DERECHO DE POLICIA

I UNIDAD

EL DERECHO DE POLICÍA EN EL MARCO DE LAS CIENCIAS JURÍDICAS

PRIMERA SEMANA

CONCEPTUALIZACIONES BÁSICAS

A. DERECHO

1. El uso cotidiano de la palabra derecho es variado, así una persona dice que tiene derecho a cobrar a su deudor,
otro advierte a un tercero que ande derecho, refiriéndose a que mantenga un comportamiento regular acorde con
las normas sociales, no obstante el variado uso cotidiano de la palabra derecho, hace que los juristas no se
pongan de acuerdo hasta ahora en aceptar una definición clara y precisa para dicho término. El filósofo Alemán
Manuel KANT, afirmó que los juristas seguían intentando ejercitar esta tarea sin lograr hasta ahora su propósito
a cabalidad. Una razón para el fracaso en obtener una definición del derecho, es la riqueza del propio lenguaje
que hace hercúleo y casi imposible esta tarea.

2. Para salir de este atolladero es necesario recurrir a describir lo que ha sido y lo que es, sumergiéndonos en sus
orígenes y en las variaciones que ha tenido a través de los siglos.

a. Proviene del latín DIRECTUM (directo, derecho), que es el participio pasivo del verbo DIRIGERE (dirigir,
enderezar, guiar), constituido por el prefijo cuantitativo DI y la forma verbal REGERE (regir). Si REGERE
equivale a guiar, conducir o gobernar y DI indica la continuidad de ese acto, DERECHO significa,
etimológicamente, la manera o forma habitual de guiar, conducir o gobernar. De este modo, se destaca
con significado de la palabra derecho, la idea de rectitud en la conducta social humana por su
sometimiento a las normas o leyes 1. Pero no tuvo el alcance que le damos hoy ya que refleja la noción
moralizante de que lo justo es la ruta que sigue el caminante por el camino recto.

b. La palabra que corresponde en propiedad a derecho o a conceptos semejantes de los que se derivan
términos como “jurídico” y “jurista” que usamos en los finales del siglo XX, se rastrea en la palabra IUS
que proviene de Roma la que es de origen indoiránico que equivale a “guiar”o “conducir”. Esta palabra
etimológicamente es común a términos existentes en las lenguas celtas y germánicas: así aparecen los
de right en inglés; Rect. En alemán, y ret en escandinavo. Posteriormente, se incorporó la voz
DIRECTUM de la que derivan derecho en castellano, direito en portugués, droit en francés, y diritto en
italiano. En consecuencia, el uso del término derecho denota lo que es recto, lo correcto, lo que está bien
y así se entendió en el discurrir diario del hombre en su vigencia en la tierra.

c. El derecho se encuentra en la utilización de la palabra IUS que ha sido también cambiante. En Roma se
usó esta palabra para precisar el lugar donde se ejecutaba un proceso. IUS vendría a ser de acuerdo a
este criterio el lugar o el acto de administración de justicia o de pronunciar derecho cuando surgían
1
ALZAMORA VALDEZ, Mario. Introducción a la Ciencia del Derecho. 7ma. Edic. Lima 1990. Pág. 15
1
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conflictos y se dirimía la contienda. Por esta razón Rudolf von Ihering, identificó derecho y la función de
justicia como sinónimos.

Después los romanos utilizaron el término IUS para comprender todo el orden jurídico, es decir, la fijación
de las disposiciones o preceptos dictados para un pueblo.

d. Por lo expuesto se desprende inequívocamente que, el concepto de IUS es cambiante, el mismo que
rastrea desde sus antecedentes etimológicos que vienen a incidir en la forma de exposición de las reglas
de lo que el hombre debe hacer compulsivamente como sinónimo de derecho. Y, en su origen gramatical,
el IUS significa “fórmula de conformidad”.

3. El derecho tiene un doble carácter dentro de la enunciación de nociones que no tienen aplicación dentro de
linderos precisos. En el primero de estos conceptos viene a aprehender las normas que son impuestas por la
autoridad del Estado, las mismas que establecen una regla de conducta humana mandataria y no facultativa. El
derecho objetivo contiene las normas jurídicas de acatamiento obligatorio e irrecusable. En cuanto a la noción
subjetiva del derecho, los romanos le daban el nombre de norma agendi al derecho o a la facultad de la persona.

4. De acuerdo con lo expuesto el derecho es un sistema o conjunto de reglas obligatorias que regula la conducta
exterior de la persona estableciendo facultades, deberes, sanciones, que aseguran el orden social sustentado en
las aspiraciones de interés general2.

5. ALZAMORA, conceptúa el Derecho, desde las tesis derivadas unas de doctrinas filosóficas, otras surgidas
como puntos de vista sobre el derecho mismo, entonces se aprecian tres posiciones extremas:

a. La que considera bajo el aspecto de la vida social humana.-Si bien es cierto que el derecho es una
necesidad de la existencia social del hombre, no puede concebirse como simple resultado de la vida.
GEORGES RENARD, ha expresado con acierto que “si la vida no tiene otras reglas que ella misma, todo
es bueno, todo es legítimo, desde el momento en que brota de la vida; todo freno a la explosión de la vida
es justa; todo freno moral es contra la naturaleza, etc.”

b. La que lo reduce a sistema de normas o de leyes.- Tampoco se reduce el derecho a una simple
estructura normativa despojada de todo contenido al cual los partidarios de esta dirección atribuyen un
sentido “metajurídico”. KAUFMANN, llama con certeza a este geometrismo “ciencia del derecho sin idea
del derecho”

c. La que lo explica como realización de ideales y valores.- También no menos fecunda, alejados de la
vida, con la que es tan difícil relacionarlo, igual que las ideas platónicas con las cosas.

2
BASADRE AYULO, Jorge. Historia del Derecho. T I. Lima. 1997. Pág. 12 ss.
2
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La oposición entre estas tres concepciones, ha constituido uno de los más serios obstáculos para una
cabal visión de lo jurídico. EMIL LASK, dice “de aquí la necesidad de superar las limitaciones de los tres
puntos de vista anotados e integrarlos en una concepción total y fecunda que acentúe sus aspectos
valiosos y elimine sus negaciones estériles”

B. DEFINICIONES DEL DERECHO3:

1. Definiciones Formales.-

Se caracterizan por retener los elementos exteriores de la naturaleza de la regla (imperativo, estructura,
consagración por el poder público, sanción, etc). Estas definiciones corresponden al positivismo:

a. Edmond PICARD.-“El Derecho es el conjunto de deberes a cuyo cumplimiento puede ser constreñido
por la fuerza social organizada”.

b. ROGUIN.- “El derecho es el orden que hace que un hecho social sea seguido de otro hecho social con
sanciones forzosas en caso de inejecución”

2. Definiciones sociológicas.-

Traducen la inmediata dependencia del derecho considerado en su materia, respecto de la sociedad y su estado
de espíritu:

a. DUGUIT.- Es la línea de conducta que se impone a los individuos en sociedad, regla cuyo respeto es
considerado en un momento dado por una sociedad como garantía del interés común y cuya violación da
lugar a una reacción colectiva contra el autor de esta violación”.

b. GEORGES SCELLE.- “El derecho es un imperativo social que traduce una necesidad nacida de la
solidaridad natural”.

3. Definiciones finalistas.-

Los juristas sociólogos, consideran la sociedad como la causa del derecho: según Ihering, el bien de la sociedad
es el fin del derecho, cuya investigación constituye “el objetivo más elevado de la ciencia jurídica”. Hay pues
materia para el juicio crítico.

a. IHERING.- “El derecho es el conjunto de condiciones de vida de la sociedad aseguradas por el poder
público mediante la coacción exterior”

b. LECLERCQ.- “la regla de la vida social considerada desde el punto de vista del bien común”

3
DU PASQUEUR, Calude. Introducción al Derecho. 3era. Edic. Lima. 1983. Pág. 182 ss.
3
 DERECHO DE POLICIA

4. Definiciones Individualistas.-

Conciben el derecho como un límite puesto a la libertad.

a. KANT.- “El derecho es el conjunto de condiciones mediante las cuales el libre arbitrio del uno puede
acordarse con el del otro siguiendo una ley general de libertad”

b. BUFNOIR.- “El derecho es un conjunto de reglas a las que está sometida, bajo la sanción del poder
social, la libertad del nombre en conflicto con la libertad ajena”

c. LEVY ULLMAN.- “El derecho es la demarcación aquello que los hombres y sus agrupaciones tienen la
libertad de hacer y no hace sin incurrir en una condena, un embargo, una intervención particular de la
fuerza”.

5. Definiciones que recurren a la noción de justicia.-

Estas incorporan al derecho si no un contenido determinado, al menos una idea animadora, subordinándolo
generalmente ya a la justicia, y a la moral. “las reglas de derecho son expresiones cortas y claras de aquello que
la justicia exige en los diversos casos” (definiciones romanas de Celso y de Ulpiano).

6. Definición Nacional Socialistas.-

Definición muy en boga bajo el Tercer Reich, basada únicamente en la idea del interés nacional rezaba así: “El
derecho de todo aquello que es útil al pueblo alemán”. HOHN.- “el derecho, en su esencia es la expresión
inmediata de la comunidad de sangre de un pueblo”

7. Definiciones Soviéticas.-

GUERZÉVITH.- “El derecho es un sistema de relaciones sociales que responde a los intereses de la clase
dirigente y se halla bajo la salvaguardia de la fuerza organizadora de esta clase”

C. DIVISIÓN DEL DERECHO4

1. Derecho Natural.- Conjunto de normas reguladoras de la conducta humana, justas, eternas e inmutables. El
concepto de Derecho natural es opuesto al de Derecho Positivo o vigente, imperfecto, temporal y cambiante.
Las Teorías del Derecho Natural, denominadas jusnaturalistas, pueden dividirse en dos grandes grupos:

a) las que lo consideran emanado de la voluntad divina y

b) las que lo aceptan como surgido de la “naturaleza de las cosas”.

De lo dicho se deduce que la fundamental diferencia entre el orden natural y el orden positivo es el origen de uno
y otro; mientras el segundo es creado o “puesto” por los hombres, el primero es trascendente a la voluntad

4
OSSORIO, Manuel. Op. Cit.
4
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humana. Frente a las doctrinas jusnaturalistas, encontramos el “positivismo jurídico”, que niega la posibilidad de
conocer el contenido de ese supuesto “orden natural de la conducta humana” y, por consiguiente, limitan el
campo de la ciencia del Derecho al estudio de los ordenamientos positivos o vigente, dejando los problemas
“axiológicos” (que vinculan al Derecho Natural) a la filosofía o la política. Muchos autores llegan incluso a negar
rotundamente la existencia del Derecho natural.

2. Derecho Consuetudinario.- El que surge y persiste por obra de la costumbre con trascendencia jurídica. Lo
practicado como costumbre y con su fuerza legal consiguiente, salvo prohibición legal. Habitual. Toda facultad o
potestad cuya fuente es el uso o la costumbre.

3. Derecho No Escrito.- Dícese del Derecho Consuetudinario, o sea, las costumbres y usos con fuerza de ley, que
no constan expresamente en textos legales o códigos.

4. Derecho Escrito.- El conjunto de las normas legales u cada una de ellas cuando se han promulgado de manera
gráfica.

5. Derecho Público y Derecho Privado.- Diversas teorías han tratado de explicar la diferencia fundamental que
origina esta clasificación del Derecho Público y Derecho Privado: así, algunos autores ven en el primero normas
de organización de la sociedad, y en el segundo normas de conducta de los individuos que la integran; otros
hacen mención de los sujetos a quienes se dirigen uno y otro; sería el Estado el sujeto de Derecho Público, y lo
sería del Derecho privado el individuo. Otros basan la diferencia en una concepción teleológica o finalista:
cuando el fin perseguido es el interés del Estado, estaremos en el campo publicista; cuando lo es el interés del
individuo, en el privatista. Si bien los autores no se han puesto de acuerdo sobre el fundamento de esta división,
concuerdan en cuanto a las características de uno y otro. El Derecho Público sería fundamentalmente
irrenunciable; en el Derecho Privado, los individuos pueden, o no, ejercitar las facultades que les corresponden.
El Derecho Público es imperativo, mientras que en el Privado prima el principio de la autonomía de la voluntad.
La interpretación del Derecho Público es estricta, las facultades deben ser establecidas expresamente, y en el
Derecho Privado, los individuos están facultados para hacer todo aquello que la ley no les prohíbe
expresamente. En general se consideran ramas del Derecho Público los Derechos Constitucional,
Administrativo, Penal, Financiero y Procesal, y del Derecho privado, los Derechos: Civil, Comercial y Laboral.
Pero no puede hacerse una clasificación muy exacta, pues en todas estas ramas hay instituciones de uno y otro,
y, hoy por hoy, existe marcada tendencia al publicismo en las instituciones del Derecho Privado, ya que el
Derecho, por definición, tiene una función colectiva.

6. Derecho sustantivo.- Conjunto de normas que regulan la conducta humana, también llamado “de fondo”, por
oposición al Derecho Adjetivo o “de forma” o derecho procesal que regula simplemente la aplicación del primero.
Se dice que la potestad está latente en el derecho sustantivo y que se pone en movimiento o acción a través del
derecho adjetivo.

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7. Derecho Adjetivo.- En la doctrina tradicional, se llama así al conjunto de reglas procesales y principios que
regulan las relaciones jurídicas, poniendo en movimiento la actividad jurisdiccional del Estado, a través del Poder
Judicial y otros entes con jurisdicción delegada o Fueros Privativos. Se le llama también “Derecho Formal”, en
oposición al Derecho de Fondo o sustantivo. Para algunos autores esta distinción no es acertada, pero hasta la
fecha no se ha superado con alguna teoría o división que la aventaje en contenido o significación; de allí que se
le considere aceptada en la ciencia jurídica. Comprende las leyes orgánicas del Poder Judicial, los Códigos de
Procedimientos y las leyes de enjuiciamiento.

8. Derecho Positivo.- Sistema de normas jurídicas que informa y regula efectivamente la vida de un pueblo en un
determinado momento histórico (Del Vecchio). Dícese del derecho escrito que consta en leyes y códigos.

9. Derecho Constitucional.- Rama del Derecho Público Interno que tiene por objeto la organización del Estado y
sus poderes, la declaración de los derechos y deberes individuales y colectivos y las instituciones que los
garantizan. Estudia la estructura del Estado, los derechos fundamentales del individuo y de las agrupaciones
frente al Estado, y la organización y relaciones de los poderes públicos (Capitant). La fuente actual del Derecho
Constitucional Peruano, se encuentra en la Constitución de 1993

10. Derecho Administrativo.- Para Capitant, parte del Derecho Público Interno que tiene por objeto el estudio de la
organización y funcionamiento de las reparticiones públicas o de interés público, y de las relaciones de éstas con
los particulares. Este concepto ha sido superado por nuevas orientaciones del ordenamiento jurídico en este
campo, siendo la constante que el considerar que su contenido está constituido por el conjunto de leyes que
regulan la organización y la actividad de la Administración o Sector Público. Para la Real Academia de la
Lengua Española: Conjunto de normas doctrinales y de disposiciones positivas concernientes a los órganos e
institutos de la administración pública, a la ordenación de los servicios que legalmente le están encomendados, y
a sus relaciones con las colectividades o los individuos a quienes tales servicios atañen. Para Santamaría, rama
del Derecho referente a la organización, funciones y procedimientos del Poder Ejecutivo, según la Constitución,
para el cumplimiento de la misión del Estado en la vida.

El Derecho administrativo comprende:

a. El estudio de la organización jurídica de la administración pública.

b. Los órganos centralizados y descentralizados
c. La función pública.
d. Las cargas públicas.
e. Los funcionarios, sus deberes, sus derechos y sus responsabilidades
f. Las responsabilidades del Estado por los actos y hechos que ejecutan los funcionarios públicos.
g. El acto administrativo
h. Los contratos administrativos.
i. Los reglamentos, los servicios públicos y el dominio público
j. El Poder de Policía
k. La administración interna.

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 DERECHO DE POLICIA

l. Los recursos administrativos.

m. La Contraloría General de la República.

I UNIDAD

SEGUNDA SEMANA

DERECHO DE POLICÍA

A. PLANTEAMIENTO TRADICIONAL

El Derecho de Policía, como todas las importantes creaciones jurídicas no es invención ni hallazgo de un hombre o de
una nación, sino que es una necesidad social e histórica que corresponde a un orden de exigencia político-social que la
misma necesidad de los pueblos plantea es por ello que es “universal”.

Podemos afirmar que el Derecho de Policía como rama del Derecho Administrativo es consecuencia de dos fenómenos
que se complementan entre sí: El Estado de Derecho y la División de Poderes en primer lugar; y, la intervención estatal
del Ejecutivo mediante su gran poder administrador en segundo término.

B. CONCEPTUALIZACIONES

La actividad y el procedimiento policial deben estar sometidos al orden jurídico vigente del Estado, para regular dicha
actividad es necesario contar con una disciplina que es el Derecho de Policía.

