SENTENCIA No.

: 128 - 2013
1° JUZGADO MIXTO - SEDE JULIACA
EXPEDIENTE : 00354-2010-0-2111-SP-CI-01
MATERIA : NULIDAD DE ACTO JURIDICO
DEMANDADO : APAZA MAMANI, ADRIAN
: TAYPE UMAYASI, PABLO
: ARELA CASTRO, BONIFACIO
: HUANCA MAMANI, MARTIN L
: C ONDORI CHAIÑA, FELICIANA
: MONROY LUQUE, FLORENCIO AQUILES
: PACHECO ARIZACA, PORFIRIO
: EMPRESA DE TRANSPORTES LOS ANDES SRLTDA
REP ELISBAN APAZA MAMANI
: PARI QUISPE, LEONCIO
: RIVERA PACHECO, ALFREDO
DEMANDANTE : MAMANI BALCONA AGUSTIN REPRESENTANTE DE
JULIANA CABANA SUCASACA JORGE DIONICIO
MARONA CRUZ DELFIN AQUINO MENDOZA Y, HUGO
DAVID MAMANI LLANOS
: PARI FIGUEROA, VALENTIN EN REP CARMELO PARI
CABANA
JUEZ : ALFONSO BORGES RIVERO.
ESPECIALISTA : ABEL HAÑARI BELON

RESOLUCIÓN No.: 106.

Juliaca, primero de agosto
del año dos mil trece.-
VISTOS: El expediente signado con el número
trescientos cincuenta y cuatro guión dos mil diez, en el que se
instaura por la demanda obrante de folios cincuenta a folios sesenta y
tres y subsanada mediante escrito que obra a folios sesenta y seis y
sesenta y siete, por el cual AGUSTÍN MAMANI BALCONA, VALENTÍN
TIMOTEO PARI FIGUEROA, JULIANA CABANA SUCASACA DE
RAMOS, JORGE DIONICIO MARONA CRUZ, DELFÍN AQUINO
MENDOZA, HUGO DAVID MAMANI LLANOS Y CARMELO PARI
CABANA representado por Valentín Timoteo Pari Figueroa; interponen
demanda sobre NULIDAD DE ACUERDO SOCIETARIO DE LA

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SUPUESTA JUNTA GENERAL DE SOCIOS y en forma objetiva
originaria accesoria la NULIDAD DEL ACTO REGISTRAL QUE
INSCRIBE LOS ACUERDOS MATERIA DE NULIDAD; en la vía del
proceso de Conocimiento, en contra de la EMPRESA DE
TRANSPORTES LOS ANDES S.C.R.L representado por su gerente
Elisban Apaza Mamani. PETITORIO DE LA DEMANDA.- Que, se
declare la nulidad de acuerdo societario de la supuesta junta general de
socios la misma contenido en acta de fecha 17 de Agosto de 2003, y los
subsiguientes acuerdos del 06 de diciembre de 2004, y en forma
objetiva originaria accesoria: la nulidad del acto registral que inscribe
los acuerdos materia de nulidad a fin de que se disponga la nulidad del
acuerdo societario de exclusión de socios, incremento de capital social y
modificación parcial de estatutos; se declare la nulidad e ineficacia de
la Escritura Pública de fecha 30 de diciembre de 2003 y 23 de febrero
de 2005; se declare la nulidad de los actos regístrales que han generado
el acuerdo Materia de Nulidad ; y se ordene el pago de costos y costas
del proceso. FUNDAMENTOS DE HECHO: Fundan su demanda, en que
son socios de la Empresa de Transportes Los Andes S.R.L. empresa que
se dedica a la prestación de servicios públicos de transporte urbano en
la ciudad de Juliaca, con la línea número cero dos masivos, en la
referida Empresa tienen inscrito sus derechos y la calidad y legitimidad
lo acreditan con la última escritura Pública de Adecuación a la Nueva
Ley General de Sociedades, su fecha siete de diciembre del noventa y
nueve, y la respectiva inscripción registral cuya partida es el 11006218,
de donde se desprende que la empresa tiene diez socios y todos con
Cuatro participaciones sociales a excepción del socio Agustín Mamani
Balcona quien ostenta doce participaciones, la misma que hace un total
de cuarenta y ocho participaciones sociales en la empresa; que el
demandado es Gerente de la Empresa, nombrado el ocho de Enero de
2003, y ejerciendo actualmente sus funciones, abusando de las
facultades que concede el estatuto y la ley general de sociedades
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incurriendo en la comisión de actos contrarios a la norma en agravio de
la misma empresa y los demandantes; fundamenta que el acuerdo
societario contenido en acta de 17 de agosto de 2003, ha sido faccionado
con omisión de las formalidades de Publicidad prescritas; afirman que
para la validez de los acuerdos societarios debe de observarse las
formalidades que exige la norma, para lo cual si existiese Junta de
socios debe de existir convocatoria, siendo que “supuestamente” se ha
efectuado la convocatoria mediante Publicación en el periódico LOS
ANDES DE PUNO en la fecha 05 de Agosto de 2003, empero habiendo
revisado y verificado el periódico de la referida fecha no aparece tal
publicación, por lo que éste seguramente fue burdamente falsificado
y/o efectuado un montaje, por lo que no se habría efectuado la
convocatoria; aseveran que para que exista quórum y tratar los
asuntos de modificación de estatutos, aumento de capital social, y para
que el acuerdo sea válido se requiere QUORUM CALIFICADO, exigiéndose la
asistencia de dos tercios de participacioncitas, y en segunda
convocatoria al menos de TRES QUINTAS PARTES DE PARTICIPACIONISTAS , en
el presente suceso, alegan que viendo el acta no ha existido quórum, en
razón de que allí aparecen supuestas firmas de tres socios, y está
cuestionado dos firmas que han sido burdamente falsificados, los que,
deduciendo que si han asistido tres socios (siendo socios que se
aumentan el capital) y cada uno tenía en ese momento cuatro
participaciones éste solo suma doce (12) participaciones, teniendo en
cuenta que el total de participaciones de la empresa es de cuarenta y
ocho (48), los demás socios nunca han asistido a junta alguna no
tomando acuerdos, ya que no existió convocatoria ni citación personal a
los socios; asimismo los peticionarios dicen que en el acta cuestionada
aparecen firmas de terceras personas a la sociedad sin tener facultades
para participar, como tampoco existe registro ante la sociedad,
habiendo el demandado falseado la verdad al querer aparecer que han
asistido socios que representan el capital social para la validez de los
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acuerdos; fundamentos de las causales de que el acuerdo es contrario a
las estipulaciones del estatuto: aseveran que en el acuerdo primero del
diecisiete de agosto del dos mil tres, ha vulnerado el artículo 18 de los
estatutos sociales, ya que es allí que se establece la convocatoria para
la celebración de la junta general de socios que no fue observado; dicen
también que en el acto se acuerda modificar el artículo tres (3) de los
estatutos sociales, pero de la escritura pública de adecuación se
desprende que el artículo 3 se refiere al domicilio social de la Empresa y
no al capital social ya que la primera escritura de constitución de la
empresa de fecha 08 de noviembre de 1994 ha sido modificado por la
