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DERECHO CONSTITUCIONAL

x DERECHO DE LA CONSTITUCIÓN. FUENTES


Los derechos constitucionales son aquellos incluidos en la norma constitutiva y organizativa de
un estado generalmente denominada constitución que se consideran como esenciales en el
sistema político y que están especialmente vinculados a la dignidad humana.

Es decir, son aquellos derechos que disfrutan de un estatus especial en cuanto a garantías (de
tutela y reforma) dentro del ordenamiento jurídico.

Los derechos constitucionales se clasifican en derechos fundamentales o de primera


generación, derechos económicos, sociales y culturales o de segunda generación y derechos a
un medio ambiente sano o de tercera generación.

Derechos Fundamentales
Los derechos fundamentales son aquellos inherentes al ser humano, que pertenecen a toda
persona en razón de su dignidad.
1) Concepto objetivo , el estado está ligado a las leyes, normas y otros por lo cual ya es un
estado de derecho͙
2) Concepto subjetivo, ámbito limitado del individuo imprescindible para el desarrollo y la
libertad de las personas, es núcleo básico e irrenunciable del estatuto jurídico del individuo.
3) Límites Internos.
4) Límites Externos.
5) Inherentes a la personalidad: son aquellos derechos de los cuales se es titular por el sólo
hecho de ser persona.

Fuentes
x La historia,
x Leyes políticas,
x Las leyes constitucionales,
x La jurisprudencia constitucional,
x La doctrina,
x El derecho comparado constitucional,
x La constitución, y
x La costumbre.

x TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN
La Constitución es el conjunto de normas de derecho básicas y supremas, emanadas por el
Poder Constituyente, sobre las que descansa la vida política, económica y social del Estado. Su
voluntad es siempre ͞la Ley suprema͟ .

Es una garantía para la soberanía popular, ya que de manera clara se garantizan los derechos del
pueblo y se establecen bases para la actuación jurídica de los órganos y autoridades estatales.

¿QUÉ ES UNA CONSTITUCIÓN POLÍTICA?-


1) CONCEPTO.- El concepto de Constitución Política es equívoco, pues tiene una pluralidad
de significados, veamos por qué:

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Comencemos pues por Aristóteles, gran pensador Estagirita, quien no solamente tuvo impacto
en la filosofía y en la metodología de la lógica y de la ética, sino también en la conformación de
la ciencia política y en la primera concepción que se tuvo de muchas definiciones políticas, y
entre ellas de la Constitución Política. Él tuvo una visión de la Constitución en los siguientes
aspectos: a) Se puede estudiar a la Constitución como una realidad, desde esta óptica es el
acontecer de la vida de la comunidad, es la vida misma de la sociedad y el Estado, la existencia
de una comunidad armonizada u organizada políticamente; b) La Constitución es una
organización, en ese sentido se refiere a la forma de organizar las maneras políticas de la
realidad; c) Se puede estudiar a la Constitución como lege ferenda, es decir, todo gobernante
debe analizar cuál es la mejor Constitución para un Estado, las mejores formas, en virtud de las
cuales, se organiza mejor el estado para la realización de sus fines, para realizar los fines de la
comunidad. Al hacer el análisis de las tipologías políticas, llegó Aristóteles a una conclusión: ni
la monarquía, ni las oligarquías, ni las democracias son idóneas, sino que las mejores
constituciones son aquellas que son mixtas, o sea aquellas que tienen combinados elementos
aristocráticos, monárquicos y democráticos.
Sigamos luego el pensamiento de Kelsen, para quien el vocablo Constitución tiene dos
sentidos, un sentido lógico-jurídico y un sentido jurídico-positivo. Según este autor, la
Constitución en su sentido lógico-jurídico es la norma fundamental o hipótesis básica; la cual
no es creada conforme a un procedimiento jurídico y, por lo tanto, no es una norma positiva,
debido a que nadie la ha regulado y a que no es producto de una estructura jurídica, sólo es un
presupuesto básico. Precisamente, a partir de esa hipótesis se va a conformar el orden jurídico,
cuyo contenido está subordinado a la norma fundamental, sobre la cual radica la validez de las
normas que constituyen el sistema jurídico.
Por su parte, una Constitución en el sentido jurídico-positivo, se sustenta en el concepto
lógico-jurídico, porque la Constitución es un supuesto que le otorga validez al sistema jurídico
en su conjunto, y en norma fundamental descansa todo el sistema jurídico. En éste concepto la
Constitución ya no es un supuesto, es una concepción de otra naturaleza, es una norma puesta,
no supuesta. La Constitución en este sentido nace como un grado inmediatamente inferior al de
la Constitución en su sentido lógico-jurídico.
Siguiendo al mismo Kelsen, la Constitución puede ser contemplada en dos sentidos: en un
sentido material y en un sentido formal.
En su sentido material está constituida por los preceptos que regulan la creación de normas
jurídicas generales y especialmente la creación de leyes, así como también la regulación de la
norma que crea otras normas jurídicas, los procedimientos de creación del orden jurídico, los
órganos superiores del Estado y sus competencias. Otro elemento que contiene dicho concepto
material son las relaciones de los hombres con el propio poder estatal y los derechos
fundamentales del hombre. La Constitución en sentido material implica pues, el contenido de
una Constitución. La Constitución en su sentido material tiene tres contenidos: el proceso de
creación de las normas jurídicas generales, las normas referentes a los órganos del Estado y sus
competencias, y las relaciones de los hombres con el control estatal.
Mientras tanto, la Constitución en sentido formal - dice Kelsen - es un documento solemne, un
conjunto de normas jurídicas que sólo pueden ser modificadas mediante la observancia de
prescripciones especiales, cuyo objeto es dificultar la modificación de tales normas. La
Constitución en sentido formal es el documento legal supremo.
Por su parte, Ferdinand Lassalle se propuso encontrar la esencia de una Constitución a partir
del análisis realista, al definir la Constitución como el resultado de la suma de los factores
reales de poder. Así, lo que debe plasmarse en un régimen constitucional son las aspiraciones

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de las fuerzas sociales y políticas de un Estado. Para él, una Constitución no sería tal si no
refleja la realidad política de un Estado. Todo régimen posee una serie de hojas de papel en el
que se inscriben los principios fundamentales que rigen el funcionamiento del Estado, en torno
a los cuales se une su población; ese documento legal supremo que estructura y señala el
funcionamiento del Estado, en torno a los cuales se une su población; ese documento legal
supremo que estructura y señala el funcionamiento de la vida del Estado, sólo sería una hoja de
papel, si no corresponde con la realidad. Explica Lassalle a su vez, que hay dos tipos de
Constituciones: la Constitución real y la formal. La primera es efectiva porque corresponde a la
expresión de los factores reales de poder, y la otra, únicamente es una hoja de papel.
Un gran constitucionalista como Karl Loeweinstein plantea que en toda sociedad existe una
Constitución real u ontológica. Una Constitución ontológica es el ser de cada sociedad, es la
cultura social real, son las formas de conducta reconocidas, son los principios políticos en los
que se basa toda comunidad, y que se formaliza en una Constitución escrita.
Para Georges Burdeau una Constitución es el status del poder político convertido en
instituciones estatales. La Constitución es la institucionalización del poder.
Maurice Hauriou dice que la Constitución es un conjunto de reglas en materia de gobierno y de
la vida de la comunidad. La Constitución de un Estado, es un conjunto de reglas que son
relativas al gobierno y a la vida de la comunidad estatal. Biscaretti di Ruffia, por su parte habla
de 5 significados diversos de Constitución Política, a saber:
1) Institucional: Constitución significa status, orden, conformación, estructura esencial de un
ente o de un organismo en general. Así, Constitución se llamará el ordenamiento supremo de la
Iglesia, de una colonia, de un municipio y sobre todo del Estado.
2) Sustancial: Se obtiene cuando consideramos un ordenamiento jurídico solamente desde el
punto de vista de su contenido normativo. Se entiende por Constitución en sentido puramente
sustancial todo aquel complejo de normas jurídicas fundamentales, escritas o no escritas, capaz
de trazar las líneas maestras del mismo ordenamiento.
3) Formal: No siempre habrá una Constitución en sentido formal, o sea, un complejo de normas
legislativas que se distinguen de las ordinarias por su más arduo y solemne proceso formativo.
Tales normas, en lugar de ser emanadas por los normales órganos legislativos con su ordinario
método de trabajo, son formuladas, o por órganos legislativos especiales establecidos para esa
misión o por los órganos normales, pero según procedimientos distintos de los acostumbrados,
llamados procedimientos agravados.
4) Instrumental: el acto fundamental en el cual han sido formuladas solemnemente la gran
mayoría de normas materialmente constitucionales. Tal acto adoptó en el siglo antepasado el
nombre de Carta, al ser concedida por obra de un soberano absoluta o por una asamblea pero
luego aprobada por el monarca y de Constitución cuando es redactada y votada por una
Asamblea Constituyente.
5) Material: régimen político. Sirve para indicar el conjunto de los elementos organizadores
necesarios para que subsista el Estado, en cuanto se le considera ordenada según un mínimo de
elementos organizadores (fuerza política) capaces de presentarla dotada de una actividad
dirigida hacia un fin de determinado (fin político). Por tanto, la fuerza política y el fin político
son los elementos fundamentales (el primero instrumental y el segundo material).
Luego de pasar repaso si quiera a unos cuantos conceptos que a través de la historia se han
ideado, nosotros vamos a partir de un sentido histórico. La Revolución Francesa de 1789 se
inspiró en el concepto de orden de la Constitución. Siguiendo esa idea, la Declaración de los

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Derechos del Hombre y del Ciudadano sostenía en su artículo 16 que: ͞ Toda sociedad en la
cual no está asegurada la garantía de los derechos ni determinada la separación de poderes no
tiene Constitución.͟Por tanto, la Constitución va a ser el ordenamiento supremo del Estado
asentado sobre determinados principios y articulado en estructuras organizativas; que se
materializa en un ͞ documento͟ , es decir, como una ley particular ley entre las otras; y que
además debe estar determinada desde abajo, es decir, dictada por el pueblo soberano
(democrática). Al decir de Alejandro Nieto: ͞ es algo más que la norma jurídica suprema del
ordenamiento jurídico (cúspide de la simplista pirámide kelseniana): es el centro del
ordenamiento jurídico por donde pasan todos los hilos del Derecho. ͟Toda Constitución
Política es una estructura de convivencia. Como todo Estado requiere una ordenación racional y
sistemática que delimite la organización y ejercicio del poder ʹubi ius ubi societas / ubi
societas ubi ius ʹdebe estructurarse mediante un conjunto interdependiente de normas e
instituciones jurídico políticas básicas para que exista y perdure. El Estado, entonces, como
síntesis de: pueblo, territorio y poder soberano, necesita al Derecho en su doble vertiente
normativa e institucional para articular su trama orgánico-institucional, para delimitar el ámbito
de competencias de los poderes públicos; establecer el modo de designación y renovación de
sus titulares; las relaciones entre gobernantes y gobernados y garantizar las libertades de los
individuos y sus grupos. Para comprender el concepto nosotros vamos a partir de un sentido
histórico.
La Revolución Francesa de 1789 se inspiró en el concepto de orden de la Constitución.
Siguiendo esa idea, la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano sostenía en su
artículo 16 que: ͞Toda sociedad en la cual no está asegurada la garantía de los derechos ni
determinada la separación de poderes no tiene Constitución.͟

Por tanto, la Constitución va a ser el ordenamiento supremo del Estado asentado sobre
determinados principios y articulado en estructuras organizativas, que se materializa en un
͞documento͟ , es decir, una ley particular ley entre las otras, que además debe estar determinada
desde abajo, es decir, dictada por el pueblo soberano (democrática). Al decir de Alejandro
Nieto: ͞ es algo más que la norma jurídica suprema del ordenamiento jurídico (cúspide de la
simplista pirámide kelseniana): es el centro del ordenamiento jurídico por donde pasan todos
los hilos del Derecho.͟

Toda Constitución Política es una estructura de convivencia. Como todo Estado requiere una
ordenación racional y sistemática que delimite la organización y ejercicio del poder ʹubi ius
ubi societas / ubi societas ubi ius ʹdebe estructurarse mediante un conjunto interdependiente
de normas e instituciones jurídico políticas básicas para que exista y perdure. El Estado,
entonces, como síntesis de: pueblo, territorio y poder soberano, necesita al Derecho en su doble
vertiente normativa e institucional para articular su trama orgánico-institucional, para delimitar
el ámbito de competencias de los poderes públicos; establecer el modo de designación y
renovación de sus titulares; las relaciones entre gobernantes y gobernados y garantizar las
libertades de los individuos y sus grupos.

Estructura.
a. Preámbulo: es una reflexión solemne, ideológica, religiosa de lo que va hacer esa
Constitución.

b. Parte orgánica: es donde se desarrollan los tres poderes del Estado, donde se desarrolla el
Derecho constitucional del poder.

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c. Parte dogmática: es donde se desarrollan los derechos fundamentales, en el caso de CR, a
partir del artículo 20 de la Constitución.

Valor Normativo.
Una de las características más importantes que tiene la Constitución es que no son normas
sancionadoras, como es el caso de norma penal. Las normas constitucionales no tienen ni un
precepto, ni una sanción, porque son normas habilitadoras. Lo que sostiene a la Constitución es
el Principio de Efectividad, que consiste en que por encima de la Constitución no hay nada, es
la fuente de origen de todo lo demás. Lo que la sostiene es que su efectividad no depende de
otras normas como las demás.

Características Formales.
i. Ley Escrita.-
Antiguamente el Derecho público se regía exclusivamente por la costumbre. Por ello se dice
que la famosa Carta Magna de Juan Sin Tierra, firmada en 1215, es el primer vestigio de
Constitución Política en el sentido moderno del concepto. Luego vino otro instrumento escrito
que podría entenderse como los orígenes de la Constitución Política en sentido moderno con el
͞Instrumento de Gobierno͟de Cromwell en 1653 en Inglaterra, misma que, paradójicamente, es
la única Constitución escrita que ha regido en Inglaterra hasta nuestros días.
Pero fueron los colones ingleses en Estados Unidos los que verdaderamente dieron sentido a la
Constitución Política en su sentido moderno mediante la promulgación de la primera
Constitución escrita en el sentido moderno, la Constitución de los Estados Unidores de
América en 1776. A partir de ésta, Francia copiaría la idea y dictaría la Declaración de
Derechos del Hombre y el Ciudadano en 1789 producto de la Revolución Francesa, llevando
esa influencia a todos los demás países de Europa mediante el periplo invasor de Napoleón, con
la única excepción de Inglaterra. Por su parte, América Latina también copiaría el modelo de
las Constituciones escrita bajo la influencia del movimiento emancipador.
ii. Ley Suprema.-
Teoría de la supremacía constitucional: La Constitución es el supremo derecho de la tierra, por
lo que vincula a los jueces, a pesar de cualquier disposición contraria de las leyes. Impone a los
jueces una vinculación más fuerte que la debida a las leyes.
El caso Marbury vrs. Madison en 1803 afirmó la potestad de los jueces de los Estados Unidos
para declarar la inconstitucionalidad de las leyes dictadas a contrapelo de la Constitución. El
razonamiento del Juez Marshall que decretó esa sentencia fue el siguiente:
Premisa 1: El deber del Poder Judicial es aplicar la ley.
Premisa 2: Cuando hay dos leyes contradictorias, hay que aplicar una desechando la otra.
Premisa 3: La Constitución es la ley suprema y define qué otras normas son ley. Premisa 4: La
supremacía de la Constitución implica que cuando entra en conflicto con una ley, esta última
deja de ser válida. Premisa 5: La negación de la premisa anterior supondría que el Congreso
puede modificar la Constitución dictando una ley ordinaria, por lo que la Constitución no sería
operativa para limitar al Congreso.
Premisa 6: Si una norma no es ley válida carece de fuerza obligatoria.
Conclusión: Una ley contraria a la Constitución no debe ser aplicada.

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De esa sentencia se deriva el principio de supremacía constitucional que es doble: a) formal y
b) lógica. Formal porque sólo una Asamblea Constituyente, para el caso de las reformas
generales, o una mayoría de la Asamblea Legislativa para el caso de las reformas parciales,
siguiendo un procedimiento especial y agravado, puede reformarla. Y lógica porque todo acto o
norma contrario a la Constitución es inválido y nulo. (Ver artículo 10 COPOL.)

iii. Ley Rígida.-


La COPOL debe ser resguarda de reformas frecuentes. Como la Constitución constituye un
valladar contra las pretensiones de los gobernantes de turno de expandir su poder, es lógico que
muchos de ellos estarían dispuestos a reformar o eliminar esas ataduras. ¿Qué fue lo primero
que hizo Cháves en Venezuela? Por ello, para evitar esta práctica, hay que asegurar la
permanencia de las normas constitucionales y garantizar que no puedan ser fácilmente
reformadas o derogadas, de ahí que una característica elemental de toda Constitución moderna
es ser rígida, lo que se traduce en que no pueda ser modificable por el procedimiento legislativo
ordinario.

Funciones
i. Orden.-
Función de paz y seguridad, pues evita el caos y el desorden en la vida social. Este orden debe
ser entendido en relación con dos aspectos:
i. No es un orden cerrado, sino más bien abierto, pues permite opciones plurales en su
interpretación con el fin de adaptar la Constitución a las cambiantes necesidades de la sociedad.
ii. Aunque la Constitución constituye la base jurídica de la legislación ordinaria, lo cierto es
que solamente fija el marco normativo del que no puede apartarse el legislador, pero este
conserva una amplia discrecionalidad para ejercitar su función. La Constitución no puede
eliminar la discrecionalidad del legislador.
ii. Estabilidad.-
Como ha dicho James Bryce: La Constitución no es la voluntad de la mayoría transitoria sino la
expresión de la voluntad del pueblo fundamentada y duradera.
iii. Limitarse a lo esencial.-
Regulación de lo esencial en un Estado. La gran pregunta es: ¿qué es en esencial en un Estado y
que no, y por tanto, qué debe incluirse en una Constitución y qué debe quedar fuera de su
regulación?

iv. Integrar.-
Las diferentes corrientes de pensamiento deben quedar plasmadas en su texto y contexto. De
esta forma la Constitución sirve como instrumento integrador de las diferentes fuerzas que
actúan en la sociedad y no como elemento disociador.
v. Limitar el poder del Estado jurídicamente.-

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Por medio de la división y limitación de los poderes. En este sentido, resulta ejemplarizante la
siguiente cita del Fundador de los Estados Unidos de América, Alexander Hamilton, cuando en
El Federalista Nº 78 señalaba:

͙͞aunque la opresión pueda venir de vez en cuando de las cortes de justicia, la libertad del
pueblo nunca está en peligro cuando proviene de esta división; ELLO MIENTRAS EL
JUDICIAL SE MANTENGA REALMENTE DIFERENCIADO DE AMBOS LA
LEGISLATURA Y EL EJECUTIVO. ESTOY DE ACUERDO, NO HABRÁ LIBERTAD SI
EL PODER DE JUZGAR NO PUEDE SEPARARSE DE LOS PODERES LEGISLATIVO Y
EJECUTIVO. Y EN DEFINITIVA PRUEBA QUE LA LIBERTAD NO TIENE NADA QUE
TEMER DEL JUDICIAL POR SÍ SOLO, PERO TIENE TODO QUE TEMER DE LA UNIÓN
DE ÉSTE CON ALGUNO DE LOS OTROS DEPARTAMENTOS. (...)͟

vi. Garantizar la libertad y auto determinación de las personas.-

͞Reducir poder público en las relaciones sociales.͟(De Otto) ¿De qué forma? Al establecer en
sus normas de organización y procedimiento atribuciones concretas al Estado, que este no
puede extender más allá de lo que la propia Constitución le permite (Artículo 11). Y además, al
establecer en su parte dogmática, el catálogo de derechos fundamentales.
vii. Organizar el Estado.-
Establecer la forma de gobierno, la distribución de competencias, fijar los distintos
procedimientos para crear válidamente actos estatales y establecer los controles recíprocos que
deben existir entre órganos estatales.

x PODER CONSTITUYENTE
Definicion del Poder constituyente

Características:

a) Es un poder absoluto y total.

b) Es inicial, autónomo e ilimitado.

c) Se caracteriza por su libertad total.

d) Es un poder con competencia total, ninguna norma anterior, de fondo


ni de forma puede limitarlo.

e) El poder constituyente encuentra su fundamento en sí mismo.

f) Políticamente debe su autonomía al hecho de constituir un instrumento


del pueblo soberano.