1. Hinostroza Rodríguez5, dice que existen diversos y variados conceptos respecto al Derecho de Policía. No hay
uniformidad de doctrina, en consecuencia, no podemos sujetarnos a un solo criterio. Los tratadistas y estudiosos
sobre la materia expresan sus propios conceptos, por lo que es necesario analizarlos para luego exponer un
punto de vista.

El análisis parte del concepto del Derecho Administrativo que para unos autores es el derecho relativo a la
administración; para otros, es el estudio de la administración pública.

2. El profesor Rafael Bielsa dice: “Es el conjunto de normas positivas y principios de Derecho Público de aplicación
concreta a la institución y funcionamiento de los servicios públicos y, el consiguiente contralor jurisdiccional de la
administración Pública”. De lo expuesto se concluye que el Derecho Administrativo tiene por objeto el estudio de
la administración pública, que está integrada por el conjunto de servicios públicos, de los que se vale el Estado
para cumplir fines de interés de la colectividad, y, que uno de estos servicios públicos es el que ejerce la policía,
cuyo fin es el orden, la seguridad y la tranquilidad. Entonces podemos decir que LA POLICÍA como toda otra
rama de la administración pública, se halla regulada por normas generales del Derecho Público de donde
emerge, y a su vez, de normas específicas, acorde con su naturaleza, que le dan personalidad e individualidad
jurídica propias.

5
HINOSTROZA RODRÍGUEZ, Guillermo. Derecho de Policía. Pág. 9.

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 DERECHO DE POLICIA

3. Ludwig Spiegel, opina que “El Derecho de Policía, descansa en un deber que nosotros consideramos evidente
e innato. Este deber consiste en que los ciudadanos no perturben el buen orden de la comunidad y cuiden de
evitar y no producir semejantes alteraciones”. Citando a MAYER, expresa calificando este deber “como la base
jurídica natural del Poder de Policía”

4. Villegas Basavilbaso, citando a MERKL, dice: “Deberán formar parte del Derecho de Policía todas, pero solo
aquellas partes del Derecho Administrativo, que se refieren a la función policial, sea cualesquiera la forma de
determinarla conceptualmente, ya sea que esta función se halle limitada por normas de competencia o , además
por normas materiales”.

5. Pineda Castillo6 conceptúa: “El Derecho de Policía se refiere, en primer lugar, a las particularidades de la
función preventiva del Estado”. Este autor analiza, el Poder de Policía y la noción de Orden Público externo o
material; la organización del servicio con su división de Policía Nacional y local, quiénes son los jefes del
Servicio; la naturaleza y la finalidad de las sanciones de policía, enumerándolas y estudiándolas y finalmente
explica los diferentes procedimientos de policía.

Entonces se refiere a las distintas particularidades de la actividad policial que comprende el estudio del Derecho
de Policía, en sus dos aspectos: sustantivo y positivo.

6. Salazar Culi7, analizando la legislación de la Policía Española, orienta su estudio a la parte positiva del derecho
de Policía. Explica la organización y funciones, el Orden Público, el aspecto doctrinario es soslayado para dar
preferencia a la aplicación de las diferentes normas y disposiciones que debe cumplir la Policía

7. Camarotta, Jefe de la Misión Italiana que vino al Perú en la década del 30, dice: “El Derecho de Policía, es un
principio jurídico que significa la base, la razón y la fuente de muchos poderes de autoridad de policía, que debe
ser muy querido por nosotros, ya que una vez compenetrados de su importancia y de sus grandes alcances,
podemos tener conciencia y la seguridad de estas investidos de una altísima función jurídica, social y política, y
de constituir una fuerza de equilibrio y de armonía en el vasto y complejo campo de la actividad del Estado”

8. Valderrama Núñez8, autor colombiano, sostiene que: “El Derecho de Policía es el conjunto de normas que dicta
la autoridad para regular y asegurar el ejercicio pleno y ordenado de las libertades individuales con el fin de
mantener el orden público, dentro del ámbito de responsabilidad de esas autoridades y dentro del límite de los
controles establecidos por la Constitución Nacional”

6
Op. Cita. Pág. 41
7
SALAZAR CULI, Francisco. Derecho De Policía. Policía Administrativa. Barcelona.
8
VALDERRAMA NÚÑEZ, Luis E. “Derecho de Policía”, Bogotá, Edit 1965
8
 DERECHO DE POLICIA

9. Adolfo Merkl, define como “conjunto de normas jurídicas que regulan la función policial que prevé por lo tanto el
empleo de la coacción para evitar los peligros y perturbaciones del orden público”9.

10. Alberto Malpartida10, define al Derecho de Policía: “Ciencia jurídica que forma parte del Derecho Público Interno
y que trata sobre los principios y fundamentos teóricos, organización, procedimiento y finalidad fundamental de
la Policía en una nación, a través del estudio de sus aspectos doctrinarios y análisis de normas constitucionales,
leyes y reglamentos policiales, para regular su actividad y función, así como la facultad coactiva de poder público
que le otorga el Estado en la aplicación de normas y dispositivos legales que limitan la actividad individual y
regulan la vida social para prevenir la violación de las leyes, garantizar, mantener y restablecer el orden”.

11. Zegarra Escalante11, conceptualiza al Derecho de Policía, como: “El conjunto de principios y normas que
regulan el ejercicio del poder y función de policía del Estado, con el fin de garantizar el mantenimiento del orden
público y procurar el bienestar colectivo”

En estas definiciones o criterios de concepto se aprecia la relación o nexo que dio lugar al Derecho de Policía
partiendo del Derecho Administrativo, hecho que confirma que el progreso de las ciencias jurídicas se basa en su
propia evolución. En este sentido el Derecho de Policía ha formado un nuevo cuerpo de doctrina, y por tanto
constituye el aspecto sustantivo de la asignatura, que servirá de sostén al aspecto positivo, que nos interesa
conocer en su proyección aplicativa.

C. UBICACIÓN DEL DERECHO DE POLICÍA

1. Manuel ABASTOS, tratadista peruano, sostiene: Que el Derecho de Policía se encuentra ubicado en el ámbito
de las ciencias jurídicas, es una rama especial o de excepción del Derecho Administrativo que forma parte del
Derecho Constitucional y a la vez este del Derecho Público Interno. No podemos hablar de una rama jurídica
autónoma por cuanto científicamente no existe una rama del Derecho como tal, ya que se requeriría que los
principios en que se sustenta conforme una construcción jurídica sistemática, completa y cerrada de modo tal
que no se requiera apelar, para el enfoque de sus problemas, a los principios de otra rama del Derecho.

2. Son del mismo criterio; el jurista argentino VILLEGAS BASAVILBASO, cuando indica que la policía forma
parte del poder administrador del estado cuya actividad es regulada por el Derecho Administrativo a la que le son
aplicables las mismas normas, disposiciones y principios del Derecho Público, en consecuencia si la Policía es
una sección de la administración, el Derecho de Policía será también una sección del Derecho Administrativo;

9
5SALAZAR CULI, Francisco. Op Cit. Pág. 193.
10
6MALPARTIDA MANSILLA, Alberto Luis,” Derecho de Policía” pág. 122 Lima
11
7. ZEGARRA ESCALANTE, José Luís, “ Poder y Función de Policía del Estado”, pág. 179-180, Lima
9
 DERECHO DE POLICIA

3. El jurista Alemán Fritz FLEINER, que dice que “La Policía no es una función pública independiente, es
sencillamente un sector determinado de la actividad de la administración pública y que impone su autoridad
coactivamente para mantener el derecho y el orden”;

4. Finalmente el tratadista Alemán Adolfo MERK, sostiene que “la teoría administrativa actual denomina como
policía sólo a una sección de la administración interior calificada especialmente por su contenido y que se
destaca por sus medios y fines del resto de la administración”12.

D. DIVISIÓN DEL DERECHO DE POLICÍA

1. Derecho de Policía Sustantivo.- Estudia el sustento y la esencia del Estado así como la doctrina y los principios
generales de la existencia del Derecho de Policía y el porqué de las normas y disposiciones legales que rigen su
organización, función y finalidades fundamentales para asegurar el cumplimiento de sus fines.

La potestad policial y el Poder de Policía como manifestación del Poder Público, que procura por los medios que
le son propios al mantenimiento del Orden Interno y Orden Público, está en el Derecho de Policía Sustantivo. En
otras palabras, estudia la facultad del poder público para regular los derechos y libertades, a fin de asegurar el
mantenimiento del orden público y promover el bienestar colectivo.

2. Derecho de Policía Positivo.- La interpretación, análisis y comentario del conjunto de normas y disposiciones
legales relacionadas con la función y el procedimiento policial así como las normas limitativas de la actividad
individual establecida para prevenir la violación de las leyes y mantener el equilibrio entre la autoridad, la libertad
y el orden, mediante la aplicación del Poder de Policía. Es el Derecho Escrito que consta en leyes, códigos y
reglamentos13.

Ambos aspectos se integran en forma coherente y uniforme. Es lo dogmático y lo pragmático, la doctrina y la

praxis. No se puede concebir que exista una separación, puesto que ambas se complementan. Sólo para su
estudio podemos concebir el límite entre ambos aspectos. Cada parte o campo del Derecho de Policía, es objeto
de análisis e investigación especial, para conocer su verdadero alcance en el marco de las ciencias jurídico
sociales14

I UNIDAD

TERCERA SEMANA

ELEMENTOS DEL DERECHO DE POLICÍA

12
MALPARTIDA M., Alberto. Derecho de Policía. Aspectos Constitucionales y Doctrinarios Lima 1989..
13
MALPARTIDA M. Op Cit. Pág. 195.
14
HINOSTROZA R., Guillermo. Op. Cit. Pág. 14
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 DERECHO DE POLICIA

VALDERRAMA15, sostiene que como consecuencia de los principios que informan el Derecho de Policía, se pueden destacar
los siguientes elementos que contribuyen fundamentalmente a su integración: Elementos Esenciales, Elementos Tipificadores y
Elementos normativos.

A. ELEMENTOS ESENCIALES.

Son los componentes principales, necesarios e indispensables del Derecho de Policía por pertenecer a la naturaleza de
las cosas en que se desenvuelve su actividad. Comprende:

1. Las libertades Individuales

La libertad es un derecho primordial de la persona humana, el fundamento principal de esta facultad está
considerado en La Constitución de 1993: Título I.- Capítulo I.- “Derechos Fundamentales de la Persona”. Todas
estas libertades y derechos están consagrados en la Declaración Universal de los Derechos Humanos; la
Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, tratados de los cuales nuestro país es parte.

La libertad individual es plena para hacer lo conveniente siempre y cuando no invada ni lesione el derecho de los
demás, de igual forma no debe permitir que su derecho sea mancillado, la libertad individual se desenvuelve
entre la ley que manda y la ley que prohíbe, es decir, la ley determina y regula la conducta humana, por lo que
estamos obligados a cumplir lo que establece y obligados a no hacer lo que impide.

a. Conceptualizaciones

1) HEGEL, dice que la libertad es la facultad más elevada del espíritu humano, ya que desde el punto
de vista filosófico es el derecho imprescriptible y natural del hombre para hacer o dejar de hacer
algo respetando, en los límites de la utilidad pública y la convivencia social, su libertad de
movimiento y su dignidad personal.

2) Jurídicamente, es el derecho que tiene todo hombre de desenvolverse de modo consciente y

autónomo bajo la garantía de la ley.

3) Moralmente, desde este punto de vista, la libertad humana no es una libertad de elección sino de
acción: es la facultad humana de cumplir el deber voluntariamente.

4) Políticamente, es la base de toda democracia, inherente a la naturaleza humana y esencial para

el cumplimiento de sus fines.

15
HINOSTROZA R., Guillermo. Op. Cit. Pág. 40.
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 DERECHO DE POLICIA

5) Dentro del criterio católico, consiste en la capacidad de obrar espontáneamente bien y de

obedecer la ley y los mandamientos de Dios, sin coacción de ninguna clase.

6) La libertad individual, constitucionalmente equivale a la soberanía política: lo que la soberanía es

para el Estado, es la libertad para el hombre y la comparación es apropiada que se ha edificado la
soberanía del Estado sobre el modelo de la libertad individual, es un poder no sólo sobre los
demás sino principalmente sobre la propia persona que lo ejercita. El hombre es libre porque
gracias a su razón es libre es dueño de sí mismo. El Estado es soberano porque gracias a su
organización y al equilibrio de sus poderes, es igualmente dueño de si mismo, y el éxito de un
gobierno estriba en hallar un equilibrio, una ecuación feliz y justa entre libertad y autoridad.

La libertad constituye la idea rectora de los Estados de Derecho y de los gobiernos democrático-
liberales. De ahí que la libertad resulte siempre desconocida y atropellada por los regímenes
totalitarios, tiránicos, dictatoriales y autocráticos.

b. Limitaciones

Las modalidades de la libertad individual, son poderes y derechos de superioridad, respeto a sí mismo o a
los demás. Según TRISTAN DE ATHAYDE, tiene las siguientes limitaciones:

1). El bien común; (prima sobre el bien individual)

2). La naturaleza de las cosas, porque no hay libertad contra la ley natural (catástrofes, terremotos,
etc)

3). Los derechos de otras instituciones como la familia y la corporación, el Estado, la Iglesia y la sociedad
internacional. (De estas derivan las demás leyes naturales y positivas)

2. La Función Preventiva

a. Las múltiples y posibles perturbaciones contra el orden jurídico inducen y obligan a toda organización
policial a la dación de disposiciones y normas administrativas preventivas que impidan la realización de
disturbios perturbadores de cualquier clase y aseguren la certidumbre a las personas de que su existencia
individual no tendrá ningún ataque imprevisto y destructor.

b. La ausencia de una política policial preventiva crearía la zozobra y la incertidumbre impidiendo la paz y el
orden en la convivencia pacífica, además la imprevisión policial es el combustible principal para que los
delitos, faltas y contravenciones se incrementen en una comunidad.

12
 DERECHO DE POLICIA

c. Las medidas represivas pueden adquirir caracteres preventivos desde un punto de vista psicológico,
pues el temor de la represión presenta también un carácter preventivo educador.

d. En los pueblos de deficiente desarrollo cultural el temor de la represión cumple la función preventiva de
alejar la conducta contraventora. También cuando se impone la represión, continúa psicológicamente
cumpliendo su función preventiva sea para destruir el hecho causante, o para que no reincida, al respecto
RANELLETTI, decía: “La administración de la policía, en sus varias formas: de observación, de
prevención, de represión, tiene un carácter y un fin preventivo en relación a la integridad del orden
jurídico”,

3. El Orden Jurídico

a. Es el conjunto de normas positivas vigentes relacionadas entre sí y escalonadas o jerarquizadas, que

rigen en cada momento la vida y las instituciones de todas las clases dentro de una nación determinada.
Esas normas, en opinión de muchos jusfilósofos, han de tomarse en un sentido amplio, ya que están
formadas no sólo por la Constitución y por las leyes, sino también por los tratados internacionales,
reglamentos, por las disposiciones de las autoridades administrativas, por las sentencias judiciales, por
las costumbres y hasta por los contratos en cuanto regulan las relaciones entre las partes contratantes. La
importancia de cada una de esas normas es diferente y va de mayor a menor, por lo cual las inferiores
toman su fundamento de las inmediatamente superiores. A esa jerarquización o escalonamiento es a lo
que MERKL y KELSEN denominaron “pirámide jurídica” (8/684). El orden jurídico en nuestro país está
regido por los artículos 51 y 138 segundo párrafo de nuestra Constitución del 93.

b. La estructura legislativa en el Perú , de acuerdo a la Constitución de 1993, tiene tres planos gubernativos,
en coherencia con la definición de gobierno unitario, representativo y descentralizado que trae el artículo
43 (tercer párrafo) a los que corresponde tres planos legislativos: Ellos son: 16

1) El plano del Gobierno Nacional, en el que existe un gobierno unitario de todo Estado, constituido
en esencia (aunque no únicamente) por el Poder Legislativo, el Ejecutivo y el Judicial que son
establecidos en la Constitución del Estado. En este plano nacional existen los siguientes niveles
legislativos:

 La Constitución del Estado y las leyes constitucionales que, con procedimientos especiales
de aprobación, la interpretan, modifican o derogan.

 Las leyes y los decretos legislativos. A ellos se añaden los decretos leyes dados en los
gobiernos de facto y también ciertos decretos supremos llamados de urgencia y dictados en
virtud del artículo 118 inciso 19 de la constitución. Como una subespecie figuran los
tratados.

16
RUBIO CORREA, Marcial. Op. Cit. Pág. 146.
13
 DERECHO DE POLICIA

 Los decretos y resoluciones que, a su vez, asumen diversas formas: Decreto supremo;
Resolución Suprema; Resolución Ministerial; Resolución Directoral; y, varias otras
resoluciones que, dentro de la estructura legislativa, tiene un lugar similar a las anteriores.

