hace la precisin que no se requiere
abrir el proceso de reorganizacin de
la sucursal extranjera domiciliada en
Colombia, cuando hay apertura de
proceso de insolvencia de la sociedad
matriz o de su controlante, toda vez
que segn las disposiciones del Cdigo
de Comercio, la sociedad y la sucursal
son la misma persona jurdica, pues
esta ltima la considera el legislador
como establecimiento de comercio de
la primera y, por lo tanto, hace parte
de los activos de la sociedad matriz o
controlante.
En consecuencia, la Superintendencia
de Sociedades concluye sealando
que en el evento en que el proceso de
insolvencia de la matriz es de naturaleza
liquidatoria, el proceso de reorganizacin
de la sucursal no sera viable, en
razn a que se trata de una misma
personificacin jurdica.
Segn las
disposiciones del
Cdigo de Comercio,
la Sociedad y la
Sucursal son la
misma persona
jurdica, pues esta
ltima la considera
el legislador como
establecimiento
de comercio de la
primera
43
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
Novedades Normativas
Modificacin del rgimen
de gobernabilidad
de las cmaras de
comercio
La Ley 1727 del 2014
modific el rgimen de
gobernabilidad de las
Cmaras de Comercio al
incorporar disposiciones
orientadas a robustecer su
administracin y direccin,
y prevenir el ejercicio de
prcticas indebidas por tales
entidades. A continuacin, se
comentan algunas novedades
de esta ley.
Integracin de la Junta Directiva
El artculo 3 de la citada ley seal que la
conformacin de las Juntas Directivas de
las Cmaras de Comercio est integrada
por dos tipos de miembros: por
afiliados elegidos, y por representantes
designados por el Gobierno Nacional.
Sobre los primeros, el artculo 12 de
la ley establece que los afiliados son
personas naturales o jurdicas que al
momento de solicitar su afiliacin ante la
Cmara de Comercio, han realizado por
dos aos continuos actividad mercantil,
han estado matriculados con dicha
entidad por el mismo perodo y han
cumplido de manera ininterrumpida
sus obligaciones como comerciantes,
por ejemplo, la renovacin oportuna
de la matrcula mercantil, entre otros.
Tales requisitos deben ser cumplidos
por quienes se elijan como miembros
de la Junta Directiva de la Cmara de
Comercio.
Frente a los representantes designados
por el Gobierno, en razn al manejo
de recursos pblicos derivados del
registro mercantil, el artculo 4 de la
Ley 1727 exige que sean personas que
cumplan los requisitos descritos en el
prrafo precedente o, en su defecto,
ostenten un ttulo profesional con
44
experiencia de mnimo 5 aos, en
actividades afines a la naturaleza y
funciones de las Cmaras de Comercio,
como por ejemplo la realizacin
de estudios jurdicos, financieros,
estadsticos y socioeconmicos, sobre
temas de inters regional y general; la
promocin de capacitacin en reas
comercial e industrial, a travs de cursos
especializados, entre otras funciones
contempladas en el Decreto 898 del
2002.
Sobre el nmero de miembros que
integran la Junta Directiva, el artculo
3 de la ley seala tres parmetros para
establecerlo:
1. El nmero de afiliados de
la respectiva Cmara de
Comercio.
2. La importancia comercial de la
Cmara de Comercio.
3. Su nmero oscila entre 6 y 12
miembros, segn lo determine
el Gobierno Nacional.
Determinacin de Qurum
deliberatorio y decisorio cualificado
de la Junta Directiva
El artculo 6 de la Ley 1727 estableci
que, como regla general, el qurum
para deliberar y decidir de manera
vlida al interior de la Junta Directiva
de la Cmara de Comercio requiere de
la mayora absoluta de sus miembros.
Anteriormente, el artculo 83 del Cdigo
de Comercio y el artculo 17 del Decreto
2058 del 2002 establecan que en
cualquiera de los dos casos bastaba la
mayora simple, es decir la mitad ms
uno de sus miembros.
Tal disposicin exige que los miembros
de la Junta Directiva tengan consenso
absoluto en todas las reuniones,
situacin que a nuestro juicio es
difcil, pues en ellas siempre existir