escritura de Adecuación a La Nueva Ley General De Sociedades y éste
ultimo donde consta el pacto social y estatutos, es la que se encuentra
vigente, entonces no se puede modificar una escritura ya modificada
incurriéndose en causal de nulidad nuevamente; también aseguran que
la junta general de socios se realiza en domicilio que no es el que está
registrado en los registros públicos que consta de sus estatutos, es así
que desde la constitución el domicilio de la empresa está fijado en el
Jirón Ayaviri número seiscientos veintisiete de la ciudad de Juliaca,
entonces este hecho es contrario a las estipulaciones de los estatutos;
acuerdos que lesionen los intereses de la sociedad en beneficio directo o
indirecto de uno o varios socios.- que, un grupo de socios, como es
BONIFACIO ARELA CASTRO, ADRIAN APAZA MAMANI, ELISBAN
APAZA MAMANI, en forma maliciosa se aumentan su capital social de
cuatrocientos nuevos soles al de siete mil cuatrocientos nuevos soles,
es decir, de cuatro participaciones pasaron a tener setenta y cuarto
participaciones, beneficiando solo a ese grupo de socios. Nulidad que
señala el código civil cuando el acto es contrario a las leyes que integren
al orden público o a las buenas costumbres: Aseguran que no existe la
asistencia mayoritaria de socios, por lo que no existe manifestación
de voluntad, mas cuando el acta fue faccionado en forma ilegal, sin
conocimiento de los socios; asimismo afirman que al no existir
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convocatoria, asistencia de socios mayoritarios, y haberse realizado el
acta en forma ilegal, con clara transgresión de la norma imperativa no
es posible realizar una junta general de socios mucho menos efectuar
acuerdos sociales, así como variar la conformación del capital social de
la empresa, incluso modificar los actos constitutivos que están en los
estatutos sociales; de la intensión voluntaria del señor gerente, los
demandantes aseguran que se desprende que tiene el ánimo de
perjudicar el derecho de los socios, por haber procedido a efectuar actos
contrarios a la ley, sin observar las normas legales, y con el único
propósito de beneficiarse en forma personal, en la que no han
participado los socios en pleno, incurriendo en la comisión de delitos
contra el patrimonio, en su modalidad de fraude en la administración
de personas jurídicas, en su forma administración fraudulenta, delito
de contra la fe pública, en su modalidad de falsificación de documentos
en general en sus formas falsificación de documentos, falsedad
ideológica, y falsedad genérica, entonces el gerente y otros dos socios
quienes son los únicos que se aumentan capital social, habrían
procurado de manera más segura y rápida en conseguir sus objetivos,
afirman que por todo lo dicho anteriormente el acto es contrario a la
norma. Expresan que por todas los fundamentos dichos anteriormente
existe meridiana claridad de razones fundadas para que el acto jurídico
sea declarado NULO y el documento que lo contiene, que, siendo los
acuerdos societarios actos jurídicos por contener manifestación de
voluntad, y siendo estos actos inscribibles en los registros públicos,
siendo a su vez estos actos contrarios a la LGS, resultan siendo nulos,
teniendo en consideración que el periódico LOS ANDES era un diario
oficial de la región, así como se ha forzado a su registro conforme es de
advertirse de las esquelas de observación y las subsanaciones
posteriores, que en primer término éste ha sido objeto de tacha de
parte de los registros públicos, tal es así que se excluye a un socio, no
se le comunica, se facciona la escritura y luego recién se comunica
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privando al socio el derecho a la contradicción e impugnación que prevé
la norma. FUNDAMENTOS JURÍDICOS: Amparan su demanda en lo
previsto por el Articulo V del Título Preliminar del Código Civil; articulo
219 numerales 1), 2), 3), 4) y 5) del Código Civil; Articulo 35 y Artículo
38 de la Ley General de Sociedades; ADMISIÓN: La demanda es
admitida a trámite mediante Resolución número dos de folios setenta y
tres, de fecha diecisiete de mayo del dos mil cinco, notificándose a los
demandados conforme se persuade de los preavisos y de las cédulas de
notificación de folios setenta y cuatro al setenta y seis.
CONTESTACION DE LA DEMANDA.- Efectuada por la EMPRESA DE
TRANSPORTES “LOS ANDES” S.R. LTDA, representada por su gerente
general Elisban Apaza Mamani, mediante escrito de folios doscientos
veintiséis al doscientos treinta y cinco; PETITORIO: Estando en el plazo
de ley procede a contestar la demanda solicitando al despacho se
declare infundada la misma. PRONUNCIAMIENTO SOBRE LOS
HECHOS EXPUESTOS EN LA DEMANDA: Funda su contestación en
que con el acuerdo establecido de fecha diecisiete de agosto del año dos
mil tres, se ha cumplido con seguir todas las formalidades de ley, ya
que se ha realizado la convocatoria en fecha cinco de agosto del mismo
año, el mismo que se difundió por tres días mediante radio Huayna
Roque de esta localidad, asimismo, afirma que en fecha catorce de
agosto del mismo año se entrego personalmente las citaciones a todos
los participacionistas incluido los actores, y finalmente se ha realizado
publicación el día 16 de Agosto del mismo año para realizar el acuerdo
en la fecha ya señalada; asevera también que aparece con un error
material en la escritura elevada del acuerdo de fecha diecisiete de
agosto, pero esto no significa que los acuerdos son nulos o anulables;
expresa que para los efectos de la junta general de fecha seis de
diciembre del año dos mil cuatro, se ha convocado con todas las
formalidades de ley y de nuestro estatuto, en dicha fecha los actores
incluido los demás participacionistas de su representada, ha dispuesto
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aumento de capital social e inclusión de nuevos socios, asimismo ha
dispuesto ratificar expresamente el acta de fecha 17-08-03 por ser acto
anterior al acta de fecha 06-12-04 en consecuencia existiría
convalidación expresa. FUNDAMENTACION JURÍDICA DE LA
CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA: Funda su contestación en lo
señalado por los Artículos 139, 142. IMPROCEDENCIA: Mediante
resolución número doce de folios doscientos treinta y seis se resuelve
declarar improcedente la contestación, por extemporánea.