Estos tres niveles están jerarquizados entre sí de manera tal que la Constitución prima sobre
cualquier otro tipo de normas legislativas y las leyes priman sobre los decretos y resoluciones. Aún
dentro de los decretos y resoluciones, tenemos un sistema de jerarquización.

Los principios de supra ordinación de este plano son el de constitucionalidad; el de legalidad; y

los de competencia y de jerarquía del órgano que aprueba la norma.

2) El Plano de Gobierno Regional dictan ordenanzas, del mismo modo

3) Plano de Gobierno Local (constituido por las municipalices provinciales y distritales) dictan
normas como ordenanzas, edictos y decretos.

Estas normas tienen una gradación interna según el orden sucesivo en que las hemos enunciado.

B. ELEMENTOS TIPIFICADORES

Son los componentes constitutivos que tipifican y crean las condiciones que caracteriza al Derecho de Policía, porque
incluyen en ellos la representación de su autoridad.

1. El Poder de Policía

Es la facultad que posee el Estado para establecer límites a la libertad individual con el fin de asegurar esta
libertad y los derechos esenciales del hombre y la sociedad.

14
 DERECHO DE POLICIA

El Poder de Policía no es un poder nuevo y específico del Estado moderno, es parte integrante del poder
administrador y siempre ha existido en toda sociedad organizada, lo nuevo es la actual dimensión de sus
funciones que no ha sido obra del mismo poder si no de las nuevas formas de actividad individual y social que ha
dado lugar a que en nuestro país haya sido ampliado a otros órganos administrativos como Aduanas, la SUNAT,
INDECOPI y municipalidades entre otras.

a. El Poder en Derecho Político, es el dominio, imperio, facultad y jurisdicción que uno tiene para mandar o
ejecutar una cosa; también, es la suprema potestad rectora y coactiva del Estado, o sea la potestad o el
imperio que corresponde a la autoridad estatal para el gobierno del Estado. Quienes ejercen esta
autoridad vienen a ser los representantes del poder político.

b. Para Elisa Méndez, dice que es la facultad legislativa de regular la amplitud y límites de los derechos
individuales expresamente consagrados o implícitamente reconocidos en la Constitución de un Estado.

c. Para Meyer, con palabras y concepto muy distintos declara: que se trata de la actividad ejercida por la
administración pública para asegurar, por los medios del poder público el buen orden de la cosa pública
contra las perturbaciones de los particulares17. El Poder Público, se entiende como potestad inherente al
Estado y que lo autoriza para regir, según reglas obligatorias, la convivencia de cuantos residen en
territorio sujeto a sus facultades políticas y administrativas.

d. Por su parte Freund, sostiene en torno al problema de la Fundamentación constitucional del Poder de
Policía, que: “cada individuo debe someterse en el ejercicio de su libertad o de sus derechos de
propiedad a las restricciones que pueden ser requeridas para eliminar o aminorar el peligro del abuso de
esos derechos”18.

2. El Orden Público (OP)

Es una situación de equilibrio social, condicionado por el respeto al orden jurídico y acompañado de una voluntad
formal, en función a las costumbres, convicciones tradiciones y sentimientos de una comunidad. Otros autores
como:

17
OSSORIO, Manuel. Op Cit. Pág. 764.
18
MALPARTIDA M. Alberto. Op. Cit. P{ag. 201.
15
 DERECHO DE POLICIA

a. Osorio citando a J.C. Smith dice es el “Conjunto de condiciones fundamentales de vida social instituidas
en una comunidad jurídica, las cuales, por afectar centralmente a la organización de ésta, no pueden ser
alteradas por la voluntad de los individuos ni, en su caso, por la aplicación de normas extranjeras”19.

b. Flores Polo citando a Capitant, Dice es el “conjunto de instituciones y reglas destinadas a mantener el
buen funcionamiento de los servicios públicos, la seguridad y la moralidad de las relaciones entre
particulares, y cuya aplicación en las convenciones no puede ser en principio excluida por los
contratantes”20.

c. Del Solar, Cita A Chirinos Soto, dice que “consiste en que la ley sea obedecida tanto por los que ejercen
autoridad como por los ciudadanos que la respetan y que obedecen sin protesta a esa autoridad. Resulta
entonces evidente que el orden público no es responsabilidad sólo de la policía sino de toda la sociedad”21

d. Malpartida, dice “situación de tranquilidad en la cual el Estado garantiza el normal desenvolvimiento de

las actividades de la población regulada por el Derecho Público y privado libre de toda presión externa o
interna, lo que permite la tranquilidad y la paz social dentro del territorio patrio”. Se le conoce también con
el nombre de Orden Público Interno (OPI)22.

3. Orden Interno (OI)

Es la posición y disposición de calma, sosiego y paz en el territorio nacional y en el conjunto de organismos y

estructuras del Estado Regulador por el Derecho Público y el Poder Político orientado a la coexistencia pacífica
con el fin de mantener estable la estructura del Estado. Algunos autores definen:

a. Quispe Correa, al referirse al artículo 279 de la Constitución del 79 dice que creó un problema no
resuelto por la Carta vigente, al mencionar dos frases: Orden Interno (OI) y Orden Público (OP), sobre
el particular se han desarrollado esfuerzos por definir con precisión la misión de la Policía Nacional, sin
haberse alcanzado los objetivos propuestos porque se incurrió en dos errores: comprender al OI (lo
máximo) dentro del OP (parte); y confundir dos categorías diferentes, la de orden interno, que es una
categoría política, con orden público, que es una categoría socio-jurídica23.

19
OSSORIO, Manuel Op Cit. Pág 685.
20
FLORES POLO, Pedro. Diccionario de Términos Jurídicos. Pag. 252.
21
DEL SOLAR ROJAS, Francisco José. Orden Público Y Orden Interno. En separata 2IUS ET PRAXIS” Facultad de Derecho
de la Univ. De Lima. N° 117. Lima JUN91
22
MALPARTIDA M. Alberto. Op Cit. Pág. 201.
23
QUISPE CORREA, Alfredo. Orden Interno, Orden Público y Seguridad Ciudadana. En separata de Rev. “Vox Juris” N| 7,
Lima 1997. Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la UPSMP.
16
 DERECHO DE POLICIA

b. Del Solar, por su parte define al OI como “el cumplimiento por parte del Estado de brindar las
condiciones necesarios de tranquilidad y seguridad para que los ciudadanos se desenvuelvan libremente;
al par de que éstos, los ciudadanos, respeten y cumplan las normas y leyes que engloba el orden público,
con la finalidad de tener o gozar de un clima propicio de paz, armonía y justicia que facilite la consecución
del progreso y desarrollo nacionales”;

c. El mismo autor, citando a Rubio Correa, dice que “históricamente el OI aseguró siempre el equilibrio en
la sociedad”24. DEL SOLAR contradice a QUISPE CORREA, cuando afirma que el Orden Jurídico (OJ)
contiene al OP y éste al OI. Este orden es llamado también 0rden Policial;

d. Finalmente Malpartida, dice que “Es la situación de normalidad en el territorio nacional, regulado por el
Derecho Público, lo cual permite la existencia y estabilidad del Estado y sus poderes”25.

C. ELEMENTOS NORMATIVOS

Son los componentes legales del Derecho de Policía Positivo, que norman, regulan, orientan y determinan su
actividad. Ellos son:

1. Medios normativos orgánico-funcionales

Son las disposiciones y normas que el Comando de la Institución formula para el menor cumplimiento de la
misión y finalidad fundamental de la Policía Nacional. Estas disposiciones son de carácter obligatorio y general,
se formalizan a través de Resoluciones Directorales que autorizan la dación y difusión de Manuales, Directivas y
Ordenes Múltiples, así como otras de menor jerarquía que resuelven procedimientos administrativos
relacionados a las áreas de personal, inteligencia, operaciones y logística.

Dentro de los medios normativos orgánicos funcionales, evidentemente la de mayor jerarquía jurídica constituye
la Ley Orgánica de la PNP, y los Reglamentos aprobados por Decretos Supremos

2. Medios normativos reguladores de la vida en sociedad

24
DEL SOLAR ROJAS, Francisco. Op Cit.
25
MALPARTIDA M. Alberto. Op Cit. Pág. 201.
17
 DERECHO DE POLICIA

Son las normas y disposiciones legales que corresponden al Derecho Público y al Derecho Privado.

a. Las disposiciones que correspondan al Derecho Publico regulan la organización del Estado y las
relaciones en que en él entran en juego, su contenido es de organización social, de carácter imperativo y
de estricta interpretación, comprende al Derecho Constitucional Administrativo, Penal, el derecho de
Policía, el Financiero, el Procesal Penal así como el Derecho Internacional Público.

b. Las normas de Derecho Privado rigen las relaciones entre los particulares, y entre el Estado y los
particulares, cuando aquellos obran en las mismas condiciones que estos: comprende el Derecho Civil,
Derecho Comercial, Derecho Procesal Civil e Internacional Privado.

I UNIDAD

CUARTA SEMANA

FUENTES DEL DERECHO DE POLICÍA

"Inquirir la fuente de una regla jurídica, es buscar el punto por el cual emerge de las profundidades de la vida social, para
aparecer en la superficie del Derecho".

Du Pasquier

La palabra Fuente se deriva del vocablo latino "Fons Fontis", y éste a su vez el verbo "fundo, fundare" que significa crear,
producir o derramar.

Fuente significa principio u origen de algo. En el orden jurídico, las fuentes del derecho están constituidas por todo lo que es
punto de partida y causa de sus manifestaciones, ya sea que se trate de los derechos determinantes o de las manifestaciones
consideradas en sí mismas y reguladas por el principio del derecho.

18
 DERECHO DE POLICIA

Cuando hablamos del origen de la norma jurídica, nos referimos a los hechos que le dan nacimiento, a las manifestaciones de
la voluntad humana o a los usos o prácticas sociales que la generan, nos referimos, desde luego, al origen del propio objetivo.
El ordenamiento jurídico interno.

Dentro de la significación general del Derecho de Policía, otras acepciones pueden indicar:

 Fuerza creadora del derecho, como hecho de la vida social, la naturaleza humana y el sentimiento jurídico.
 Autoridad creadora del derecho, el Estado y la sociedad.
 Fuente de conocimiento del derecho como: los documentos y actas de debates de un cuerpo legislativo.
 Acto creador o la forma como se expresa, como en el caso de la ley, la costumbre la jurisprudencia, la doctrina.
 Forma de manifestarse de la norma jurídica: mediante la ley, el decreto, el reglamento y las ordenanzas.

CLASIFICACIÓN DE LAS FUENTES DEL DERECHO DE POLICÍA

Basado en los fundamentos y principios de orden jurídico, se hace necesario hacer un estudio más detallado del punto de
partida y causas determinantes de donde emana el Derecho de Policía; por ello podría establecerse la siguiente
clasificación:

a. Fuentes Inmateriales
b. Fuentes Materiales
c. Fuentes Formales
d. Fuentes Supletorias

1. FUENTES INMATERIALES

Son las que se fundan en la filosofía y contribuyen a la formación y perfección de sus principios; dentro de ellos
podemos señalar, entre otras:

- La filosofía
- La concepción del hombre
- Persona y sociedad
- El bien común
- La justicia
- La Moral

19
 DERECHO DE POLICIA

- El derecho natural

a. La Filosofía

Toda inquietud filosófica gira alrededor del ser, aquel modo de saber que es una disposición, se origina en la
sorpresa que despierta en el hombre la contemplación del universo. La filosofía representa un saber profundo y
esencial de mayor amplitud, cuyo objeto corresponde a la razón y ofrece mayor certeza, elevándose hasta los
primeros principios y causas, es decir se ocupa de las cosas más elevadas. Así la Filosofía del Derecho está
dirigida hacia su objeto propio que es la reflexión crítica sobre el derecho y la ciencia del derecho, cuyo fin es
descubrir el encuentro del espíritu con el objeto jurídico y actualizar los mecanismos de la investigación jurídica;
teniendo en cuenta que la filosofía es la ciencia de la razón a través del conocimiento y la acción.

Sobre la Filosofía del Derecho, diversos tratadistas tienen sus propios puntos de vista, algunos de ellos
consideran lo siguiente:

(1) Ahrens: trata de “Los principios cardinales y fundamentales del derecho, concebido por la razón y fundados
por la naturaleza del hombre considerada en sí mismo y en sus relaciones con el orden universal de las
cosas”
(2) Catherin: dicho saber tiene por objeto “expresar y explicar la suma de los conceptos jurídicos universales
que constituyen el Derecho Natural, presupuesto necesario y fundamental de la realidad jurídica positiva”.
(3) Isilio Vani: los considera como “ciencia que a la vez integra las ciencias jurídicas en la unidad de sus
principios más generales, considera el derecho en un orden universal, estudia su formación histórica en la
sociedad humana, e investiga desde el punto de vista ético sus exigencias racionales”.
(4) Hegel: “Tiene por objeto la idea del derecho o sea el concepto del derecho y su realización”
(5) Stammier y Del Veechio: lo consideran como “disciplina que define el derecho en su universalidad lógica,
indaga los orígenes y los caracteres generales de su desenvolvimiento histórico y los valores según el ideal
de justicia deducido de la pura razón “
(6) Gustavo Radbruch: la caracteriza como “ciencia de los valores, como ciencia del debe ser”

La Filosofía del Derecho busca por lo tanto el conocimiento del ser del derecho, de sus principios y sus primeras
causas y de los criterios axiológicos que deben orientarlo, es pues conciencia reflexiva de la experiencia jurídica,
por lo tanto es considerada como fuente inmaterial del derecho en general y por ende del Derecho de Policía.

b. La Concepción del Hombre

20
 DERECHO DE POLICIA

El hombre ocupa la más alta jerarquía entre los seres del mundo porque es persona.

La esencia personal según Santo Tomas de Aquino en su “Suma Teológica” es lo más perfecto de toda
naturaleza, constituye la raíz y el fundamento de su dignidad.

Es una unidad espiritual coherente y estable, que se afirma frente a las otras personas y frente a las cosas.

Considerando como sujeto, la persona es la fuente y el punto de partida de los actos del hombre que señala la
trayectoria existencia que debe seguir.

A través del conocimiento la persona se aprehende y aprehendiendo el mundo de los objetos, llega a saber lo
que ella es en sí y lo que no es. Como sujeto cognoscente, la persona no se confunde con las cosas sino que al
conocerlas objetivamente, las convierte en objetos para enfrentarse a ellas.

La persona no constituye algo fijo y acabado, que se da de una vez para siempre, sino un principio dinámico
creador que forja su propia historia, trata de superar siempre la circunstancia que la rodea, merced a un impulso
que la dirige hacia la realización de su proyecto fundamental de vida.

c. Persona y Sociedad

El ser humano existe con los demás seres humanos y su existencia es imprescindible de la existencia de los
otros. El sentido del término hombre implica una existencia del uno para el otro; por tanto una comunidad de
hombres, una sociedad.

Esta unión del hombre como constitutivo ontológico se traduce en la sociabilidad, de allí que el hombre aislado o
no sea más que el fruto de una abstracción.

El hombre tiene como designio permanente la búsqueda del otro, en ese afán constante que es vida, así como
en la realización de fines objetivados en conjunto llega a la asociación.

Para que exista sociedad es necesario que se agregue un nuevo elemento: la conciencia social, que es el
verdadero constitutivo de toda sociedad humana, es el conjunto de las representaciones elaboradas por las

21
 DERECHO DE POLICIA

conciencias individuales sobre el destino colectivo. Se trata de una creación anímica en la cual coinciden los
propósitos, los sentimientos y las aspiraciones del grupo que se traduce en una voluntad colectiva orientada
hacia el bien común, he aquí una fuente inmaterial del Derecho Administrativo y por ende del Derecho de Policía.

La autoridad y la organización son también exigencias de la sociedad, la autoridad como poder que la estructura
y la dirige y que es legítimo cuando este acuerdo conduce a una forma de vida social conforme a las exigencias
de vida en sociedad y a las exigencias de su naturaleza, es decir, a la organización que le corresponde.

La persona como sustancia, es el creador y portador de derechos por lo tanto la sociedad y sus organizaciones
jurídicas en este caso se hallan al servicio de ella.

d. El Bien Común

El bien común no se logra a plenitud sino con la ayuda y dentro de un ambiente de colaboración con los otros
hombres, de allí que la sociedad tenga como fin esencial, no el acopio o la suma de esfuerzos individuales
aislados para lograr una existencia mejor a favor de sus miembros, sino la realización de una tarea solidaria
orientada al bien común.

EL bien común se dirige hacia un doble propósito: la perfección del todo social del cual es causa considerado en
sí mismo, y la de cada hombre entendida como la realización de los condiciones necesarias que requiere su
desenvolvimiento individual. Ambos objetivos son inseparables.

El camino que traza la sociedad política para alcanzar el bien común, es la ley. El fin que la ley persigue es el
bien común, pues se establece no para el fomento de intereses privados, sino para la común utilidad de los
ciudadanos, por consiguiente debe tener aquella proporción que demanda el bien común.