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Es necesario para entender ese concepto, tener claro que la soberanía tal y como lo indican los
artículos 2 y 3 de la Constitución Política reside en la nación y nadie puede arrogársela.
La soberanía no es más que la posición de independencia del Estado frente a los otros Estados
que conforman la comunidad internacional.

La soberanía significa ͞ la condición de un poder que es el más elevado, que es el poder


supremo que no consiente otro a su lado ni por encima de él͟
; en Costa Rica ese poder reside en
la nación, Es inalienable, indelegable e indivisible.
El Poder constituyente es la denominación del poder que tiene la atribución de establecer la
norma fundamental de un ordenamiento jurídico, dando origen a un Estado y su sistema político
y, posteriormente, de modificarla o enmendarla. Esta facultad es ejercida al constituir un nuevo
Estado y al reformar la Constitución vigente. Por lo anterior, habitualmente se distingue un
poder constituyente primario u originario y un poder constituyente derivado.
El poder constituyente ha sido definido como la "voluntad política creadora del orden, que
requiere naturaleza originaria, eficacia y carácter creadora" y como la "voluntad originaria,
soberana, suprema y directa que tiene un pueblo, para constituir un Estado dándole una
personalidad al mismo y darse la organización jurídica y política que más le convenga". De
todos modos, existen concepciones que consideran que el poder constituyente originario puede
recaer en el pueblo o en la nación.
Se considera que el poder constituyente existe en los regímenes de Constitución rígida, en el
que la elaboración de las normas constitucionales requiere un procedimiento diferente al de las
leyes.
Para Carl Schmitt el poder constituyente es la voluntad política cuya fuerza o autoridad es
capaz de adoptar la concreta decisión de conjunto sobre modo y fuerza de la existencia política,
determinando así la existencia de la unidad política como de un todo. Ahora bien de las
decisiones de esta voluntad se deriva la validez de toda ulterior regulación legal y
constitucional.

b. Poder Constituyente Originario y derivado


Poder Constituyente Originario:

Este aparece cuando se rompe el orden constitucional por un hecho ilegítimo respecto del
ordenamiento jurídico. Ejemplo, un golpe de Estado, una revolución, un cuartelazo, etc.
Al no existir ningún ordenamiento jurídico vigente, surge el poder constituyente fundacional u
originario. Su ejercicio pasa a manos del gobierno de facto y posteriormente a la Convención o
Asamblea Constituyente que se elija para redactar el nuevo texto constitucional.
Es ejercido por la Asamblea Legislativa, que es un órgano constituido y, por consiguiente,
sometido a todas las limitaciones propias de tales órganos, entre ellas, desde luego, a los
límites competenciales que le fije el texto constitucional.Este tipo de poder es ilimitado,
autónomo e incondicional, pues se caracteriza, por su libertad total.
Poder Constituyente Derivado:
Esto es cuando el poder Constituyente originario se juridifica y se somete a los límites que él
mismo establece en la Constitución para su ejercicio ; se ejerce por una Constituyente o
Convención Constitucional para introducirle reformas generales a la Constitución, por lo que
tiene su origen directo e inmediato en la voluntad popular

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El Estado constitucional moderno es un Estado de Derecho, lo que implica la juridificación de
la democracia constitucional y, por consiguiente, la necesidad de concebir jurídicamente a la
propia soberanía.
El pueblo, que es el único soberano, se auto limita por medio de la Constitución.
De donde se deduce que los conceptos de Estado democrático y Estado de Derecho son
imprescindibles, pues sin tal asociación el Derecho Constitucional sería mero Derecho estatal.
Las Constituciones modernas pretenden garantizar jurídicamente la soberanía popular, es
decir, el poder del pueblo para autodeterminarse, lo que implica, en última instancia, regular
jurídicamente los cambios de consenso que constituyen la raíz misma de las sociedades
democráticas.

La reforma constitucional puede ser:


x Parcial: cuando se modifican uno o varios artículos
x General: cuando es modificada la totalidad del texto constitucional vigente o bien
partes vitales de ella que impliquen un cambio radical en su régimen político,
económico o social.
En algunos países, como Suiza, España, en varios Estados norteamericanos y en la propia Costa
Rica, por ejemplo, existen procedimientos diferentes para uno y otro tipo de reformas
constitucionales. El ejercicio de cada uno de estos dos poderes tiene consecuencias jurídicas
diferentes, pues ambos son limitados por:

c. Poder Constituido:
Los Poderes Constituidos emergen o nacen de la voluntad suprema del Poder Constituyente
para darle al colectivo nacional una organización política y establecer en la Ley Marco
Constitucional las bases fundamentales del ordenamiento jurídico, y como consecuencia de
ello, esos poderes constituidos son derivativos, están limitados y regulados normativamente
por la voluntad del poder constituyente. Los poderes constituidos son los instrumentos o
medios a través de los cuales se cumplen las funciones del estado y son necesarios para
alcanzar los fines y propósitos de una sociedad organizada; pero por más atribuciones que
tuvieren asignados en el marco de competencias que a cada uno ellos les corresponda por
mandato constitucional, las mismas pueden sufrir cambios significativos "a la hora en que el
poder constituyente decida reestructurar el Estado, como quiera, sin restricciones, libre de
toda vinculación a organizaciones pretéritas.

d.- El Poder Popular y la Soberanía


El poder popular son los órganos del estado emanan de la soberanía que ejerce el poder
público. La soberanía reside intransferiblemente de su pueblo, guíen la ejerce directamente en
forma revista en la constitución
La soberanía, según la clásica definición de Jean Bodin en su obra de 1576 Los seis libros de la
República, es el «poder absoluto y perpetuo de una República»; y soberano es quien tiene el
poder de decisión, de dar leyes sin recibirlas de otro, es decir, aquel que no está sujeto a leyes
escritas, pero sí a la ley divina o natural. Pues, según añade Bodin, «si decimos que tiene
poder absoluto quien no está sujeto a las leyes, no se hallará en el mundo príncipe soberano,
puesto que todos los príncipes de la tierra están sujetos a las leyes de Dios y de la naturaleza y
a ciertas leyes humanas comunes a todos los pueblos».
También la palabra soberanía se conceptualiza como el derecho de una institución política de
ejercer su poder. Tradicionalmente se ha considerado que tres son los elementos de la
soberanía: territorio, pueblo y poder. En el derecho internacional, la soberanía es un concepto
clave, referido al derecho de un estado para ejercer sus poderes.

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x LA REVISIÓN CONSTITUCIONAL EN COSTA RICA.

En Costa Rica son distinguibles:

a. El poder constituyente derivado , previsto para la reforma general de la Constitución Art.


196 C.P.

b. Un poder reformador , previsto en el Art. 195 C.P., para introducir reformas parciales a la
Constitución siguiendo el procedimiento establecido en la misma.

c. El caso sui genéris del Art. 7 C.P . o sea que por la vía de los tratados internacionales se
puede reformar la Constitución vigente en relación con su integridad territorial u organización
política, siempre y cuando tenga la votación solicitada en la Constitución. Sin embargo, en
este caso, por su trascendencia requiere doble aprobación de una Constituyente según el
mecanismo del Art. 196 C.P

d. Y un poder interpretador, compartido entre la Asamblea Legislativa y el Tribunal Supremo


de
Elecciones, combinación de los Art. 102.3) y Art. 121.1) C.P
Reforma general.

x La reforma general solo la puede realizar una Asamblea Constituyente, convocada para tal
efecto, por medio de una ley que requiere el voto no menor de dos terceras partes de la
totalidad de los miembros de la Asamblea Legislativa y esta ley no requiere sanción del P.
Ejecutivo. Esta materia se encuentra reservada exclusivamente a la Asamblea Legislativa ,
por lo que está prohibida la iniciativa del Poder Ejecutivo. En todos los casos en que la
Constitución exige una mayoría calificada, ésta debe producirse en todos los debates. En
cuanto al fondo de la reforma, como ya vimos, la Asamblea Constituyente no tiene ninguna
limitación. Hay un problema que no resuelve la Constitución y es con respecto a lo que debe
entenderse por reforma general.

x La reforma general puede entenderse de dos formas diversas:


x Como mecanismo idóneo para la redacción de un nuevo texto constitucional.

x Como un procedimiento mediante el cual se produce la reforma de determinados


artículos que fundamentan el régimen de corte democrático-liberal.

Reforma Parcial.

Son las únicas que requieren ser tramitadas obligatoriamente en dos legislaturas diferentes; o
sea que toda reforma parcial debe aprobarse en dos años.

Durante la primera legislatura se ejerce la iniciativa de la reforma, potestad de la Asamblea


Legislativa o bien directamente de los ciudadanos. Debe ir avalada por al menos 10 diputados o
mínimo 5% de los ciudadanos inscritos en el padrón electoral. Lo que se introduce no es un
proyecto, sino una proposición. Una vez introducida se lee en el Plenario por 3 veces con
intervalos de 6 días a fin de resolver si se admite o no a discusión. Acordado que procede la
reforma, la Asamblea preparará el correspondiente proyecto, por medio de una Comisión,
bastando en este caso la mayoría absoluta para aprobarlo. El mencionado proyecto pasará luego
al Poder Ejecutivo y éste lo enviará a la Asamblea con el Mensaje Presidencial al iniciarse la

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próxima legislatura ordinaria, con sus observaciones, o recomendándolo. La Asamblea
Legislativa, en sus primeras sesiones, discutirá el proyecto en tres debates, y si lo aprobare por
votación no menor de dos tercios de votos del total de los miembros de la Asamblea, formará
parte de la Constitución, y se comunicará al Poder Ejecutivo para su publicación y observancia.
De conformidad con el artículo 105 de esta Constitución, las reformas constitucionales podrán
someterse a referéndum después de ser aprobadas en una legislatura y antes de la siguiente, si
lo acuerdan las dos terceras partes del total de los miembros de la Asamblea Legislativa.

El caso sui géneris del artículo 7 COPOL.


Por medio de un tratado internacional Costa Rica podría eventualmente convertirse de un
Estado libre y soberano para pasar a ser una provincia de una Federación, con lo que
evidentemente habría un efecto idéntico al de una reforma general pues se daría un cambio
radical en su régimen político.

El poder interpretador de la Constitución por la Asamblea Legislativa y el TSE.


Según lo dispuesto en el artículo 121.1), la Asamblea Legislativa puede realizar
interpretaciones auténticas a la Constitución por su facultad de reformar parcialmente la misma.
Sólo hay la excepción en materia electoral en la que, por virtud del artículo 102.3) de la
COPOL, le corresponde interpretar en forma exclusiva y obligatoria las disposiciones
constitucionales referentes a la materia electoral.
x FORMAS DE GOBIERNO

La diferencia con los sistemas políticos, que se refieren a la estructura ideológica, es que las
formas de gobierno o regímenes políticos se refieren a la conformación concreta de las
instituciones del sistema político de un determinado Estado.

I.- EN LOS RÉGIMENES AUTOCRÁTICOS.

a.- EL AUTORITARISMO.
Organización política donde solo hay un detentador del poder, de manera que los destinatarios
del poder, es decir el pueblo, no tienen ninguna participación en la formación de la voluntad
estatal.
Con este término se hace referencia a la estructura política del Estado, y no a lo social, de ahí
que, a diferencia del totalitarismo, en el autoritarismo el detentador del poder no aspira a
dominar la totalidad de la vida socioeconómica de la sociedad o a determinar sus creencias de
acuerdo con su propia ideología. (Cuba, Venezuela, Fujimori)

b. EL TOTALITARISMO.
Este régimen sí pretende regir la totalidad de la vida en sociedad, pues pretende conformar el
orden socioeconómico, ético, religioso, y demás del pueblo conforme con la ideología del
detentador del poder. (Mao en China, el Nazismo, marxismo-leninismo, medio oriente, los que
han leído 1984 de Orwell o El Proceso de Franz Kafka). Como es lógico, este régimen también
funciona a base de orden y obediencia, por las buenas o por las malas. Los seres humanos no
son tratados como fines en sí mismos, sino como medios para lograr el cumplimiento de una
causa superior (la dominación del mundo, un imperio, la superioridad de la raza aria, etc.)

II.- EN LOS RÉGIMENES DEMOCRÁTICOS.-


Como característica común a todos estos regímenes, el poder está compartido y configurado de
forma tripartita, donde los detentadores del poder, en mayor o menor medida, de una forma u
otra, van a ser siempre: un Parlamento, un Gobierno y el electorado.

c. DEMOCRACIA DIRECTA.-
El pueblo directamente, sin representación intermedia, y organizado en Asamblea, es el
detentador del poder. Ejemplos de ello han ocurrido en la Grecia de Pericles y los cantones
rurales de Suiza en el Siglo XIII, pero actualmente resultaría imposible.

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En este régimen la ejecución de las decisiones fundamentales, es decir, lo que haría el Poder
Ejecutivo, se encargaba a funcionarios elegidos entre los mismos miembros de la Asamblea.
Aunque en apariencia este parecería ser el régimen más democrático de todos, pues se
practicaba la representación directa del pueblo y no indirecta como ahora, lo cierto es que el
acceso a la Asamblea estaba bastante restringido, de suerte que solo una minoría privilegiada
tenía ese derecho, pues se creaban todo tipo de discriminaciones para poder tener status de
ciudadano y por tanto poder ser parte del electorado en la Asamblea de electores.

d.- GOBIERNO DE ASAMBLEA.-


Teóricamente el gobierno de Asamblea es la forma de gobierno más democrática que existe. La
Asamblea es elegida directamente por el pueblo, sin representación intermedia, y este se
encarga de renovarla periódicamente. Esta Asamblea tiene dominio absoluto sobre todos los
demás órganos estatales. Por tanto, el Poder Ejecutivo está sometido a la Asamblea y sus
miembros son nombrados y removidos discrecionalmente por aquella. Todas las delegaciones
que hace la Asamblea en el Gobierno y demás órganos administrativos es estrictamente técnica
y no le confiere ninguna competencia propia.
Aunque su antecedente más remoto se da durante la época del Parlamento Largo en Inglaterra
durante los años 1640 a 1649, su verdadero nacimiento se verifica en la Revolución Francesa.
¿Recuerdan qué pasaba en aquella época entre clases sociales? ¿Cuál podría ser la explicación
de que aplicaran este gobierno de Asamblea? Un ejemplo de este tipo de régimen de gobierno
fue el Soviet Supremo la antigua Unión Soviética.

e.- GOBIERNO PARLAMENTARIO.-


Este es el régimen de gobierno más extendido y popular modernamente. ¿Cómo nació? Pues
bien, nació en Inglaterra, donde, una vez que la prerrogativas de la monarquía fueron
eliminadas con la Revolución Francesa, se vieron en la necesidad de que el gobierno del rey, es
decir, el Gabinete, requiriese el apoyo de la mayoría del Parlamento, así como que se
efectivizara la responsabilidad del Gabinete frente al Parlamento. Para ello, la mejor forma que
encontraron de hacerlo fue que los miembros del Gabinete fueron simultáneamente miembros
del Parlamento.
La figura del Primer Ministro, hoy Gordon Brown y antes Tony Blair en Inglaterra, se formó de
manera totalmente accidental, pues en aquellos tiempos el Rey de la casa Hannover no hablaba
inglés, de manera que tuvo que encargar a su consejero principal que presidiera las sesiones del
Gabinete. Con el tiempo ese primer Ministro iría independizándose de la Corona y del
Parlamento.
Ahora bien, los principios que irradian el régimen parlamentario podemos decir que son los
siguientes:
1) Como en todo sistema político democrático hay 3 detentadores del poder: el Parlamento, el
Gobierno y el electorado.
2) Sólo los miembros del Parlamento son de elección popular, pues los miembros del Gobierno
son elegidos por el Parlamento.
3) Los miembros del Gobierno son a su vez miembros del Parlamento, por ello puede
interpelarlos y exigirles responsabilidad política.
4) El Gobierno está integrado por los jefes del partido mayoritario o bien de los partidos que, en
alianza, hace mayoría. Y aunque los miembros del Gobierno son a su vez parte del Parlamento,
ambos tienen funciones diversas y son independientes entre sí, de ahí que el sistema funcione
bajo el principio de la independencia por integración.
5) La estructura del gobierno es piramidal. Tiene un Primer Ministro en la cúspide, que a su vez
funge como Presidente del Consejo de Ministros.
6) El Gobierno logra permanecer en el poder siempre y cuando cuente con el apoyo de la
mayoría del Parlamento. Ese apoyo lo puede perder en dos ocasiones: i) cuando el Parlamento
les da un voto de censura o bien cuando les niega el voto de confianza que hubiesen solicitado;

12
oPresidencialista
bien ii) cuando cambia la estructura mayoritaria del Parlamento en virtud de la celebración de
Parlamentario
las elecciones.
Presidente y Diputados son de elección Funcionarios auxiliares del Presidente son
popular (artículos 105 y 130 COPOL). Ministros y no Secretarios de Estado (140 y
7) Las decisiones políticas se determinan entre el Gobierno y el Parlamento.
146)
8) Lo más difícil de este régimen es el control político, puesto que este principio solo puede
operar en la realidad cuando ambos tienen recíprocas facultades de control. No obstante, en este
sistema solo es
Presidente el Parlamento tiene laJefe
simultáneamente facultad de darle votos
de Acuerdos, de censura
resoluciones a los miembros
y decretos del Poder del
Gobierno, lo que
Estado y Jefe de va implicar(arts.
Gobierno su dimisión de inmediato,
130 y 139 Ejecutivo asírequieren
como también le puede
firma pedir al
conjunta deJefe
de Estado
COPOL) (Monarca) que proceda a la disolución anticipada del Parlamento
Presidente y Ministro (146) y convoque a
elecciones.
9) El Jefe de Estado no es igual a Jefe de Gobierno. Cuando existente monarquías el Jefe de
Nombramiento y remoción de Ministros es Ministros sujetos a interpelación y censura
Estado es el Rey (Rey Juan Carlos en España, Reina Sophía en Inglaterra), y cuando no, será el
potestad del Presidente (139 COPOL) por parte de la Asamblea Legislativa
Presidente de la República (Sarkozy en Francia). Solamente en Francia este cargo es de
(121.24), pero es solamente de orden moral,
elección popular, pues en todos los demás regímenes parlamentarios conocidos es elegido por
pues no implica responsabilidad política de
el Parlamento de entre los candidatos que le propone el Parlamento. El Jefe de Estado
su parte.
representa oficialmente al país (firma Tratados Internacionales, promulga las leyes, relaciones
internacionales, etc.)