DECLARACIÓN DE REBELDÍA: Por resolución número trece de folios
doscientos cuarenta y uno se resuelve declarar rebelde a la demandada
empresa de transportes “los Andes” sociedad de responsabilidad
limitada, representado por su gerente General Don Elisban Apaza
Mamani, debido a no haber absuelto el traslado de la demanda en
tiempo oportuno sometiéndose éste a las consecuencias jurídicas que
determinan tal situación; INTERVENCION LITISCONSORCIAL.- Por
Resolución numero treinta y uno se resuelve declarar procedente la
solicitud de intervención litisconsorcial peticionada por FELICIANA
CONDORI CHAIÑA; SANEAMIENTO DEL PROCESO: en fecha
diecinueve de septiembre del año dos mil seis se lleva a cabo la
audiencia de saneamiento procesal, que corre a folios cuatrocientos
cincuenta y uno a cuatrocientos cincuenta y cinco, la misma que por
resolución numero treinta y siete resuelve declarar la existencia de una
relación jurídico procesal valida, dándose por saneado los actos
postulatorios del presente proceso. CONCILIACIÓN: no se llevó a cabo
por desacuerdo de las partes, dándose por fracasada la conciliación.
FIJACION DE LOS PUNTOS CONTROVERTIDOS: Estableciéndose los
siguientes: 1) Establecer si, la junta general de socios de fecha
diecisiete de agosto del dos mil tres, en la cual se llego a un acuerdo
societario, se ha llevado a cabo observando las formalidades que se
establecen y se exigen para el caso según la ley general de sociedades y
el estatuto de la sociedad; 2) Establecer si, el acuerdo societario se ha
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efectuado sin la falta de manifestación de voluntad de los socios
demandantes, si el acuerdo tiene un fin lícito, si tiene un objeto
jurídicamente imposible y si además se ha atentado contra normas de
orden imperativo; 3) Establecer si, los demandantes en su conjunto
han asistido a la junta de general de socios llevada a cabo en fecha
diecisiete de agosto del dos mil tres y si han intervenido activamente en
la misma; 4) Establecer si, los demandantes al diecisiete de agosto del
dos mil tres tenían o no la calidad de socios; 5) Establecer si, el acuerdo
societario del diecisiete de agosto del dos mil tres se inscribió en los
registros públicos en la forma establecido por ley; 6) Establecer si, los
acuerdos societarios posteriores al diecisiete de agosto del dos mil tres
devienen en ineficaces; ADMISION DE MEDIOS DE PRUEBA: Por
resolución número treinta y ocho dictada en la misma audiencia de
conciliación, se procede a admitir las pruebas ofrecidas por las partes:
DE LOS DEMANDANTES: 1) declaración de parte del gerente de la
empresa 2) documentales, 3) exhibición de documentos, 4) informes.
DE PARTE DE LA TERCERO FELICIANA CONDORI CHAIÑA: 1) Prueba
documental; igualmente al amparo del artículo 194 del Código procesal
civil; se admiten las documentales que obran de folios ciento ochenta y
siete al doscientos veinticuatro. AUDIENCIA DE PRUEBAS.- Los
medios probatorios son actuados en la Audiencia de Pruebas, cuya acta
obra de folios cuatrocientos noventa y tres al cuatrocientos noventa y
cinco, y continuada de folios quinientos veintiuno al quinientos
veintiséis, en donde se incorporan de oficio las copias del libro de actas.
ALEGATOS: Al final de la audiencia se concede a las partes el plazo
común para que presenten sus alegatos si a su derecho les es
conveniente. LLAMADO PARA SENTENCIA: se dispone se pongan los
autos a Despacho para emitir sentencia; que siendo ése su estado se
procede a emitir la que corresponde conforme a su naturaleza; y,
LLAMADO PARA SENTENCIA: Luego mediante
resolución de folios trescientos dieciséis se ordena que se pongan los
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autos a Despacho para sentenciar. PRIMERA SENTENCIA: Que, de
folios mil doscientos noventitres al mil trescientos siete, se emite la
correspondiente sentencia, por la cual se declara improcedente
demanda interpuesta por el actor, la que notificada a las partes, fue
objeto de apelación por los mismos, y concedido el mismo, fue elevado
por ante el Superior en grado. RESOLUCION DE VISTA: Que, cumplido
con los trámites previos, la Sala Civil de ésta ciudad, emite la
resolución de Vista número noventisiete, corriente a fojas mil
cuatrocientos dieciséis a mil cuatrocientos veintidós, mediante la cual
se declara nula e insubsistente la sentencia que fue materia de
apelación, ordenando que el a quo expida nueva sentencia de acuerdo a
Ley. Que, recibido el expedifente en ésta instancia, se hace saber la
bajada de autos a las partes y se dispone que los autos se pongan a
despacho para sentenciar; que siendo ése su estado, se procede a
expedir la que corresponde conforme a su naturaleza.-
Y, CONSIDERANDO:
PRIMERO.-Que, el acto Jurídico es el acto humano,
lícito, con manifestación de voluntad, destinado a crear, regular,
modificar o extinguir relaciones jurídicas, concepto legal que lo
encontramos en el artículo 140 del Código Civil; precisando la misma
norma legal que los requisitos para su validez son: 1) Agente Capaz. 2)
Objeto física y jurídicamente posible. 3) Fin lícito. 4) Observancia de la
forma prescrita bajo sanción de nulidad. Siendo éstos requisitos
indispensables para la existencia válida de cada acto jurídico, basta que
falte uno solo de ellos para que el acto no tenga validez.-
SEGUNDO.- Que, los Actos Nulos son aquellos que
carecen de efectos, también se les denomina actos con nulidad radical o
nulidad absoluta. La nulidad, sea absoluta o relativa, es una sanción de
invalidez prescrita por la ley por adolecer el acto jurídico de la falta de
un elemento sustancial o por la existencia de un vicio en el momento de
su celebración. Esto significa que la nulidad solamente se produce por
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una causa originaria, congénita, orgánica, consustancial al acto, como
es la violación de una norma imperativa, la falta de un requisito de