Referido al grupo social formado por personas, el bien común debe entenderse como el servicio al hombre
integralmente considerado como un bien ser y no como ayuda al mero bienestar, el mero bien-haber, ya que el
bien-ser comprende la perfección espiritual.

En la época presente, el bien común y la paz social han tomado un nuevo sentido bajo la denominación de
“desarrollo”. El desarrollo “es el nuevo nombre de la paz”; según la Encíclica Populorum Progressio “combatir la

22
 DERECHO DE POLICIA

miseria y luchar contra la injusticia es promover a la par que el mayor bienestar, el progreso humano y espiritual
de todos, y por consiguiente el bien común de la humanidad”. El bien común llamado actualmente “desarrollo” no
se reduce al simple crecimiento económico, para ser autentico debe ser integral, es decir promover a todos los
hombres; tal beneficio solo se alcanza con el desarrollo solidario de la humanidad; por tal razón es considerado
como fuente inmaterial del derecho, ya que impone que se forje una sociedad solidaria, basada en el trabajo que
se sustente en el respeto fiel de todos los derechos humanos y en la cual, dentro de un ambiente de cultura a la
vez que de moralidad pueda el hombre alcanzar los mejores dones del espíritu.

e. La Justicia

La idea de justicia constituye una de las nociones claves de la filosofía de la cultura.

 En la edad moderna, el Filósofo Leibnitz definió lo justo como aquello “que en igual medida participaba la
sabiduría y la bondad”. La bondad, inherente a la voluntad, que consiste en realizar todo el bien posible,
mientras que sabiduría que concierne al entendimiento no es otra cosa que el conocimiento del bien.

De allí se desprende que el poder es un bien a seguir si se halla unido a la sabiduría y a la bondad. La fuerza no
es el derecho, porque si así fuera todos los fuertes serian justos. El derecho no puede ser injusto, pero si la ley,
porque nace de un acto de la autoridad y a éste puede faltarle la sabiduría y la buena fe.

 Rudolf Stammler considera la justicia como “la idea del derecho, como una forma de la razón, sin
contenido empírico de proyectarse sobre todo contenido posible.

Este concepto en sí clasifica a la justicia como una fuente inmaterial del Derecho de Policía, ya que en el
transcurso de la historia, la justicia ha sido concebida como disposición de la voluntad humana y como aspiración
ideal del derecho.

f. La Moral

La moral constituye una forma de valoración de la conducta humana; como proyección humana pertenece al
mundo de la cultura que clasifica la actividad de la persona humana frente a determinados valores.

23
 DERECHO DE POLICIA

Dentro de la unidad de la Ética, el Derecho es una parte esencial del orden moral y no por cierto la sola
regulación de determinados aspectos de la conducta humana, sino también que tiene fines como la licitud y
deber, para hacer más eficaces los objetivos del Derecho.

La moral se proyecta en todos los actos humanos entre los que se hallan comprendidos los que tienen relación
con la perfección del propio sujeto y con los demás seres que son objeto del derecho.

g. El Derecho Natural

La teoría del derecho justo fue conocida durante siglos y milenios con el nombre de derecho natural.

En la antigüedad, esta idea descansaba sobre el antagonismo entre la naturaleza y la convención. En la Edad
Media, respondía a la antítesis sobre el derecho divino y el derecho secular. En los tiempos modernos tiene por
fondo la antinomia entre la razón y el orden coactivo.

El moderno derecho natural basa sus postulados en la teoría del “Contrato Social”. Debe considerarse como una
construcción conceptual, como un concepto a que se recurre para contrastar la rectitud de las ordenes estatales
y jurídicos; serán buenos y justos aquellos Estados y aquel orden jurídico de los que es posible pensar que han
nacido del libre convenio y acuerdo de los individuos que los forman. En la ley romana aparece la eterna
legislación de la razón humana. Los defensores del derecho natural apoyándose en esta fuente peculiar dejaron
de lado deliberadamente a las demás fuentes, principalmente la ley.

2. FUENTES MATERIALES

Son llamadas también fuentes reales; explica el porqué del derecho, es el resultado de corrientes ideológicas y
responden a necesidades prácticas.

Las fuentes materiales son el conjunto diverso y complejo de factores morales, sociales, ideológicos o técnicos que
provocan la aparición y determinan el contenido de las normas jurídicas. El derecho que el Estado elabora, esto es, la
norma jurídica existe potencialmente en esos factores o antecedentes que obrando a través del espíritu o de la razón de
los legisladores, magistrados o jurisconsultos, acaban dando vida al derecho; esto no obstante y a pesar de constituir el
antecedente lógico y natural del derecho y prefigurar el contenido, las fuentes materiales son ajenas al derecho.

24
 DERECHO DE POLICIA

Ningún orden jurídico puede renunciar a reglamentar la realización de las normas jurídicas materiales mediante normas
de derecho formal, ya que sea en forma de autoayuda o por los trámites procesales. Es por tal razón que el
conocimiento de las fuentes materiales del Derecho de Policía corresponde a la Sociología del Derecho.

La Sociología del Derecho

Trata de descubrir las leyes generales o por lo menos los procesos típicos de desarrollo del derecho y de la vida jurídica
dentro del mundo social.

Entre las teorías de la Sociología del Derecho se destaca como la más importante la Concepción Materialista de la
Historia fundada por Carlos Marx (1818-1883) y Federico Engels (1820-1895), según Marx la estructura económica de
la sociedad forma “la base real sobre la que se levanta una superestructura jurídica y política y a la que le corresponde
determinadas formas sociales de la conciencia. El modo de producción de la vida material condiciona el proceso de la
vida jurídico política y el de la vida del espíritu en general”.

La concepción materialista de la historia invierte la concepción de Hegel, según el “toda evolución tiene su raíz en el
desarrollo del espíritu y que el ser depende de la conciencia”. Posteriormente, ambos reconocieron que el derecho aún
dependiendo de la estructura económica se rige por leyes propias.

Para Duguit la ley que gobierna la vida colectiva es la solidaridad que prohíbe al hombre lo que causa desorden y
favorece todo lo que tiende a mantener y desarrollar la armonía social. De esta ley fundamental derivan todas las
normas sociales, económicas, morales y jurídicas. El derecho existe como hecho social, desde el momento en que se
comprende que la violación a ciertas reglas debe ser colectivamente reprimida.

La coacción jurídica tiene como fin la protección de la solidaridad que al ser atacada, se vería gravemente
comprometida sin el empleo de una fuerza social (en nuestro caso la Policía Nacional Peruana). Este apoyo de la
solidaridad se justifica por un sentimiento colectivo de justicia respaldado por las normas y procedimientos policiales.

I UNIDAD

25
 DERECHO DE POLICIA

QUINTA SEMANA

3. FUENTES FORMALES

Las fuentes formales del Derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la creación, modificación o
extinción de normas jurídicas. A veces, también, se entiende por tales a los órganos de los cuales emanan las leyes que
componen el ordenamiento jurídico (conocidos como órganos normativos o con facultades normativas), y a los factores
históricos que inciden en la creación del derecho. De lo anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de
fuentes del derecho en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en sentido formal (o fuentes
formales).

Son las manifestaciones exteriores de la voluntad creadora del derecho, o sea el acto humano, individual o colectivo,
que da origen a la norma y la hace surgir a la realidad bajo la forma de una ley, de un decreto o resolución.

Las fuentes formales del Derecho de Policía se clasifican en:

1. Fuentes Directas o Inmediatas

2. Fuentes Indirectas o Mediatas

a. FUENTES DIRECTAS O INMEDIATAS

(1) La Constitución

La Constitución es la Ley Fundamental del Estado, contiene los dispositivos y el modo peculiar como el
Estado se halla establecido tanto interior como exteriormente en todo orden de sus relaciones conforme a
su carácter individual, a su sentido jurídico, a su grado de civilización, al medio natural y sus influencias.

26
 DERECHO DE POLICIA

La Constitución proviene del latín CONSTITUIRE o Constituir, es pues la ley que establece la estructura
de una organización política, a la cual deben subordinarse las demás normas o leyes por su característica
de ser más transitorias. Es un poderoso instrumento de control de los poderes públicos y la mejor garantía
de los derechos de la persona y del ciudadano.

La Policía Nacional tiene en la Constitución de 1993 funciones específicas establecidas en diversos

artículos, y es en esto que se fundamenta la supremacía de la Constitución como fuente del Derecho de
Policía, pues traza el círculo máximo dentro del cual se mueve el ordenamiento jurídico, administrativo y
político de la Nación.

CONSTITUCIONES POLÍTICAS DEL PERÚ

CONST. PROMULG. NUMERALES CALIFICACIÓN VIGENCIA

1ra. 12NOV1823 194 Arts. - 03 Secciones Liberal No rigió
2da. 09DIC1826 150 Arts. - 11 Títulos “Cesarista” 49 días
3ra. 18MAR1828 182 Arts. - 10 Títulos Liberal 6 años y 3 meses
4ta. 10JUN1834 187 Arts. - 11 Títulos Liberal 5 años y 2 meses
5ta. 10NOV1839 193 Arts. - 19 Títulos Conservadora 15 años y 8 meses
6ta. 19OCT1856 140 Arts. - 19 Títulos Liberal 4 años y 1 mes
7ma. 13NOV1860 138 Arts. - 19 Títulos Moderada “transaccional” 59 años y 2 meses
8va. 12AGO1919 131 Arts. - 19 Títulos Liberal 4 meses
9na. 18ENE1920 161 Arts. - 19 Títulos Descentralista 13 años
10ma. 18ENE1933 236 Arts. - 16 Títulos Moderada 46 años y 3 meses
11ava. 12JUL1979 307 Arts. - 08 Títulos Moderada 14 años, 5 meses y 19 días
12ava. 31DIC1993 307 Arts. - 06 Títulos Moderada Vigente

b. Leyes Orgánicas

Las Leyes Orgánicas son disposiciones legales que reglamentan preceptos constitucionales en forma
minuciosa al estilo de un código. De conformidad al Art. 106 de la Constitución, las leyes orgánicas se
tramitan como cualquier ey, pero para su aprobación requiere del voto de más de la mitad del número
legal de miembros del Congreso, por lo que es considerado por muchos constitucionalistas como una ley
jerárquicamente superior a la ley ordinaria o común, en razón de que ésta última solo requiere para su
aprobación la mayoría de miembros presentes del Congreso así no esté el número legal de sus
integrantes.

La ley orgánica es el complemento de la Constitución, motivo por el cual se le impone ciertos límites
formales para su aprobación, requiriendo para su modificación los mismos requisitos que para su apro-
bación.

27
 DERECHO DE POLICIA

La Ley Orgánica de la PNP debe contener la reglamentación de los artículos constitucionales a que se
hace referencia en el acápite anterior, a fin de aclarar, precisar y fortalecer su finalidad fundamental de
garantizar, mantener y restablecer el Orden Interno, así como las otras atribuciones del Art. 166 que
implícitamente corresponde a funciones de Orden Público Policial.

c. Leyes Ordinarias

Puede decirse que la ley como fuente del derecho, aparece al comienzo del Derecho Romano con las
"Doce Tablas" y al final con el "Corpus Iuris” (Cuerpo de Leyes). Con el devenir de los años es analizado
por diferentes filósofos y tratadistas del derecho y así para Santo Tomás, la ley es toda ordenación
racional encaminada al bien común, dada por la autoridad competente.

La ley es así un precepto imperativo, declaratorio o resolutivo que obliga a realizar un hecho o limita o
restringe alguna acción. Según el Art. 102 de la Constitución vigente, el Congreso es el encargado de dar
leyes y resoluciones, interpretar, modificar o derogar las existentes. Asimismo, puede delegar en el Poder
Ejecutivo (Art. 104) la facultad de legislar, mediante decretos legislativas, sobre las materias y por el
término que especifica la ley autoritativa.

Por lo tanto, las leyes del Derecho Público y privado que tengan relación con la finalidad, misión y
funciones de la Policía Nacional, constituyen fuentes directas del Derecho de Policía.

d. Decretos con Fuerza de Ley

(1) Los Decretos Legislativos.- Son las normas escritas emanadas del Poder Ejecutivo, dictadas para
la mejor aplicación de las leyes.

Se dan en base a la facultad que el Congreso delega en el Ejecutivo para descongestionar sus
funciones propias; sobre materias que se establezcan y por el término que especifica la ley
autoritativa. En consecuencia los Decretos que se relacionan con la misión y función policial, son
fuentes del Derecho de Policía,

(2) Los Decretos Leyes.- Son disposiciones emanadas de gobiernos de facto, que actúan en períodos
de anormalidad Constitucional.

28
 DERECHO DE POLICIA

Los Decretos Leyes en su autenticidad son rechazados por la doctrina jurídica por ser dictados por
gobiernos inconstitucionales, los autores coinciden en ponerlos al margen del orden jurídico, sin
embargo quiérase o no trascienden y causan efecto, proyectándose más allá de la vigencia del
gobierno de facto sin anularse ni atacarse su legitimidad por los gobiernos constitucionales.

e. Decretos Supremos

Los Decretos Supremos son expedidos por el Ejecutivo, de conformidad al Art. 2º del Decreto Legislativo
Nº 217 (Ley del Poder Ejecutivo). Pueden requerir o no de aprobación del Consejo de Ministros. Son fir-
mados por el Presidente de la República y refrendados por uno o más Ministros, según su naturaleza.

Los Decretos Supremos revisten tres formas:

- Reglamentarios o de ejecución
- Simples
- autónomos

Reglamentarios o de ejecución, se dan para el mejor cumplimiento de la ley que los origina, con la
finalidad de aclarar, ampliar o desarrollar reglas de la ley que son imprecisas o tienen ciertas lagunas y/o
contradicciones, es atribución del Presidente de la República el de ejercer la reglamentación de las leyes
sin transgredirlas ni desnaturalizarlas.

Simples, Son aquellos que se dictan con el objeto de resolver o disponer trámites de índole administrativo.

Autónomas, Son los que sin guardar relación con una ley determinada, se subordina a los principios y
disposiciones establecidas constitucionalmente.

f. Resoluciones Supremas o Ministeriales

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 DERECHO DE POLICIA

Las Resoluciones resuelven o disponen asuntos de menor jerarquía de los establecidos en los Decretos
Supremos.

Son expedidas por el Presidente de la República, tal y conforme lo especifica el Art. 3° del Decreto Legis-
lativo Nº 217.

La Resolución Ministerial resuelve y dispone aspectos relacionados a funciones y necesidades de cada

Ministerio; lleva sólo la firma del Ministro del ramo respectivo

g. Las Resoluciones Directorales

Son de Carácter institucional y otras para resolver trámites de carácter administrativos internos. Dentro de
las primeras tenemos la Resolución Directoral que se dan para aprobar Manuales, Directivas, Ordenes
Múltiples. Las de trámite interno son las Resoluciones Directorales que se dan para disponer, ejecutar o
resolver problemas administrativos relacionados ha: personal, logística, operaciones, inteligencia, etc.

h. Las Ordenanzas

Las Municipalidades son los órganos del gobierno local, tienen autonomía política, económica y
administrativa en los asuntos de su competencia; son competentes para dictar ordenanzas municipales de
cumplimiento obligatorio en la demarcación provincial y distrital de su jurisdicción, y en asuntos locales
exclusivamente de su competencia.

b. FUENTES INDIRECTAS O MEDIATAS

Las fuentes formales indirectas del Derecho de Policía Son aquellas que contribuyen en forma mediata a la
creación del Derecho de Policía y son:

- La Jurisprudencia
- La Doctrina

(1) La Jurisprudencia

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 DERECHO DE POLICIA

La jurisprudencia es una ciencia práctica llamada a dar respuesta inmediata a toda pregunta jurídica. Es
el conjunto de principios y doctrinas contenidas en las decisiones de los Tribunales, como órganos cuya
función es la interpretación de la Ley. La norma jurisprudencial no es obligatoria, sino en el caso de que
se aplique la misma interpretación en cinco casos concretos y no interrumpidos por otra en contrario.

En Francia, en España y en algunos países de Hispanoamérica, se llama jurisprudencia en la

terminología judicial, al derecho decantado en las sentencias de los tribunales.

La jurisprudencia son las valoraciones jurídicas que realizan los jueces y los juristas para crear derecho,
ha sido llamada "derecho de los juristas" o "derecho científico”, dicha forma de creación se realiza a
través de un método especial que es el proceso. En el proceso crean el derecho el juez y los
intervinientes. El juez dentro del marco de sistema normativo vigente, los intervinientes a través de su
función de aportar los hechos.

Con relación al Derecho de Policía, la jurisprudencia emana de los fallos judiciales sentados con relación
al ejercicio de hechos no considerados en la ley o a decisiones del poder administrador sobre materia de
su competencia, sirve por lo tanto para fijar o establecer el criterio respecto a determinados asuntos,
permitiéndole disponer de una pauta para orientar su procedimiento ante posibles situaciones que se
presenten y que no están legisladas ni normalizadas.