Asamblea Legislativa no puede dar votos de Existe órgano colegiado ± imitación del
f.censura al Presidente
GOBIERNO ni este puede disolver Gabinete en regímenes parlamentarios ±
PRESIDENCIALISTA.-
el principio
Su Legislativo anticipadamente
rector (148 y 149
es la interdependencia pordenominado Consejo
coordinación de Gobierno
de los órganos que Por
estatales. tieneello,
COPOL).
cada competencia
uno de los tres poderes actúa con independencia política
frente a lospropia
otros,(147)
pero sus relaciones
entre sí están delimitadas por los pesos y contrapesos. Sus principales características son las
siguientes:

x Presidente es de elección popular y no sujeto a responsabilidad política del


Legislativo.
x Miembros del Congreso son también elegidos popularmente.
x Presidente no tiene derecho de disolver el Legislativo, así como tampoco el Legislativo
le puede dar votos de censura.
x Los Secretarios o Ministros de Estado no pueden a su vez ser miembros del
Legislativo.
x El Legislativo no puede darle votos de censura a los Secretarios o Ministros de Estado.
Esto a veces no es tan tajante como en el caso de CR.
x Impulso político del Estado proviene del Presidente, quien es, a su vez, Jefe de Estado
y Jefe de Gobierno.
x Formación de la voluntad estatal requiere concurrencia del Legislativo y el Ejecutivo.
x Presidente nombra y remueve discrecionalmente a los miembros de su Gabinete.
x Cuando el Presidente tiene mayoría en el Legislativo puede gobernar con mayor
holgura porque sus iniciativas son aprobadas, pero cuando no tiene mayoría se ve
obligado a negociar con la oposición.
x El Legislativo tiene varios instrumentos de control político como las Comisiones de
investigación. En los procesos de formación de ley, específicamente, existen
básicamente dos instrumentos de control entre los poderes: del lado del Ejecutivo el
veto, y del lado del Ejecutivo del resello.

E.- DIRECTORIAL SUIZO.-


Se acerca mucho al gobierno de Asamblea. Hay una Asamblea Federal que constituye el centro
del sistema, mientras que el Parlamento está integrado por el Consejo Nacional y el Consejo de
Estados.

13
Presidencialista Parlamentario
Presidente y Diputados son de elección Funcionarios auxiliares del Presidente son
popular (artículos 105 y 130 COPOL). Ministros y no Secretarios de Estado (140 y
146)

Presidente es simultáneamente Jefe de Acuerdos, resoluciones y decretos del Poder


Estado y Jefe de Gobierno (arts. 130 y 139 Ejecutivo requieren firma conjunta de
COPOL) Presidente y Ministro (146)

Nombramiento y remoción de Ministros es Ministros sujetos a interpelación y censura


potestad del Presidente (139 COPOL) por parte de la Asamblea Legislativa
(121.24), pero es solamente de orden moral,
pues no implica responsabilidad política de
su parte.

Asamblea Legislativa no puede dar votos de Existe órgano colegiado ± imitación del
censura al Presidente ni este puede disolver Gabinete en regímenes parlamentarios ±
el Legislativo anticipadamente (148 y 149 denominado Consejo de Gobierno que tiene
COPOL). competencia política propia (147)

Asamblea Legislativa no puede dar votos Existe órgano colegiado ± imitación del
de censura al Presidente ni este puede Gabinete en regímenes parlamentarios ±
disolver el Legislativo anticipadamente denominado Consejo de Gobierno que tiene
(148 y 149 COPOL). competencia política propia (147)

Cargo de Ministro incompatible con el de


Diputado (111 COPOL).

Asamblea Legislativa y Ejecutivo deben


colaborar para formación de la voluntad
estatal, sobre todo en la formación de la ley
(124 y sgtes.)

No existe responsabilidad política de los


Ministros frente a la Asamblea Legislativa.
La censura del artículo 124.24) es de orden
moral.

Impulso político del Estado es del


Presidente de la República: iniciativa
exclusiva de la formación de leyes durante 14
períodos extraordinarias (118), elabora el
Proyecto de Presupuesto y es el único que
puede presentar su proyecto de reforma
fuerzas armadas (139.3)

x DIVISIÓN DE PODERES

El sistema de Gobierno democrático está constituido por tres poderes fundamentales:

1) Poder Ejecutivo
En primer lugar, el Ejecutivo está formado por el Presidente de la República, los
Vicepresidentes y los Ministros de Gobierno. Es decir, se consagra constitucionalmente la
pluripersonalidad de este poder según la constitución política de 1949. art. 130. El presidente
y los vicepresidentes son elegidos simultáneamente y por una mayoría de votos que exceda el
40% del número total de sufragios válidamente emitidos. Si esto no sucediera se hará otra
votación el primer domingo de abril del mismo año entre los dos mayoritarios, quedando
elegido en esta acción el que tenga mayoría de votos.
Sus funciones son:
x Ejercer el veto, que es lo potestad de negarse a sancionar o promulgar una ley.
x Representar a la Nación en actos oficiales.
x Sancionar o promulgar las leyes, reglamentarlas, ejecutarlas y velar por su
cumplimiento.
x Mantener el orden y la tranquilidad del país.
Para ser Presidente es necesario ser costarricense por nacimiento y ciudadano en ejercicio, ser
del estado seglar (un sacerdote o ministro religioso no puede aspirar a este cargo) y ser mayor
de 30 años.
Con el fin de evitar hechos lamentables como los ocurridos entre 1940 y 1948 se estipularon
en la constitución de 1949 las siguientes prohibiciones para los que pretendieran la
presidencia de la república o un ministerio:
a. El que hubiere ejercido la presidencia en cualquier lapso dentro de los ocho años
anteriores al periodo para cuyo ejercicio se verificase la elección.
b. Los vicepresidentes que hubiesen conservado la calidad de tales, en los doce meses
anteriores a la elección. Igual estipulación para los ministros.
c. Si fuera ascendiente, descendiente o hermano del Presidente no podrá aspirar a
elección.
Algunas de las funciones del Presidente son:
x Nombrar y remover libremente a los Ministros de Gobierno.
x Ejercer el mando supremo de la Fuerza Pública.
x Presentar un informe sobre la administración y las medidas que considere importantes
para la buena marcha del gobierno y bienestar del país. Este informe lo presenta a la
Asamblea Legislativa al inicio de cada periodo anual de sesiones.
x Solicitar permiso a la Asamblea Legislativa para salir del país.
Gabinete
Está compuesto por 19 ministerios.

2) Poder Legislativo
Es unicameral. En primer lugar, se establece que el poder de legislar reside en el pueblo, pero
que éste lo delega por medio del sufragio en la Asamblea Legislativa, anteriormente llamado
Congreso Constitucional.

15
La Asamblea Legislativa está compuesta por 57 diputados designados por cuatro años como
representantes de las 7 provincias en que está dividido el país. Son elegidos el mismo día de
las votaciones presidenciales. Quienes ejercen el cargo de diputado pueden ser reelectos,
pero no en períodos sucesivos.
Para ser diputado hay que ser mayor de 21 años, ser ciudadano costarricense en ejercicio, ser
costarricense por nacimiento o naturalizado, con 10 años de residencia después de la
naturalización y no haber sido diputado en el período anterior.
Algunas de las funciones de la Asamblea Leislativa son:
x Redactar, reformar y derogar las leyes que rigen nuestra vida republicana.
x Dictar los presupuestos de la república.
x Establecer los impuestos.
x Velar por los convenios internacionales y los tratados públicos.
x Nombrar a su presidente y a su directorio por un año.
x Nombrar a los magistrados.
x Aprobar o rechazar el ingreso de tropas extranjeras al territorio nacional.

3) Poder Judicial
Tiene la misión de sancionar a quienes infrigen las leyes, así como de administrar justicia entre
los ciudadanos. La Corte Suprema de Justicia, como Tribunal Supremo del Poder Judicial, está
integrada por 22 magistrados, elegidos por la Asamblea Legislativa por un periodo de 8 años.
En sus funciones tiene clara y total independencia de los otros poderes. Dependen del Poder
Judicial: la Policía Judicial (OIJ), el Ministerio Público (Fiscalía), la Corte Suprema de Justicia y a
la vez de ella dependen los tribunales, funcionarios y empleados del ramo judicial.
El Poder Judicial está organizado en tres ámbitos que dependen de lo Corte Suprema de
Justicia y comprenden desde la administración de la justicia, hasta el trabajo de todos sus
empleados. Estos ámbitos son: Ámbito Judicial, ámbito auxiliar de justicia y ámbito
administrativo.
Salas
Cada sala tiene la función de administrar la justicia sobre ciertos problemas específicos. Solo
les llegan asuntos de mucha importancia y allí se toma la decisión definitiva. Los salas I, II y III
están formadas por cinco magistrados cada una, la sala Constitucional cuenta con siete.
La Sala I es la que se encarga de todos los asuntos relacionados con los bienes de valor
económico (casas, terrenos, préstamos, etc.)
La Sala II tiene a su cargo todos los conflictos de trabajo (despidos, vacaciones, etc.) También
se ocupa de los asuntos de familia (matrimonios, divorcios, etc.)
La Sala III resuelve todos los problemas penales (estafas, robos, homicidios, asaltos, etc.)
La Sala Constitucional vela por el estricto respeto a la Constitución.
El orden de jerarquía del Poder Judicial es el siguiente:
x Corte Suprema de Justicia
x Salas I, II, III y Constitucional.
x Tribunales de Apelación.
x Tribunales Superiores.
x Alcaldías.
x PODERES DEL ESTADO

Régimen Municipal
Está integrado por 529 Regidores y Alcaldes designados por elección popular.

16
La administración de los intereses y servicios locales en cada cantón estará a cargo de las
Municipalidades.
Contraloría General de la República
Es una institución auxiliar de la Asamblea Legislativa en la vigilancia de la Hacienda Pública.
Tiene total independencia en el desempeño de sus labores.
La Contraloría está a cargo de un Contralor y un Subcontralor, nombrados por la Asamblea
para un periodo de 8 años.
Tesorería Nacional
Es el único organismo autorizado legalmente para pagar a nombre del Estado y recibir las
cantidades que, a título de rentas o por cualquier otro motivo, deban ingresar en las arcas
nacionales.
Está a cargo de un Tesorero Nacional y de un Subtesorero, que son nombrados por el
Consejo de Gobierno por un periodo de 4 años.

x RÉGIMEN JURÍDICO DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES


La idea de los derechos fundamentales surge con la Edad Moderna, precisamente con el
nacimiento del Estado moderno, entendido como una 10 forma peculiar de organización de la
comunidad dotada de un poder político extraordinario, ante el cual, los derechos fundamentales
aparecen como respuesta jurídica a las amenazas planteadas por este nuevo orden, sin dejar
de lado el hecho de que para la existencia y efectividad de los derechos fundamentales, es
indispensable en última instancia la defensa ante el sujeto que constituye su más radical
amenaza, es decir, el Estado. Se entiende por derechos fundamentales el conjunto de derechos
y libertades jurídicas reconocidos y garantizados por el
Derecho positivo y que sirven de base para la totalidad del sistema estatal.
José Luis Ceaseñala citado por Nogueira, señala que los derechos fundamentales son aquellos
"derechos, libertades, igualdades o inviolabilidades que, desde la concepción, fluyen de la
dignidad humana y que son intrínsecos de la naturaleza singularísima del titular de esa
dignidad. Tales atributos, facultades o derechos públicos subjetivos son, y deben ser siempre,
reconocidos y protegidos por el ordenamiento jurídico, permitiendo al titular exigir su
cumplimiento con los deberes correlativos".
La definición más fecunda de los "derechos fundamentales" en el plano teórico-jurídico es la
que los identifica con los derechos que están adscritos universalmente a todos en cuanto
personas, o en cuanto ciudadanos o personas con capacidad de obrar, y que son por tanto
indisponibles e inalienables.
Los derechos fundamentales en otros términos, son derechos que el poder estatal reconoce y
protege aunque se ejercen en el ámbito de las Relaciones privadas (en su origen)
transformándose en públicas desde el momento en que forman parte del derecho positivo.

͞La esencia de los derechos fundamentales no radica sólo en una exigencia al Estado para que
͞respete͟los mismos (lo cual podría conectarse con una exigencia de abstención) sino también
en otra para que ͞ proteja͟tales derechos (y en tal sentido se requiere al Estado para que
intervenga).͟

El desarrollo del pensamiento constitucional de los derechos fundamentales, debe partir de


reconocer las necesidades históricas de libertad y justicia de cada realidad, como fuente de
objetivos a realizar; pero no de manera abstracta e intemporal, sino como necesidades

17
concretas y particulares de los hombres y las sociedades, en tanto constituyen la base de todo
Estado constitucional y democrático, en su forma avanzada o tradicional.

Como ya se mencionó los derechos fundamentales nacen como instrumentos para limitar el
poder estatal, pero en su desarrollo constitucional se conciben también como derechos de
ejercicio frente a terceros, con la finalidad en ambos casos de preservar la esfera propia del
individuo ante cualquier injerencia que atente contra sus derechos y libertades.
Ahora bien, históricamente la teoría de los derechos fundamentales se asienta en una
determinada idea de Estado y en una determinada teoría de la Constitución; lo cual permite
superar la comprensión de los derechos fundamentales desde una fundamentación
exclusivamente técnico-jurídica, sino incorporándola a una concepción de Estado y de
Constitución.

͞ Tradicionalmente, la doctrina ha calificado a los derechos fundamentales como de inspiración


liberal (civiles y políticos) que se adscriben a una primera generación histórica; y los de
inspiración socialista (económicos, sociales y culturales), que pertenecen a una segunda
generación. Sobre su origen, la doctrina también se debate en si son valores que se legitiman
en el ordenamiento jurídico para hacerlos exigibles, si son condiciones inherentes a la natural
condición del ser humano como persona o bien si son derechos que le han sido restituidos a la
humanidad a partir de diversas revoluciones políticas derivadas de las necesidades sociales
cambiantes en cada época͟ .

La comprensión de los derechos fundamentales, con el paso del tiempo, requiere tomar en
cuenta tres fases o generaciones de derechos, teniendo en cuenta que en la actualidad éstos
presentan rasgos novedosos que permiten hablar de una cuarta generación de derechos
humanos, complementaria de las tres fases anteriores. La primera generación hace referencia
a las libertades individuales y su posibilidad de defensa frente a los poderes públicos; el
segundo catálogo, representa derechos de participación que requieren de políticas activas del
Estado con le objetivo de garantizar su ejercicio, es decir, son derechos de tipo económico,
social y cultural.
Respecto de la tercera generación de derechos fundamentales, la doctrina ha buscado sus
características de la mano con la tecnología, a la cultura pos materialista siempre relacionadas
con la autorrealización personal, de carácter más expresivo que instrumental. Tómese en
cuenta que cuando se hace referencia a diferentes generaciones de derechos fundamentales,
esta clasificación no supone ningún tipo de jerarquía entre los derechos, ya que de ser así, se
comprometería un derecho fundamental frente a otro de igual índole, situación que no resulta
13 posible, ya que una de las características de los derechos fundamentales, es precisamente su
igualdad de status, y regulación.

x DERECHOS Y LIBERTADES
Se han calificado como derechos y libertades propiamente dichos los siguientes: vida,
integridad física y moral; libertad ideológica, religiosa y de culto; libertad y seguridad;
igualdad y no discriminación; honor, intimidad personal y familiar, propia imagen;
Inviolabilidad del domicilio y secreto de las comunicaciones; libertad de residencia y
movimientos; libertad de expresión, libertad de producción y creación literaria, artística,
científica y técnica, libertad de cátedra, libertad de información; derecho de reunión; derecho
de asociación; derecho a participar en los asuntos públicos y a acceder, en condiciones de
igualdad, a funciones y cargos públicos; derecho a la tutela efectiva de jueces y tribunales;
derecho al juez ordinario predeterminado por la ley, a la defensa y a la asistencia de letrado,
derecho del acusado a que se le informe de las imputaciones formuladas en su contra, derecho a
un proceso público sin dilaciones indebidas y realizado con todas las garantías, a utilizar los

18
medios de prueba pertinentes para su defensa, a no declarar contra sí mismo, a no confesarse
culpable y a la presunción de inocencia; derecho a la educación, libertad de enseñanza; libertad
sindical, derecho de huelga; derecho de petición.
Dentro de los derechos de los ciudadanos consagrados en las constituciones cabe citar,
asimismo, los siguientes: derecho a contraer matrimonio; derecho a la propiedad privada y a la
herencia; derecho de fundación; derecho a la negociación colectiva laboral entre los
representantes de los trabajadores y empresarios. Los textos constitucionales hacen referencia
también, en ocasiones, a derechos económicos y sociales. En este campo, cabe hablar de las
siguientes cuestiones: protección de la familia, los hijos y las madres; distribución equitativa
de la renta; régimen público de Seguridad Social; derecho a la protección de la salud; derecho
a la cultura; derecho a un medio ambiente adecuado; derecho a disfrutar de una vivienda
digna.
Los derechos fundamentales se sustraen al libre control de la ley, siendo reconocidos en las
constituciones, dotadas de mayor rango jurídico. Es frecuente la implantación de
procedimientos específicos y restrictivos para el desarrollo o la reforma legislativa en materia
de derechos fundamental es o libertades públicas.
Las garantías de tales derechos y libertades se refuerzan, estableciéndose procedimientos
preferentes y rápidos para su protección y la creación, en ocasiones, de un órgano supremo de
jurisdicción constitucional al que se encomienda, en última instancia, la protección de los
derechos referidos.