validez, la existencia de vicios de la voluntad. Que, la Nulidad está
establecida por el ordenamiento jurídico en protección no solamente de
intereses privados, sino también del interés general de la comunidad,
de allí que están legitimados para promover la acción de nulidad
cualquiera que tenga interés, pudiendo ser declarada de oficio por el
Juez; por otro lado el acto nulo, reputado inexistente para el derecho,
no puede ser convalidado mediante la confirmación.-
TERCERO.- Que, el artículo 219 del Código Civil,
establece las causales de Nulidad, el cual taxativamente expresa: “El
acto jurídico es nulo: 1. Cuando falta la manifestación de la voluntad del
agente. 2. Cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz,
salvo lo dispuesto en el artículo 1358. 3. Cuando su objeto es física o
jurídicamente imposible o cuando sea indeterminable. 4. Cuando su fin sea
ilícito. 5. Cuando adolezca de simulación absoluta. 6. Cuando no revista la
forma prescrita bajo sanción de nulidad. 7. Cuando la ley lo declara nulo. 8. En
el caso del artículo V del Título Preliminar, salvo que la ley establezca sanción
diversa.”. De ello se puede afirmar que el dispositivo legal acotado
enumera todas las hipótesis de nulidad radical y absoluta del Acto
Jurídico.-
CUARTO.- Que, los Actos contrarios a normas
imperativas, al orden público y a las buenas costumbres se encuentra
establecido en el artículo V del Título Preliminar del Código Civil, así el
acto jurídico cuyo fundamento radica en la autonomía de la voluntad
privada, es el instrumento con que cuentan los sujetos de Derecho,
para la regulación, con efectos jurídicos, de sus intereses dentro de los
límites de la Ley, el orden público, las buenas costumbres, la
seguridad, la libertad, la dignidad humana y la solidaridad social. El
acto que es contrario a normas imperativas, al orden público o a las

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buenas costumbres deviene en nulo, salvo que la ley establezca sanción
diversa.-
QUINTO.- Que, de lo actuado en autos se advierte
que de folios diez al quince, obra copia legalizada del testimonio de la
escritura pública de fecha siete de septiembre de mil novecientos
noventa y nueve, sobre “EXCLUSION DE SOCIO, REDUCCION DE
CAPITAL Y ADECUACION DE PACTO SOCIAL A LA NUEVA LEY
GENERAL DE SOCIEDADES”, otorgado por la Empresa de Transportes
“Los Andes” SCRL, representado por su Gerente Agustín Mamani
Balcona; la que fue autorizada mediante acta de fecha treinta de
noviembre del mismo año, siendo la parte central de la misma la
adecuación de pacto social a la nueva Ley General de Sociedades, por la
cual la indicada empresa se constituye, mediante contrato que se
transcribe en la misma, en cuyo punto PRIMERO referente al Pacto
Social, se establece la relación de socios, siendo un total de diez socios,
dentro de los cuales se encuentran los demandantes, precisándose en
el punto SEGUNDO que el monto del capital es de cuatro mil
ochocientos nuevos soles, dividido en cuarenta y ocho participaciones
sociales, con un valor nominal de cien nuevos soles, que han sido
aportados por los socios en la forma siguiente: 1) Agustín Mamani
Balcona paga y suscribe mil doscientos nuevos soles, representado por
doce participaciones, 2) Bonifacio Arela Castro, 3) Matilde F. Quispe de
Beltran, 4) Salomé Quispe de Yucra, 5) Julia Cabana de Ramos, 6)
Carmelo PariCabana, 7) Hugo Mamani Llanos, 8) AdrianApaza Mamani,
9) ElisbanApaza Mamani, y 10) Jorge DionicioMarona Cruz, teniéndose
que cada uno de ellos pagan y suscriben cuatrocientos nuevos soles,
representado por cuatro participaciones. Igualmente en la misma, obra
el Estatuto por el cual se regirá la sociedad, y dentro de ella en el
artículo tercero, se fija como domicilio de la sociedad, el ubicado en el
jirón Ayaviri número seiscientos veintisiete de ésta ciudad; se advierte
asimismo, que de folios dieciséis al veintiséis, obra copia legalizada de
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la partida registral número 11006218 del registro Mercantil, donde se
encuentra inscrita la empresa en mención, y en el asiento A.1, aparece
inscrita el acuerdo antes mencionado elevado a escritura pública, en
fecha diez de diciembre de mil novecientos noventa y nueve.-
SEXTO.- Que, en el título III de los Estatutos de la
empresa demandada, se regula el régimen de los Órganos de la
Sociedad y de la Administración de la Sociedad, del artículo catorce al
veinticuatro, y que respecto de la Junta General, en el artículo catorce
se precisa: “La Junta General de socios es el órgano supremo de la
sociedad y ésta constituido por todos los socios participacionistas, sus
facultades, quórum y validez de sus acuerdos se sujetan a lo dispuesto
por los artículos 111 al 151 de la Ley General de Sociedades.”;
igualmente en el artículo dieciocho (ver fojas 12) se expresa: “ LA
CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL SERÁ EFECTUADA POR EL GERENTE
GENERAL MEDIANTE ESQUELAS BAJO CARGO, U OTRO MEDIO QUE
PERMITA OBTENER CONSTANCIA DE RECEPCIÓN, DIRIGIDAS AL
DOMICILIO O A LA DIRECCIÓN DESIGNADA POR EL SOCIO PARA TAL
EFECTO.- TRATÁNDOSE DE LA CONVOCATORIA PARA RESOLVER LOS
ASUNTOS QUE COMPETEN A LA JUNTA GENERAL, ÉSTA DEBERÁ
PUBLICARSE CON UNA ANTICIPACIÓN NO MENOR DE DIEZ DÍAS AL DÍA DE
LA FECHA DE LA CELEBRACIÓN, DICHA PUBLICACIÓN SE EFECTUARÁ
TENIENDO EN CUENTA LO SEÑALADO EN EL ARTÍCULO 43 DE LA LEY
GENERAL DE SOCIEDADES.” El artículo 43 de la Ley de Sociedades
señala que las publicaciones a que ser refiere esta ley serán hechas en
el periodico del lugar del domicilio de la sociedad encargado de la
inserción de los avisos judiciales; por otro lado en el artículo 19 se
especifica que dicha junta queda válidamente constituida en primera
convocatoria, cuando se encuentre representado cuando menos por el
cincuenta por ciento de participaciones que conforman el capital social