(2) La Doctrina

La Doctrina puede ser definida como el conjunto de opiniones de los jurisconsultos, emitidas con finalidad
teórica o con el objeto de facilitar la aplicación del derecho. La conforman los estudios científicos de los
juristas, ya sea con el fin de sistematizar sus preceptos, ya para interpretar las normas jurídica y su
aplicación. La obra de los jurisconsultos persigue un triple propósito: ciencia, práctica y crítica.

Entre los códigos vigentes, el código civil suizo reconoce a la doctrina el valor de "fuente del derecho”, al
prescribir que el juez a falta de la ley y de la costumbre debe inspirarse en la doctrina y en la jurispru -
dencia.

No se puede dejar de reconocer por lo tanto, la importancia de la labor de los juristas en la formación y
sistematización de la doctrina, para mejor aplicación, enseñanza y progreso de derecho. Es positiva su
influencia sobre las otras fuentes del derecho, pues ilumina el camino para el estudio y aplicación del
derecho, y abre nuevas perspectivas, a la obra del legislador y del juez.

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 DERECHO DE POLICIA

Dentro del Derecho Administrativo y por ende del Derecho de Policía, es innegable su importancia,
sistematización y adecuado ordenamiento a fin de orientar nuevos horizontes para su desarrollo, ya que
su producción es mínima dentro del campo de la literatura jurídica policial.

c. FUENTES SUPLETORIAS

Son Fuentes supletorias del Derecho de Policía:

- La Costumbre

- Los Principios Generales del Derecho

- La Naturaleza de las Cosas y Hombre

- La casuística Policial

(1) La Costumbre

Llamada también derecho consuetudinario, consiste en la repetición de ciertos modos de actuar y obrar
dentro de una sociedad, acompañado del sentimiento o de la convicción de su necesidad. Cuando su uso
adquiere un sentido de obligación respecto de la conducta humana en las relaciones sociales y puede ser
exigido por los demás, aparecen las normas jurídicas consuetudinarias generalmente no escritas, que
regulan la vida de comunidades primitivas.

Es un uso implantado en una colectividad y considerado por ésta como jurídicamente obligatorio; es el
derecho nacido consuetudinariamente.

En la actualidad, la costumbre como fuente del derecho tiene poco valor, ya que el Derecho Público y por
ende el Derecho de Policía por sus fundamentos y principios, son eminentemente legislativos, sin
embargo, las prácticas administrativas que son repeticiones de actos o decisiones de las autoridades o
funcionarios en el desempeño de sus actividades, son una forma de costumbre que a veces suplen los
preceptos o complementan otros, esta práctica en sí, no constituye forma de derecho, pero sí el Poder

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 DERECHO DE POLICIA

Ejecutivo dispone que determinada práctica administrativa sea cumplida, entonces si tiene fuerza
obligatoria y es fuente jurídica.

Esta es la razón por la cual en determinados casos la costumbre es fuente supletoria del Derecho de
Policía. Esta considerado en e! Art. 15 del Código Penal y Art. 139 Inc. 8 de la Constitución.

(2) Los Principios Generales del Derecho

El Código Civil Peruano vigente de 1984, en el artículo VII del Título Preliminar indica: "Los Jueces no
pueden dejar de administrar justicia por deficiencia de la ley. En tales casos deben aplicar los principios
generales del derecho y preferentemente los que inspiran el derecho peruano".

La Constitución Política vigente en el Art. 139 Inc. 8 indica: "Son principios y derechos de la función
jurisdiccional: el de no dejar de administrar justicia por vacío o deficiencia de la ley. En tal caso deben
aplicarse los principios generales del derecho y el derecho consuetudinario".

Los principios generales del derecho son principios universales y absolutos por lo cual superan al sistema
positivo que inspiran, no son contrarios a las normas positivas puesto que derivan de ellas; viven y actúan
en el seno de los preceptos particulares, razón por la cual muchos ordenamientos jurídicos consideran a
los principios generales del derecho como categorías de fuentes supletorias.

En el caso del Derecho de Policía, es innegable su importancia como fuente ya que el fundamento
principal de los principios del derecho reconoce a la persona humana la jerarquía de sujeto de derecho, le
atribuye al hombre como persona, potestad sobre lo suyo, que es aquello que requiere para realizar su fin
racional con reciprocidad en el respeto que le merecen los demás, la igualdad entre ellos que no es sino
la repetición en todos de los mismos derechos y obligaciones dentro de la aspiración de lograr el bien
común, así como la responsabilidad de los gobernantes y de la PNP de asegurar la paz, la supremacía de
la ley y el de garantizar, mantener y restablecer el orden interno.

(3) La Naturaleza de las Cosas y del Hombre

(a) La Naturaleza de las Cosas

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 DERECHO DE POLICIA

Es ese orden inmanente que existe entre ellas, al cual tiene que recurrir el jurista reflexivo cuando
carezca de una norma positiva o cuando esta sea incompleta o confusa.

Las reglas del derecho tienen su origen en la naturaleza de las cosas. La naturaleza de las cosas
ha sido colocada en el centro mismo del interés por Montesquieu, en su obra “El Espíritu de las
Leyes" al indicar: Las Leyes son las relaciones necesarias derivadas de la naturaleza de las
cosas".

Radbruch ve en la naturaleza de las cosas, no algo que existe por sí mismo, sino algo que vale
como fuente supletoria del derecho.

En cuanto a la eficacia de la naturaleza de las cosas, es una idea rectora para el legislador, si bien
es cierto que la idea rectora dominante es evidentemente la idea del derecho. Tal idea no sólo está
llamada a inspirarse en la naturaleza de las cosas, sino que está determinada internamente por
ella.

(b) Naturaleza del Hombre

El Hombre es el actor constante sobre la que descansa la idea del derecho, la esencia del hombre
en la razón es como esta misma, algo de validez universal pero puramente formal. El gradual
dominio de la naturaleza por el hombre, el desarrollo de la ciencia y de la técnica ha creado
nuevas materias y por lo tanto nuevos problemas jurídicos.

Dentro del Derecho de Policía, la importancia que tiene la naturaleza del hombre, no obedece solo
a la existencia de lo realizable y a los límites históricos que circunscriben la formación de las ideas,
sino también a la esencia de la idea misma del derecho que es el deber y la licitud.

Toda idea de valor está destinada a una determinada materia y se halla también, por tanto,
determinado por ella. La idea de la justicia por ejemplo, se refiere a la convivencia pacífica y acusa
claramente en su esencia misma este destino o esta función, objetivo principal de la PNP y por
ende del Derecho de Policía.

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 DERECHO DE POLICIA

(4) Casuística Policial

Son casos sui-generis que se presentan en el ejercicio y procedimiento de la función policial. Por ser
únicos en su género se emplea la discrecionalidad, el razonamiento y el sentido común para
solucionarlas, constituyendo por lo tanto fuente supletoria del Derecho de Policía.

I UNIDAD

SEXTA SEMANA

A. FUNDAMENTOS DEL DERECHO DE POLICÍA

Los fundamentos del Derecho de Policía, son todos aquellos aspectos de carácter primordial que constituyen la razón y
el cimiento de su existencia, dentro de ellos surgen aspectos inmateriales y abstractos como la filosofía, la concepción
del hombre, la justicia, etc.; aspectos materiales como la sociología; aspectos formales que le dan origen como la
Constitución, las leyes, la jurisprudencia y la doctrina; hechos relacionados a las reglas que la razón humana deduce de
los principios generales del derechos y de la naturaleza de las cosas y del hombre, así como circunstancias, fenómenos,
decisiones y normas que emergen de la vida social para aparecer en la superficie del derecho y que constituyen en sí,
los fundamentos de esta disciplina.

Dentro de los fundamentos del Derecho de Policía, tenemos:

1. Naturaleza

La naturaleza del Derecho de Policía viene a ser la esencia propia de su actividad jurídica, surge de las
profundidades de la vida social para aparecer en la superficie del derecho, se relaciona íntimamente con la
filosofía en sí, que es la ciencia de la razón a través del conocimiento y la acción, y con la filosofía del derecho
que busca el conocimiento del ser derecho, de sus principios axiológicos que deben orientarlo; es pues
conciencia reflexiva de la experiencia jurídica.

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 DERECHO DE POLICIA

Jurídicamente tiene su origen en el derecho natural y en el derecho consuetudinario, que posteriormente se

proyecta al orden jurídico y en consecuencia a la norma suprema que es la Constitución, leyes y disposiciones
legales que tienen relación con la actividad policial.

Sociológicamente trata sobre las leyes generales del derecho y la vida jurídica del mundo social, aplicándose en
ciertos casos la coacción jurídica, que tiene como fin la protección de la solidaridad a través del empleo de la
fuerza social, en este caso el Poder de Policía para mantener el orden y el equilibrio entre la autoridad y las
libertades ciudadanas.

Por tales circunstancias la naturaleza del Derecho de Policía es parte importante y primordial del aspecto teórico
sustantivo y doctrinario y la sociología su aspecto material, por tratarse de factores morales y sociales que
condicionan su función.

2. Principios

Los principios del Derecho de Policía son los que se deducen de los principios generales del derecho, que están
constituidas por aquellas reglas que la razón humana abstrae de la naturaleza de las cosas y de sus mutuas
relaciones y todo aquello positivo que aún sin una declaración expresa del legislador, encuentra su verdadero
complemento en el derecho natural, que reúne en grado sumo el doble carácter de unidad y universalidad. Para
algunos juristas los principios del Derecho, no son los principios de cada ordenamiento jurídico derivados a una
generalización creciente; ni los elaborados o acogidos por la ciencia del derecho natural. Para otros estudiosos
del derecho los principios generales de derecho, son principios universales y absolutos por lo cual superan el
sistema positivo que inspiran; no son contrarios a las normas positivas puesto que derivan de ellas; viven y
actúan en el seno de los preceptos particulares.

Para el caso del Derecho de Policía, los principios deben tener como punto de partida esencialmente todo
ordenamiento social, jurídico e institucional.

- En el caso filosófico lo axiológico, ético, valorativo es el “deber ser”.

- En el caso social, equivale a todo “criterio sociológico” costumbres, tradición, factores morales,
ideológicos y técnicos; conciencia y razón.
- En el caso jurídico, equivale a todo “criterio jurídico” el orden jurídico; Constitución, tratados, leyes
comunes, DS, RS, RM, RD, jurisprudencia, ordenanzas, etc.
- En el caso policial, equivale el aspecto doctrinario y a todo “criterio administrativo”

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 DERECHO DE POLICIA

En consecuencia los principios del Derecho de Policía, no pueden encasillarse en una simple enumeración, por
lo que deben singularizarse tomando como referencia los criterios sociales, jurídicos y administrativos, así como
el “derecho universal”, prefiriendo siempre el “derecho nacional” recurriendo al primero sólo cual el último no
sea suficiente para la solución. Todo principio debe inspirarse además, en un enjuiciamiento axiológico (valores
morales y jurídicos).

Teniendo en cuenta estos aspectos doctrinarios y las normas Positivas vigentes, podemos indicar entre los
principales principios del Derecho de Policía, entre otros los siguientes:

a. Actividad fundamental: servicio a la comunidad.

b. Deontología y Ética profesional: honorabilidad, prestigio institucional y prestigio personal inspirado
en un enjuiciamiento axiológico.
c. Respeto a la persona humana: por ocupar la más alta jerarquía entre los seres del mundo como
sujeto de derecho.
d. Igualdad ante la ley sin discriminación alguna, tanto para el varón como para la mujer.
e. Respeto a los derechos de la persona humana y el deber de ésta de respetar el orden jurídico de
la nación,
f. Respeto a la libertad y seguridad personal
g. Justicia: como el bien del uno y del otro, es decir de alteridad
h. Justicia como virtud suprema: reguladora y correctiva que procura una igualdad aritmética entre
bienes, prestaciones, acciones y sanciones a los hombres.
i. Libertad individual: como facultad más elevada del espíritu humano desde el punto de vista
jurídico. moral, político, religioso y constitucional (equivalente a la soberanía política del Estado).
j. Función policial con sus procedimientos de observación, presencia policial, prevención, seguridad,
investigación y represión de la conducta contravencional o delictiva, con el fin de mantener la
integridad del orden jurídico

3. Caracteres

El Derecho de Policía al formar, parte del poder administrador del Estado, surge a partir de la División de
Poderes y del Estado de Derecho, con funciones y atribuciones diversas como manifestación de la potestad
estatal; constituyendo la División de Poderes el presupuesto político para su existencia y el Estado de Derecho
que es el sometimiento del Estado y de la Administración a la Ley, el presupuesto jurídico.

El presupuesto político y el presupuesto jurídico del Derecho de Policía, van acompañados del intervencionismo
estatal y político como causa inmediata de su nacimiento. Los caracteres más importantes del Derecho de
Policía entre otros serían los siguientes

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 DERECHO DE POLICIA

a. Ubicación sobre su Autonomía o Dependencia

- Existen diversas opiniones sobre su autonomía o dependencia.

- Es autónomo para fines académicos y docentes y dependiente del Derecho Administrativo y de la

ciencia jurídica para los fines que sustenta en razón de no existir científicamente una rama jurídica
autónoma del Derecho en sí.

b. Conocimientos científicos

El Derecho de Policía es una ciencia porque el conocimiento sustantivo y doctrinario, y el conocimiento

positivo y objetivo de sus disposiciones y normas, se basan en causas sociales, causas políticas y causas
jurídicas que lo originan. Tiene principios que permiten sistematizar estos conocimientos, en un cuerpo de
doctrina y en derecho positivo vigente.

Su conocimiento se dirige a lo específicamente social y jurídico, tiene la dimensión y dignidad del saber
que metódicamente alcanza sólido fundamento y por tanto validez real y objetiva.

Por estas razones existe una ciencia policial, siendo uno de los caracteres fundamentales del Derecho de
Policía el conocimiento científico de dicha disciplina.

 Según LARENZ “el derecho es una ciencia y no una simple tecnología, porque ha desarrollado
métodos que apuntan a un conocimiento racionalmente comprobable; aunque no pueda alcanzar
la exactitud de las ciencias matemática ciencias naturales”

 Según GARCIA MAYNEZ, “la ciencia del derecho tiene por objeto la exposición ordenada y
coherente de los preceptos jurídicos que se hallan en vigor en una época y lugar determinados y el
estudio relativo a su interpretación y aplicación”.

38
 DERECHO DE POLICIA

En consecuencia la ciencia en sí, y la ciencia del Derecho de Policía examinan y analizan las normas
jurídicas vigentes en un territorio y en un tiempo dado e investiga los factores que le han originado con el
propósito de interpretarlas, ordenarlas y sistematizarlas, para alcanzar la recta aplicación de dichas
normas.

La técnica científica y metódica que la Policía emplea actualmente en su labor investigativa es el fruto de
muchos años de experiencia, los grupos humanos que se organizaron en anteriores épocas instituyen la
Policía simplemente como organismo de protección, sin darle el contenido técnico que debió tener. Aun en
el periodo de la diferenciación de funciones que se operaban en el pueblo, dentro de los conceptos
modernos del Estado y Nación no fue interpretada la misión policial como una acción que debería
cumplirse científicamente, sino que sus procedimientos de investigación y la presentación de pruebas
estuvieron supeditados a la teoría de la jurisprudencia medieval que consideraba la confesión del
inculpado como esencial.

En estas condiciones, la ciencia auténticamente policial fue formándose siguiendo la necesidad de crear
órganos. A la fecha sus métodos son técnicos y sistematizados y la función policial es esencia y como
toda disciplina especulativa basa sus conclusiones en comprobaciones experimentales, sirviéndose del
auxilio de otras ciencias como: la física, la química, la balística, la bilogía, la informática, la matemáticas,
la lógica, la psicología aplicada, la criminología, etc., cuya aplicación en la investigación del delito de la
categoría de ciencia a la función policial.

En un sentido más genérico es el conjunto de reglas impuestas por la autoridad pública para preservar el
orden y la seguridad del Estado. En una acepción más específica e institucionalizada se refiere a la
organización pública encargada de mantener el orden y la seguridad de los ciudadanos, velando porque
se cumpla la Constitución, leyes y normas vigentes.

Por estas razones existe una ciencia policial, siendo uno de los caracteres fundamentales del Derecho de
Policía el conocimiento científico de dicha disciplina.

c. Ejerce un Poder

“Poder” significa: autoridad, imposición, mandado; al sumarse la expresión "Policía" se revela la

manifestación de su ejercicio sobre las personas y las cosas a través de la coacción si es necesario,
añadiéndole a ello la facultad de usar armas, vestir uniforme y poseer placa de identificación policial como
representación de autoridad.

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 DERECHO DE POLICIA

El "Poder de Policía" representa la significación integral del Poder del Estado y su ejercicio material,
reflejando en sí los signos políticos, jurídicos, sociales y culturales de cada nación en una época
determinada.