Cabe también (en lo concerniente a las garantías) la creación de un órgano unipersonal que, en
calidad de comisionado de la soberanía popular, asuma la defensa de derechos y libertades
frente a los ataques a unos y otras que pudieran provenir de la administración, ejerciendo a
tales efectos una especie de control para jurisdiccional sobre la actividad de ésta.
Cabe asimismo arbitrar un sistema de inmediato amparo judicial de los derechos y libertades
fundamentales Ͷhábeas corpusͶfrente a su desconocimiento eventual por los agentes
administrativos. Los derechos y libertades fundamentales sólo pueden suspenderse con
carácter excepcional, en supuestos y circunstancias reglados en los propios textos
constitucionales.

x RÉGIMEN JURÍDICO CONSTITUCIONAL DE LA HACIENDA


PÚBLICA
La Hacienda Pública de Costa Rica es la organización formada por los entes y órganos públicos,
incluyendo los No Estatales, propietarios o encargados, por cualquier título, de la
administración del Patrimonio Público.
Se establece que la hacienda pública es el ͞ Conjunto de recursos financieros de las
Administraciones Públicas empleados para lograr los objetivos que son establecidos en sus
Planes Operativos acorde con sus leyes constitutivas y al Plan Nacional de Desarrollo con
miras a contribuir al Bien Común͟ .
El Ministerio de hacienda es el encargado de establecer y ejecutar la política Hacendaria en el
país (Ministerio de Hacienda, 2011), teniendo bajo su mando la responsabilidad de la
recaudación y la fiscalización del presupuesto público, aumentando así la importancia nacional
de sus funciones, ya que representan un factor cuantitativo importante en el cumplimiento de
los objetivos de la administración pública.
La Constitución Política establece dos órganos competentes en materia de Hacienda Pública:
la Contraloría General de la República y la Tesorería Nacional.
La Contraloría General de la República

19
De conformidad con lo estipulado en el artículo 183 de la Constitución, la Contraloría General
de la República es una institución auxiliar de la Asamblea Legislativa en la vigilancia de la
Hacienda Pública. No obstante, por tener independencia funcional y administrativa en el
desempeño de sus labores, jurídicamente se la considera un órgano constitucional.
La Contraloría está a cargo de un Contralor y un Subcontralor. Ambos funcionarios son
nombrados por la Asamblea Legislativa dos años después de haberse iniciado el período
presidencial, para un término de ocho años; pueden ser reelectos indefinidamente y gozan de
las inmunidades y prerrogativas de los miembros de los Supremos Poderes.
El Contralor y Subcontralor responden ante la Asamblea por el cumplimiento de sus funciones,
y pueden ser removidos por ella, mediante votación no menor de las dos terceras partes del
total de miembros, si en el expediente creado al efecto se le comprueba ineptitud o
procederes incorrectos.

Principales Funciones
Fiscalizar la ejecución y liquidación de los presupuestos ordinarios y extraordinarios de la
República, es decir, de la Administración centralizada (los Supremos Poderes, el TSE y el propio
órgano contralor). No se puede emitir ninguna orden de pago contra los fondos del Estado
sino cuando el gasto respectivo haya sido visado por la Contraloría; ni constituirá obligación
para el Estado la que no haya sido refrendada por ella.
Examinar, aprobar o improbar los presupuestos de las Municipalidades e instituciones
autónomas y fiscalizar su ejecución y liquidación. La Ley Orgánica de la Contraloría extiende la
competencia de la institución, en esta materia, también a las demás instituciones públicas
estatales. Obérvese que el control ejercido por la Contraloría, respecto de los presupuestos de
las instituciones descentralizadas, es de carácter legal-contable y no de naturaleza política.
Tesorería Nacional
La Tesorería Nacional es el centro de operaciones de todas las oficinas de rentas nacionales;
este organismo es el único que tiene facultad legal para pagar a nombre del Estado y recibir
las cantidades que a títulos de rentas o por cualquier otro motivo, deban ingresar a las arcas
nacionales.
ARTÍCULO 186.- La Tesorería esta a cargo de un Tesorero Nacional y de un Subtesorero.
Ambos funcionarios gozan de independencia en el ejercicio de sus atribuciones, las cuales
serán reguladas por la ley. Los nombramientos se harán en Consejo de Gobierno, por períodos
de cuatro años, y sólo podrán ser removidos estos funcionarios por justa causa.
ARTÍCULO 187.- Todo gasto a cargo del Tesoro Nacional que no se refiera a sueldos del
personal permanente de la Administración Pública consignado en el presupuesto, deberá ser
publicado en el Diario Oficial.
Quedan exceptuados de la formalidad de publicación aquellos gastos que, por circunstancias
muy especiales, considere el Consejo de Gobierno que no deben publicarse, pero en este caso
lo informará, confidencial e inmediatamente, a la Asamblea Legislativa y a la Contraloría.

x MODELOS DE CONTROL CONSTITUCIONAL


Principio de supremacía constitucional: Surge por esta causa el sistema. Este principio supone
que las normas que se encuentran en la constitución son del más alto rango, si una norma de
menor rango se interpone a una constitucional gozará de la nulidad por parte del
ordenamiento ( Art. 10 CP )
Hay cinco sistemas de control constitucional:
1) Sistema Ingles: Es un sistema arraigado de la soberanía parlamentaria. Establecía

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que el parlamento es soberano, por lo tanto ningún órgano del sistema puede anular lo que el
parlamento dictaba. Hoy este principio es relativo desde que Inglaterra entró a la UE. Según
este principio no puede haber un tribunal constitucional, pues no puede anular lo que dice el
parlamento
2) Sistema Francés: Pregona desde 1790 la supremacía constitucional. Presenta la
característica de que la competencia para anular una norma constitucional se le daba al
senado francés. Esto tiene dos características: A) Se reconoce el principio de la soberanía
constitucional, pero la facultad de anular la norma constitucional se le establece al
parlamento. Aquí se dio en la constitución de 1825 con el Poder Conservador, este tenía la
función de declarar la inconstitucionalidad
3) Control de constitucionalidad Difuso: Tiene su origen en EUA. Surge de la hipótesis de
que si los jueces pueden cuestionarse y anular una decisión del parlamento que sea
contradictoria a la constitución. Lo que hace el juez es aplicar la constitución en lugar
de la norma que la contradiga.
Allí surgió el principio de la supremacía constitucional y el control difuso de esta. El control
difuso dice que cualquier juez tiene la competencia para no aplicar una ley que sea contraria a
la CP. La característica es que no se tiene sala constitucional, otra es que la decisión del juez
sólo tiene efectos en el caso concreto. En este sistema la cuestión de constitucionalidad es
una mera incidencia en un asunto principal, significa que en un juicio uno puede decir que las
normas que se le aplican son inconstitucionales. La crítica que se le hace es que puede haber
un choque de disfunciones constitucionales, esto no pasa cuando se unifica la jurisprudencia.
4) Sistema Concentrado de Constitucionalidad: Rige hoy en Costa Rica. Tiene su
origen en la CP de Austria de 1920, allí se ve al tribunal como un ente legislador negativo. La
función del tribunal es de ser un guardián de la CP. Aquí va a existir un órgano especializado
para declarar la inconstitucionalidad de la norma ( Sala IV ). El modelo clásico concentrado
establece que el tribunal es un órgano fundamental del estado, y es independiente del PJ. Las
decisiones del tribunal son vinculantes erga homnes ( para todos ). Se da la legitimidad a
ciertos órganos del estado para que planteen la inconstitucionalidad a la Sala
5) Sistema Iberoamericano: Se le llama también mixto, hace una mezcla del difuso
y concentrado. La particularidad es que además de existir una sala, existe la posibilidad de
aplicar una norma para cada caso concreto.
Históricamente aquí se ha tenido varios sistemas, el primero fue de naturaleza política ( 1825-
1838 ), de naturaleza difusa ( 1838- 1937 ), concentrado ( 1937- 1989 ). Este último tenía las
siguientes características:
a) La Corte no era un órgano especializado
b) Seguía el modelo difuso en cuanto al acceso a la justicia constitucional
c) Para que la acción procediera, se necesitaba de 2/3 de los miembros
d) La acción era muy formalista
Altamente concentrado ( 1989- presente ). Se da por la Sala y la Ley de la Jurisdicción
Constitucional:
1. Se crea organismos especializados
2. Se inserta al Poder Judicial
3. Para que prosiga la acción se necesita de la mayoría absoluta
En materia de fondo sólo la AL es competente, esto es lo que pasa en un voto de minoría. En
materia de reformas constitucionales que limiten las libertades fundamentales es necesario
una reforma total.
Para acceder a la justicia constitucional se necesita de un caso previo, la acción es un derecho
amparable. Otra variedad de inconstitucionalidad en CR es que para pedir la
inconstitucionalidad debe existir un caso previo, esto es característico del sistema difuso. En

21
estos casos los procedimientos están considerados como casos básicos para pedir la
inconstitucionalidad (Art. 75 Ley de Jurisdicción Constitucional ). En el segundo párrafo se
expresa el reconocimiento a ciertos órganos del estado para pedir una inconstitucionalidad en
forma directa (Procuraduría, Contraloría, Fiscalía General y Defensoría de los Habitantes ). El
otro aspecto es que tampoco se requiere caso previo ( excepciones )
Hay tres excepciones, estas son cuando se trata de:
1) Intereses Difusos: Es aquel que no es concreto ni abstracto y que se diluye en un grupo
no organizado pero visible
2) Intereses Colectivos: (son intereses corporativos ) Cuando la norma que se impugna
afecta un interés de una colectividad, en consecuencia la asociación puede ser
impugnada. Si la norma afecta individualmente, cada asociado debe impugnarla
individualmente
3) Cuando se agota la acción de constitucionalidad
Cuando la norma no causa daño a nadie y por lo tanto no es impugnable es otra variable
Otro aspecto interesante de la LJC ( es que se declara la inconstitucionalidad y la Sala puede
dimensionar esa norma ). En la LJC se crean nuevas cuestiones de jurisdiccionalidad.
Control previo de constitucionalidad: El Art. 10 de la CP establece como competencia de la Sala
IV pronunciarse sobre los convenios internacionales y reformas constitucionales. Esto tiene
origen en la constitución francesa de 1958, allí se accede antes y no después a la
inconstitucionalidad. Aquí se introduce en los artículos 96 y 101 de la LJC.
Hay tres tipos de consultas: Preceptivas (obligatorias) las cuales se hacen en tres casos:
1. Cuando se aprueba una reforma total o parcial a la CP
2. Un tratado internacional
3.- Reforma a la Ley de Jurisdicción Constitucional.
Otra es la consultiva (cuando 10 diputados tienen dudas constitucionales ), la Sala exige para
esto a) Debe ser escrita, b) La Sala debe referirse a los aspectos consultados, c) Debe estar
expresado qué se va a consultar, d) Se necesita de diez diputados.
La última es la especial; tanto la Corte como el T.S.E y la Contraloría pueden consultar a la Sala
cuando en un proyecto de ley se cercenen sus facultades constitucionales. La Sala tiene un
mes para expresarse, sólo es vinculante si existen vicios de procedimientos.
Consulta judicial constitucional: Cuando se está discutiendo y se presenta un recurso de
revisión se va a la Sala para que se indique los parámetros a seguir. La facultativa es cuando un
juez tiene dudas constitucionales y se le va a la Sala, lo que emita esta es vinculante para el
juez erga monees.
Solución relacionada con los conflictos de competencia constitucionales: Los conflictos pueden
ser por acciones ( dos órganos se disputan entre sí a quien corresponde una determinada
potestad ), los de omisión es cuando ninguno de los dos quiere asumir la competencia.
En los procesos de garantías ( habeas y amparo ) la LJC nos dice: El habeas corpus es un
recurso para proteger la libertad personal y ambulatoria. Permite proteger la integridad física.
La Sala estableció que la prisión preventiva es excepcional y las fianzas son acorde con la
persona. Con respecto al amparo se dieron innovaciones: c) Se amplió los actos materiales
que pueden ser impugnados , d) La admisibilidad de un recurso de amparo tiene la
consecuencia de suspender los efectos del acto impugnado, e) Es posible presentar y recibir
recursos contra sujetos de derecho privado, esto parte de la vinculatoriedad de los sujetos
privados a los derechos fundamentales. Aquí hay dos intenciones:
x Cuando el que viola los derechos está en posesión del poder
x No existe un remedio eficaz en el OJ para reparar el daño
Derecho de respuesta: Se da para proteger el honor y el nombre de las personas, se le conoce
como habeas data.

22
Cuando se pone un amparo se condena al Estado (la mayoría de las veces) en abstracto al
pago de daños y perjuicios. Se busca que la Sala tenga un margen de discrecionalidad (no
siempre condenar al Estado). El habeas corpus fue puesto en 1919 en Costa Rica

ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
Históricamente no todas las persona físicas fueron consideradas como personas jurídicas. Las
personas jurídicas no se diferencian de las físicas porque no tienen un sustrato real, estas son
creaciones o ideales del OJ. A las personas jurídicas se les reconoce la existencia
Las personas jurídicas no tienen existencia real. Las personas jurídicas tienen capacidad
jurídica ; esa persona jurídica necesita de personas físicas para que actúen por y a nombre de
ella
La personalidad jurídica hace referencia a la existencia de la persona jurídica , para nacer una
persona jurídica hay que inscribirla en el Registro Público y/o mediante una ley. La personería
jurídica nos remite a qué persona física puede actuar por cuenta de la persona jurídica
El Estado y las instituciones públicas son personas jurídicas, el Estado es un centro de
imputación y obligación. Hay dos tipos de representación estatal:
Judicial: En materia judicial el representante del Estado es el Procurador. No se puede
demandar a los órganos del estado, sólo al estado por medio del PROCURADOR !!!
Extrajudicial: El artículo 27 de la Ley General de la Administración Pública dice quienes pueden
disponer del patrimonio del Estado. Un acto de un sujeto puede considerarse dentro de la
persona jurídica del Estado si:
1. Si la persona ha sido investida como tal
2. Determinare si está ejecutando actos propios del cargo
Hay ciertas características del Estado en su personalidad Jurídica:
x La personalidad jurídica del Estado es originaria y no derivada
x Es superior por cuanto al poseer él la personería jurídica está por encima de
los demás entes
x La personería jurídica del Estado es indivisible
x Coayuda a la unidad política
x Es territorial
Teoría del Órgano
El estado tiene cuatro órganos esenciales ( PE, PJ, PL T.S.E ) los cuales se subdividen. Esto
responde al principio de jerarquía y está organizado con base en el principio de competencia:
x Por la materia
x Territorio
x Tiempo
x Grado
Los órganos son un centro ideal de acción, al frente tienen a una persona física y tienen una
tarea específica. Un órgano tiene elementos estructurales ( requisito que se requiere para que
una persona física sea tomada como pública ) y funcionales ( se refiere a la competencia del
órgano )
Existen diversas clasificaciones de los órganos:
x Hay una clasificación que depende de la posición dentro de la CP ( órganos
constitucionales, de relevancia constitucional y derivados )
x Dependiendo de la participación que tiene el órgano en la manifestación de ley (
activos y no activos )
x De acuerdo con el número de personas físicas que lo integran ( individuales si son tres
o más es colegiados ). Existen tres tipos de mayoría, la primera es la simple ( cualquier

23
mayoría ), la segunda es la absoluta ( mitad +1 ) y la tercera es la calificada ( 2/3 ). No
toda la mayoría simple es absoluta
x De acuerdo al número de órganos que lo integran. Son simples ( sólo un órgano ) o
complejos ( dos o más órganos ). Con relación a los órganos complejos se habla de dos
tipos de complejidad: Desigual ( principio de jerarquía ) e Igual ( El OJ no reconoce a
favor de nadie ninguna superioridad jerárquica. El OJ crea mecanismos para la
discrepancia de complejidades ( sustitución y destitución ) en el formato de igual
x Dependiendo de la relación que tiene el órgano con terceros: Los órganos externos
son los que se relacionan con el público, y por lo general estos órganos expresan la
voluntad del ente. Además los actos de estos órganos pueden ser impugnados. Los
órganos internos son los que se relacionan con otros órganos , su ámbito está
circunscrito al ámbito interno, sólo son impugnables por estado
x De acuerdo con el territorio: Órganos territoriales son aquellos que tienen limitada su
competencia por su territorio. Los no territoriales están legitimados para actuar en
todo el territorio nacional.
x PROCESOS CONSTITUCIONALES EN COSTA RICA
En Costa Rica los procesos constitucionales de protección de los derechos fundamentales y
humanos se encuentran establecidos en el artículo 48 constitucional que prevé el amparo y el
habeas corpus, con un objeto material distinto. Ese ordinal constitucional es desarrollado,
prolijamente, por la Ley de la Jurisdicción Constitucional (en adelante LJC), No. 7135 de 11
de octubre de 1989.

I.- Proceso de hábeas corpus 1.- Legitimación La legitimación activa en el proceso de hábeas
corpus es sumamente amplia, a tenor del artículo 18 conforme al cual ͞ Podrá interponer el
recurso (͙) cualquier persona (͙)͟ , entendemos, que haya sufrido una amenaza o lesión de la
libertad personal o de los derechos a la integridad y al libre movimiento. En ese sentido, la Sala
Constitucional ha estimado que quien lo interpone debe tener ͞ cierto interés calificado en el
asunto͟(VSC 2093-95). La Sala Constitucional ha entendido que cualquier persona puede
interponerlo a favor de otra (VSC 1477-2007) con lo que se trata de una legitimación vicaria,
donde es posible distinguir entre el recurrente y el tutelado propiamente dicho. En tales
supuestos, la Sala Constitucional, suele solicitarle al tutelado que ratifique o corrobore la
interposición del hábeas corpus y de sus motivos (VSC 6951-94). Esta legitimación vicaria del
hábeas corpus, no cabe confundirla con la acción popular que resulta admisible cuando la
establece la ley para la defensa del mero interés a la conformidad y pureza de las actuaciones de
cualquier sujeto con el ordenamiento constitucional.
Por aplicación del informalismo procesal, se ha admitido que el recurso sea interpuesto por
quien, incluso, indica es el apoderado del tutelado aunque aporte un poder sin validez y eficacia
(586294). La legitimación pasiva en el hábeas corpus la tiene la ͞ autoridad de cualquier orden͟
(artículo 15 LJC) que sea la autora o de donde dimana la actuación u omisión que amenaza o
lesiona los derechos cuya defensa se procura en este proceso y, más concretamente, la persona
jurídica a la que se encuentra adscrita. 3.- Pretensiones en el proceso de hábeas corpus El tipo
de pretensiones que pueden deducirse en el proceso de hábeas corpus, se encuentran
establecidas en el texto constitucional, concretamente, en el artículo 48 de la Constitución, al
indicar que su finalidad es ͞ garantizar͟la ͞libertad e integridad personales ͟de toda persona.
Por su parte, el numeral 15 LJC concreta esa norma constitucional, al ser mucho más explícita y
la proyecta a la tutela de la libertad de tránsito o de movimiento, permanencia o residencia
consagrada, para nacionales y extranjeros, en los ordinales 19 y 22 de la Constitución Política.
A.- Tutela de la libertad personal e integridad personales Sobre este particular el numeral 15
LJC resulta congruente con el texto constitucional al establecer el mismo objeto, sin embargo la