y que en segunda convocatoria cualquier número de participaciones;
por último en el artículo dieciséis se regula las atribuciones de otras

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juntas y que son competentes para resolver, entre otros, modificar los
estatutos, aumentar o reducir capital y los demás casos en que la ley o
el estatuto dispone, precisándose en el artículo veinte, que para éstos
asuntos, en primera convocatoria se requiere la concurrencia de dos
tercios de participaciones y en segunda convocatoria por lo menos tres
quintas partes de las participaciones.-
SÉPTIMO.- ACTA DE FECHA DIECISIETE DE
AGOSTO DEL DOS MIL TRES: Que, se debe de tener en cuenta que el
órgano supremo de la sociedad viene a ser la junta general de
accionistas, quienes por mayoría deciden los asuntos propios de su
competencia, el cual debe ser debidamente convocada, y con el quórum
correspondiente, ello conforme a lo preceptuado por el artículo ciento
once de la Ley General de Sociedades, en estricta concordancia con lo
precisado por el artículo catorce del estatuto de la sociedad. Que, a
folios treinta y dos obra la copia del acta de reunión ordinaria de fecha
diecisiete de agosto del dos mil tres, la que corre transcrita en el acta
Notarial de folios ciento sesenta y dos, que es el documento que
contiene el acto societario que es materia de nulidad en el presente
proceso; apreciándose que en la parte inicial de dicho documento, se
precisa únicamente que se lleva a cabo en el local de la sociedad,
expresándose luego: “…el Sr. Secretario dió informe de que existe
quórum, faltando sólo, uno de los socios; el señor Jorge D. Marona
Cruz…”; igualmente se hace constar la asistencia de los siguientes
socios: 1) Elisban Apaza Mamani, 2) Agustín Mamani Balcona, 3)
Bonifacio Arela Castro, 4) Matilde Quispe de Beltran, 5) Julia Cabana
de Ramos, 6) Valentín Pari Figueroa, 7) Hugo Mamani Llanos, 8)Adrian
Apaza Mamani, y 9) Delfín Aquino Mendoza; estableciéndose como
orden del día cuatro puntos, y que en el segundo punto se encuentra el
acuerdo referido a Exclusión de Socios, habiéndose acordado la
exclusión del socio Jorge Dionicio Marona Cruz por cinco votos, en
tanto que los demás se abstuvieron de votar; luego en el punto tercero
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se trató sobre la Inclusión de nuevos socios, en la que luego del
debate se acuerda el incremento de socios por mayoría de votos de siete
contra dos abstenciones, y que se completará a veinte socios;
finalmente en el punto cuarto se refieren al aumento de capital, pero
que acuerdan suspenderla, siendo el tenor textual el siguiente: “… por
eso se suspende hasta el 29 de agosto de 2003, donde se tomará
acuerdo de los 31 socios: primer grupo Bonifacio Arela C., Elisban
Apaza M., Adrian Apaza M. y otros que aumentaran capital. … y el
gerente está autorizado para hacer todos los trámites.”; apreciándose
que al final obran seis firmas ilegibles, la primera de la izquierda con
una post firma que corresponde a Elisban Apaza Mamani, y la siguiente
que corresponde a Bonifacio Arela Castro, indicándose en todos el
número de sus documentos de identidad, excepto la última firma que
no tiene dicho número.-
OCTAVO.- REQUISITOS DEL ACTA: Que,
analizando dicha acta descrita anteriormente, se advierte que existen
una serie de defectos, en que se ha incurrido al momento de su
redacción; así: a) No se hace constar la indicación de si la junta se
celebra en primera, segunda o tercera convocatoria; b) que en dicha
reunión participaron nueve socios, más el secretario que no tenía la
calidad de socio, pues se debe tener en cuenta lo precisado por el
demandado Elisban Apaza Mamani, al prestar su declaración de parte,
en el acto de la audiencia de pruebas, cuya acta obra de folios
quinientos veintiuno al quinientos veintiséis, cuando al responder la
novena pregunta, contestó: que el acta lo redactó el Contador público
Colegiado Guillermo Apaza, que por tanto en dicha acta debían de
aparecer diez firmas, sin embargo aparece sólo seis firmas, de los
cuales debemos colegir que en el peor de los casos sólo seis tenían la
calidad de socios, por lo que las personas de Valentín Pari Figueroa y
Delfín Aquino Mendoza, eran personas extrañas a la sociedad, por lo
mismo que en el acta no se hace constar en ningún punto, que éstas
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hayan estado representando a otros dos socios lo cual no se aprecia;
además no se advierte la firma de Agustín Mamani Balcona y menos
obra constancia de que éste se haya negado a firmar; c) No se precisa el
número y clase de participaciones de las que son titulares los socios
asistentes; d) tampoco se indica el nombre de la persona o socio que
actuó como Secretario; e) menos se hace alusión alguna a las fechas y
los periódicos en que se publicaron los avisos de la convocatoria; f) no
se especifica la forma como se efectuaron las votaciones, existiendo
deficiencia en la redacción de los acuerdos adoptados; g) No se hace
mención a la lista de asistentes, menos a si ésta forma parte del acta h)
tampoco se hace mención la forma de la citación y/o publicación de la
convocatoria para la realización de la J Junta; de lo que se tiene que el
acta en mención, se ha redactado inobservando los requisitos exigidos
para el caso, cuyos defectos atentan contra lo expresamente establecido
por el artículo 135 de la Ley General de Sociedades, a la cual no se ha
dado debido cumplimiento; además se debe de tener presente que en la
misma no existe ninguna constancia de aprobación del acta; por ende
la misma carece de validez legal, en aplicación de lo dispuesto por la
último párrafo de la norma acotada.-
NOVENO.- REQUISITOS DE CONVOCATORIA: Que,
respecto al Lugar de celebración de la Junta, si bien es cierto que en
el acta no se precisa el lugar exacto, por lo que se debe de estar al aviso
de convocatoria publicada en el diario Los Andes, así como a la