Este poder del Estado es un hecho creado y atribuido a una norma jurídica suprema como la Constitución.
El organismo policial creado por el Derecho y la Constitución como instrumento para hacer cumplir el
Orden Interno y las normas, tiene también los medios jurídicos establecidos para imponer la: autoridad en
caso de inacción o incumplimiento, resultando todas sus manifestaciones actos de carácter ad-
ministrativos para la aplicación del derecho por el órgano jurisdiccional.

El "Poder de Policía" en un Estado de Derecho, ejercido en forma violenta o pacífica, simple o compleja,
será siempre atribuido al cumplimiento de una norma jurídica y será siempre de Derecho.

La policía cuando manifiesta el poder de su acción no obra distinta a la de otra institución del Estado
ejecutor de normas; la diferencia podría presentarse en la forma, el modo o la extensión, pero siempre
será por el Derecho.

En consecuencia, el Poder de Policía es una potestad exclusiva y originaria del Estado; siendo racional,
inalienable, general y razonable.

d. Garantiza el Orden Jurídico de un Estado

La inalterabilidad del Orden Jurídico, es el medio más perfecto para cumplir y garantizar el interés de
todos, mediante el interés individualizado que tiene referencia con el de la colectividad organizada y de
esta forma con el de todos en su conjunto; cada ser existe no sólo para sí mismo sino también para el
mundo social, es por ello que los derechos y facultades de esta sociedad son regulados por el ejercicio
del Poder Administrador, del Poder de Policía y de la Autoridad, en beneficio de los derechos, deberes y
libertades, restableciéndose un orden social que otorgue tranquilidad y sosiego en una nación.

e. Es Normativa y Resolutiva

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 DERECHO DE POLICIA

Lo normativo se refiere a la ley, a la regla de conducta formalmente expresada y creada según ciertos
procedimientos jurídicos como manifestación de la voluntad de una colectividad, con el fin de regular la
conducta humana, prescribiendo condiciones y deberes, estableciendo sanciones coactivas en el
supuesto de que dichos deberes no sean cumplidos, en este sentido y con el fin de hacer cumplir las
normas legales, el procedimiento policial genera disposiciones u órdenes de policía con fines de
prevención y regulación de la conducta ciudadana, imponiendo en ciertos casos sanciones administrativas
leves que constituyen contravenciones administrativas.

La orden policial en un sentido extenso pertenece a la categoría de acto administrativo, es una decisión
concreta de la función policial para regular la conducta social contraventora; es muy diferente de la orden
policial castrense, que se emite considerando la subordinación en que se halla el subalterno ante el
superior jerárquico.

La orden es la concretización de una disposición ya establecida en la ley o en un reglamento

administrativo en relación a los particulares. Para tener validez debe ser previamente notificada, debe
expresarse en forma clara, concisa, inconfundible y objetiva, debe ser motivada legalmente, su duración
debe estar relacionada con la existencia del hecho motivarte o creador, desaparecida la causa
desaparecen los efectos caso contrario sería arbitraria.

Es resolutiva porque su ejecución ajustada a la Ley, tiene fuerza para resolver, solucionar y poner término
a un determinado asunto o litigio.

4. Normas

El Derecho de Policía origina conocimientos y genera normas positivas relacionadas con el procedimiento
policial. Las más importantes están establecidas en la Constitución y Ley de la Policía Nacional.

El aspecto doctrinario está constituido por el conjunto de conocimientos, teorías, principios, opiniones y criterios
jurídicos relacionados al Derecho de Policía, emitidos por estudiosos de dicha materia que concordados o
integrados con la legislación vigente y la jurisprudencia, constituye fuente directa y fuente mediata del Derecho
de Policía.

Las normas positivas están constituidas por las disposiciones legales relacionadas a la finalidad, función y
procedimiento policial que en sí, constituyen el régimen jurídico de policía.
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 DERECHO DE POLICIA

I. UNIDAD

SETIMA SEMANA

EL DERECHO DE POLICÍA NACIONAL E INTERNACIONAL: PERSPECTIVA FILOSÓFICA, SOCIOLÓGICA, JURÍDICA Y

CRIMINOLÓGICA.

A. Perspectiva Filosófica

La Policía expresa una función netamente estatal para hacer más eficaces y plenos los Fines del Derecho que son la
Licitud y el Deber, en consecuencia cualesquiera que fuera la forma, el procedimiento, la actividad y el contenido de
los actos o fines por los cuales ejerce tal potestad para delimitar las respectivas esferas de licitud y deber, serán en
definitiva por exclusiva manifestación de la voluntad del Estado que es única, imperativa e indivisible para regular la
conducta social a fin de mantener el equilibrio entre autoridad - orden – libertad, con el fin de que prevalezca la
juridicidad.

Según la teoría del Estado. El fin del Estado es él bien común público y este bien público es un orden y un orden no es
perfecto cuando las partes ordenadas sufren grave quebranto o resquebrajamiento, por lo tanto nin gún orden puede
prevalecer injustamente sobre el otro.

En consecuencia los elementos de! bien común público son: la paz social a través del orden, la coordinación y la
justicia. Con ésta noción de bien común público, el Estado a través de sus poderes y estructuras dentro de ellas la
Policía Nacional realiza valores como: la seguridad jurídica, e! orden, e! bienestar y el bien común, nombres a los que
en la actualidad según la Encíclica Populorum Progressio se le denomina desarrollo.

Al analizarse e investigarse la perspectiva filosófica debe tenerse en cuenta que ésta se refiere al "deber ser" que es
ético y moral, es la ciencia de los valores, ciencia del deber ser. Los valores están constituidos por la expresión ética de
máxima categoría en un medio social, estructura una escala sociológica y su práctica equilibrada fomenta la virtud que
es la base del progreso material y espiritual de las personas y de los pueblos en la constante búsqueda del
perfeccionamiento y la felicidad. Los valores no se deducen de un fundamento nacional ni de la experiencia, sino que

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 DERECHO DE POLICIA

tiene una naturaleza metafísica y sólo pueden ser aprendidos por la intuición sentimental por el sentir, cuyo estudio de
los valores es propio de la axiología rama de la Ética que es la disciplina filosófica que tiene por objeto el acto humano
y como fin el perfeccionamiento del hombre.

La teoría del Estado es una disciplina filosófica social que investiga y abarca toda la problemática del Estado en torno a
la idea del Poder y la Autoridad; y como el fin del Estado Filosóficamente es el bien común público, éste se obtiene
cuando existe una organización de personas que se agrupan solidaria y altruistamente con el fin de obtener resultados
que beneficien a todos.

Una de las concepciones sobre el bien común público dice que es "El conjunto de recursos espirituales y materiales
necesarios a la comunidad para que pueda vivir, ofreciendo a sus miembros el medio de realizar lo más perfectamente
posible su destino personal". (Tristán de Athayde)

B. Perspectiva Sociológica

Desde una óptica sociológica se estudia al Estado y dentro de ella al Derecho de Policía a través de la Ciencia Política o
Sociología Política; llamada también por Mardel Prelot: "Politología", ésta ciencia analiza los orígenes y las formas de
comportamiento humano en una sociedad.

La perspectiva Sociológica se refiere a “lo que es" la realidad social, estudia los fenómenos políticos y sociales, los
aspectos del poder, la autoridad, el mando y las decisiones en forma objetiva. Tangible y real, así como el medio y
organización social donde se desenvuelve, ya que éste medio posee características peculiares en lo geográfico,
demográfico, ecológico, étnico, educativo y cultural, estructurado por cada pueblo a través de un proceso histórico
complejo cambiante, cuya consolidación es un País.

El Fin del Estado sociológicamente es la salvaguarda de vidas, integridad física, libertades y bienes públicos y
privados; finalidad que coincide en su totalidad con la función y servicio que prestan todos los policías del mundo y en el
caso de la Policía Peruana con el Art. 166º de su Constitución Política.

Según la óptica social, el Estado a través de sus organismos e instituciones debe crear condiciones favorables como:
seguridad, vigilancia, observación, orden, ejecución policial, educación, salubridad, tribunales, transporte, desarrollo
económico y social; que en conjunto deben hacer posible la realización de la persona humana.

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 DERECHO DE POLICIA

Con un criterio sociológico el vocablo Estado se usa para designar al conjunto de todos los fenómenos sociales que se
dan en una determinada comunidad humana, se identifica así el concepto "Estado" con el concepto "sociedad" referida
ésta oponen ambos vocablos como una antítesis, "Estado" como una forma de vida social determinada por una serie de
coacciones y amenazas que originan un determinado comportamiento, y "sociedad" como una forma de vida colectiva
donde el individuo actúa con libertad.

En la realidad objetiva encontramos al Estado formando parte de nuestra vida, y nosotros formando parte del Estado;
gravita sobre nosotros con sus normas y exigencias, actúa en sus manifestaciones como actividad legislativa, ejecutiva,
de administración, como fuerza del orden; policía y fuerza armada como fiscalizador y controlador, etc, y también, a
veces nos enfrentamos con él, en demanda de nuestros derechos y quehaceres propios.

C. Perspectiva Jurídica

Desde una óptica jurídica, se estudia e investiga el Derecho de Policía a través del Derecho Constitucional.

Según Kelsen y Kant, el fin del Estado Jurídicamente, es "Realizar el Derecho", de conformidad a sus funciones
constitucionales y finalidades fundamentales de Orden Público Interno (Colombia) y Orden Interno (Perú), la Policía
Nacional es la responsable de ejecutar el Derecho cuando garantiza el cumplimiento de las leyes y formula los
documentos respectivos (Atestados, Partes, Informes, etc) para cursarlos a la Autoridad competente.

En consecuencia la perspectiva jurídica se refiere al "Derecho justo" que se formaliza en la Ley, como consecuencia
de "lo que es", la realidad social y política, concreta, visible y pragmática, en relación al "debe ser" filosófico, abstracto,
ético, axiológico, valorativo y moral.

El enfoque jurídico constituye una de las formas más tradicionales de encarar el estudio de la policía. Mediante dicho
enfoque, se trata de precisar el estatuto constitucional, la jurisdicción y la organización de tal organismo y exponer las
disposiciones legales que conceden ciertos poderes a las fuerzas de orden público, les imponen obligaciones y regulan
el conjunto de sus actividades.

D. Perspectiva Criminológica

El Estado, la Policía Nacional y por tanto del Derecho de Policía también tienen que ser estudiadas y analizadas desde

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 DERECHO DE POLICIA

una perspectiva criminológica, en relación a la facultad policial que le da la Constitución de "prevenir, investigar y
combatir la delincuencia", situación similar que se presentan en todas las policías del mundo; convirtiendo de esta
manera a la Organización Policial en un ejecutor del Derecho y en una parte del Sistema Penal.

1. La Policía como parte del Sistema Penal

La perspectiva criminológica por su importancia, enriquece los fundamentos para el ejercicio y finalidad
fundamental de la PNP, ya que sitúa y coloca a dicha organización como parte del sistema penal al tener como
responsabilidad constitucional de conformidad al Art. 166 de garantizar el cumplimiento de las leyes y el de
"prevenir; investigar y combatir la delincuencia".

El sistema penal estudia y analiza al Estado y la sociedad en relación a las colisiones y conflictos que se
producen y aplican dentro de la juricidad pudiendo considerarse éstos como delitos o faltas según el caso, por lo
tanto y acompañando en sus conceptualidades a Eugenio Zaffaroni, el sistema penal es un control social
formalmente institucionalizado en la Ley, que censura, verifica y vigila el comportamiento y conducta de
determinadas personas o grupos a fin de alcanzar los fines del Derecho (licitud y deber) ejecutando, aplicando,
sancionando y castigando a los autores de los hechos delictivos, comprendiendo este sistema desde que se
supone o sospecha un hecho delictivo hasta que se investiga, ejecuta, procesa y aplica una pena.

2. Facultad de coerción del Estado a través de la Policía

La Policía cumple una función netamente estatal y que actúa por lo tanto en función del interés social, debe
ejercer su actividad, función y finalidad dentro del marco de la ley, la doctrina y los Principios Generales del
derecho Penal vigente, a fin de no restringir ni conculcar derechos: en consecuencia, cuando actúa como
entidad del control social, debe evitar arrogarse facultades represoras o arbitrarias y de monopolios, de
coacción, coerción física bajo el pretexto de poder público o poder de policía que el Estado le otorga. Sin
embargo y casi frecuentemente la naturaleza de función policial, lleva de por si a excesos o extralimitaciones
que muchas veces pueden ser protegidos por el mal llamado "poder corporativo"" o "espíritu de cuerpo".

El Estado crea a la Policía como institución ejecutora de la facultad de coerción estatal, para que sirva a la
sociedad fundante de ese poder; el Estado reviste a ejecute el acto de fuerza es un acto jurídico administrativo y
como tal debe someterse al Derecho. "En consecuencia no todo elemento coactivo sería pernicioso, sino
únicamente en cuanto se usase en sentido contrario al propósito fundamental que lo justifica" (Bustamante Luis
1984. Mecanismos de Violencia Estructural en lo Político Institucional. Lima-Perú).

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3. Principios generales del ordenamiento jurídico peruano

Artículo I.- Finalidad Preventiva. Tiene por objeto la prevención de delitos y faltas como medio protector de la
persona humana y de la sociedad.

Artículo II.- Principio de Legalidad. Nadie será sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley
vigente al momento de su comisión, ni sometido a pena o medida de seguridad que no se encuentren
establecidas en ella.

Artículo III.- Prohibición de la Analogía. Para calificar el hecho como delito o falta, definir un estado de
peligrosidad o determinar la pena o medida de seguridad que les corresponde.

Artículo IV.- Principio de Lesividad. La pena, necesariamente, precisa de la lesión o puesta en peligro de bienes
jurídicos tutelados por la ley.

Artículo V.- Garantía Jurisdiccional. Sólo el Juez competente puede imponer penas o medidas de seguridad; y
no puede hacerlo sino en la forma establecida en la ley.

Artículo VI.-Principio de Garantía de Ejecución. No puede ejecutarse pena alguna en otra forma que la
prescrita por la ley y reglamentos que la desarrollen.

Artículo VII.-Responsabilidad Penal. La pena requiere de la responsabilidad penal del autor. Queda proscrita
toda forma de responsabilidad objetiva.

Artículo VIII.- Proporcionalidad de la Pena. La pena no puede sobrepasar la responsabilidad por el hecho. La
medida de seguridad sólo puede ser ordenada por intereses públicos predominantes.

Artículo IX.- Fines de la Pena y Medidas de Seguridad. La pena tiene función preventiva, protectora y
resocializadora. Las medidas de seguridad persiguen fines de curación, tutela y rehabilitación.

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 DERECHO DE POLICIA

Artículo X.-Aplicación Supletoria de la Ley Penal. Las normas generales del Código Penal son aplicables a los
hechos punibles previstos en leyes especiales.

Las cuatro dominaciones analizadas: Filosófica, Sociológica, Jurídica y Criminológica, se refieren a un mismo
objeto de conocimiento que es: el Poder organizado del Estado, delegado a la Policía Nacional a través de la
Función y el Servicio que presta como Institución Profesionalizada.

I UNIDAD

OCTAVA SEMANA

EXAMEN PARCIAL

II UNIDAD

NOVENA SEMANA

A. LA FUNCIÓN POLICIAL DEL ESTADO

1. Generalidades

La desigualdad en la satisfacción de las necesidades origina un desequilibrio que pone en peligro la seguridad
del orden impuesto: aquí aparece la función policial como la actividad necesaria para mantener el equilibrio,
interviniendo contra el peligro y la perturbación en beneficio de todos a fin de garantizar el mantenimiento de la
convivencia social.
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 DERECHO DE POLICIA

La Función Policial es la actividad del Estado, que regula y mantiene el equilibrio necesario entre la existencia
individual y el bien común; estableciendo restricciones y limitaciones a los derechos y libertades, recurriendo a la
coacción de ser preciso, para garantizar la convivencia social en ejercicio del poder de policía.

La Función Policial expresa siempre limitaciones de las libertades o derechos a través de diversas
manifestaciones estatales en que lo concreten, sea en el ejercicio de la función preventiva, de observación, de
represión, de seguridad, de investigación o de cualquier otro servicio policial.

La policía como función tiende siempre a la realización de un fin: orden interno, orden público, bienestar,
participación en el desarrollo económico y social, defensa civil y defensa nacional, todo como manifestación
jurídica de la voluntad del Estado que es una e indivisible.

La Función Policial se ejerce para prever, evitar y/o controlar una alteración aunándose a ello el equilibrio que
debe existir entre la autoridad y la libertad ciudadana para mantener el orden; en tal razón tres son los datos
primordiales a la función policial: convivencia social, perturbación y relación de equilibrio, sumándose en algunos
casos decisiones de carácter político, siempre dentro de un Estado de Derecho.

B. RÉGIMEN JURÍDICO DE POLICÍA

1. Concepto de Régimen

En un sentido genérico, régimen viene a ser todo sistema o manera de regular, regir y organizar algo por lo tanto
el régimen jurídico viene a ser el sistema que rige, orienta y regula la actividad del grupo social dentro de un
Estado de Derecho que complementado por las decisiones de los tribunales constituyen el régimen de la
juricidad.