la posibilidad de la disidencia por
alguno(s) de sus miembros, ms en ese
tipo de escenarios donde el debate y la
discusin se centran en temas de inters
no solo de la Cmara de Comercio, sino
para los comerciantes.
Esperamos que la citada norma,
independientemente de los mecanismos
legales para atacar las decisiones de la
Junta Directiva como la impugnacin,
no se constituya en un obstculo para
el desarrollo normal y la dinmica que
deben tener las Cmaras de Comercio,
pues si en el seno de las Juntas Directivas
no existe la unanimidad en el consenso
de sus miembros, existe el riesgo
que cualquier proyecto que desee
incursionar la Cmara de Comercio
pueda estancarse independientemente
de que el mismo sea favorable tanto para
la Cmara como para los comerciantes,
lo cual sera nefasto para los propsitos
de la Ley 1727 del 2014.
Por otro lado, el artculo 6 contempl
un qurum decisorio cualificado para
ciertas temticas relacionadas con la
administracin y gobernabilidad de
la Cmara de Comercio, es el caso
de la designacin y remocin del
representante legal y de la aprobacin de
las reformas estatutarias. En cualquiera
de los dos eventos, se requerir el voto
favorable de como mnimo las dos
terceras partes de los miembros de la
Junta Directiva.
Para decidir sobre la ejecucin de un
proyecto interinstitucional en beneficio
de los comerciantes, la ley exige el voto
favorable de todos los miembros de la
Junta Directiva, es decir, si hay al menos
un opositor, la iniciativa se descarta, pero
si la decisin se centra en la remocin
del representante legal de la Cmara de
Comercio, la Ley 1727 del 2014 reduce
la intensidad para el qurum decisorio
sealando que su viabilidad depende del
voto de al menos dos terceras partes,
favoreciendo la continuidad en su gestin
y otorgando estabilidad en el cargo.
No obstante lo anterior, surge el
siguiente cuestionamiento: el
representante legal de la Cmara de
Comercio podr votar en las decisiones
de la Junta Directiva? La ley omiti
resolver la pregunta; sin embargo, a
nuestro juicio subsiste una disposicin
que no fue objeto de derogacin por la
Ley 1727 y es el pargrafo del artculo
17 del Decreto 898 del 2002, el cual
seala que el representante legal de la
Cmara de Comercio participar en las
reuniones de la Junta Directiva y en sus
deliberaciones tendr voz, pero no voto.
Lo precedente demuestra que la Ley
1727 del 2014 no derog totalmente
aquellas normas que regulan todo lo
concerniente a las Juntas Directivas de
las Cmara de Comercio, sino que se
encuentran vigentes aquellas que no
son opuestas a dicha ley, es el caso de
algunas disposiciones del Decreto 828
del 2002.
Los miembros de Junta Directiva no
podrn ocupar el cargo de manera
indefinida
El Decreto 943 del 2006 estableca
en su artculo 1 que los miembros
de la Junta Directiva de la Cmara de
Comercio tendran un perodo de 2
aos, que iniciaba el 1 de julio del ao
en que se efectuaba la eleccin por los
comerciantes, pudiendo ser reelegidos
posteriormente.
Dicha disposicin permiti de un
lado que los proyectos y polticas que
iniciaron e implementaron algunas
juntas directivas no se culminaran o no
cumplieran sus propsitos en razn al
corto perodo (2 aos) de permanencia;
y, de otro lado, incentiv que algunos
miembros se reeligieran de manera
indefinida, afectando principios
democrticos que deben existir dentro
del mximo rgano de las Cmaras de
Comercio.
En razn a lo anterior, la Ley 1727 del
2014 en su artculo 5 extendi el perodo
de permanencia en que puede durar
un miembro de la Junta Directiva de las
Cmaras de Comercio hasta por 4 aos,
precisando que este puede ser reelegido
por una sola vez y de forma inmediata.
De otro lado, es importante sealar que
el artculo 24 de esta ley contempl que
el voto en las elecciones de los miembros
Anlisis
de la Junta Directiva es personal e
indelegable y que las personas jurdicas
votarn a travs de sus representantes
legales. En ese sentido, no se aceptarn
poderes para que un afiliado vote en
nombre y representacin de otro afiliado
por un candidato a ocupar una vacante
de la Junta Directiva.
Mayores facultades a la
Superintendencia de Industria y
Comercio
El artculo 28 de la Ley 1727 del 2014
le otorg a la Superintendencia de
Industria y Comercio SIC mayores
facultades y funciones con miras a
dar transparencia en las elecciones
de miembros de las Juntas Directivas,
pues a travs de ellas se garantiza que
los electores cumplan las exigencias
consagradas en la nueva ley, facilitando
la depuracin de los censos electorales
que realiza cada Cmara de Comercio.
En ese sentido, dentro de las facultades
que se le concedi a la SIC est la
posibilidad de posponer el desarrollo
de las elecciones de cualquier Cmara
de Comercio y ordenar a estas ltimas
la actualizacin y depuracin del censo
electoral.
Aunado a lo anterior, la SIC podr anular
las elecciones de miembros de las juntas
directivas, cuando se realizaron con la
votacin de comerciantes que estuvieron
La Ley 1727 del
2014 le otorg a
la Superintendencia
de Industria y
Comercio SIC
mayores facultades y
funciones con miras
a dar transparencia
en las elecciones
de miembros de las
juntas directivas
45
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
implicados en pagos masivos de
renovaciones de matrculas mercantiles
y/o cuotas de afiliacin con fines
electorales.
Sin perjuicio de lo precedente, a la SIC se