solicitud de difusión radial, los mismos que en copias legalizadas obran
de folios ciento cincuenta y tres al ciento cincuenta y cuatro, en donde
se precisa que la reunión se llevará en el local de la empresa sito en el
jirón Enríque P. Cáceres número cuatrocientos veintiséis; que sin
embargo revisados los estatutos de la empresa, se advierte que en el
artículo tres, se señala el domicilio de la sociedad en ésta ciudad en el
jirón Ayaviri número seiscientos veintisiete; de lo que se advierte que la
reunión se llevó a cabo en un domicilio ajeno al de la sociedad, y que
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por lo demás en el estatuto no se prevé la posibilidad de realizarla en
lugar distinto y que menos existe acuerdo alguno debidamente inscrito
para el cambio de domicilio de la sociedad. Respecto del Aviso de
convocatoria, de la copia del ejemplar del diario “Los Andes” que obra
a folios ciento cincuenta y tres, se tiene que la publicación se hizo en
fecha dieciséis de agosto del dos mil tres, mediando sólo un día,
entre dicha publicación y la realización de la Junta, no cumpliéndose
de ésta forma que el mismo debe ser publicado con una anticipación
“no menor de diez días” al de la fecha fijada para su celebración; que
por tanto en el caso concreto no se cumplen los requisitos exigidos para
la convocatoria precisados en el artículo 116 de la Ley de Sociedades y
el artículo 18 de los estatutos de la sociedad.-
DECIMO.- Con relación al Quórum para la citada
reunión, se debe de tener en cuenta que según la orden del día de la
convocatoria, entre otros era para la exclusión e inclusión de socios, así
como para el aumento de capital, los que se encuentran normados por
el artículo 16 literales D y F del estatuto y por el artículo 115
numerales tres y ocho de la Ley de Sociedades, que por tanto para el
caso era necesario contar con un Quórum calificado en primera
convocatoria, es decir por lo menos, la concurrencia de dos tercios de
las participaciones suscritas con derecho a voto, por lo que teniéndose
en cuenta que la sociedad cuenta con cuarenta y ocho participaciones,
los dos tercios están constituidas por treinta y dos participaciones, por
lo que teniendo en cuenta que los seis socios asistentes contaban con
cuatro participaciones (pues el único que tenía doce, era Agustín
Mamani Balcona, quien no firmó el acta), se concluye que sólo se
llegaba a veinticuatro participaciones suscritas con derecho a voto, lo
cual a todas luces resulta insuficiente para poder adoptar acuerdos
válidos referidos a los puntos establecidos en la orden del día;
incumpliéndose de ésta forma lo exigido por el artículo 20 de los
estatutos y el artículo 126 de la Ley de Sociedades. Igualmente respecto
16
a la citación personal de los socios, ésta se ha efectuado con
irregularidad, pues si bien es cierto que de folios doscientos quince al
doscientos veintiuno, obran las citaciones a diversos socios y que en los
mismos aparecen las firmas de recepción, sin embargo se advierte que
sólo se ha cursado las mismas a siete socios, y que por tanto los demás
socios no han sido válidamente notificados, por lo que en éste aspecto
tampoco se han cumplido lo normado para el caso. Es mas el acuerdo
para la exclusión e inclusión de socios requería publicación por
periódico con antelación no menor de diez días, lo cual no se produjo en
el caso de autos, ya que la publicación supuestamente realizada en
fecha 05 de agosto del dos mil tres nunca se produjo, tal como se puede
ver de las publicaciones de dicha fecha, las mismas que en copia corren
de fojas cuarenta y tres a cuarenta y ocho, y que en original corre a
fojas mil quinientos cincuenta a mil quinientos cincuenta y cinco.
DECIMO PRIMERO.- De todo lo anterior se advierte
que, en el caso de la junta de accionistas cuya reunión se llevó a cabo
el día diecisiete de agosto del dos mil tres, se ha vulnerado el debido
proceso previstos en los estatutos de la sociedad, y por la Ley General
de Sociedades, lo que conlleva a que los acuerdos tomados en la misma,
carezcan de eficacia, por cuanto además lesionan el interés de la
sociedad y de sus integrantes, pues se encuentra inmersos en causales
de invalidez.-
DECIMO SEGUNDO.- El Acuerdo Societario de fecha
diecisiete de agosto del dos mil tres, está contenido en la Escritura
Publica de fecha treinta de diciembre del dos mil tres: cuya testimonio
obra en copia legalizada de folios veintisiete al treinta y uno, y repetida
de folios ciento ochenta y ocho al ciento noventa y dos, que corresponde
a la escritura pública número tres mil novecientos cincuenta, sobre
“EXCLUSION DE SOCIOS, INCREMENTO DE CAPITAL SOCIAL Y
MODIFICACION PARCIAL DEL PACTO SOCIAL”, otorgada por la
Empresa de Transportes Los Andes SCRL, representado por su Gerente
17
General Elisban Apaza Mamani, y los socios Bonifacio Arela Castro y
Adrian Apaza Mamani y sus respectivas esposas; instrumento éste que
contiene la minuta de fecha diecinueve de noviembre del dos mil tres,
en cuya segunda cláusula se hace referencia a la Junta General
Ordinaria de Socios de fecha diecisiete de agosto del dos mil tres,
convocada mediante aviso publicado en el diario los Andes, con fecha
cinco de agosto del dos mil tres –publicación inexistente-, en la que se
acordó la exclusión del socio Dionicio Marona Cruz, así como el
incremento del capital social de cuatro mil ochocientos nuevos soles a
la suma de veinticinco mil cuatrocientos nuevos soles, y la modificación
del pacto social en relación al capital social incrementado. Esta
escritura pública adolece de nulidad, pues sigue la misma suerte que el
acta de fecha diecisiete de agosto del dos mil tres, por la falta de
convocatoria previa y el debido proceso que debió observarse. Este acto
ha tenido acceso registral y se encuentra inscrito en el Asiento B-
00002, Rubro Modificación de Estatutos de la Partida Electrónica N°
11006218 (ver fojas 24).