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norma legislativa agrega que el hábeas corpus procede ͞ (͙) contra los actos u omisiones que
provengan de una autoridad de cualquier orden, incluso judicial, contra las amenazas a esa
libertad y las perturbaciones o restricciones que respecto de ella establezcan indebidamente las
autoridades (͙)͟ . La norma legal hace extensiva la tutela de la libertad personal, tanto a la sede
judicial, ante actuaciones o resoluciones de los órganos jurisdiccionales, como en la vía
administrativa, cuando, por cualquier razón, una autoridad de carácter administrativo limita,
restringe, amenaza o perturba la libertad de una persona. Consecuentemente, el hábeas corpus
cabe plantearlo respecto de resoluciones jurisdiccionales, tales como las que disponen la prisión
preventiva como medida cautelar en un proceso penal o la orden de apremio corporal en un
proceso de alimentos ante la jurisdicción de familia. También será admisible, cuando la policía
administrativa, restringe la libertad personal de una persona, sin ponerlo a la orden de la
autoridad judicial en el plazo perentorio de veinticuatro horas que dispone el artículo 37 de la
Constitución Política o bien cuando la policía de migración decide aprehender a una persona.
En lo relativo al derecho a la integridad personal, el hábeas corpus será procedente, también,
tanto respecto de autoridades jurisdiccionales o administrativas que lo lesionen, restrinjan,
amenacen o perturben. Así, a modo de ejemplo, cabe el hábeas corpus contra la administración
penitenciaria si se aduce que un recluso ha sido objeto de maltrato o brutalidad policial,
recibiendo golpes o lesiones, si no es trasladado de un centro de reclusión o de un módulo a
otro cuando se encuentra en peligro su indemnidad personal por amenazas a su integridad
corporal proferidas por otros privados de libertad, si no se le brindan las prestaciones sanitarias
y médicas conforme a su estado de salud, etc. Nótese que, a tenor del artículo 15 LJC, el
hábeas corpus procede tanto frente a lesiones o restricciones actuales, tales como actuaciones u
omisiones ʹhábeas corpus reparador-, como potenciales, tales como amenazas o perturbaciones
ʹhábeas corpus preventivo-, lo que le da una gran amplitud y elasticidad al objeto del proceso
de hábeas corpus. Cabe advertir que el hábeas corpus preventivo cabe, únicamente, contra
amenazas o perturbaciones ciertas e inminentes en proceso de ejecución (VSC No. 239-92).
Cabe agregar que, tradicionalmente, la Sala Constitucional ha señalado que la mera pendencia
de un proceso penal en contra de una persona no constituye una amenaza o perturbación de su
libertad personal, sino, por el contrario, garantía del debido proceso (VVSC 1509-98,
1779-2000, 3477-2000, 232008). B.- Protección contra las restricciones ilegítimas al derecho
de libre tránsito, libre permanencia, salida e ingreso del territorio nacional Como se ha indicado
supra, los artículos 19 y 22 de la Constitución le garantizan a las personas ʹnacionales y
extranjeros, en este último caso con las limitaciones propias que dimanan de la legislación
migratoria- el derecho de trasladarse y permanecer dentro del territorio, ingresar y egresar de
éste y de libre permanencia y residencia. En este caso, el hábeas corpus, también, procede
contra actuaciones o resoluciones de autoridades judiciales y administrativas. Así en el primer
caso, podrá plantearse un hábeas corpus contra una orden de impedimento de salida del
territorio nacional, sea porque así se haya dispuesto como medida cautelar en un proceso penal
para asegurar la eficacia de la sentencia de mérito o en un proceso de alimentos para asegurar la
satisfacción del crédito a los acreedores alimentarios. También podrá ser interpuesto contra una
medida cautelar decretada en la sede de la jurisdicción penal, de no acercarse a determinado
lugar. Las autoridades administrativas migratorias, también podrán ser recurridas cuando, en
sede administrativa, se dicta una orden de rechazo, expulsión o de deportación de un
extranjero. C.- Habeas corpus contra sujetos de Derecho Privado Un extremo que ofrece
polémica es el proceso constitucional donde deben residenciarse las pretensiones deducidas
contra las actuaciones, omisiones, amenazas o perturbaciones a la libertad e integridad personal
y de libre movimiento perpetradas por sujetos de Derecho privado (v. gr. los cuerpos de
seguridad privada en un centro o establecimiento comercial). Sobre el particular, se puede
asumir una postura amplia a partir de la hermenéutica de los artículos 48 constitucional y 15
LJC, según la cual la norma constitucional no distingue el origen de la restricción, limitación,

25
amenaza o perturbación y el artículo legal habla de ͞ autoridad de cualquier orden͟ , sin
distinguir si son privadas o públicas (así el VSC No. 240-2003). Otra posición más restrictiva,
estimaría que en tal supuesto, la pretensión debe ser ventilada en la sede del amparo contra
sujetos de Derecho privado (artículo 57 y siguientes LJC), al considerarse que la norma
constitucional y legal se refieren a sujetos de Derecho Público (así VSC 8341-97).
Particularmente, nos decantamos por la primera posición, por cuanto, le ofrece al tutelado las
ventajas, en cuanto a celeridad, sumariedad y preferencia, del hábeas corpus, habida cuenta de
la elevada categoría y valor de los derechos y bienes constitucionales afectados.
Adicionalmente, esta interpretación resulta congruente con el ͞ fuero de atracción͟que ejerce el
hábeas corpus, establecido por el legislador en el artículo 16 LJC y que veremos infra. D.-
Fuero de atracción del hábeas corpus respecto de las pretensiones conexas y relacionadas con la
libertad personal El ordinal 16 LJC establece que cuando en el proceso de hábeas corpus sean
alegadas otras violaciones ͞ que tengan relación con la libertad personal, en cualquiera de sus
formas, y los hechos fueron conexos con el acto atribuido como ilegítimo, por constituir su
causa o finalidad, en esta vía se resolverá también sobre esas violaciones͟ . Esta norma
establece un fuero de atracción del hábeas corpus sobre pretensiones ligadas o conexas con la
infracción, amenaza o perturbación de los derechos a la libertad personal, integridad física y de
tránsito, habida cuenta de las ventajas en cuanto a celeridad, prontitud y tramitación preferente
o privilegiada que ofrece ese cauce procesal a los tutelados. Se establecen en la norma varios
requisitos que deben concurrir y que son los siguientes: a) La pretensión para restablecer a una
persona en el goce y ejercicio de un derecho fundamental o hacer cesar una amenaza o
perturbación debe tener relación con la libertad personal en cualquiera de sus manifestaciones
(v. gr. integridad física, libertad de tránsito, etc.). b) Los hechos deben ser conexos con la
actuación, omisión, amenaza o perturbación que se estima ilegítima por ser su causa eficiente.
Consecuentemente debe de tratarse de pretensiones conexas y directamente relacionadas con la
libertad personal en cualquiera de sus posibles manifestaciones, de modo que la norma no
admite que se deduzcan como pretensiones principales aquellas que exceden del objeto del
hábeas corpus, en cuyo caso, deberá acudirse al proceso de amparo. De la misma manera, no
será procedente deducir en el hábeas corpus un pretensión que no tiene relación directa con la
libertad personal, como, por ejemplo, la infracción del derecho a la imagen por fotografías
decomisadas durante una allanamiento e incorporadas al expediente de un proceso penal (VSC
1793-2000) o la falta y dificultad de acceso a un expediente de extradición por un defensor que
acaba de asumir la representación del extraditado ʹinfracción del derecho a la defensa-, esto
por los diversos fines político criminales que existen entre la prisión preventiva en un proceso
penal y la detención en un procedimiento de colaboración internacional como la extradición
(VSC 404-2006). En tales supuestos, conforme el artículo 28 LJC, la Sala Constitucional al
determinar que se trata de un proceso de amparo y no de hábeas corpus, así puede declararlo de
oficio y tramitar el asunto conforme a las reglas y principios del primero, asimismo, puede
concederle el término de tres días al interesado para que convierta el hábeas corpus en amparo.
La Sala Constitucional en sus pronunciamientos le ha dado una interpretación amplia a este
fuero de atracción tratándose de privados de libertad en los denominados ͞ Centros de Atención
Institucional͟del sistema penitenciario, sea como indiciados o condenados. Así, por ejemplo,
se ha estimado que en el hábeas corpus planteado por un privado de libertad debe conocerse y
resolverse los agravios formulados en torno a la eventual infracción del derecho a una justicia
pronta y cumplida o a un proceso en un plazo razonable, por presuntas dilaciones indebidas del
órgano jurisdiccional, sobre todo si la gestión que pende de ser resuelta puede incidir en la
libertad (VVSC 8971-1999, 476-2008). También esa ha sido la tónica, cuando los privados de
libertad, aducen problemas de ͞ hacinamiento crítico͟ , lesiones al derecho a la salud o su
integridad física por presuntas agresiones de la policía penitenciaria. Lo mismo sucede cuando
en un proceso de alimentos, el deudor alimentario gestiona, por ejemplo, un incidente de

26
exoneración parcial de pago o de rebajo de la pensión, por diversas circunstancias, y el órgano
jurisdiccional incurre en retardos injustificados que lesionan, reflejamente, su libertad personal
al ordenarse un apremio corporal por una suma superior a la que podría resultar procedente de
resolverse la articulación.
E.- Cuestiones que deben ser examinadas y resueltas de oficio por la Sala Constitucional El
artículo 24, párrafo 2°, LJC le impone a la Sala Constitucional examinar y resolver, en
sentencia, una serie de extremos de oficio que son los siguientes: a) Si la autoridad recurrida
tenía competencia para dictar la restricción de la libertad o la medida impuesta que la limita. b)
Si la detención es ilegítima o quebranta lo establecido en el artículo 37 constitucional. c) Si
existe una resolución jurisdiccional idónea (v. gr. detención o prisión preventiva) legalmente
dispuesta o si la pena que se descuenta es la impuesta por sentencia firme. d) En caso de
suspensión de las garantías, si resolución fue dictada dentro de los presupuestos y límites
impuestos por la Constitución (artículo 121, inciso 7°, constitucional). e) Si es indebida por
algún motivo la privación de libertad o la medida impuesta. f) Si efectivamente hubo o existe
amenaza de violación de las libertades protegidas por el habeas corpus. g) Si ha existido una
incomunicación ilegítima o la incomunicación legalmente dispuesta excede el plazo mayor del
artículo 44 constitucional (no puede exceder de 48 horas, salvo resolución jurisdiccional que la
disponga hasta por diez días consecutivos). h) Si la detenci ón, prisión o medida dispuesta se
cumple en condiciones legalmente prohibidas. i) Si el hecho imputado a la persona está o no
previsto por ley preexistente.

II.- Proceso de amparo contra órganos y sujetos de Derecho Público. 1.- Objeto El artículo
48 de la Constitución Política preceptúa que ͞ Toda persona tiene derecho (͙) al recurso de
amparo (͙)͟para mantener o restablecer el goce y ejercicio de los derechos fundamentales
consagrados en la Constitución y los derechos humanos establecidos en los instrumentos del
Derecho Internacional Público de los Derechos Humanos. 2.- Legitimación activa A.- General
De acuerdo con el artículo 33 LJC ͞ Cualquier persona podrá interponer el recurso de amparo͟ ,
esta norma deja abierta la posibilidad para que el proceso sea interpuesto, tanto por el agraviado
directo en sus derechos fundamentales o humanos como por terceras personas, a favor de aquél,
cuando estimen que se ha producido tal infracción (VSC 93-90), lo que permite distinguir entre
amparado y recurrente. Adicionalmente, el tenor de esa norma permite distinguir entre una
͞legitimación directa ͟que es la que ejerce el agraviado o amparado, sin intervención de un
tercero o representante, y la ͞legitimación vicaria͟ . En punto a la expresión ͞ persona͟ , la Sala
Constitucional la ha entendido en un sentido amplio, de modo que incluye tanto a las jurídicas
como físicas y, especialmente, en cuanto a las últimas a los menores de edad (VSC 2717-2000).
A.1.- Legitimación de entes y funcionarios públicos Un extremo para nada pacífico en la
doctrina y la jurisprudencia es si los entes públicos y sus funcionarios tienen o no legitimación
para interponer un amparo. Una tesis tradicional en la Sala Constitucional ha indicado que los
entes públicos no son titulares de derechos fundamentales y, por consiguiente, no pueden
ejercer el derecho consagrado en el artículo 48 constitucional de plantear un recurso de amparo
(VVSC 174-91, 2890-92 y 55182005). Esta tesis, además de discutible, no ha sido aplicada con
rigor, por cuanto, es usual encontrarse sentencias de la Sala Constitucional en las que se ha
estimado o desestimado un recurso de amparo, sin ser aplicada tal tesis de inadmisibilidad. De
otra parte, los entes públicos pueden ser titulares de algunos derechos fundamentales,
obviamente no de aquellos que tienen como presupuesto y sustrato la persona física y su
dignidad. En efecto, un ente público puede ser titular, en un proceso contencioso
administrativo, en el que asume la condición de parte actora o demandada, del derecho a la
justicia pronta y cumplida del artículo 41 constitucional o del derecho a un proceso en un plazo
razonable sin retardos injustificados del artículo 8.1 de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos; en igual sentido, un ente público podría ser titular de un derecho de

27
propiedad ʹ dominio público-, en sendos supuestos, quien lesione ese derecho puede ser otro
ente público, con lo que, en tales supuestos excepcionales, sí podría interponer un proceso de
amparo. En lo relativo a los funcionarios públicos, habrá que distinguir si el amparo lo
interponen en defensa de sus derechos fundamentales o humanos en el marco de una relación
estatutaria que mantienen con un poder público que puede quebrantarlos, en cuyo caso es
incuestionable la posibilidad que tienen de interponer un amparo. Distinto es cuando interponen
un amparo contra otro órgano o servidor público por no atender una gestión inter-orgánica o
no cumplir con sus competencias, en cuyo caso no procede el amparo, por cuanto, existen una
serie de mecanismos, propios de la coordinación administrativa y de la relación de jerarquía
para solventar tal situación y, en esencia, en tal supuesto, no se discute la infracción de un
derecho fundamental o humano. A.2.- Concreción e individualización de la lesión En la labor
de modulación de los alcances del artículo 33 LJC, la Sala Constitucional, ha indicado como
requisito indispensable que ͞ se deben concretar las lesiones que se considere se han dado en
perjuicio de los derechos fundamentales de los afectados ͟(VSC 4368-93). El propósito de
cumplir con este recaudo es evitar que los recursos de amparo, sean interpuestos en abstracto a
favor de sujetos no individualizados (VSC No. 2202-2007) como si se tratara de una acción
popular. En el Voto No. 15564-2005, la Sala Constitucional estimó que un requisito de
admisibilidad del amparo es que ͞ exista un agravio personal y directo, de manera que haya un
acto u omisión del poder público (͙) lesivo para una persona determinada ʹquien es la parte
agraviada o interesada- a sus derechos constitucional o, convencionalmente, reconocidos͟ . Se
trata, entonces, de un recaudo mínimo con el que debe cumplir el recurrente o amparado para la
admisibilidad del proceso de amparo. B.- Legitimación vicaria Tradicionalmente, la Sala
Constitucional ha aceptado que terceros interpongan el amparo a favor de otras personas,
quienes, resultaran, a la postre, amparados, por lo que el precepto establece una ͞ legitimación
vicaria͟ . B.1.- Consentimiento del amparado De igual manera, la Sala Constitucional ha
estimado que la interposición de un amparo por un tercero en favor de una persona, se debe a
͞razones de fuerza mayor͟ , por lo que debe actuar con su ͞ consentimiento en tanto ejerce un
derecho personalísimo͟ , de manera que si el amparado manifiesta que se ha interpuesto el
proceso sin su anuencia se rechaza por falta de legitimación (VSC 5086-94). B.2.-
Individualización del tutelado Ciertamente, el numeral 33 LJC admite que cualquier tercero
interponga el amparo a favor de una persona determinada, sin embargo, la Sala Constitucional
ha aclarado que ͞ siempre y cuando individualice a las personas cuyos derechos fundamentales
considera fueron conculcados ͟(VSC No. 2202-2007). B.3.- Informalismo En lo relativo a la
representación que pueda o no ejercer el tercero, cuando interpone un amparo a favor de una
persona que, presuntamente, ha sido lesionada en sus derechos fundamentales o humanos, la
Sala Constitucional ha indicado, reiteradamente, que no se precisa acreditar la condición de
apoderado especial judicial y que, en caso, de demostrarse tal extremo, el recurso debe ser
admitido y tramitado aunque el documento tenga defectos (VVSC 5879-94 y 6030-94).
C.- Protección de intereses difusos La Sala Constitucional, además de la ya amplia
legitimación vicaria del artículo 33 LJC, ha admitido en diversos pronunciamientos la tutela de
intereses colectivos y más concretamente de los difusos, en sectores donde, indefectiblemente,
los intereses asumen esos contornos tales como la defensa de los derechos a la salud, a un
ambiente sano y ecológicamente equilibrado y de los consumidores y usuarios (VVSC 1700-93,
2233-93, 9861-99, 3143-2007). D.- Inadmisión de la acción popular Tempranamente, desde su
entrada en funcionamiento, la Sala Constitucional aclaró que la amplia legitimación del amparo
no permite admitir la acción popular, por cuanto, siempre ͞ se requiere de la existencia de una
lesión o amenaza individualizada o individualizable͟(VVSC 470-90, 1118-93, 2380-98,
264-2007), de manera que no puede ser interpuesto ͞ en abstracto͟, esto es, a favor de un grupo
indeterminado de personas sin individualizar aquellas cuyos derechos se estiman conculcados,

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sea en tal grado de ͞indeterminación subjetiva͟que impida ͞ indicar contra quiénes se suspende
el acto considerado lesivo, a quiénes eventualmente, habría que restablecer en el pleno goce de
sus derechos, quiénes son acreedores de los daños y perjuicios en caso que la Sala determine
que existió violación a un derecho fundamental͟(VSC 746-91). En el Voto No. 15564-2005, la
Sala Constitucional señaló que ͞ No hay entonces acción popular en esta materia y no se puede
controlar por esta vía la validez abstracta de cualquier disposición de la Administración Pública
ni pretender garantizar la vigencia constitucional en abstracto (͙)͟ . En el Voto No. 363-91, la
Sala Constitucional señaló, expresamente, que ͞ (͙) la legitimación en este tipo de recurso no es
de carácter objetivo, en el sentido de que se permita por esta vía controlar la validez abstracta
de cualquier disposición de la Administración Pública. Muy por el contrario, éste es un recurso
subjetivo, en cuanto sirve para la tutela de derechos fundamentales consagrados tanto a nivel
constitucional como del Derecho Internacional vigente en la República. La legitimación, en
consecuencia, en la acción de amparo, se mide por el perjuicio o la lesión infringida al
accionante, o de la persona a favor de la cual se promovió el recurso, y no a cualquier individuo
por el simple interés a la legalidad͟.