2. Régimen de Hecho y de Derecho

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 DERECHO DE POLICIA

a. El régimen de hecho, históricamente corresponde a la organización de los pueblos primitivos, donde

prevalecía la ley del más fuerte por no existir normas ni disposiciones que rigieran su organización.
También se da en los gobiernos de facto o inconstitucionales.

b. El régimen de derecho, es aquel sistema jurídico en el cual las libertades individuales, la seguridad, los
derechos y deberes fundamentales de la persona natural y jurídica son respetados irrestrictamente: la
existencia de normas y disposiciones legales que establecen derechos, garantías, deberes y obligaciones
que deben cumplirse bajo pena de sanción a sus trasgresores, regulan la vida social que se convierte en
un régimen de derecho, de juricidad, en el que es imposible toda arbitrariedad. El poder queda sometido a
ordenaciones objetivas e impersonales.

3. Régimen Jurídico de Policía

Es la expresión de la vida estatal donde las libertades y el orden están regulados y garantizados por el derecho,
el servicio policial a la sociedad conserva su carácter de imprescindible para la existencia del Estado y
coexistencia ciudadana, dentro de lo establecido por la Constitución y las leyes.

En el Derecho de Policía por ejemplo el régimen jurídico equivale al sistema de procedimiento policial establecido
formalmente para regular la conducta ciudadana, manteniendo el equilibrio entre la autoridad y la libertad para
mantener el orden. La ley otorga a la autoridad policial el Poder de Policía a fin de que tome preventivamente
ciertas medidas para impedir que se produzca un hecho o un acto contrario al derecho. (Art. 166 de la Consti-
tución).

Los medios de acción del régimen jurídico policial se fundamentan en la existencia de un orden jurídico formal,
objetivo y sistemático en base a tres elementos:

a. Los valores morales y axiológicos que se fundamentan en la filosofía.

b. Los hechos sociales que se dan y presentan en la colectividad.

c. El derecho y la obediencia a la Constitución y las leyes que surgen de los dos primeros elementos y que
dan lugar al Estado de Derecho y la división constitucional de poderes.

4. Clases de Regímenes

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 DERECHO DE POLICIA

a. Régimen de Policía Ordinario

Se mantiene el imperio de la Constitución y las leyes, se respetan todas las garantías y derechos
individuales, la libertad de la persona humana es irrestricta mientras no invada los derechos de otro y
cumpla con sus deberes y obligaciones.

b. Régimen de Policía Extraordinario

Se presenta en circunstancias excepcionales cuando por facultades concebidas en el Art. 137 de la

Constitución, el Presidente de República con acuerdo del Consejo de Ministros decreta en todo o en parte
del territorio el Estado de Emergencia o el Estado de Sitio.

Esta facultad concebida al gobernante es con la finalidad de que dirija, conduzca y administre con
autoridad, mando, poder e imperio cuando lo exige la defensa del orden público, base principal para la
ejecución de las leyes y el imperio de la Constitución.

1) En el Estado de Emergencia, se suspenden las siguientes garantías constitucionales:

 La inviolabilidad de domicilio (Art. 2° Inc. 9)

 La elección libre de residencia o tránsito por el territorio nacional. o a salir y entrar a él (Art.
2° Inc. 11)
 La reunión pacífica sin armas (Art. 2° Inc. 12)
 El no ser detenido sino por mandamiento escrito o motivado del juez o por las autoridades
policiales en flagrante delito (Art. 2o Inc. 24.)

No significa la supresión de los derechos, sino la disminución o alteración de ciertas formas de

protección legal, por lo tanto no debe permitirse la arbitrariedad, el abuso, la irregularidad, ya que
la situación facilita la intervención e investigación policial pero sin extralimitaciones.

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 DERECHO DE POLICIA

En definitiva los estados de excepción no significan ignorar los derechos de las personas, sino que
los poderes extraordinarios que se confiere al gobierno así como sus alcances y limitaciones de
duración, se hacen con la finalidad de superar una situación peligrosa que amenaza no sólo la
estabilidad del Estado, sino la vida, la propiedad social y el imperio del orden. En el Estado de
Emergencia, cuando las FF.AA. asumen el control del orden interno por disposición del Presidente
de la República, están también en la obligación de respetar los derechos humanos y demás
libertades individuales.

El plazo del estado de emergencia no excede de 60 días, su prórroga requiere nuevo decreto.

2) En el Estado de Sitio la situación es más grave ya que se decreta en caso de invasión al territorio,
guerra exterior con cualquier otro país, guerra civil interna o peligro inminente de su perpetración,
debiendo especificarse las garantías personales que continúan en vigencia, de acuerdo a la
situación de gravedad o de necesidad. Es decir indica las garantías que se mantienen y no las que
se suspenden, por lo tanto puede darse el caso de que todas se suspendan.

El plazo correspondiente no excede de 45 días. Al decretarse el estado de sitio, el Congreso se

reúne de pleno derecho. La prórroga requiere aprobación del Congreso.

II UNIDAD

DECIMA SEMANA

A. LA FUNCIÓN POLICIAL DEL ESTADO

1. Generalidades

La desigualdad en la satisfacción de las necesidades origina un desequilibrio que pone en peligro la seguridad
del orden impuesto: aquí aparece la función policial como la actividad necesaria para mantener el equilibrio,

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 DERECHO DE POLICIA

interviniendo contra el peligro y la perturbación en beneficio de todos a fin de garantizar el mantenimiento de la

convivencia social.

La Función Policial es la actividad del Estado, que regula y mantiene el equilibrio necesario entre la existencia
individual y el bien común; estableciendo restricciones y limitaciones a los derechos y libertades, recurriendo a la
coacción de ser preciso, para garantizar la convivencia social en ejercicio del poder de policía.

La Función Policial expresa siempre limitaciones de las libertades o derechos a través de diversas
manifestaciones estatales en que lo concreten, sea en el ejercicio de la función preventiva, de observación, de
represión, de seguridad, de investigación o de cualquier otro servicio policial.

La policía como función tiende siempre a la realización de un fin: orden interno, orden público, bienestar,
participación en el desarrollo económico y social, defensa civil y defensa nacional, todo como manifestación
jurídica de la voluntad del Estado que es una e indivisible.

La Función Policial se ejerce para preveer, evitar y/o controlar una alteración aunándose a ello el equilibrio que
debe existir entre la autoridad y la libertad ciudadana para mantener el orden; en tal razón tres son los datos
primordiales a la función policial: convivencia social, perturbación y relación de equilibrio, sumándose en algunos
casos decisiones de carácter político, siempre dentro de un Estado de Derecho.

2. Contenido Funcional

La función policial comprende gestiones jurídicas muy diversas:

a. Con el Poder Legislador en cuanto a través del Ejecutivo reglamenta o limita esferas de derecho
individuales jerarquizados como inviolables y reservadas a la ley (dación de Decretos Supremos y
Decretos Legislativos)
b. Con el Poder Judicial en cuanto colabora con él en sus diversos ejercicios de su potestad jurisdiccional
(policía judicial, requisitorias, apercibimientos, etc.) y
c. Con el Ministerio Público por ser receptor directo de los atestados y denuncias y el de vigilar e intervenir
en la investigación del delito desde la etapa policial.

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 DERECHO DE POLICIA

La acción de imponer y hasta de coercer no es dato específico de la función policial, pues corresponde a otras
clases de actividades jurídicas (judiciales y/o administrativas), sin embargo la acción policial apoya esta actividad
en el ejercicio de su función que siempre debe ser ajustada a ley.

3. Fundamentos

La existencia de organismos encargados de asegurar la tranquilidad general y garantizar el orden, la vida y el

goce de los derechos ciudadanos es de suma necesidad, esto se manifiesta en todas las agrupaciones sociales,
en razón de que una de las ventajas de vivir en sociedad, es precisamente no tener la preocupación de
defenderse de los peligros personales o sociales que amenazan la estructura de un Estado. Esto es el
fundamento para que todo gobierno establezca organizaciones policiales para dichos fines.

La responsabilidad del Estado de asegurar este orden es cada día más complejo como consecuencia de la
subversión, terrorismo, tráfico de drogas, sindicalización, paros, huelgas, mítines, delincuencia común, etc. lo
cual incrementa la problemática social que determina frecuentemente en graves alteraciones del orden público y
consecuentemente del orden interno, la gravedad de estos problemas cotidianos crean la imperiosa necesidad
de contar con una organización que imponga la paz y respeto permanentemente a la ley a fin de mantener el
Estado de Derecho.

Bajo estos criterios la función policial se ejecuta a partir de una razón sustantiva que abarca los fundamentos:
filosóficos, social, jurídico y criminológico.

a. Fundamento Filosófico

(1) Toda inquietud filosófica gira alrededor del ser, que es gestor de los hechos y obras de la
humanidad.

(2) La Filosofía del derecho trata sobre los principios del derecho concebido por la razón y fundados
en la naturaleza humana.

(3) El Ideal de justicia y la verdad como valor sustenta el derecho y la libertad humana.

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 DERECHO DE POLICIA

b. Fundamento Social

(1) La sociología descubre los procesos de desarrollo del derecho dentro del mundo social.

(2) La interacción de las relaciones humanas, hace viable la vida en comunidad proporcionándole
armonía y cooperación, orientando al comportamiento del grupo al buen uso de las libertades
mediante la adecuada previsión de la conducta.

(3) Prevención e intervención de la violación de normas que existen como hecho social.

c. Fundamento Jurídico

(1) Facultad que la Constitución otorga a la Policía para garantizar, mantener y restablecer el orden
interno Art. 166.

(2) La protección de los derechos de la persona como valor resultante de reconocer y amparar la
condición humana, así como el ejercicio de su libertad natural.

d. Fundamento Criminológico

(1) Como parte del sistema penal al tener la finalidad constitucional de garantizar el cumplimiento de
las leyes.

(2) Asimismo el de prevenir, investigar y combatir la delincuencia

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 DERECHO DE POLICIA

II UNIDAD

DECIMA PRIMERA SEMANA

EL PODER DE POLICÍA

A. CONCEPTUALIZACIONES

1. El Poder de Policía viene a ser la facultad que posee el Estado para establecer límites a la libertad individual, con
el fin de asegurar esta libertad y los derechos esenciales del hombre y la sociedad.

2. Otros tratadistas señalan que es la facultad de mantener los intereses colectivos, de asegurar los derechos
individuales frente al ejercicio de derechos individuales de terceros. Comprende por lo tanto, la protección de los
bienes, derechos, la libertad, la salud y el bienestar económico

3. Para RAUL FERRERO, la expresión Poder de Policía “designa la facultad de regulación que el Poder Ejecutivo
ejerce para preservar el orden, la seguridad y la salubridad. Ello supone restricciones de las libertades, entraña
desde la coacción preventiva hasta el dictado de normas secundarias, que deben ser desarrollo de alguna Ley”.

4. Para el tratadista colombiano ROBERTO PINEDA CASTILLO, en su afanada Obra “La Policía”; señala que “se
entiende por Poder de Policía, la facultad de restringir la libertad de los individuos con el fin de conservar el orden
público. Esta limitación puede adelantarse valiéndose de la coacción o coerción, mediante restricciones y
compulsiones”.

5. También señalan que el PODER DE POLICÍA, se da ya que el POLICÍA debe mantener el ORDEN PÚBLICO y la
SEGURIDAD PUBLICA contra todos los peligros que la amenazan; y también debe promover la prosperidad y el
progreso de la vida social.

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 DERECHO DE POLICIA

6. Igualmente se dice que es la potestad administrativa interesada en prevenir los peligros que amenazan la
seguridad pública y en eliminar la perturbación que perjudica el orden público mediante las limitaciones de los
derechos de los ciudadanos y la imposición de obligaciones. El peligro que se previene debe ser un evento
inminente.

B. CONSIDERACIONES GENERALES

1. La noción del PODER DE POLICÍA (PÓLICE POWER) es el resultado de un largo proceso jurisprudencial de la
Corte Suprema de los Estados Unidos de Norte América. La expresión fue empleada por primera vez en el año
1827 por el Juez MARSHALL en un caso; y se consideraba como una limitación de la libertad para la moralidad y
salubridad pública.

2. Actualmente ha adquirido una extraordinaria difusión en el Derecho Público y que es un valor jurídico, para
designar una de las atribuciones más importantes del legislador, relacionada con la limitación de los derechos
reconocidos por la Constitución.

3. En resumen, podemos expresar que el Poder de Policía es una de las manifestaciones del Poder Público, en cuya
virtud se impone restricciones a la libertad individual, común y natural, supeditándola a las exigencias de la
convivencia armónica, de la prosperidad y bienestar general, pero no puede ejercerse ilimitada o arbitrariamente,
sino que tiene que sujetarse a los preceptos constitucionales. Esta misma limitación, tiende hacer efectivos los
derechos y garantías consagrados en la Constitución.

C. NATURALEZA JURÍDICA

La naturaleza jurídica del poder de policía es de carácter constitucional y concretado en la limitación a la libertad y a la
propiedad individual, la expresión de poder de policía es ambigua y si se analiza detenidamente los alcances de la
misma se notara que un principio no se trata de un poder sino más bien de una función del poder administrador.

El poder de policía es un poder integrante del poder administrador que se manifiesta concretamente por medio de la ley
que tiene por fin especifico limitar el ejercicio de determinadas actividades a fin de asegurar la seguridad, la tranquilidad,
la moralidad, la salubridad y la economía en miras al bienestar general y social

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 DERECHO DE POLICIA

D. LÍMITES DEL PODER DE POLICÍA

El Poder de Policía, nos dice Ramón VÁSQUEZ, si bien tiene un notable alcance, adecuado a su objeto y a su peculiar
naturaleza, “no reviste sin embargo, caracteres discrecionales, no faculta al Estado a estatuir regulaciones arbitrarias”.
Puede anteponerse a las conveniencias individuales.

1. En las sociedades modernas, con la evolución social y política, se han ampliado considerablemente sus
alcances, abarcando facetas vinculadas con aspectos íntimos de la vida privada de las personas, no siendo
posible establecer “apriori” límites determinados, pero ello no quiere decir que no sea imprescindible señalarlos
de manera general.

2. Se les debe enmarcar dentro de las normas constitucionales y en los principios jurídicos fundamentales. Por lo
mismo, nos dice RAMÓN VÁSQUEZ “incumbe a los jueces, la ardua tarea de fijarlos en los casos concretos, y al
Poder Legislativo el deber de actuar con esmerada discreción en la sanción de las normas que lo ponen en
movimiento”.

3. La medida de policía no debe ser arbitraria, ni razonable ni desigual; no sólo ha de ser razonable, sino que debe
coexistir con las necesidades del momento en salvaguarda del interés público, pues no es admisible, nos dice
POMEROY, que “So pretexto de tal necesidad se anulen derechos sustantivos. La jurisprudencia
norteamericana ha reiterado que no es permitido, que bajo el pretexto del bienestar público e invocando el Poder
de Policía restringir la libertad individual, o los derechos de propiedad o imponer impuestos tan excesivos que
importen una confiscación, por la sola virtud de la invocación de aquella potestad”.

En la jurisprudencia norteamericana TIEDEMAN apunta muy acertadamente: “Toda ley que va más allá de aquel
principio, que llega a abolir derechos, cuyo ejercicio no implica un atentado a los derechos de los demás o que
limita el ejercicio de los derechos, más allá de lo que es necesario para proveer el bien público y a la seguridad
general, no puede darse por incluido en el Poder de Policía. Es una usurpación gubernamental y viola los
principios de la justicia abstracta, tal como se desenvuelven nuestra vida conforme a nuestras instituciones
republicanas”.

4. Igualmente el Poder de Policía ha sido acertadamente delimitado por el tratadista TIEDEMAN en los términos
siguientes: “En derecho constitucional su alcance esta propiamente limitado a autorizar leyes que sean
necesarias para la preservación del estado mismo, a asegurar el cumplimiento de sus legítimas funciones, a la

57
 DERECHO DE POLICIA

prevención y castigo del crimen, a la preservación de la paz y el orden público, a la promoción de la seguridad,
moralidad y salud del Estado en el goce de sus justos derechos contra el fraude y la opresión”.

5. Por su parte la jurisprudencia argentina ha reiterado la tesis de que “el Poder de Policía constituye una facultad
limitada. La ley está subordinada a las garantías constitucionales; y los actos de autoridad administrativa a la ley.
De no ser así la discrecionalidad y la arbitrariedad sustituirían a la certidumbre y a la estabilidad jurídica. En otras
palabras desaparecerían las garantías constitucionales, porque es inherente a todo gobierno, nacional, provincial
o municipal tutelar derechos; no pueden las regulaciones convertirse en instrumentos de opresión. La justicia
impone debidos limites”.