DECIMO TERCERO.- El Acuerdo Societario de
fecha SEIS DE DICIEMBRE DEL DOS MIL CUATRO, está contenido en
la Escritura Publica de fecha veinticuatro de enero del dos mil cinco,
obra en copia legalizada de folios treinta y ocho al cuarenta, y repetida
de folios ciento noventicuatro al ciento noventa y nueve, que
corresponde a la escritura pública número doscientos veintidos, sobre
“INCLUSION DE SOCIOS, INCREMENTO DE CAPITAL SOCIAL Y
MODIFICACION PARCIAL DE ESTATUTOS”, otorgada por la Empresa
de Transportes Los Andes SCRL, representado por su Gerente General
Elisban Apaza Mamani, con la intervención de los señores: Leoncio Pari
Quispe, casado con Margarita Mamani Ito; Pablo Cruz Taype Umayasi,
casado con Lidia Vilca Ticona, Alfredo Rivera Pacho, casado con
Angelica Larico Vera; Florencio Aquiles Monroy, casado con Olga
Marina Huyahua Mamani; Porfirio Pacheco Arizaca, casado con
18
Gregoria Mamani Mamani; Liberato Domingo Gonzalo Paricahua,
casado con Matilde Paricahua Benavente; y Martín Leoncio Huanca
Mamani; en la que se acordó el incremento del capital social, la
inclusión de nuevos socios, ya mencionados y la Modificación Parcial
del Estatuto Social, adolece de nulidad pues constituye la continuación
del acta de fecha diecisiete de agosto del dos mil tres que ya adolecía de
nulidad estructural. En el acta han participado socios con
participaciones adulteradas lo que hace ilegitimo el acuerdo tomado, de
manera tal resulta nulo el acto y el documento. El acto ha sido ilegítimo
a tal grado que inclusive ha pasado por el fuero penal. Este acto ha
tenido acceso registral y se encuentra inscrito en el Asiento B-00003,
Rubro Modificación de Estatutos de la Partida Electrónica N° 11006218
(ver fojas 25).

DECIMO CUARTO.- La Escritura Publica de fecha

veintitres de febrero del dos mil cinco, obra en copia legalizada de folios
sesenta y ocho al cuarenta, que corresponde a la escritura pública
número quinientos cuarenta y uno, sobre “ACLARACION Y
RATIFICACION DE INTRUMENTO PUBLICO”, otorgada por la Empresa
de Transportes Los Andes SCRL, representado por su Gerente General
Elisban Apaza Mamani; en la que ACLARA la escritura publica de fecha
24 de enero del 2005, sobre inclusión de socios, incremento de capital y
modificación parcial de estatutos, también adolece de nulidad, pues con
ella se pretende aclarar lo que no consta en el acta que además adolece
de nulidad. Este acto ha tenido acceso registral y se encuentra inscrito
en el Asiento B-00003, Rubro Aumento de capital y Modificación de
Estatutos de la Partida Electrónica N° 11006218 (ver fojas 25). Este acto
no consta en el acta de acuerdo societario, de tal manera que se trata
de un acto unilateral que no tiene efecto jurídico alguno, pues se trata
de una decisión unilateral del Gerente y no de un acuerdo societario,
que además deriva de otros actos afectados con nulidad, motivo por el
cual también deviene en nulo.
19
 Por consiguiente el acto jurídico contenido en la
escritura pública antes referida, deviene en nulo de pleno derecho, pues
se ha transgredido normas de orden público, cuya observancia es
obligatoria, pues son contrarias a normas imperativas previstas en la
Ley General de Sociedades y los Estatutos de la citada empresa, tal
como lo establece el artículo 150 de la indicada Ley.-
DECIMO QUINTO.- Que, siendo así, los
representantes de la Empresa de Transportes Los Andes, al haber
elevado a escritura pública, un documento con hechos inexistentes y
sin observar las normas internas de su Estatuto y la Ley General de
Sociedades aplicables al caso, han actuado en forma ilícita, pues se
debe tener en cuenta que el fin perseguido por el sujeto al celebrar un
acto jurídico debe ser lícito, no puede ser contrario a las normas
imperativas o a las buenas costumbres o al orden público; por lo que
los acuerdos societarios de exclusión de socios, inclusión de nuevos
socios, aumento de capital, ya mencionados, contenidos en las dos
actas de junta general de Accionistas, así como las escrituras públicas
señaladas en los considerados anteriores, adolecen de nulidad absoluta
por las causales de que su finalidad es ilícita y por estarse en el caso
del artículo V del título preliminar del Código Civil, que establece, que
es nulo el acto jurídico contrario a las leyes que interesan al orden
público o a las buenas costumbres, causales éstas establecidas en los
incisos 4 y 8 del artículo 219 del Código Civil, pues no es posible llevar
a efecto un accionar jurídico que vaya en contra del interés de la
organización colectiva y violando los derechos de los socios.-
DECIMO SEXTO.- Que, a folios veinticuatro y
veinticinco obran copias legalizadas de la partida electrónica que obra
por ante los Registros Públicos, referente a la Inscripción de los actos
materia de nulidad, debiéndose tener presente que para el caso, no
puede surtir efecto jurídico alguno estos actos practicados como
consecuencia de un acto jurídico inválido, por lo que los actos
20
registrales contenido en la partida electrónica 11006218 del Registro de
Personas Jurídicas, que obra en la Oficina Registral de ésta ciudad,
igualmente devienen en nulos de pleno derecho.-
DÉCIMO SEPTIMO.- Que, analizadas las pruebas
en forma conjunta y razonada, se ha llegado a determinar, que: 1) El
Acta de Acuerdo Societario de fecha 17 de agosto del 2003, se ha
efectuado transgrediendo las normas del Estatuto y la Ley General de
Sociedades, ya que se ha realizado sin que exista convocatoria previa,
con una antelación no menor a diez días, sin la presencia de los
demandantes, sin la manifestación de voluntad de los actores, razón