En definitiva, no cabe el proceso de amparo para procurar un mero interés de hecho a que las
actuaciones de los poderes públicos se adecuen sustancialmente al elenco de los derechos
fundamentales contenidos en la parte orgánica de la Constitución o los derechos humanos
contemplados en las convenciones y declaraciones internacionales o regionales. 3.-
Pretensiones del proceso de amparo Las pretensiones que son posibles de deducir en el proceso
de amparo son muy heterogéneas y su contenido dependerá de la manifestación específica de la
función administrativa, política o de gobierno que es objeto de impugnación por lesionar un
derecho fundamental o humano. En términos generales, el artículo 29, párrafos 2° y 3°, LJC
delimitan el objeto del proceso de amparo al indicar, respectivamente, lo siguiente: ͞Procede el
recurso contra toda disposición, acuerdo o resolución y, en general, contra toda acción, omisión
o simple actuación material no fundada en un acto administrativo eficaz, de los servidores y
órganos públicos, que haya violado, viole o amenace violar cualquiera de aquellos derechos. El
amparo procederá no sólo contra los actos arbitrarios, sino también contra las actuaciones u
omisiones fundadas en normas erróneamente interpretadas o indebidamente aplicadas. ͟ Al
tratarse, predominantemente, de conductas administrativas imputables a sujetos de Derecho
Público, ente u órganos, es preciso acudir a la teoría de las formas de manifestación de la
función administrativa, propia del Derecho Administrativo, para comprender cabalmente los
alcances y el sentido de las normas transcritas (actividad formal, actuaciones materiales,
omisiones). En el amparo no solo se pueden impugnar aquellos actos formales dictados por los
poderes públicos en ejercicio de una función, estricta y meramente, administrativa, sino
también los que son emitidos en ejercicio de una función de gobierno, de dirección política o,
eminentemente, política, siempre que se violenten derechos fundamentales o humanos
contenidos en la parte dogmática de la Constitución o en los instrumentos internacionales (v.
gr. del Presidente, del Poder Ejecutivo en sentido estricto, del Consejo de Gobierno, acuerdos y
resoluciones de la Presidencia de la Asamblea Legislativa y de las Comisiones Legislativas). 4.-
Materias excluidas del amparo De acuerdo con el artículo 30 LJC

͞
No procede el amparo:

a) Contra las leyes u otras disposiciones normativas salvo cuando se impugnen conjuntamente
con actos de aplicación individual de aquellas, o cuando se trate de normas de acción
automática, de manera que sus preceptos resulten obligatorios inmediatamente por su sola
promulgación, sin necesidad de otras normas o actos que los desarrollen o los hagan aplicables
al perjudicado.

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b) Contra las resoluciones y actuaciones jurisdiccionales del Poder Judicial.
c) Contra los actos que realicen las autoridades administrativas al ejecutar resoluciones
judiciales, siempre que esos actos se efectúen con sujeción a lo que fue encomendado por la
respectiva autoridad judicial.
ch) Cuando la acción u omisión hubiere sido legítimamente consentida por la persona
agraviada.

d) Contra los actos o disposiciones del Tribunal Supremo deElecciones en materia electoral. ͟

III.- Proceso de amparo contra sujetos de Derecho Privado


1.- General En el caso de la jurisdicción constitucional costarricense existe una larga y
prolongada experiencia en torno al proceso de amparo contra los sujetos de Derecho Privado,
dado que, la LJC, No. 7135 de 11 de octubre de 1989, introdujo en el Título III relativo al
͞recurso de amparo ͟, un capítulo específico (II) denominado ͞Del amparo contra sujetos de
derecho privado͟.

Este instituto procesal constitucional ha sido perfilado y decantado durante más de veinte años
de andadura de la Sala Constitucional, de modo que existe todo un edificio jurisprudencial
sobre su contenido y alcance. Así, a modo de ejemplo, y para citar solo algunos relevantes en
los que se han acogido amparos contra sujetos de Derecho Privado, tenemos los siguientes: a)
Derecho a la autodeterminación informativa ordenando suprimir, modificar o actualizar datos
personales inexactos que manejan empresas protectoras de crédito en sus bases de datos1. b)
Derecho al debido proceso ordenando a una entidad de Derecho privado (v. gr. club privado,
sindicato, asociación, etc.) observar las garantías mínimas del debido proceso y la defensa
cuando se trata de la expulsión de un asociado2. c) Derecho a la educación, ordenando a un
centro de enseñanza privada ʹ primaria, secundaria o universitaria- entregarle al educando una
certificación, una copia de un documento o de un expediente o, incluso, diplomas o títulos que
le permitan garantizarle la continuidad de su proceso educativo ante otra entidad privada o en la
educación pública, ante la negativa de la entidad privada de hacerlo con el propósito espurio de
garantizarse el pago de mensualidades atrasadas3. d) Derecho de los discapacitados a que
las empresas privadas ajusten sus instalaciones, infraestructura o unidades a través de las que
prestan un servicio a los parámetros de accesibilidad que le garantice a ese sector especialmente
vulnerable su autonomía, suprimiendo cualquier tipo de barrera arquitectónica.
e) Derecho al trabajo de los trabajadores privados frente a sus empleadores para obtener una
carta de despido que les permita encontrar otra ocupación digna y útil5. Esta herramienta
procesal tiene, indudablemente, una significativa relevancia para afirmar el principio de la
supremacía constitucional, el valor normativo de la Constitución en las relaciones inter privatos
y la denominada eficacia horizontal de los derechos humanos y fundamentales; adicionalmente
confirma el fenómeno de la ͞ constitucionalización͟del Derecho Privado. 2.- Procedencia De
acuerdo con el artículo 57 de la Ley de la Jurisdicción Constitucional procede el amparo contra
sujeto de Derecho Privado en los siguientes casos:

͞cuando éstos actúen o deban actuar en ejercicio de funciones o potestades públicas, o se


encuentren, de derecho o de hecho, en una posición de poder frente a la cual los remedios
jurisdiccionales comunes resulten claramente insuficientes o tardíos para garantizar los
derechos o libertades fundamentales a que se refiere el artículo 2, inciso a), de esta ley.͟

IV.- Proceso de amparo para ejercer el Derecho de rectificación

30
El artículo 66 LJC dispone que ͞ El recurso de amparo garantiza el derecho de rectificación o
respuesta que se deriva de los artículos 29 de la Constitución Política y 14 de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos, a toda persona afectada por informaciones inexactas o
agraviantes emitidas en su perjuicio, por medios de difusión que se dirijan al público en
general, y, consecuentemente, para efectuar por el mismo órgano de difusión su rectificación o
respuesta en las condiciones que establece esta ley (͙)͟
.

Se trata, esencialmente, de un proceso de amparo especial por razón de la materia con una
tramitación preferente y sumarísima, dado que, la Sala Constitucional debe otorgar audiencia al
medio de comunicación colectiva recurrido por 24 horas y debe resolver ͞ sin más trámite͟
dentro de los tres días siguientes (artículo 69, inciso ch, LJC). Este carácter preferente y
sumarísimo del amparo especial para ejercer el derecho de rectificación y respuesta, obedece a
que se afecta el honor, buen nombre y reputación de una persona o grupo de personas físicas o
jurídicas, lo que amerita una rápida reacción del ordenamiento jurídico y de los sistemas de
garantía para evitar que se profundice o agudice la lesión a tales derechos y que ha trascendido
en algún medio de comunicación colectiva. De otra parte, como veremos, para la defensa de
este derecho de rectificación o respuesta, la LJC ha establecido dos vías, una previa y
preceptiva ante el propio medio de comunicación colectiva que presuntamente ha infringido los
derechos al honor, buen nombre y reputación de una o varias personas y otra, ulterior y
residual, ante la Sala Constitucional. Es evidente, entonces, que este proceso de amparo
especial, por razón de la materia, tiene un carácter subsidiario o residual.

V.- La Acción de Inconstitucionalidad.


La acción de inconstitucionalidad procede contra las leyes y disposiciones generales
que lesionen alguna norma o principio constitucional, o cuando en la formación de las leyes o
acuerdos legislativos se viole algún requisito o trámite indispensable indicado en la
Constitución o establecido en el Reglamento de la Asamblea Legislativa.
También cuando se aprueba una reforma que atenta contra las normas constitucionales o si una
ley o disposición general va en contra de un tratado público o convenio internacional aprobado
por Costa Rica.
A diferencia del recurso de amparo y hábeas corpus que no exigen mayor requisito, la
acción de inconstitucionalidad necesita cumplir con varios, entre ellos:
a. Tener un asunto pendiente de resolverse ante los tribunales, puede ser hasta un amparo o
hábeas corpus, exigencia que no es necesaria cumplir cuando la acción se presenta a favor de
los intereses de la colectividad en su conjunto, la presentada por el Contralor General de la
República, el Procurador General de la República, El Fiscal General de la República y el
Defensor de los Habitantes.
b. El documento que contenga la solicitud de inconstitucionalidad debe presentarse autenticado
por un abogado.
c. Se presenta, también, la certificación del documento que pide la inconstitucionalidad en el
asunto previo.
d. Además, con todos estos documentos se acompañan siete copias para los magistrados, más
las necesarias para la Procuraduría General de la República y las partes. Aclaración. La Sala
Constitucional a partir de octubre del 2010, digitalizó el proceso de tramitación de las
acciones de inconstitucionalidad, por lo cual todo documento que es agregado se encuentra
incorporado al expediente virtual. Además ya no es necesario adjuntar las siete copias.
VII.- La Consulta Legislativa de Constitucionalidad
Esta consulta faculta a los diputados en número no menor a 10 para solicitar a la Sala
Constitucional su opinión previa de los proyectos legislativos a efecto de corroborar que no
infringen la Constitución y dispone la obligación de consultar a la Sala en relación con otros
proyectos de ley.

31
Existen dos clases de consultas legislativas de constitucionalidad: la preceptiva y la
facultativa. La preceptiva es presentada por el Directorio de la Asamblea Legislativa en
relación con proyectos de reforma constitucionales, reformas a la Ley de la Jurisdicción
Constitucional y la aprobación de convenios o tratados internacionales.
La consulta facultativa la presenta un grupo no menor de diez diputados y es sobre
cualquier proyecto de ley, no relacionado con reformas constitucionales, además de la
aprobación legislativa de actos o contratos administrativos o de reformas al Reglamento de
Orden, Dirección y Disciplina Interior de la Asamblea Legislativa.
También la pueden presentar la Corte Suprema de Justicia, el Tribunal Supremo de
Elecciones o la Contraloría General de la República, cuando se trate de proyectos de ley en que
se afecte su organización, funcionamiento o de mociones incorporadas a ellos.
La Defensoría de los Habitantes, también puede presentar consultas facultativas, si
considera que en un proyecto de ley se violan derechos o libertades fundamentales.
VIII.- La Consulta Judicial
Esta clase de consultas son presentadas por los jueces ante la Sala, para aclarar sus
dudas, que deben tener fundamento, sobre la constitucionalidad de una norma o acto que deban
aplicar o de un acto, conducta u omisión que deban juzgar.
La consulta será preceptiva cuando resuelva recursos de revisión relacionados con el
artículo 42 constitucional.
IX.- El Conflicto Constitucional
Estos son los relacionados a conflictos de competencia o atribuciones entre los Poderes del
Estado y el Tribunal Supremo de Elecciones, o entre aquellos y la Contraloría General de la
República, las entidades descentralizadas, municipalidades y otras personas de Derecho
Público. Acción de inconstitucionalidad procede contra las leyes y disposiciones generales que
lesionen alguna norma o principio constitucional, o cuando en la formación de las leyes o
acuerdos legislativos se viole algún requisito o trámite indispensable indicado en la
Constitución o establecido en el Reglamento de la Asamblea Legislativa.
También cuando se aprueba una reforma que atenta contra las normas constitucionales o si una
ley o disposición general va en contra de un tratado público o convenio internacional aprobado
por Costa Rica.
A diferencia del recurso de amparo y hábeas corpus que no exigen mayor requisito, la
acción de inconstitucionalidad necesita cumplir con varios, entre ellos:
a. Tener un asunto pendiente de resolverse ante los tribunales, puede ser hasta un amparo o
hábeas corpus, exigencia que no es necesaria cumplir cuando la acción se presenta a favor de
los intereses de la colectividad en su conjunto, la presentada por el Contralor General de la
República, el Procurador General de la República, El Fiscal General de la República y el
Defensor de los Habitantes.
b. El documento que contenga la solicitud de inconstitucionalidad debe presentarse autenticado
por un abogado.
c. Se presenta, también, la certificación del documento que pide la inconstitucionalidad en el
asunto previo.
d. Además, con todos estos documentos se acompañan siete copias para los magistrados, más
las necesarias para la Procuraduría General de la República y las partes. Aclaración. La Sala
Constitucional a partir de octubre del 2010, digitalizó el proceso de tramitación de las
acciones de inconstitucionalidad, por lo cual todo documento que es agregado se encuentra
incorporado al expediente virtual. Además ya no es necesario adjuntar las siete copias.
X.- La Consulta Legislativa de Constitucionalidad
Esta consulta faculta a los diputados en número no menor a 10 para solicitar a la Sala
Constitucional su opinión previa de los proyectos legislativos a efecto de corroborar que no
infringen la Constitución y dispone la obligación de consultar a la Sala en relación con otros
proyectos de ley.

32
Existen dos clases de consultas legislativas de constitucionalidad: la preceptiva y la
facultativa. La preceptiva es presentada por el Directorio de la Asamblea Legislativa en
relación con proyectos de reforma constitucionales, reformas a la Ley de la Jurisdicción
Constitucional y la aprobación de convenios o tratados internacionales.
La consulta facultativa la presenta un grupo no menor de diez diputados y es sobre
cualquier proyecto de ley, no relacionado con reformas constitucionales, además de la
aprobación legislativa de actos o contratos administrativos o de reformas al Reglamento de
Orden, Dirección y Disciplina Interior de la Asamblea Legislativa.
También la pueden presentar la Corte Suprema de Justicia, el Tribunal Supremo de
Elecciones o la Contraloría General de la República, cuando se trate de proyectos de ley en que
se afecte su organización, funcionamiento o de mociones incorporadas a ellos.
La Defensoría de los Habitantes, también puede presentar consultas facultativas, si
considera que en un proyecto de ley se violan derechos o libertades fundamentales.
XI.- La Consulta Judicial
Esta clase de consultas son presentadas por los jueces ante la Sala, para aclarar sus
dudas, que deben tener fundamento, sobre la constitucionalidad de una norma o acto que deban
aplicar o de un acto, conducta u omisión que deban juzgar.
La consulta será preceptiva cuando resuelva recursos de revisión relacionados con el
artículo 42 constitucional.
XII.- El Conflicto Constitucional
Estos son los relacionados a conflictos de competencia o atribuciones entre los Poderes del
Estado y el Tribunal Supremo de Elecciones, o entre aquellos y la Contraloría General de la
República, las entidades descentralizadas, municipalidades y otras personas de Derecho
Público.

x PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES
Principio pro homine
ƕEl derecho fundamental debe interpretarse y aplicarse siempre de la manera que más
favorezca al ser humano.
Instrumentos de Derechos Humanos vigentes que otorguen mayores derechos o garantías privan
sobre la COPOL.
ƕPrincipio de preferencia de normas: art. 29 inciso b) de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos.
ƕDerivan también los principios indubio pro operario en materia laboral, indubio pro reo en
materia penal y principio pro actione en materia procesal.
Principio pro libertatis
ƕDerechos fundamentales deben interpretarse del modo más amplio posible. Debe interpretarse
extensivamente todo lo que favorezca la libertad y restrictivamente lo que la limite.
x Posición Preferente de los Derechos Fundamentales
Implícitamente reconocida en el 27 de la CASDH: imposibilidad de suspender algunos
derechos fundamentales durante estados de emergencia. Si no pueden suspenderse es porque
tienen mayor rango. (derecho a la vida, integridad personal, derechos políticos)
x Mayor Protección de los Derechos Fundamentales
Las Constituciones reconocen un estándar mínimo, pero los instrumentos internacionales, o
incluso las normas infra constitucionales puede reconocer derechos fundamentales más allá de
lo que la COPOL reconoce. Ej: derecho a la imagen Código Civil.

33
x Ponderación de los Derechos Fundamentales
Técnica utilizada para la decisión de conflictos entre derechos fundamentales o entre estos y
principios. Se identifican los bienes o intereses en conflicto, luego se interpretan las
disposiciones que reconocen esos bienes o intereses, se advierten las situaciones concretas del
caso y se ponderan los intereses en juego a fin de brindar una solución.
x Interpretación Constructiva
Normativa nacional debe ser interpretada en armonía con los alcances y significa que tales
derechos tienen en el ámbito internacional. Art. 1 LJC: garantiza principios y normas de
Derecho Internacional. Permite que Tribunales Constitucionales acojan la interpretación que
sobre derechos fundamentales realicen los Tribunales internacionales especializados en la
materia (CIDH).
x Progresividad
ƕ
2 vertientes:
Gradualidad en implementación de medidas necesarias para posibilitar su ejercicio (derechos
prestacionales).
Prohibición de regresividad
x Límites al contenido de los derechos fundamentales
ƕLos límites deben encontrar asidero en la propia Constitución.
ƕDeben estar expresamente formulados o al menos habilitados por el propio constituyente.
ƕLímites deben interpretarse de forma restrictiva

a. PRINCIPIOS TRIBUTARIOS CONSTITUCIONALES

xLegalidad Tributaria:

o 121.13 COPOL

o Ley formal debe fijar hecho generador y tarifa

o Sala Constitucional ha dicho últimamente que en materia tributaria aplica la


reserva de ley relativa porque se permite la colaboración de reglamentos para
completar hecho generador o tarifa siempre y cuando la ley le establezca
parámetros ciertos y claros de los cuales no puede salirse la Administración.

xIgualdad:

Ń 33 COPOL

Ń Prohibición de establecer discriminaciones impositivas no fundadas en la


diversidad de situaciones en que se encuentren distintos sujetos.

Ń Generalidad:

Ń 18 y 19 COPOL

Ń Todos los sujetos ubicados en territorio nacional ±nacionales o extranjeros ±


deben pagar tributos.

34
Ń Exenciones son posibles cuando se justifiquen en situaciones desiguales de los
beneficiarios.

xProgresividad:

Ń 33 y 50 COPOL

Ń En escalas más elevadas de tributos deben aplicarse también tarifas más altas
con el fin de obtener la igualdad de sacrificio entre contribuyentes.

Ń ³
Que pague más el que gana más y menos el que gana menos´

xProhibición de doble imposición:

Ń 40, 42 Y 45 COPOL.

Ń Puede producir una confiscación de la propiedad privada.

b. PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DEL GASTO PUBLICO

xLegalidad:

Ń 122 COPOL

Ń 180 COPOL

Ń Solo la ley puede autorizar nuevos gastos públicos, salvo obligaciones


determinadas por tribunales de justicia.

Ń Solo se pueden invertir fondos presupuestados y aprobados (AL o CGR) para


satisfacer fines fijados previamente por ordenamiento jurídico.

xEquidad:

Ń 50 COPOL.

Ń Recursos públicos deben asignarse de manera equitativa.

Ń Su finalidad es conseguir igualdad.

¾ Los Presupuestos

x 2 reglas esenciales:

Ń Solo Poder Legislativo puede establecer tributos

Ń Solo Poder Legislativo puede aprobar presupuesto

x Ley de Presupuesto:

Ń Atípica

ƒ Iniciativa solo corresponde a P.E.

35
ƒ Debe aprobarse en plazo perentorio.

ƒ No puede ser vetada por el P.E.

Ń Con competencia limitada

Ń Su único función es autorizar que se destinen anualmente los fondos necesarios


para que el Gobierno pueda desarrollar actividades establecidas en el
ordenamiento jurídico.

c. PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES PRESUPUESTARIOS

x Anualidad:

Ń 176 COPOL

Ń No puede prorrogarse vigencia del presupuesto por más de 1 año.

Ń Permite control eficiente del gasto público.

x Contenido necesario:

Ń 176 COPOL

Ń Ingresos probables + gastos autorizados durante año económico.

x Fuerza restrictiva:

Ń 180 COPOL

Ń Límite acción.

x Control parlamentario del gasto:

Ń AL: Centralizada

Ń CGR: Adm. Descentralizada

x Equilibrio:

Ń 176 COPOL

Ń Monto de gastos no puede exceder ingresos probables.