le facult para suspender los derechos
polticos de aquellos afiliados que
estuvieron realizando pagos masivos
mencionados en el anterior prrafo,
gracias a la informacin suministrada
por las Cmaras de Comercio cuando
detecten tales conductas con fines
electorales. En ese sentido, tales
sufragantes no podrn votar en las
elecciones respectivas, sin necesidad que
la SIC ordene a la Cmara de Comercio el
aplazamiento de las elecciones.
Rgimen de responsabilidad de los
miembros de las juntas directivas
Los artculos 7 y 8 de la Ley 1727
consagraron las bases para estructurar
la responsabilidad de los miembros de
las juntas directivas de las Cmaras de
Comercio. La primera disposicin seala
de manera expresa que los miembros
debern actuar conforme a la buena fe,
con lealtad, diligencia, confidencialidad
y respeto.
Tales deberes tan amplios, implica para
los miembros de la Junta Directiva un
compromiso grande frente a la Cmara
de Comercio y con respecto a los
afiliados que los eligieron en las urnas,
y ello conlleva que deben dejar de lado
sus intereses particulares y centrarse
en cumplir las funciones de planeacin,
adopcin de polticas, control y
evaluacin de gestin de la respectiva
Cmara de Comercio.
Por su parte, el artculo 8 de la Ley
1727 del 2014 consagra un rgimen de
responsabilidad subjetivo en cabeza
de los miembros de la Junta Directiva,
toda vez que exige un comportamiento
doloso o catalogado como de culpa grave
por parte de ellos, durante su gestin,
para efectos de sealarles alguna
responsabilidad por el dao causado a la
Cmara de Comercio.
Aunado a lo precedente, la Ley 1727
del 2014 seal que los miembros de
46
la Junta Directiva responden de manera
solidaria e ilimitada frente a los daos
causados a la Cmara de Comercio, es
decir que dicha entidad podr reclamar
los perjuicios causados contra cualquiera
de sus miembros, sin que ellos puedan
excusarse entre s o estableciendo un
lmite para el pago de la indemnizacin.
La defensa que puede alegar cualquiera
de los miembros implicados en un
juicio de responsabilidad, adems de la
fuerza mayor, el hecho exclusivo de un
tercero o de la vctima, es demostrando
que estaba ausente en la reunin o era
disidente frente a la decisin tomada
en la misma y que caus el dao a la
Cmara de Comercio.
Sobre tales medidas de exoneracin
de responsabilidad, es importante
sealar que la primera puede generar
algunos problemas al miembro que la
alega en su defensa, toda vez que la
ausencia de la reunin, si bien es cierto
lo exime de responsabilidad lo puede
llevar a una vacancia automtica de su
cargo, siempre y cuando se cumplan los
presupuestos del artculo 11 de dicha
Ley 1727, es decir, que sea la quinta
ausencia dentro del perodo de un ao,
con o sin justa causa.
Adems, dicho eximente de
responsabilidad es contrario a los
deberes que se le exige a un miembro
de Junta Directiva, pues tales sujetos
con su conducta omisiva de inasistencia
a las reuniones, no estn realmente
cumpliendo con los deberes de buena fe
y la diligencia que les exige el artculo 7
de esta misma ley.
De otro lado, el artculo 8 de la citada
ley aclara que si el miembro de la
Junta Directiva es una persona jurdica,
se establece que la responsabilidad
ser tanto de esta ltima como de su
representante legal.
Conclusin
Como se pudo apreciar, la Ley 1727
del 2014 adems de sealar una serie
de medidas fuertes (disolucin y estar
en curso de estado de liquidacin
para personas jurdicas o cancelacin
de matrcula mercantil para personas
naturales, establecimientos de comercio,
sucursales y agencias) para quienes en
los ltimos 5 aos no han renovado
la matrcula mercantil o registro, y no
hicieron dichos trmites hasta antes del
11 julio del 2015, tambin contempl
otros aspectos de suma importancia para
el fortalecimiento de la gobernabilidad
de las Cmaras de Comercio.
En ese sentido, la ley en aras de prevenir
conductas que atentan contra los
principios democrticos de las Juntas
Directivas de las Cmaras de Comercio,
consagr mayores controles a travs
del aumento de poderes y funciones
de la SIC; reglament algunos aspectos,
como el rgimen de responsabilidad de
los miembros de la Junta Directiva, o
modific algunas normas que ocasionaron
efectos negativos, como el perodo corto
de duracin y la reeleccin indefinida de
los miembros de dicha junta, entre otros.
Circular Bsica Jurdica:
recopilacin y actualizacin
sobre Derecho Societario
La Superintendencia de Sociedades
emiti el 22 de julio del 2015 la Circular
Bsica Jurdica en donde se compendia,
modifica y actualizan las principales
instrucciones que ha proferido la citada
entidad en materias concernientes al
Derecho Societario.
La Circular Bsica Jurdica est
dividida en captulos que tratan temas
relacionados al capital social; acciones
con dividendo preferencial y sin derecho
a voto; reuniones de asamblea de socios
y junta directiva; administradores;
reformas estatutarias; matrices,
subordinadas y grupos empresariales;
regmenes especiales, como las
compaas multinivel; prevencin del
riesgo de lavado de activos y financiacin
del terrorismo; entre otras materias.
La mencionada circular rige a partir
de su publicacin, pero no cobija las
actuaciones administrativas que estn en
curso en la citada Superintendencia, las
cuales se regulan con las disposiciones
vigentes para la poca de los hechos
hasta su terminacin.