La Corte Suprema de Argentina en la causa “Nougués Hnos. con la Provincia de Tucumán, señaló: “Que no debe
confundirse la restricción legislativa de los derechos encaminados a evitar perjuicio a terceros en el goce de otros
anteriores a la constitución o emanados de ella o de las leyes, con la restricción tendiente a proporcionar al
público en general o a determinadas clases sociales alguna ventaja o beneficio: en el primer caso, la acción
legislativa es, en absoluto, necesaria para la existencia misma de las actividades humanas; en el segundo, nadie
puede ser privado de su propiedad, coactado o restringido en el uso de ella, sin previa indemnización. Como está
expresamente dispuesto en la norma constitucional”.

La Corte Suprema Argentina también en el caso “Cadagán con la Compañía de Alumbrado Eléctrico de Río
Gallegos” reiteró que “La facultad de regulación económica derivada del Poder de Policía, y aún tratándose de
servicios públicos sujetos a concesión, debe ejercerse con mesura y fundamento, conciliando los derechos de la
sociedad con las garantías constitucionales, la legítima retribución a que el concesionario tiene derecho por su
propiedad y su trabajo empleados en una actividad lícita y benéfica”.

Incluso en uno de los fallos de la Corte Suprema de Argentina, el Dr. BERMEJO expresa: “El Poder de Policía,
universalmente reconocido, pero con las limitaciones señaladas, no es, pues, el poder omnímodo del estado para
hacer lo que le plazca con la simple invocación del interés público, en cuyo nombre podrían cometerse los más
graves excesos y desconocerse todos los derechos y garantías. Su ejercicio, con las restricciones que emanan
de su propia naturaleza, es sin duda necesario para el bien común, pero el desconocimiento de las clausulas
pactadas excede de los límites de ese poder constituyen una demasía que ninguna consideración puede
justificar”.

6. BIELSA sostiene que el Poder de Policía del Estado se extiende a la protección integral de la vida y bienestar
general, se resuelve en un conjunto de limitaciones impuestas a los individuos y a la prosperidad para asegurar
los fines generales de la sociedad, como la seguridad, la salud, el confort y la propiedad.

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 DERECHO DE POLICIA

7. Igualmente se tiene que el Doctor RAMÓN F. VÁSQUEZ, al referirse a los limites del Poder de Policía señala que
toda acción no dañosa a los demás, sigue siendo el contenido de los derechos individuales, sin que la invocación
del “bienestar general” o de la “propiedad colectiva” puedan invocarse para cohonestar la ilegalidad de normas
que hagan ilusorio los derechos y garantías individuales y prerrogativas de los gobiernos locales, o que anulen el
espíritu republicano y democrático de la carta Fundamental.

8. La Constitución como ley fundamental, limita en general todas las cuestiones de policía que se relacionan en
particular con las libertades y sus garantías y no solo a ella, sino también a las diferentes funciones del Estado.

9. Es el “imperium” de la ley que sustituye el “imperium” del monarca de la edad media.

La Carta Magna, señala la obligatoriedad de la aplicación del debido proceso tanto en las actuaciones judiciales
como en las administrativas y el mandato de que “Los jueces, en sus providencias, solo están sometidos al
imperio de la ley”.

Además, se ha de tener muy en cuenta lo que se define en el ámbito jurídico de lo jurisdiccional y lo ejecutivo
(policía). Por ello se habla modernamente de “Administración reglada” como principio general del derecho
administrativo.

10. En la actualidad se ha superado el principio de legalidad por el principio de supremacía constitucional, es

decir que una actuación puede estar sujeta al principio de legalidad, pero si está en contra de la supremacía
constitucional; no es viable y debe ser retirada del ordenamiento legal.

II UNIDAD

DECIMO SEGUNDA SEMANA

DOCTRINAS SOBRE EL PODER DE POLICÍA

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 DERECHO DE POLICIA

Dos son las principales corrientes doctrinarias sobre el Poder de Policía: La Francesa o Europea y la Norteamericana o
Anglosajona.

La primera es seguida por doctrinarios de Colombia, Perú y otros países de Gobierno Unitario. En tanto la segunda es seguida
por países de Gobierno Federal. Como es Argentina.

1. Doctrina Francesa o Europea

a. Para la Doctrina Francesa o Europea el Poder de Policía es la facultad del Estado que se manifiesta a través de
la actividad reguladora del Poder Ejecutivo o Administrador.

Sostienen que el Poder de Policía tiene por objeto el mantenimiento del orden público, concepto que engloba los
aspectos referidos a la tranquilidad, la seguridad y la salubridad pública.

b. Para el tratadista HAURIOU, señala que el Poder de Policía es mantener el orden público, previniendo las
posibles perturbaciones en base a una sabia reglamentación, es decir estableciendo lo que es prohibido y lo que
es permitido; prescripciones apoyadas por la fuerza pública y aún con el empleo de la fuerza. Sostiene pues, que
el objeto de la Policía es el mantenimiento del orden público con medidas preventivas y coercitivas.

c. Para WALINE, es el conjunto de reglas para establecer y mantener el orden en una sociedad. El fin de toda
reglamentación policial es el orden, y tiene como objetivos la seguridad, la salubridad y la tranquilidad pública. La
seguridad es la prevención de toda clase de calamidades públicas. La salubridad es la prevención de toda clase
de epidemias y la tranquilidad pública, es la prevención de los ruidos que pueden perturbar el sosiego público.

Según esta concepción, el Poder de Policía se entiende como una facultad o atributo del Gobierno, de la
administración y no de la rama legislativa, lo que explica su limitado alcance. El Poder de Policía se entiende como una
actividad puramente administrativa, negándose el ejercicio del Poder de Policía como manifestación del Poder
Legislativo; afirmando que cuando éste dicta leyes de carácter preventivo, lo hace en ejercicio de su potestad legislativa,
contribuyendo al establecimiento del régimen de policía.

2. Doctrina Norteamericana o Anglosajona

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 DERECHO DE POLICIA

a. La Doctrina Norteamericana sostiene que el Poder de Policía es una facultad que corresponde a la legislatura de
los distintos Estados y que se extiende no solamente a las regulaciones que promueven la salud, la moral y la
seguridad pública, sino también aquellos que persiguen la convivencia y la prosperidad general, pero siempre
dentro del marco de las normas constitucionales.

El Poder de Policía se extiende a la protección de vidas, miembros, salud, confort y tranquilidad de todas las
personas, y a la protección de toda propiedad dentro del Estado.

b. El Poder de Policía tiene por objeto prescribir regulaciones a fin de promover la salud, la paz, la moral, la
educación y el buen orden del pueblo, y legislar en forma de acrecentar las industrias del Estado, desenvolver
sus recursos y aumentar sus riquezas y prosperidad.

c. La jurisprudencia norteamericana ha establecido que el Poder de Policía, alcanza no solamente al orden público,
sino al interés general. Este principio es invocado para expedir regulaciones de carácter económico o de ciertos
derechos de familia.

d. De conformidad al sistema constitucional norteamericano, el Poder de Policía ha sido conferido a los estados a
tal punto que el Gobierno Federal no puede asumir la supervigilancia o revisión de las normas de policía dictadas
por aquellos, salvo el caso en que se invadan las atribuciones del Gobierno Federal, se afecte o anule la
aplicación de las facultades otorgadas a la Nación, o se prive a alguna persona de los derechos que el garantiza
la Constitución Federal.

3. La Doctrina Colombiana

a. Los tratadistas Colombianos siguen la Doctrina Francesa o Europea y sostiene que el Poder de Policía es una
manifestación del poder público de la administración, que regula el ejercicio de las libertades mediante
reglamentos pendientes a garantizar el orden público, la paz y la garantía social.

b. PINEDA CASTILLO en su Obra “La Policía” sostiene que Poder de Policía es “la facultad de restringir la libertad
de los individuos con el fin de conservar el orden público”.

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 DERECHO DE POLICIA

c. Por su parte OLIVAR BONILLA profesor de la Universidad de Colombia, expresa que si la limitación o
reglamentación de las libertades públicas es actividad de policía y la realiza el Estado, conviene saber a cuál de
sus ramas confirió el constituyente ese poder que es lo que se llama poder de policía. El Poder de Policía en el
Estado democrático lo tiene, en primer lugar la rama legislativa del poder público: al Congreso corresponde hacer
las leyes; por medio de ellas puede limitar el ejercicio de determinadas libertades públicas para asegurar la
tranquilidad, la seguridad y la salubridad pública. Y agrega: desde luego corresponde a la rama ejecutiva darle
operancia a las leyes de policía y es por esto que se convierte el Poder de Policía en una actividad propia de la
administración dentro del marco de las respectivas leyes.

4. Doctrina Alemana

a. El tratadista MAYER considera que el Poder de Policía “Es la actividad ejercida por la administración pública,
para asegurar por los medios, del poder público el buen orden de las cosas públicas, contra las perturbaciones
de los particulares”; este tratadista precisa que el poder público debe garantizar un Estado general de la
sociedad en el cual los esfuerzos sociales deben estar lo menos posibles afectadas por efectos nocivos.

b. Al distinguir los que lo amenazan, tendremos la noción de la tranquilidad, seguridad y salubridad pública, y en
especial del orden público. Toda manifestación de la vida del individuo, susceptibles de comprometer por su
efecto social, las fuerzas contenidas en la sociedad, es reputada como una turbación del buen orden de la cosa
pública; turbación que debe ser contrarrestada con el ejercicio del Poder de Policía.

5. Doctrina Argentina

a. Esta doctrina sigue los principios de la doctrina norteamericana en cuanto a la amplitud del poder de policía y a
su ejercicio por las provincias, sin embargo de acuerdo al sistema constitucional argentino, el Congreso Nacional
ha sido investido de un poder de policía de mayor amplitud, que es estipulado en la Constitución
Norteamericana; por cuanto a la Nación le compete no solo proveer lo conducente a la prosperidad del país, sino
atender el adelanto y bienestar de todas las provincias. Para ellos el Poder de Policía corresponde a las
provincias, la nación lo ejerce dentro del territorio de las mismas, sólo cuando le ha asido conferido en forma
expresa.

b. En este sentido el tratadista Argentino COSALES, expresa que el poder de policía es la potestad de restringir la
libertad individual y que tiene como objeto la protección de la vida, la propiedad, la seguridad y la salud de los
habitantes y agrega que en relación al gobierno federal se extiende hasta donde alcanzan las leyes dictadas por
el Congreso, en la ejecución de los poderes comerciales, de los poderes expresamente concedidos y también a
los objetos de otros géneros, como son los poderes militares, que tienen una esfera de acción distinta.
62
 DERECHO DE POLICIA

c. Por último, sostiene que el Poder de Policía, significa al mismo tiempo, un poder y una función de gobierno, un
sistema de reglas y una organización administrativa y coercitiva, busca y promueve el bienestar público y actúa
como restricción y compulsión.

II UNIDAD

DECIMO TERCERA SEMANA

EXAMEN PARCIAL II

II UNIDAD

DECIMO CUARTA SEMANA

A. DISTINCIÓN ENTRE POLICÍA Y PODER DE POLICÍA

1. EL ámbito del poder de policía es más alto, más extenso que el que corresponde al de la función policial.

2. Puede definirse la función de policía como un conjunto de actos administrativos cuya sistematización y
efectivación tiene por finalidad: garantizar, mantener y restablecer el orden interno, así como actividades de
orden público y privado, prevenir y combatir la delincuencia, prestar ayuda y protección a las personas y
63
 DERECHO DE POLICIA

sociedad, vigilancia y control de fronteras ampliándose aún en el ámbito del desarrollo económico y social,
Esta función realizada por la Policía Nacional Peruana es una actividad específicamente administrativa y
como tal, está determinada por la Constitución, debiendo ser reglamentada por sus respectivas leyes
orgánicas.

3. En cambio el poder de policía además de ejercer función administrativa, ejercer función de apoyo al
poder judicial y a veces también al poder legislativo con el objeto principal de promocionar el bienestar
general a través de la regulación de los derechos consagrados en la constitución. el poder de policía es
la facultad del Estado, que la policía ejerce por delegación a través de su función policial.

4. En síntesis se trata de una manifestación del poder regulador de los derechos reconocidos en la
constitución. La expresión poder de policía es ambigua , y si se analiza detenidamente los alcances de la
misma, se notará que en principio no se trata de un poder sino más bien de una función del poder
administrador. En efecto siendo el poder del estado, uno e indivisible es obvio que toda regulación de los
derechos por medio de la Ley o sea toda regulación normativa propia a cualquier manifestación de voluntad
estatal, no es inherente a otro poder, sino que es una función de dicho poder.

B. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL

1. Es indudable que el poder de policía tiene por principal finalidad la regulación de los derechos reconocidos por la
Constitución y que los fundamentos en que se basa tal manifestación de poder están en los artículos
relacionados a la Policía Nacional en el Capitulo XII de la Seguridad y la Defensa Nacional sin embargo es
preciso tener presente que en la Constitución no se menciona en ningún artículo expresamente el poder de
policía que surge por la propia naturaleza del Poder Ejecutivo y se fundamenta en los deberes y limitaciones que
la misma Constitución establece a los ciudadanos en beneficio del bienestar general.

2. Toda limitación a la libertad o a la propiedad debe estar expresamente establecida en la ley, "ningún habitante de
la nación será obligado a hacer lo que la ley no manda ni privado de hacer lo que ella no prohíbe (Art. 2 Inc.
244a). Esta disposición aclara de modo terminante el espíritu de Ia Constitución.

C. EL PODER DE POLICÍA COMO MANIFESTACIÓN JURÍDICA, CONTENIDO FUNCIONAL Y EXISTENCIA SOCIAL

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 DERECHO DE POLICIA

1. Podemos decir que el Poder Ejecutivo a través del Poder Administrador y por ende del Derecho Administrativo,
sustenta el ejercicio del Poder de Policía, para hacer cumplir las disposiciones legales, con empleo de la
coerción y la coacción.

2. Este poder se caracteriza por ser una protestad primaria y exclusiva del Estado, que aplica el empleo
de la fuerza en forma inalienable, razonable, general y racional con la finalidad de contribuir al orden ,
desarrollo y bienestar general , así como a la protección de los derechos de la persona humana.

3. Cualesquiera fueren las funciones que comprende el poder de policía, deberá siempre expresarse a través de
leyes o actos administrativos fuera de estas formas no existe otra manera de expresar el poder estatal. En el
caso peruano el poder de policía se halla incluido en la función y poder administrativo del Estado.

4. El poder de policía según Villegas Basavilbao, no debe presentarse como una cuestión extrajurídica, sino como
uno de los tantos contenidos de los actos jurídicos estatales, que solo se diferencian por su fin. Como
manifestación jurídica, será un acto de derecho público sea ley o acto administrativo expresando siempre
relaciones normativas como cualquiera de las realizadas por el poder estatal en relación con la conducta o cosas
de los individuos. El poder será un concreto y especifico contenido jurídico administrativo.

D. CARACTERES DEL PODER DE POLICÍA

Son cualidades que distinguen y dan calidad especial, peculiar y propia al poder de policía

a). Es potestad originaria

Es decir el Estado lo adquiere al constituirse , en el mismo momento en que se organiza política y

jurídicamente adquiere este poder de policía.

b) Es exclusivo del Estado

Es de exclusiva competencia del poder administrador del Estado. Toda otra comunidad puede tenerla sólo
por concesión del Estado. Esto es como poder derivado y en los límites de la concesión estatal.

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 DERECHO DE POLICIA

c) Es Inalienable

No puede ser transferido por acuerdo, contrato o delegación porque es inseparable de la Soberanía Nacional.
FIORINI indica “no podrá enajenarse el poder de policía a la competencia de los órganos particulares
por privilegios que adquieran, sino fuese un contrato de concesión sobre una actividad de gestión pública.

d) Razonable

Porque permite juzgar mejor los hechos, convierte al poder de policía en un poder justo y una valoración
de los hechos, será tanto más justa cuanto más toma en cuenta factores como el estado económico y
cultural del país.

e) Es General

Las medidas que dicta el poder de policía , debe de tener una absoluta generalidad a fin de no
quebrantar el principio de igualdad que consagra el Art. 2 Inc. 2 de la Constitución.

f.) Uso extremo en caso de necesidad pública

Su empleo sólo se justifica en circunstancias excepcionales y por una clara necesidad pública, se encuentra
contemplada en el Art. 137 de la Constitución, por el que se faculta al Poder Ejecutivo para suspender total
o parcialmente las garantías constitucionales que se contemplan en los incisos 7, 9 y 10 del Art 2 y el Inc
20 del mismo Art. de la Constitución - Régimen de Excepción.

II UNIDAD

DECIMO QUINTA SEMANA

TALLER:

EL EJERCICIO DEL PODER DE POLICIA EN EL PERU

(TRABAJO DE INVESTIGACION EN EQUIPO)

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 DERECHO DE POLICIA

II UNIDAD

DECIMO SEXTA SEMANA

EXPOSICION DE TRABAJOS APLICATIVOS

II UNIDAD

DECIMO SETIMA SEMANA

EXAMEN FINAL

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