DERECHO LABORAL
x FUENTES DEL DERECHO LABORAL

36
x PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO

Principio de la irrenunciabilidad de derechos

El principio de la irrenunciabilidad de derechos consiste en la no posibilidad de los trabajadores


de desprenderse voluntariamente de los derechos laborales otorgados por Ley y en su beneficio.
A grandes rasgos, podemos decir, que este principio implica que será absolutamente nula toda
renuncia que hagan los trabajadores de los derechos que le otorga la legislación laboral y demás
leyes conexas que los beneficien.
En nuestra legislación laboral vigente, este principio se desprende de los numerales 74 y 129,
párrafo segundo de nuestra Carta Magna y 11 del Código de Trabajo.

37
³
Artículo 74.- Irrenunciabilidad de derechos y beneficios sociales, reglamentación.
Los derechos y beneficios a que este capítulo se refiere son irrenunciables.´
Por su parte, el párrafo segundo del artículo 129, establece lo siguiente:
³
No tiene eficacia la renuncia de las leyes en general, ni la especial de las de interés público.´
El artículo 11 establece:
³Serán absolutamente nulas, y se tendrán por no puestas, las renuncias que hagan los
trabajadores de las disposiciones de este Código y de sus leyes conexas que los favorezcan.´

A manera de ejemplo, me permito citar los siguientes derechos, entre otros, que están
protegidos por principio mencionado:
a) El salario mínimo
b) El derecho a las vacaciones
c) El derecho al aguinaldo
d) El derecho al descanso semanal
En resumen, cabe manifestar, que con base en el principio de la irrenunciabilidad de derechos,
la renuncia tácita o expresa que los trabajadores hagan de sus derechos laborales otorgados por
Leyes, Convenciones Colectivas o Reglamentos, no constituye causa justa para que estos no
puedan ser reclamados antes de que culminen los términos establecidos para el reclamo de los
mismos; sea que, aún cuando los trabajadores hayan renunciado a dichos derechos, estos
pueden ser reclamados por sus titulares antes de que prescriba la acción correspondiente.

2) ¿Qué sucede si, a pesar de todo se renuncia a un derecho irrenunciable?


a) La ley expresamente habla de que tiene como consecuencia la Nulidad Absoluta de la
Renuncia. Es decir, la renuncia se convierte en algo insubsanablemente nulo. No puede
convalidarse ni revalidarse posteriormente (Casación N° 98 de 1979). La autonomía de la
voluntad no tiene margen de acción cuando haya normas irrenunciables.
b) En segundo lugar, es importante señalar que la nulidad abarca únicamente la norma
específica de la contratación que contraría la norma imperativa, no implica la nulidad de todo el
contrato.
En el contrato de trabajo, el trabajador tiene un "temor reverencial" que le impide reclamar a su
patrono el cumplimiento pleno de sus derechos. El término de esa prescripción es de seis
meses, que empieza a contar a partir del momento en que termina el contrato de trabajo.
c) Una tercera consecuencia de la renuncia, es la sustitución de la cláusula ilícita por la que
legalmente corresponde.
d) Como cuarta consecuencia se tiene que los servicios prestados por el trabajador en virtud de
la cláusula nula, o de varias cláusulas nulas, deben ser pagados porque no se producen efectos
retroactivos, sino que se producen efectos ex nunc (hacia el futuro). Esta es una solución propia
del Derecho Laboral y es consecuencia del desarrollo de la teoría alemana de "la relación de
trabajo" o "relación laboral" (Nikisch).

38
Principio de Continuidad Laboral
Tiende a atribuirle la más larga duración posible al contrato de trabajo o relación laboral,
considerando que ésta es, sino la única, sí la más importante fuente de ingre-sos (salario) del
trabajador, para su manutención y el de su familia. En otras palabras, se trata de una
"preferencia del Derecho Laboral por los contratos de duración indefinida".
Este principio se refiere específicamente a la utilización de todos los criterios o razonamientos
posibles para evitar la terminación de un Contrato de Trabajo, o bien para transformar un
contrato de duración determinada a tiempo indefinido, así como también procurar mayor
facilidad para que los contratos de trabajo se mantengan, aún cuando se incumpla con las
obligaciones recíprocas, interpretar toda interrupción como simples suspensiones, garantizar la
prolongación del Contrato de Trabajo o relación laboral ante sustituciones patronales, etc.
Este principio tiene varias manifestaciones:

1) Preferencia por los Contratos de Duración Indefinida o Indeterminada


En caso de duda, si existen, sobre la determinación de los contratos (a plazo fijo o para obra
determinada, o de duración indefinida), debe escogerse la opción de contrato por tiempo
indefinido, de acuerdo con lo establecido en el artículo 26 del Código de Trabajo.
Según dicho numeral, los contratos de trabajo sólo pueden celebrarse por plazo fijo en aquellos
casos en que la naturaleza de los servicios es también temporal. Si la naturaleza de los servicios
es permanente, no es válido desde el punto de vista legal, celebrar un contrato a plazo fijo. La
ley agrega que si se celebra un contrato a plazo fijo y al llegar a su término subsisten las causas
que le dieron origen, el contrato se tendrá como un contrato por tiempo indefinido en cuanto
beneficie al trabajador.
Asimismo, si se celebra un contrato a plazo fijo por más de un año, se da a entender que es un
contrato por tiempo indefinido. Al prolongarse por más de un año, el contrato se convierte en
un contrato de trabajo por tiempo indefinido y el trabajador tiene derecho al auxilio de cesantía,
al preaviso, etc.

2) Amplitud para admitir transformaciones en el Contrato de Trabajo Es decir, el


contrato de trabajo puede sufrir modificaciones sustanciales durante su vigencia, que lo
transforman en comparación con su naturaleza inicial. Sin embargo, el mismo mantiene su
vigencia como si fuera una sola prestación de servicios; por ejemplo: la novación de un
contrato, que implicaría en materia civil su extinción, en el Derecho Laboral implica la
subsistencia del contrato original [artículos 30, inciso c), y 153, párrafo tercero del Código de
Trabajo].

3) Conservación del contrato de trabajo a pesar de las nulidades


Es decir, pueden existir vicios en el consentimiento por alteración de la voluntad, de cualquier
manera, que permiten la continuación y la convalidación del contrato de tra-bajo inicialmente
celebrado. La doctrina dice que los efectos de la nulidad en esta materia son "ex nunc", hacia el
futuro; no tienen efecto retroactivo (ex tunc) como en Derecho Civil.
En segundo lugar, la nulidad no pone fin a la totalidad del contrato, sino solo a la cláusula nula
(artículo 11 del Código de Trabajo).
En tercer lugar, cuando hay vicios del consentimiento (fundamentalmente el error), ello no
otorga la nulidad del contrato sino la existencia de una falta grave [artículo 81, inciso j), del
Código de Trabajo], que permite al patrono dar por roto el contrato sin responsabilidad

39
patronal, dentro del mes siguiente al descubrimiento del error. Si no ejecuta dicha facultad,
prescribe su derecho a despedir.

4) Resistencia a la ruptura unilateral del contrato de trabajo por el patrono


Se refiere fundamentalmente a la tendencia moderna del Derecho Laboral, de procurar el
máximo de estabilidad en el empleo, ya sea absoluta o relativa. Es decir, en el Derecho del
Trabajo Moderno, antes de la denominada "flexibilización del Mercado de Trabajo", la
tendencia es que el contrato de trabajo no puede darse por terminado por parte del patrono si no
hay justa causa de ruptura. Por ello, se pretende desestimular el uso de la facultad de despido
patronal de diversas formas.

5) Interrupciones del trabajo tomadas como suspensiones


Se trata de que cuando un contrato de trabajo deja de prestarse o deja de cumplirse por el
patrono o por el trabajador, en ciertos casos, no se considera que el contrato está interrumpido o
terminado, sino que se considera suspendido, con el fin de obtener su continuidad.
Así en el Derecho Laboral encontramos todo un estudio de suspensiones del contrato de
trabajo; las cuales, según el Código de Trabajo, pueden dividirse en: Suspensiones individuales
y 2) Suspensiones colectivas. Pero pueden darse otro tipo de clasificaciones; tales como:
voluntarias e involuntarias, según que intervenga o no la voluntad de las partes.
5.1) Suspensiones Individuales
El artículo 73 del Código de Trabajo define los efectos de la suspensión. La ley dice que la
suspensión no implica la terminación del contrato de trabajo ni la extinción de los derechos y
obligaciones que emanan del mismo. Con la suspensión del contrato sólo se detiene la
prestación del servicio, pero el contrato se mantiene vigente.
5.1.1) La incapacidad por Enfermedad Común
Véanse los artículos 79 y 80 del Código de Trabajo, en concordancia con el numeral 35 del
Reglamento del Seguro de Salud de la Caja Costarricense de Seguro Social (antes de
Enfermedad y Maternidad). Los términos de tres meses señalados en los artículos 79 y 80 del
Código de Trabajo, se utilizan o debían utilizarse para los casos de trabajadores no protegidos
por el Seguro Social o por disposiciones especiales más favorables.
Por tanto, si el trabajador está protegido por el Reglamento del Seguro de Salud de la citada
institución aseguradora, el contrato de trabajo puede estar suspendido por enfermedad. La
enfermedad justificada no rompe el contrato de trabajo, sino que lo suspende.
El patrono está obligado a mantener el contrato de trabajo mientras el trabajador se recupera de
su enfermedad. De acuerdo con la Ley no puede despedirlo durante el término de suspensión
por enfermedad.
5.1.2) El Accidente de trabajo
Según la reforma introducida al Código de Trabajo por la Ley de Riesgos del Trabajo, la
suspensión del contrato de trabajo puede llegar hasta dos años (artículos 237 y 254 del Código
de Trabajo). La Ley no dice expresamente que se trata de una suspensión del contrato de
trabajo; pero se infiere de esa manera por su finalidad.
5.1.3) El Arresto o la Prisión Preventiva del trabajador
Está señalado en el artículo 78 del Código de Trabajo. El trabajador tiene la obligación de dar
aviso al patrono dentro de los tres días siguientes a aquel en que sufrió el arresto o prisión

40
preventiva. Es decir, si el trabajador avisa dentro de esos tres días, mientras dure el arresto o
prisión preventiva el contrato de trabajo se entenderá suspendido y no roto, en tanto no recaiga
sentencia condenatoria. Sólo se tiene que mantener el contrato de trabajo en caso de que la
sentencia sea absolutoria.
5.1.4) El Embarazo y la Lactancia: (Artículos 94 a 96 del Código de Trabajo):
En la Ley Laboral, la mujer trabajadora tiene derecho de ocupar el mismo puesto que tenía
antes del pre y pos parto. El término de la suspensión es de un mes pre y tres meses pos parto.
La trabajadora embarazada tiene derecho a percibir el salario completo, pagado en partes
iguales por el patrono y la Caja Costarricense de Seguro Social y aunque técnicamente no se
trata de "salario", sino de "subsidio", porque no existe prestación de servicios, la ley ordena
tomarlo en cuenta para todos los efectos laborales.
La ley prohíbe el despido de la trabajadora embarazada o en período de lactancia. Sólo se
permite por causa justificada conforme con el artículo 81 del Código de Trabajo y previa
comprobación de la existencia de la causal por parte de la Dirección Nacional de Inspección de
Trabajo.
5.1.5) Suspensión Disciplinaria: [Artículo 68 inciso e) del Código de Trabajo]:
La suspensión disciplinaria no puede sobrepasar ocho días ni se puede imponer antes de oír al
afectado y a los compañeros que éste indique ("debido proceso"); no corre salario pero el
contrato se mantiene. No puede suspenderse si no existe reglamento interior de trabajo, a
menos que la falta amerite el despido, en cuyo caso puede darse una suspensión sustitutiva del
despido. En el Régimen de Servicio Civil se admite la suspensión hasta por 15 días.
5.1.6) Suspensión Precautoria
Se da cuando se le sigue un proceso al empleado, porque se sospecha que ha cometido algún
delito o falta grave y se le suspende del puesto en tanto se comprueba el hecho que se le
atribuye. La finalidad es que el trabajador no obstruya el proceso de investigación. El Derecho
Laboral no dispone nada al respecto; aunque sí se encuentra contemplada en el Estatuto de
Servicio Civil. La Sala Constitucional ha dicho que no es posible la suspensión precautoria sin
goce de salario (véanse, entre otros, el voto 0927-94, de las 15:30 horas del 15 de febrero de
1994).
5.2) Suspensiones Colectivas
Son básicamente cinco; tres están contenidas en una sola reglamentación, en el artículo 74 del
Código de Trabajo. A ellas se agregan la huelga y el paro legales. La suspensión colectiva
contemplada en el artículo 74 establece como causales las siguientes:
5.2.2) La falta de materia prima
La Dirección Nacional de Inspección de Trabajo ha rechazado toda alegación en tal sentido que
pueda ubicarse como "riesgo de empresa". Es decir, las carencias de ma-teria prima debidas a
lo que la doctrina conoce como "riesgo de empresa" no encajan dentro del concepto que prevé
el Código de Trabajo y, por tanto, la suspensión del contrato de trabajo resulta improcedente.
5.2.2) El caso fortuito o la fuerza mayor
Lo importante es que las causales alegadas no se deban a la voluntad patronal y, en todo caso,
que traigan como consecuencia necesaria inmediata y directa la suspensión de las labores.
5.2.3) La muerte del patrono

41
También aquí se requiere que el suceso tenga como consecuencia necesaria, inmediata y directa
la suspensión de las labores. La prueba corre a cargo de los familiares o herederos del fallecido.
5.2.4) La huelga y el paro legales
En ambos casos, se obliga al cierre de los establecimientos o centros de trabajo donde han sido
declarados legales los movimientos.

6) Prolongación del contrato en caso de sustitución patronal


Esta manifestación consiste en prolongar el contrato de trabajo en caso de sustitución patronal
(artículo 37 del Código de Trabajo). El cambio de patrono en una empresa no significa ruptura
de los contratos de trabajo ni puede constituir causa justa de ruptura. Lo anterior se justifica en
que la relación que presta el trabajador es "intuitu personae", no así tratándose del patrono,
salvo casos verdaderamente excepcionales: un caso especial lo constituye el del Secretario
Personal de un político (como el Presidente de la República). El artículo 37 dice que la
sustitución patronal no afectará los contratos de trabajo existentes en perjuicio de los
trabajadores; lo cual implica que sí podrían modificarse en su beneficio.

Principio de Primacía de la Realidad


Proviene de una teoría que desarrollan algunos autores alemanes a partir de principios de Siglo
(Nikisch). Ellos desarrollan LA TEORÍA DE LA RELACIÓN LABORAL; la cual tiende a
demostrar que la autonomía de la voluntad no es suficiente para explicar lo que sucede en la
relación laboral. Ella permite explicar mejor lo que sucede en la realidad de las relaciones
obrero patronales. Por ejemplo: si se celebra un contrato a partir del 1° de mayo, pero su
ejecución comienza a partir del 15 de dicho mes, según los principios del contrato de trabajo,
éste surtiría efectos desde el 1° de mayo; en cambio, según el Principio de Primacía de la
Realidad, no importa lo que consta en el contrato escrito, si se demuestra que en la realidad
existía otra prestación, es con base en ella que deben establecerse los derechos y obligaciones
de las partes. De esta manera se desconocen los fraudes al derecho de los trabajadores.
Este Principio de la Primacía de la Realidad puede encontrarse en los artículos 18, párrafo 2°, y
20 del Código de Trabajo

Principio de Razonabilidad
El principio de la razonabilidad significa que, tanto patrono como trabajador, debe actuar de
forma razonable en el desarrollo de la relación laboral. El fin que se persigue con este principio
consiste en que el ser humano busque, mediante criterios que emanen de la naturaleza humana,
soluciones justas a los problemas que se plantean, utilizando todo elemento de juicio dotado de
aspectos razonables.
Se trata, entonces, de una limitación al comportamiento humano en ciertas áreas que no pueden
ser reguladas por el ordenamiento jurídico positivo.
Está contenido en los artículos 19 y 20 del Código de Trabajo. En cuanto al trabajador, debe
ejecutar su trabajo dentro de los principios de sentido común. El patrono, por su parte, también
debe cumplir sus obligaciones y ejercer sus derechos, bajo los mismos principios.

Principio de la Buena Fe

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Cuando el cumplimiento de cualquier contrato de trabajo se realiza con evidente mala fe, la
ejecución del contrato es ilegal (artículo 19 del Código de Trabajo). El principio de la buena fe
no es más que la obligación que tienen las partes de una relación laboral de actuar de buena fe
en el cumplimiento de sus deberes y obligaciones. Es una lealtad recíproca que deben observar
las partes, que conlleva, como consecuencia, la confianza.
³El Contrato de Trabajo obliga, tanto a lo que se expresa en él, como a las consecuencias que
del mismo se deriven según la buena fe.

x CONTRATO DE TRABAJO
El contrato de trabajo se ha conocido como la prestación personal por medio de la cual una
persona física (trabajador) se obliga a prestar un servicio personal a otra persona física o
jurídica (patrono), bajo dependencia o subordinación a cambio de una remuneración o salario.

Características de un contrato
1. Bilateral. En tanto que ambas partes se obligan a dar prestaciones recíprocas. Para el
patrono el salario y para el trabajador prestar el servicio.
2. Consensual. Las obligaciones de las partes se rigen desde la fecha en que se
comienzan las labores.
3. Oneroso. Cada contraprestación significa un sacrificio económico para cada parte.
Personal y patrimonial. Personal en su realización y patrimonial en su contenido.

x ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE TRABAJO.

Los elementos esenciales de la relación laboral, tienen como objetivo delimitar la existencia de
un contrato de trabajo, debido a que resulta indispensable que estos confluyan para que la
relación existente entre las partes sea considerada como laboral.
El Código de Trabajo, con base en lo dispuesto en el artículo 18, ha establecido los elementos
esenciales y básicos conformadores de una verdadera relación laboral.

ARTICULO 18.- Contrato individual de trabajo, sea cual fuere su denominación, es todo aquél
en que una persona se obliga a prestar a otra sus servicios o a ejecutarle una obra, bajo la
dependencia permanente y dirección inmediata o delegada en ésta, y por una remuneración de
cualquier clase o forma. 13
Se presume la existencia de este contrato entre el trabajador que presta sus servicios y la
persona que los recibe.´
Con base en esa norma, se han identificado los elementos esenciales que distinguen y
caracterizan al contrato de trabajo:

A) Subordinación.
La subordinación es el elemento característico y diferenciador del contrato de trabajo, frente a
cualquier otro tipo de relación contractual. Su existencia presupone una sumisión por parte del
trabajador a las órdenes y directrices que emite el patrono. Además de ser uno de los elementos
fundamentales de la relación laboral, este constituye la característica fundamental que distingue

43
la relación laboral de aquellas relaciones semejantes como lo son los contratos por servicios
profesionales y los contratos por outsourcing.