Otros
Inhabilidad de contador para
ejercer auditora externa
La Superintendencia de Sociedades
mediante Oficio 220-053514 del 20
de abril del 2015 seal que existe
inhabilidad para aquel contador que
ejerci como revisor fiscal de una
empresa, y que luego se presenta como
proponente para ser auditor externo en
la misma compaa por contrariar la Ley
43 de 1990.
La auditora externa y las prcticas
de buen gobierno corporativo
La auditora externa es un rgano de
control independiente que algunas
sociedades emplean con el propsito
general de verificar los estados
contables y emitir un dictamen
sobre su razonabilidad frente a la
correspondencia de su contenido con
respecto a la situacin financiera, los
resultados de las operaciones y el
patrimonio de la compaa, segn los
lineamientos de las normas contables
generalmente aceptadas.
Por lo anterior, la auditora externa se ha
consolidado como una de las prcticas
de buen gobierno corporativo que
han empleado algunas organizaciones
empresariales, como instrumento
para neutralizar aquellos sntomas
de corrupcin privada que se han
presentado al interior de sus compaas,
por algunos de sus funcionarios.
Aspectos generales de la Auditora
Externa y sus diferencias con la
Revisora Fiscal
La auditora externa no est
reglamentada de manera expresa en
el ordenamiento jurdico colombiano;
por ende, el empleo de este ltimo
rgano de control por las sociedades
es voluntario y su campo de accin
se limita a aquellos aspectos que se
establezcan en el contrato respectivo
que fue suscrito por la empresa auditada
Anlisis
y el profesional o grupo de
expertos contratados para
tal actividad.
Lo expuesto constituye
una diferencia frente a
la figura de la Revisora
Fiscal, la cual se
encuentra regulada
por la Ley 43 de 1990,
sealando que su empleo
es obligatorio en aquellas
sociedades comerciales
en donde sus activos brutos
a 31 de diciembre del ao
inmediatamente anterior sean o
superen el equivalente de cinco mil
salarios mnimos y/o cuyos ingresos
brutos durante el ao inmediatamente
anterior sean o excedan el valor de tres
mil salarios mnimos.
Otra diferencia entre los citados
rganos de control, consiste en que el
auditor externo realiza sus actividades
en funcin a los intereses de los
administradores del ente societario;
por tal razn, el primero se encuentra
obligado a rendir cuentas a los segundos
por la gestin que ha realizado, segn lo
pactado en el contrato respectivo.
Por su parte, el revisor fiscal cumple sus
actividades con el propsito de proteger
los intereses de los socios sin desconocer
los intereses estatales. En ese sentido, se
comprende por qu el revisor fiscal solo
debe rendir cuentas al mximo rgano
social, es decir, a la Junta de Socios o a la
Asamblea General de Accionistas, segn
el caso, y no a los administradores de la
sociedad.
Concepto de la Superintendencia de
Sociedades
A travs del Oficio 220-053514 del 20 funciones de revisor fiscal en la misma
de abril del 2015, la Superintendencia compaa.
de Sociedades, al interpretar las
disposiciones de la Ley 43 de 1990, Dicha afirmacin se funda en que
determin que el contador se encuentra la Ley 43 de 1990 exige al contador
inhabilitado para ofrecerse como asumir durante su ejercicio profesional
auditor externo de una organizacin unos principios ticos bsicos como la
empresarial, si en el pasado ejerci sus independencia y la objetividad, basada
47
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES
la primera en la libertad mental, y la
segunda en la total imparcialidad en la
prctica profesional. En ese sentido, tales
principios se vulneraran si el contador
hace caso omiso de la inhabilidad antes
explicada.
De otro lado, la Superintendencia
de Sociedades en el oficio hace la
aclaracin que cuando el trabajo de
la auditora externa es presentado a
consideracin del revisor fiscal y este no
est de acuerdo con su contenido, este
puede dar a conocer las razones por
las cuales no comparte dicho trabajo,
considerndose dicha apreciacin como
una simple opinin, y no como un
dictamen.
Responsabilidad del contador
aunque no cause dao
patrimonial a la sociedad
comercial
En Sentencia 2010-00295 de abril 3 del
2014, la Seccin Primera del Consejo de
Estado determin que la responsabilidad
disciplinaria de que pueden ser objeto
los contadores pblicos, no est
condicionada a la posible causacin de
un dao patrimonial a la empresa que le
prestan servicios.
Los contadores
responden
disciplinariamente
independientemente
de que su falta no
haya causado un
dao patrimonial
a la empresa que
result afectada
por su conducta
negligente
48
La Contadura tiene funcin social
Para nadie es desconocido que la
Contadura es una profesin que tiene
un fuerte impacto social, y en razn
a ello, la Ley 43 de 1990, el Cdigo
de Comercio, entre otras normas,
establecen una serie de parmetros que
todo profesional en dicha rama debe
cumplir para no incurrir en faltas a la
tica profesional, que puedan atentar
contra el desenvolvimiento econmico
del ente empresarial que asesoren, y
a todos quienes tengan relacin con
aquel.
En ese sentido, el contador que
realiza labores de revisor fiscal en una
sociedad comercial debe tener en
cuenta las funciones que el artculo 207
del Cdigo de Comercio le ha sealado,
en especial aquellas que hacen
referencia de informar de manera
oportuna y por escrito al rgano social
respectivo y/o al administrador de
aquellas irregularidades o riesgos que
se estn realizando con el manejo de
dinero al interior de la organizacin;
de inspeccionar habitualmente los
bienes de la sociedad y procurar que
se tomen oportunamente las medidas
de conservacin o seguridad de los
mismos, y de los que ella tenga en
custodia a cualquier otro ttulo, y
velar por que se lleve regularmente
la contabilidad de la sociedad y
porque se conserve correctamente
la correspondencia de la sociedad
y los comprobantes de las cuentas,
impartiendo las instrucciones
necesarias para tales fines, entre otras.
El caso
Atendiendo lo sealado de manera
precedente, el Consejo de Estado
decidi negar la pretensin de nulidad
de la resolucin emanada por la Sala
Disciplinaria de la Unidad Administrativa
Especial Junta Central de Contadores,
mediante la cual se orden la suspensin
de la inscripcin profesional por 9
meses a un contador pblico, que en
su condicin de revisor fiscal de una
sociedad comercial, no advirti de
manera oportuna y por escrito sobre
eventuales irregularidades en el manejo
de cuantiosas sumas de dinero, al
interior del ente societario.
Argumentos del Consejo de Estado
Los argumentos que sostuvo el Consejo
de Estado para negar la nulidad de
la resolucin que impuso la sancin
disciplinaria al profesional de Contadura
consistieron en que las normas que
regulan la mencionada profesin
no exigen que la responsabilidad
disciplinaria surgida por las faltas a
la tica y a las normas legales en que
incurren los contadores pblicos,
dependa del examen relacionado
con la posible causacin de un dao
patrimonial especfico a la empresa,
toda vez que en primer lugar, el
objeto evaluable en este campo de
la responsabilidad es la conducta
del profesional en s misma; y,
en segundo trmino, las aludidas
conductas reprochables reflejadas en
la informacin econmica desfasada,
irreal o equvoca ocasionan negativas
consecuencias para el ente econmico,
la sociedad y el Estado.
Conclusin
El Consejo de Estado reitera que los
contadores cumplen una funcin
primordial dentro de la dinmica de
una organizacin empresarial, toda vez
que los aludidos profesionales no solo
deben garantizar que la informacin
contable y financiera de quienes
participan en el mercado sea real,
atendiendo las normas y principios de
contabilidad generalmente aceptados,
sino que tambin deben asumir una
conducta activa al interior de los
entes econmicos, informando de
manera oportuna y en los trminos
y condiciones de ley, a los rganos
y administradores competentes de
aquellas circunstancias que afecten los
intereses sociales.
En razn a lo anterior, los contadores
responden disciplinariamente
independientemente de que su falta no
haya causado un dao patrimonial a la
empresa que result afectada por su
conducta negligente.