por la cual dicho acuerdo deviene en nulo. 2) Como quiera que la
escritura pública de fecha treinta de diciembre del dos mil tres, refleja
el acuerdo societario nulo de fecha 17 de agosto del 2003, también
corre la misma suerte, pues se trata de un acto civil ilícito que contiene
hechos irreales y que no responden a la realidad. 3) El Acta de Acuerdo
Societario de fecha 06 de diciembre del 2004, también se ha efectuado
transgrediendo las normas del Estatuto y la Ley General de Sociedades,
ya que tiene su base en el acta nula de fecha 17 de agosto del 2003,
celebrado por socios con participaciones adulteradas, sin la
participación de los demandantes, sin que exista la manifestación de
voluntad de los ahora actores, sin que haya mediados los diez días
entre la publicación del aviso de convocatoria y la realización de la
junta. 4) que la escritura publica de fecha veinticuatro de enero del dos
mil cinco, refleja el acuerdo societario nulo de fecha 06 de diciembre del
2004, motivo por el cual también está afectado de nulidad por la misma
causa ya señalada. 5) Que la escritura publica de fecha veintitres de
enero del dos mil cinco, aclara a la escritura publica de fecha
veinticuatro de enero del dos mil cinco, respecto de actos que no
constan en el acuerdo societario nulo, motivo por el cual también debe
declararse nulo. 6) Que todos estos actos han tenido acceso registral,
de manera tal que la nulidad también alcanza a las inscripciones
21
registrales, pues refleja una realidad que no es la que corresponde a la
verdad de los hechos, pues tambien devienen en nulos por las causales
de fin ilícito y por que atentan a normas de orden público y las buenas
costumbres.
DECIMO OCTAVO.- Que, el artículo 188 del Código
Procesal Civil, expresa que "Los medios probatorios tienen por finalidad
acreditar los hechos expuestos por las partes, producir certeza en el
Juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus
decisiones"; y, que fundamentalmente es obligación de las partes
probar los hechos que aleguen, facilitando el material probatorio
necesario al juzgador para formar sus convicciones sobre los hechos
alegados o invocados; por lo que si no se prueba los hechos que
sustentan su pretensión, la demanda será declarada infundada, ello a
tenor de lo previsto por el artículo 200 del Código Procesal Civil, y que
efectuando una integración de la norma a contrario sensu, si es que se
prueban los hechos alegados que sustentan su pretensión, la demanda
debe ser declarada fundada.-
DECIMO NOVENO.- de acuerdo al artículo 412 del
Código Procesal Civil, corresponde disponer el pago de costos y costas a
cargo del vencido en juicio y a favor del vencedor, la que deberá de
efectivizarse conforme lo establecido en los artículos 417 y 418 del
Código Procesal Civil, debiendo éstas de estar a cargo de la entidad
demandada.-
Por estos fundamentos y expresando solamente los
que sustentan la decisión conforme al artículo 197 del Código Procesal
Civil, y de conformidad al artículo 138 de la Constitución Política del
Estado, Administrando Justicia a Nombre de la Nación y de la
Jurisdicción que ejerzo como Juez del Primer Juzgado Mixto de la
Provincia de San Román; apreciando los hechos y pruebas en forma
conjunta y razonada.-
F A L LO :
22
 1) Declarando FUNDADA la demanda de NULIDAD
DE ACTOS JURIDICOS, DOCUMENTOS QUE LO CONTIENEN e
INSCRIPCION REGISTRAL, incoado por AGUSTÍN MAMANI
BALCONA, VALENTÍN TIMOTEO PARI FIGUEROA, JULIANA
CABANA SUCASACA DE RAMOS, JORGE DIONICIO MARONA CRUZ,
DELFÍN AQUINO MENDOZA, HUGO DAVID MAMANI LLANOS Y
CARMELO PARI CABANA representado por Valentín Timoteo Pari
Figueroa, en contra de la EMPRESA DE TRANSPORTES LOS ANDES
S.C.R.L representado por su Gerente Elisban Apaza Mamani, contenido
en la demanda que obra de folios cincuenta al sesenta y tres y
subsanada a folios sesenta y seis y sesenta y siete de autos.
2) En consecuencia DECLARO NULO y sin efecto
jurídico alguno los Actos Jurídicos siguientes: a) El Acta de Acuerdo
Societario de fecha diecisiete de agosto del dos mil tres, de la Empresa
de Transportes Los Andes S.C.R.L; b) El Acta de Acuerdo Societario de
fecha seis de diciembre del dos mil cuatro, de la Empresa de
Transportes Los Andes S.C.R.L; c) la escritura pública de fecha treinta
de diciembre del dos mil tres, extendida ante La Notaria Publica de
Puno Eva Marina Centeno Zavala; d) la escritura publica de fecha
veinticuatro de enero del dos mil cinco, extendida ante La Notaria
Publica de Puno Eva Marina Centeno Zavala; e) la escritura publica de
fecha veintitrés de enero del dos mil cinco, extendida ante La Notaria
Publica de Puno Eva Marina Centeno Zavala; f) El asiento registral B-
00002 de la partida electrónica N° 11006218 del Registro de Personas
Jurídicas de la Oficina Registral de Juliaca, sobre exclusión de socios,
incremento de capital social y modificación parcial de estatutos, que
refleja el contenido de la escritura publica de fecha treinta de diciembre
del dos mil tres; g) El asiento registral B-00003 de la partida electrónica
N° 11006218 del Registro de Personas Jurídicas de la Oficina Registral
de Juliaca, sobre aumento de capital y modificación parcial de
estatutos, que refleja el contenido de las escrituras publicas de fecha
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veinticuatro de enero del dos mil cinco y su aclaratoria de fecha
veintitrés de febrero del dos mil cinco.
Con expresa condena de costas y costos del proceso.
Así lo pronuncio, mando y firmo en la Sala de mi Despacho. Tómese
Razón y Hágase Saber.----------------------------------------------------------

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