Proyecto de reforma al
rgimen de sociedades
comerciales
En el Proyecto de ley 070 del 2015
radicado por el Gobierno en la
Cmara de representantes que busca
la reforma estructural del actual
rgimen de sociedades en Colombia,
se contemplaron grandes cambios a la
regulacin de la responsabilidad de los
administradores que seala la Ley 222
de 1995.
Crticas al rgimen vigente
Si bien es cierto, la Ley 222 de 1995
fue un avance en el campo de la
responsabilidad de los administradores
con respecto a la precaria regulacin
que estableca el Cdigo de Comercio, al
buscar la conformacin de un rgimen de
responsabilidad sistemtico y especializado
que delimit los destinatarios de la
regulacin, consagr principios generales
de conducta y deberes especficos
dirigidos a los administradores, seal las
responsabilidades por los perjuicios que
tales sujetos causen a la sociedad, socios
y terceros y fij las acciones judiciales
que podran acudir los afectados por
la mala administracin en la sociedad
comercial, en realidad tales propsitos no
se evidenciaron del todo en la prctica,
pues han sido muy escasas las decisiones
judiciales que han aplicado dicho rgimen.
Dentro de las mltiples causas que
podran explicar la ineficacia de las
disposiciones normativas de la Ley 222
de 1995, la doctrina afirma que ello
se debe a que sus normas no tuvieron
concordancia con el rgimen tradicional
de responsabilidad contemplado en
el Cdigo Civil y por la ambigedad de
algunos de sus conceptos, por ejemplo el
de buen hombre de negocios estipulado
en el artculo 23.
Reforma
En el proyecto de ley se adoptan las
posiciones ms actuales sobre el
rgimen de responsabilidad de los
administradores y se precisan algunos
conceptos que el rgimen de la Ley
222 de 1995 dejo ambiguos y que
permitieron la no aplicacin de dicha
normatividad. A continuacin se explican
algunos de tales cambios.
Modificacin del concepto del
buen hombre de negocios
El proyecto de ley adopta la regla
anglosajona del buen juicio de los
negocios, la cual consiste en que
el juez parte del supuesto que la
labor realizada por el administrador
ha sido correcta, atendiendo que
su gestin se dirige a la asuncin
razonable de riesgos propios de la
actividad empresarial y que para
endilgarles responsabilidad se debe
comprobar la mala fe, la violacin de
la ley o del deber de lealtad.
En ese orden de ideas, en la
iniciativa legislativa se plantea la
deferencia al criterio empresarial
mediante la cual se obliga a los
jueces respetar el criterio adoptado
por los administradores en la toma
de las decisiones relacionadas con
su gestin, siempre que dichas
determinaciones se funden en un
juicio razonable y suficientemente
informado.
Nuevo alcance del deber de
cuidado
El proyecto distingue el deber
de cuidado de la graduacin de
culpas (grave, leve y levsima) que
se definen en el artculo 63 del
Cdigo Civil, al establecer que el
administrador deber cumplir sus
funciones con la diligencia que una
persona prudente juzgara razonable
a la luz de las circunstancias propias
de cada decisin.
En ese sentido, en la iniciativa
legislativa se determina que
el administrador no asumira
responsabilidad en sus decisiones
cuando estas se fundaron en
el principio de la buena fe, y
Anlisis
con base en el contenido de los
conceptos proferidos por comits
de notorio reconocimiento tcnico
e independencia, seleccionados por
la junta directiva o por el mximo
rgano decisorio de la Sociedad.
El administrador responder, no
obstante el concepto del comit,
cuando se demuestre que su
conducta se cataloga como de mala
fe, contraria a la ley o al deber de
lealtad.
Mayor relevancia al deber de
lealtad
El cumplimiento del deber de
lealtad por los administradores es
fundamental para la prctica de los
lineamientos de un buen gobierno
corporativo y en la salvaguarda
de los derechos de los accionistas
minoritarios. En razn a ello, el
proyecto de ley precisa aquellos
eventos de conflicto de inters
que requieren del procedimiento
de autorizacin, y determina las
personas a favor de quienes podra
estar actuando el administrador
involucrado en el conflicto de
inters.
Adems, el mencionado proyecto
contempla tres niveles de
autorizacin, segn la participacin
unnime o por la mayora de socios
que asistieron a la asamblea general;
y del inters o no de alguno de los
votantes en la citada asamblea,
determinando consecuencias
jurdicas distintas segn el nivel de
autorizacin.
Sumado a lo precedente, la iniciativa
legislativa establece una regulacin
especial de conflictos de inters en el
mbito de los grupos empresariales,
sealando, entre otros aspectos, que
los socios minoritarios de cualquiera
de las sociedades vinculadas al grupo
empresarial que resultaren afectados
por las actividades envueltas en
conflicto de inters, podrn solicitar
indemnizacin de perjuicios a
la sociedad donde ostentan la
condicin de miembros u asociados.
49
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES

MARCO NORMATIVO

NORMAS Y CONCEPTOS SOBRE SOCIEDADES

COMERCIALES
TEMA NORMA DESCRIPCIN ENLACE PARA DESCARGA
Oficio 220-164753 de septiembre
Representacin aparente. http://actualice.se/8hji
30 del 2014 - Supersociedades
Actividad de la
Sociedad
Oficio 220-134118 de agosto 28 Actividades de mercadeo por
http://actualice.se/8h5u
del 2014 Supersociedades internet.

Algunos aspectos relacionados con

Oficio 220-069753 de mayo 25 del
la junta directiva de una sociedad http://actualice.se/8kyz
2015 Supersociedades
annima.

Oficio 220-069892 de mayo 25 del
2015 - Supersociedades
Aspecto Orgnico de la
Sociedad
Oficio 220-051665 de abril 14 del
2015 - Supersociedades
La Superintendencia de Sociedades
seala algunas particularidades
con respecto a la junta directiva y
el lugar de ejecucin de la misma, http://actualice.se/8kzj
para lo cual seala indispensable
la consideracin del domicilio de la
sociedad.
SAS. Reuniones de segunda
http://actualice.se/8ks8
convocatoria.

Oficio 220-003331 de enero 22 del Correccin libro actas de asamblea

http://actualice.se/8j3l
2015 - Supersociedades accionistas.

Junta Directiva cuociente electoral

Oficio 220-233490 de diciembre actuacin de los miembros
http://actualice.se/8ihd
30 del 2014 - Supersociedades definicin de controversias
particulares.

Oficio 220-170643 de octubre 14

Levantamiento del velo corporativo. http://actualice.se/8hqr
del 2014 - Supersociedades

Presentacin del Nuevo Cdigo

Circular Externa 028 de septiembre Pas y Adopcin del Reporte de
http://actualice.se/8i5v
30 del 2014 - Superfinanciera Implementacin de Mejores
Buen Gobierno Prcticas Corporativas.
Corporativo y
Responsabilidad de
Administradores
Del derecho de inspeccin y los
mecanismos para afrontar posible
Oficio 220-143303 de septiembre
violacin de la ley y/o los estatutos http://actualice.se/8hnt
08 del 2014 - Supersociedades
por parte del representante legal y
revisor fiscal de la sociedad.

50

TEMA NORMA
Oficio 220-069762 de mayo 25 del
2015 - Supersociedades
Oficio 220-068777 de mayo 20 del
2015 - Supersociedades
Oficio 220-064655 de mayo 06 del
2015 - Supersociedades
Oficio 220-039309 de marzo 19 del
2015 - Supersociedades
Oficio 220-039307 de marzo 19 del
2015 - Supersociedades
Relaciones con los Oficio 220-027605 de marzo 04 del Mora en el pago de las acciones en
Socios 2015 - Supersociedades
Oficio 220-028021 de marzo 06 del
2015 - Supersociedades
Oficio 220-233498 de diciembre
30 del 2014 - Supersociedades
Oficio 220-180178 de octubre 31
del 2014 - Supersociedades
Oficio 220-179538 de octubre 30
del 2014 - Supersociedades
Oficio 220-129266 de agosto 19
del 2014 - Supersociedades
Oficio 220-083555 de julio 03 del
2015 - Supersociedades
Oficio 220-079584 de junio 22 del
2015 - Supersociedades
Grupos
Empresariales
Oficio 220-007532 de enero 30 del
2015 - Supersociedades
Novedades
Ley 1727 de julio 11 del 2014
Normativas
Oficio 220-053514 de abril 20 del
Otros
2015 - Supersociedades
Marco Normativo
DESCRIPCIN ENLACE PARA DESCARGA
La Superintendencia de Sociedades
precisa las acciones que propenden
http://actualice.se/8kzh
por evitar el desmedro de los
accionistas minoritarios.
Representacin de cuotas sociales
de un socio fallecido en la sociedad http://actualice.se/8ku5
de responsabilidad limitada.
Prstamos a los socios. http://actualice.se/8kpm
Usufructo pluralidad jurdica. http://actualice.se/8k6h
Embargo de cuotas sociales. http://actualice.se/8k0z
http://actualice.se/8joe
la SAS.
Derecho de preferencia vs condicin
de venta de acciones todas o http://actualice.se/8jom
ninguna.
Distribucin de utilidades - acciones
http://actualice.se/8ifc
con dividendo preferencial.
Pago de acreencias laborales dentro
de un proceso de liquidacin - http://actualice.se/8hw3
artculo 10 de la Ley 1258 del 2008.
Prescripcin de las acciones de los
socios, por el no ejercicio de sus http://actualice.se/8ht9
derechos en una sociedad.
Pago de utilidades con cheque. http://actualice.se/8gw5
Insolvencia transfronteriza. http://actualice.se/8lp0
Actos conexos al objeto social de la
http://actualice.se/8lel
sociedad matriz.
La Superintendencia de Sociedades
precisa las condiciones de apertura
de nuevas empresas que generan
la conformacin de un grupo http://actualice.se/8izu
empresarial, aun cuando, la empresa
controladora o matriz se encuentra
ubicada en el extranjero.
Por medio de la cual se reforma
el Cdigo de Comercio, se fijan
normas para el fortalecimiento de la
http://actualice.se/8fom
gobernabilldad y el funcionamiento
de las Cmaras de Comercio y se
dictan otras disposiciones
Revisora fiscal y auditoria externa
http://actualice.se/8kbp
inhabilidad.
51
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES

APNDICE

DIFERENCIAS EXISTENTES ENTRE LOS DISTINTOS

TIPOS SOCIETARIOS
El presente cuadro fue realizado tomando como fuente la pgina Web http://www.virtual.unal.edu.co/cursos/sedes/
manizales/4010039/Lecciones/Capitulo%20III/cuadro.htm. Recuperado el 22 de febrero del 2011 de la pgina Web y el libro
SAS La Sociedad por Acciones Simplificada, Francisco Reyes Villamizar, Ed. Legis, 1 Edicin, 2009.

CUADRO COMPARATIVO DE ALGUNAS SOCIEDADES

Sociedad en
Sociedad de Sociedad Sociedad en
Comandita
Sociedad Annima Responsabilidad Colectiva Comandita Sociedad
por Acciones
(Artculo 373 y Limitada (Artculo (Artculo 294 Simple por Acciones
Parmetro (Artculo 343
siguientes del Cdigo 356 y siguientes y siguientes (Artculo 337 Simplificada (Ley
y siguientes
de Comercio) del Cdigo de del Cdigo de del Cdigo de 1258 del 2008)
del Cdigo de
Comercio) Comercio) Comercio)
Comercio)

Documento
privado, inscrito
en el registro
mercantil (si los
aportes iniciales
Escritura pblica inscrita en el registro mercantil. El registro en la Cmara de Comercio tiene como
incluyen bienes
propsito dar publicidad.
Proceso de inmuebles,
Constitucin se requiere
Si se trata de una microempresa puede constituirla mediante documento privado y posterior
escritura
registro mercantil.
pblica). El
registro en la
Cmara de
Comercio crea la
persona jurdica.

Mnimo 1 Mnimo 1
colectivo o colectivo o Mnimo 1
Nmero de Mnimo 5 y sin lmite Mnimo 2 y25 Mnimo 2 y sin gestor y 1 gestor y 5 accionista
Socios mximo. mximo. lmite mximo. comanditario comanditarios y sin lmite
y sin lmite y sin lmite mximo.
mximo. mximo.

Los socios carecen de

facultad de intervenir
directamente en
la administracin,
la cual debe ser Libertad plena
Los socios administran de maneja
confiada a juntas La administran los socios gestores para disear la
Administracin conjunta o pueden delegar a alguno
directivas, gerentes o colectivos. estructura de
de ellos o en terceros.
o presidentes. El administracin.
accionista puede ser
el Representante
Legal, no existe
impedimento alguno.

52
 Apndice

CUADRO COMPARATIVO DE ALGUNAS SOCIEDADES

Sociedad en
Sociedad de Sociedad Sociedad en
Comandita
Sociedad Annima Responsabilidad Colectiva Comandita Sociedad
por Acciones
(Artculo 373 y Limitada (Artculo (Artculo 294 Simple por Acciones
Parmetro (Artculo 343
siguientes del Cdigo 356 y siguientes y siguientes (Artculo 337 Simplificada (Ley
y siguientes
de Comercio) del Cdigo de del Cdigo de del Cdigo de 1258 del 2008)
del Cdigo de
Comercio) Comercio) Comercio)
Comercio)

Libertad para
establecer la
distribucin
de utilidades,
Para distribuir pero se debern
utilidades se deben justificar en todo
tener balances Para distribuir utilidades se deben caso en estados
Distribucin de Segn lo estipulado entre gestores
reales y fidedignos. tener balances reales y fidedignos, y es financieros
utilidades y comanditarios.
Se reparten segn proporcional a la parte pagada. elaborados de
disposicin de la acuerdo con
asamblea de socios. los principios
de contabilidad
generalmente
aceptados y
dictaminados.

La cesin de Las acciones

las partes que conforman
requiere del el capital son
socio colectivo, libremente
requiere la negociables.
Para los socios
Las acciones Puede ceder aprobacin Ahora bien, en
Solo puede cederse gestores como
son libremente parcial o unnime de los estatutos
por escritura en la sociedad
negociables con totalmente sus todos los de la compaa
pblica. Si es a colectiva.
Negociabilidad de excepcin de las particiones. socios. La puede
socios extraos, Para los
las particiones privilegiadas, las Pero debe tener cesin de las consagrarse la
debe tener la comanditarios
comunes con pactos autorizacin partes requiere prohibicin de
autorizacin de la como en la
especficos, las expresa de sus del socio negociar las
mayora de socios. sociedad
gravadas con prenda. consocios. comanditario acciones, sea
annima.
requiere la cual fuera la
aprobacin clase de ellas, o
unnime de solo permitir la
todos los socios negociacin de
comanditarios. alguna de ellas.

Los socios responden

hasta el monto de sus Los socios
aportes, salvo en los responden
siguientes eventos: hasta el monto
(a) responsabilidad de sus aportes,
por obligaciones con excepcin
insolutas de una filial (a) obligaciones
concursada, si las laborales, (b) Limitada, al
actuaciones de la obligaciones Los socios monto de los
matriz dieron lugar tributarias, (c) responden aportes, salvo
La responsabilidad social es
Responsabilidad a la insolvencia de la capital social no ha solidariamente en casos de
exclusiva de los socios gestores o
de los socios filial, (b) actuaciones sido ntegramente e ilimitada por fraude a la ley o
colectivos.
dolosas o culposas pagado, (d) la las operaciones abuso de la SAS
que desmejoren la sociedad no se sociales. en perjuicio de
prenda comn de los identifica con la terceros.
acreedores (la accin sigla Ltda., y (e)
solo puede intentarse sobrevaloracin
en desarrollo de un de aportes en
proceso concursal) y especie y (f)
(c) sobrevaloracin ciertas hiptesis de
de aportes en Concurso.
especie.

53
 CARTILLA PRCTICA - SOCIEDADES COMERCIALES

CUADRO COMPARATIVO DE ALGUNAS SOCIEDADES

Sociedad en
Sociedad de Sociedad Sociedad en
Comandita
Sociedad Annima Responsabilidad Colectiva Comandita Sociedad
por Acciones
(Artculo 373 y Limitada (Artculo (Artculo 294 Simple por Acciones
Parmetro (Artculo 343
siguientes del Cdigo 356 y siguientes y siguientes (Artculo 337 Simplificada (Ley
y siguientes
de Comercio) del Cdigo de del Cdigo de del Cdigo de 1258 del 2008)
del Cdigo de
Comercio) Comercio) Comercio)
Comercio)

Son oponibles
a la sociedad
sin importar el
material sobre
el cual versen.
El representante
legal no computa
Acuerdos de Solo son oponibles a la sociedad cuando se cumplan los requisitos del artculo 70 de la Ley 222 de votos emitidos
Accionistas 1995. en contra. Puede
promoverse
la ejecucin
especfica de
las obligaciones
ante la
Superintendencia
de Sociedades.

Posibilidad de
pagar 1/3 del
Posibilidad de pagar
Pago ntegro de No es indispensable pagar valor del aporte
1/3 del valor del Pago de los
los aportes debe la totalidad de los aportes al al momento de
aporte al momento aportes puede
efectuarse al momento de la constitucin la suscripcin;
Rgimen de de la suscripcin; diferirse hasta
momento de la de la sociedad, sin embargo se el remanente
aportes el remanente (2/3) por un plazo
constitucin o al debe seala la poca o los plazos (2/3) del valor
del valor del aporte) mximo de dos
aumentarse el para realizar el pago de la parte del aporte)
puede diferirse hasta aos.
capital. pendiente. puede diferirse
por un ao.
hasta por un
ao.

Existe libertad
para crear
diversas clases
y series de
acciones,
Solo es posible emitir incluidas las
las siguientes clases siguientes:
Para los Para los
de acciones: (I) acciones
gestores se gestores se
(I) acciones ordinarias,
denomina denomina
ordinarias, (II) acciones
Ttulos de parte de parte de
(II) acciones Cuotas Sociales. Partes de inters. con dividendo
Participacin inters, para los inters, para los
con dividendo preferencial y sin
comanditarios comanditarios
preferencial y sin derecho a voto,
se les llama se les llama
derecho a voto (III) acciones
cuotas. acciones.
y (III) acciones privilegiadas,
privilegiadas. (IV) acciones con
voto mltiple,
(V) acciones con
dividendo fijo y
(VI) acciones de
pago.

54
 Apndice

CUADRO COMPARATIVO DE ALGUNAS SOCIEDADES

Sociedad en
Sociedad de Sociedad Sociedad en
Comandita
Sociedad Annima Responsabilidad Colectiva Comandita Sociedad
por Acciones
(Artculo 373 y Limitada (Artculo (Artculo 294 Simple por Acciones
Parmetro (Artculo 343
siguientes del Cdigo 356 y siguientes y siguientes (Artculo 337 Simplificada (Ley
y siguientes
de Comercio) del Cdigo de del Cdigo de del Cdigo de 1258 del 2008)
del Cdigo de
Comercio) Comercio) Comercio)
Comercio)

Si no se crea
un rgimen
estatutario de
La junta directiva administracin,
debe contar con la asamblea o el
al menos tres accionista nico y
miembros, junto el representante
con sus respectivos legal podrn
suplentes, todos ejercer todas
elegidos mediante las funciones
el sistema del No es obligatoria su existencia, sin direcciones y
cociente electoral. embargo se puede establecer su administracin.
Junta Directiva No aplica.
El representante conformacin y funcionamiento en los Es factible crear
legal y su suplente estatutos. junta directiva
son elegidos, en o cualquier otro
principio, por la junta rgano colegiado
directiva a menos que y designar a
estatutariamente la sus miembros
asamblea se hubiere mediante
reservado esa cualquier
facultad. sistema de
eleccin (mayora
simple, cociente
electoral, etc.)

Obligatoria si los activos brutos al 31 de diciembre del Siempre es Si no se exceden

ao inmediatamente anterior exceden de cinco mil obligatorio. los criterios
salarios mnimos o cuyos ingresos brutos durante ese Supersocie- dimensionales
Siempre es
Revisor fiscal mismo perodo excedan de tres mil salarios mnimos. dades. Oficio sealados podra
obligatorio.
220-44817 de incluirse la
Si no se exceden los criterios dimensionales sealados, 30 de octubre revisora fiscal en
podra incluirse la revisora fiscal en forma potestativa. del 2001. forma potestativa

55
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PBX:
Bogot (091) 7446402
Barranquilla (095) 3854956
Cali (092) 4854646
Medelln (094) 6040737

Celulares:
Movistar: 315 578 5668 / 315 579 6104 / 3176475972 / 3174359718
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