B) Remuneración.
Otro elemento diferenciador del contrato de trabajo con otras formas contractuales, es la
dependencia económica, de forma que se estaría en presencia de una relación laboral cuando la
totalidad o la mayoría de los ingresos del trabajador provienen de una misma fuente.
La jurisprudencia lo ha definido también como ³la retribución que, un trabajador, percibe
como contraprestación por el servicio prestado a su patrono y que, esta retribución puede ser
de cualquier clase o forma´
La remuneración constituye el fin último por el cual el trabajador se pone a las órdenes de su
empleador, siendo que por su especial objetivo, nuestras autoridades administrativas y
judiciales protegen su tratamiento y exigen que toda aquella remuneración que perciba el
trabajador en ocasión de sus labores sea reconocido y tratado como salario, tanto ante nuestras
autoridades de seguridad social como ante el mismo trabajador. 19

C) Prestación Personal.
El contrato de trabajo es ³intuitu personae´, es decir, personalísimo, al punto de que cuando un
trabajador es contratado para desarrollar ciertas labores, este no podría válidamente enviar otra
persona a laborar a su nombre y representación, es decir no puede ser sustituido.
Adicionalmente, no existe en nuestra legislación la posibilidad de contratar bajo una relación
laboral, como empleado, a una persona jurídica (ej.: sociedad mercantil, asociación, fundación,
etc.); en otras palabras, el estatus de trabajador aplica únicamente a personas físicas o
individuos.

D) Ajenidad.
Este elemento no se encuentra regulado por nuestra legislación laboral, por lo que ha sido
incluido en el ámbito laboral por la legislación española, la cual a partir del artículo 1-1 del
Estatuto de los Trabajadores lo ha normado como parte esencial del contrato de trabajo. Al
respecto el mencionado artículo establece lo siguiente:
³Artículo 1. Ámbito de Aplicación.- 1. La presente ley será de aplicación a los trabajadores
que voluntariamente presten sus servicios retribuidos por cuenta ajena y dentro del ámbito de
organización y dirección de otra persona, física o jurídica, denominada empleador o
empresario. El concepto de ajenidad supone que el trabajador presta sus servicios para otro a
quien ab initio pertenecen los frutos de dicho trabajo, (así se excluye del trabajo realizado por
cuenta propia del ámbito de la legislación laboral, tal como expresa la Disposición Final
Primer Estatuto de los Trabajadores), entendiéndose este elemento en el sentido transmisión
originaria del resultado del trabajo a un tercero y plasmándose en el hecho de ser el
empleador quien incorpora al mercado los frutos del trabajo y percibe directamente los
beneficios .´

x PARTES DE LA RELACIÓN LABORAL.

A) Trabajador. Es la persona física que se obliga a trabajar por cuenta y bajo dependencia
ajena a cambio de una remuneración y en virtud de un contrato de trabajo.

44
El Código de Trabajo ha definido el concepto de trabajador en su artículo 4, el cual indica lo
siguiente:

³Trabajador es toda persona física que presta a otra u otras sus servicios materiales,
intelectuales o de ambos géneros en virtud de un contrato de trabajo expreso o implícito,
verbal o escrito, individual o colectivo.´

B) Patrono. Es toda persona física o jurídica, particular o de Derecho Público, que emplea los
servicios de otra u otras personas, en virtud de un contrato de trabajo.
PLA RODRÍGUEZ establece que ³ empleador es aquella persona física o jurídica, que utiliza
los servicios del trabajador con fines lucrativos.́ Este autor, reafirma la distinción entre
empleador y empresario, por cuanto este último será quien tiene una empresa y por lo tanto
persigue un fin económico con ella, en tanto que empleador será aquel que contrata los
servicios de una persona y se beneficia de ellos. El patrono podrá ser representado por terceras
personas dentro de la relación laboral, además podrá ejercer el poder de dirección y
disciplinario emanado del patrono.

C) Intermediario: El contrato de trabajo puede surgir cuando un sujeto, no subordinado a un


determinado patrono, contrata trabajadores para que presten sus servicios a un tercero, quien
por ser el beneficiario real de los servicios prestados, actúa como patrono para todos los
efectos.
La principal función del intermediario es colaborar para el establecimiento del nexo,
contratando a los trabajadores que prestarán sus servicios en beneficio de un determinado
patrono, siendo que el Código Trabajo define al intermediario como aquella ³« persona que
contrata los servicios de otra u otras personas que ejecutan algún trabajo en beneficio del
patrono.́

x CLASIFICACIÓN. TIPOS DE CONTRATOS.

A) Contrato por tiempo indeterminado y determinado.


La legislación nacional ha clasificado los contratos de trabajo según su duración en el tiempo,
en este sentido la prolongación de los contratos de trabajo es fundamental para el derecho
laboral ya que por medio de este se determina ante que tipo de contrato nos encontramos, sean
por tiempo determinado, por obra determinada o por tiempo indeterminado. Al respecto el
Código de Trabajo dispone en el artículo 26 que:
"El contrato de trabajo sólo podrá estipularse por tiempo determinado en aquellos casos en
que su celebración resulte de la naturaleza del servicio que se va a prestar. Si vencido su
término subsisten las causas que le dieron origen y la materia del trabajo, se tendrá como
contrato por tiempo indefinido , en cuanto beneficie al trabajador, aquél en que es permanente
la naturaleza de los trabajos."

A1) Contrato por tiempo indeterminado.


En esta modalidad de contrato, las partes tienen conocimiento de cuándo inició la relación
laboral, pero existe el desconocimiento de cuándo va a finalizar. Normalmente el contrato por
tiempo determinado es un contrato de ejecución continua, o sea en que la ejecución de las
labores en forma sucesiva.

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Este tipo de contrato se caracteriza porque la naturaleza de los servicios que debe prestar el
trabajador son de carácter permanente y requiere que el mismo labore en forma continua,
porque existe la necesidad de que los servicios se presten de esta forma.

A2) Contrato por tiempo determinado.


El Código de Trabajo regula los contratos por tiempo determinado (en los artículos 22, 26, 27 y
31), en este tipo de contratos su duración está determinada de antemano por una fecha, el
acaecimiento de un hecho o la realización de una obra. Por tener carácter excepcional que
conlleva la naturaleza jurídica de los contratos por tiempo determinado, el Código de Trabajo
regula que éstos solamente podrán estipularse por un periodo de un año como plazo general y
de cinco años cuando las labores requieran preparación técnica especial. La norma mencionada
indica que los plazos establecidos no podrán ser estipulados en perjuicio del trabajador, en el
sentido de que, si vencido el plazo, subsisten las causas que dieron origen al contrato el
trabajador tiene la posibilidad de acogerse al plazo y dar por terminado el contrato; o por el
contrario, si lo estima conveniente, seguir prestando sus servicios, caso en que se considerará
por tiempo indefinido.
Así VAN DER LAAT, en su artículo ³ El Contrato de Trabajo por tiempo determinado,́ indica
que los plazos que establece el numeral 27 antes mencionado, son máximos, pues aceptar la
posibilidad de prórrogas sobre los límites de uno y cinco años, equivaldría prácticamente a
eliminar los contratos por tiempo indefinido y burlar las indemnizaciones que se reconocen por
este tipo de contrataciones.
En esta clase de contrato, las partes conocen de antemano las fechas de inicio y término de la
relación contractual, asimismo por ser este contrato excepcional, el artículo 26 del Código de
Trabajo establece que solo podrán estipularse por tiempo determinado aquellos contratos que
por su naturaleza así lo permitan.; de esta forma, nuestra jurisprudencia laboral en reiteradas
ocasiones ha rechazado esta modalidad para trabajadores que realizan actividades permanentes
y propias del giro normal de la empresa.
"Los artículos 26 y 27 párrafo 1° del Código de Trabajo, establecen: Artículo26.- El contrato
de trabajo sólo podrá estipularse por tiempo determinado en aquellos casos en que su
celebración resulte de la naturaleza del servicio que se va a prestar. Si vencido su término
subsisten las causas que le dieron origen y la materia de trabajo, se tendrá como contrato por
tiempo indefinido, en cuanto beneficie al trabajador, aquél en que es permanente la naturaleza
de los trabajos. Artículo 27.- No puede estipularse el contrato de trabajo por más de un año en
perjuicio del trabajador; pero si se tratare de servicios que requieran preparación técnica
especial la duración podrá ser, en las mismas condiciones, hasta de cinco años. De las normas
transcritas se infiere, que en el ordenamiento jurídico costarricense la contratación por tiempo
determinado es excepcional, depende de la naturaleza de la función a realizar y, en principio,
no puede ser mayor de un año, a menos que se trate de servicios que requieran preparación
técnica especial, en cuyo caso la duración será hasta de cinco años. No obstante ello, si
llegado el acaecimiento del plazo, aún se dan las condiciones que dieron origen al vínculo, el
mismo se reputará como indefinido en cuanto beneficie al trabajador. Ese carácter, no lo
determina el nombre que las partes hayan querido darle a la relación laboral, sino la realidad
de las circunstancias que la rodean, de ahí que cuando se contratan los servicios de un
trabajador por tiempo determinado, pero al concluir éste subsisten la materia del trabajo y las
causas que le dieron origen, ha de tenerse como un contrato por tiempo indefinido".42
Los contratos de trabajo por tiempo indeterminado siempre prevalecen sobre los contratos por
tiempo determinado, esto en atención al Principio de Continuidad , el cual procura que los
contratos de trabajo permanezcan vigentes el mayor tiempo posible, por lo que tanto la
legislación como las autoridades judiciales siempre buscan proteger los contratos suscritos en

46
un principio como determinados, asimismo ha sido práctica de los empleadores utilizar este tipo
de contratos para cubrir relaciones laborales que en realidad son por tiempo indeterminado, ya
sea por el tipo de labores realizadas o porque sobrepasó el tiempo máximo establecido por ley
(sea un año).

B) Contrato verbal.
En la legislación laboral, lo normal es que el contrato de trabajo se realice por escrito. No
obstante nuestro Código de Trabajo permite, en forma expresa, que el contrato de trabajo se
celebre en forma verbal cuando se refiera a las siguientes labores:
a) Agrícolas o ganaderas, que no incluyan actividades industriales dentro de estos campos (Art.
22 inciso a) Código de Trabajo).
b) Servicio doméstico (Art. 22 inciso b) Código de Trabajo).
c) Accidentales o temporales que no excedan de noventa días y que no estén contemplados en
los dos casos anteriores, aquí el empleador debe expedir una constancia escrita cada treinta días
a petición del trabajador, indicado número de días laborados y salario devengado (Art. 22
inciso c) Código de Trabajo).
d) Obra determinada que no exceda de 250 colones (Art. 22 inciso d) Código de Trabajo). En
los demás casos el contrato de trabajo debe ser por escrito.
El contrato verbal es que mayoritariamente se utiliza a nivel nacional, esto a pesar de que existe
una disposición expresa en nuestro Código de Trabajo que exige que las partes suscriban un
contrato escrito, sin embargo, en ausencia de un contrato escrito, siempre se presumirá la
existencia de una relación laboral, en atención al principio labora de in dubio pro operario,
principio de la norma más favorable y la condición más beneficiosa.

B) Contrato escrito.
En el Código de Trabajo, la regla general, contenida por el artículo 24, es que el contrato
laboral se consigne por escrito, siendo los requisitos necesarios para su constitución los que a
continuación se indican:
a) los nombres y apellidos, nacionalidad, edad, sexo, estado civil y domicilio de los
contratantes;
b) el número de sus cédulas de identidad, si estuvieren obligados a portarlas;
c) la designación precisa de la residencia del trabajador cuando se le contratare para prestar
sus servicios o ejecutar una obra en lugar distinto al de la que tiene habitualmente;
d) la duración del contrato o la expresión debe ser por tiempo indefinido, para obra
determinada o a precio alzado;
e) el tiempo de la jornada de trabajo y las horas en que debe prestarse éste;
f) el sueldo, salario, jornal o participación que habrá de percibir el trabajador; si se debe
calcular por unidad de tiempo, por unidad de obra o de alguna otra manera, y la forma,
período y lugar del pago. En los contratos en que se estipule que el salario se pagará por
unidad de obra, además de especificarse la naturaleza de ésta, se hará constar la cantidad y
calidad de material, el estado de la herramienta y útiles que el patrono, en su caso,
proporcione para ejecutar la obra, y el tiempo por el que los pondrá a disposición del
trabajador, así como la retribución correspondiente, sin que el patrono pueda exigir del mismo
cantidad alguna por concepto del desgaste natural que sufra la herramienta, como
consecuencia del trabajo;

47
g) el lugar o lugares donde deberá prestarse el servicio o ejecutarse la obra;
h) las demás estipulaciones en que convengan las partes;
i) el lugar y fecha de la celebración del contrato; y
j) las firmas de los contratantes, en el entendido de que dos testigos podrán sustituir
válidamente la de quien no sepa o no pueda hacerlo.
En los casos en que no exista un contrato escrito, éste siempre se le imputará al patrono, según
lo dispone el artículo 25 del Código de Trabajo; es decir, le corresponderá la carga de la prueba
sobre cualquier aspecto del contrato en discusión o que no se encuentre claro.

x JORNADA

La jornada de trabajo se considera como el tiempo que el trabajador pasa bajo las órdenes del
patrono.

Jornada Ordinaria Diurna: Es aquella en la cual se trabaja en el período comprendido


entre las cinco de la mañana y las siete de la noche. Está compuesta por 8 horas por día y
48 horas por semana. En trabajos que no sean peligrosos ni insalubres puede ser hasta de
diez 10 horas diarias, pero no más de cuarenta y ocho 48 horas semanales, dándose así lo
que se conoce como Jornada Diurna Acumulativa.

Jornada Ordinaria Nocturna: Es la que se realiza entre las 7:00 pm y las 5:00am de la
mañana del día siguiente. Es de seis 6 horas por día y 36 horas semanales. No se permite la
jornada acumulativa nocturna.

Jornada Ordinaria Mixta : el empleado labora varias horas en forma diurna y varias en
forma nocturna. Es decir labora una parte en el período comprendido entre las cinco de la
mañana y las siete de la noche y otra parte entre las 7:00 pm y las 5:00am; por ejemplo, se
ingresa a las dos de la tarde y se sale a las diez de la noche. Es de siete horas por día (7) y
cuarenta y dos (42) horas semanales. En trabajos no peligrosos ni insalubres puede ser
hasta de ocho (8) horas diarias y cuarenta y ocho (48) horas por semana. Por el hecho que
se permite laborar hasta ocho horas por día, también constituye una jornada especial o de
excepción. Si se trabaja hasta las diez y treinta de la noche o más, la jornada mixta se
convierte en jornada nocturna y será de seis (6) horas por día y treinta y seis (36) horas por
semana.

Jornada Extraordinaria: El trabajo que exceda de las normas antes apuntadas,


constituyen la jornada extraordinaria o llamada ³
hora extra´. No puede exceder de cuatro
horas al día, ni veinticuatro a la semana y cuenta con la característica de que debe
remunerarse con un cincuenta por ciento.

Jornada Efectiva : el trabajador permanece a las órdenes del patrono durante toda la
jornada, sin salir del lugar donde presta sus servicios durante el descanso y comidas.

Jornada Fraccionaria (discontinua): aquella en la cual el trabajador fracciona su jornada


en dos periodos, utilizando el intermedio para descansar.

Jornada Total (continua) : La jornada ordinaria sumada a la extraordinaria se considera


como jornada total.
Jornada Acumulativa: Cuando el patrono autoriza a su trabajador que en un periodo menor
cumpla con su horario de cuarenta y ocho horas semanales.

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x HORARIO
La jornada es el número de horas que se labora por día o por semana. El horario es el período
dentro del cual se distribuye la jornada, por ejemplo la hora de entrada y de salida del centro de
trabajo; así como para fijar las horas de los tiempos de descanso entre jornada. La jornada no
puede ser aumentada sin el consentimiento de las personas trabajadoras; mientras que el horario
sí puede ser variado por el la persona empleadora, aún contra la voluntad de la persona
trabajadora, siempre que no se le cause grave perjuicio.

x SALARIO

Plá Rodríguez define el salario como ³ el conjunto de ventajas económicas que obtiene el
trabajador como consecuencia de su labor prestada en virtud de una relación de trabajo´
Estructura del salario
Se puede distinguir en el salario dos partes:
a) el elemento básico: una suma fija de dinero
b) los elementos marginales: prestaciones en especie o en dinero que se agregan al elemento
básico.

49
50
x DESCANSOS

En nuestro ordenamiento jurídico laboral, se encuentran normas específicas en relación con el


descanso de los trabajadores. Dichas disposiciones legales imponen al empleador la obligación
de ajustar las jornadas de trabajo a un determinado número de horas, así como a otorgar
descansos semanales y vacaciones. Estas obligaciones, derivan del deber general de previsión
del empleador que consiste en ³ («) tomar medidas adecuadas, conforme a las condiciones
especiales del trabajo, para evitar que el trabajador padezca daños en su persona, o en sus
derechos o bienes. Las normas referentes al descanso, son de orden público y por ende, de

51
acatamiento obligatorio de conformidad con los estipulado en los artículos 14 y 133 del Código
de Trabajo
a) Descanso durante la jornada: El patrono se encuentra compelido por ley a otorgar un breve
descanso al trabajador aproximadamente a mitad del horario de trabajo. Este se conoce como
"descanso durante la jornada". Se disfruta en períodos breves de tiempo, cuando se interrumpen
labores para consumir alimentos y reparar fuerzas. 52 El artículo Nº 137 del Código de Trabajo
estipula la obligación patronal de conceder un descanso mínimo obligatorio, de media hora
durante la jornada, cuando ésta sea continua. Este tiempo es considerado por la legislación y
por la doctrina, como trabajo efectivo y por lo tanto, debe ser remunerado. También se
consideran trabajo efectivo los reposos de cinco o diez minutos a lo largo de la jornada,
destinados al consumo de refrigerios que se disfrutan en el mismo centro de trabajo.
b) Descanso diario: La doctrina ius laboralista establece en primer lugar, el descanso diario,
llamado también "descanso entre jornadas". Es el que se da entre el final de una jornada de
trabajo y el comienzo de la siguiente y suele ser de doce, catorce o dieciséis horas, con estrecha
dependencia del tipo de jornada de trabajo de la que se trate.
c) Descanso semanal: Artículo 152.- Todo trabajador tiene derecho a disfrutar de un día de
descanso absoluto después de cada semana o de cada seis días de trabajo continuo («) tanto en
la Constitución Política como en el Código de Trabajo, el legislador no estipula un día
determinado para el disfrute del descanso semanal, aunque por lo general, se otorga el día
domingo. Además, en el citado artículo, se establece este derecho, tanto para los trabajadores
que laboran seis días consecutivos a la semana, como para los que prestan sus servicios en un
número menor de días. El Código de Trabajo prohíbe a los patronos obligar a sus trabajadores a
laborar en el día consagrado para el descanso semanal. Sin embargo, contempla excepciones
para los siguientes casos: Artículo 152.- («) se permitirá trabajar, por convenio de las partes,
durante el día de descanso semanal, si las labores no son pesadas, insalubres y peligrosas y se
ejecutan al servicio de explotaciones agrícolas o ganaderas, de empresas industriales 53 que
exijan continuidad en el trabajo por la índole de las necesidades que satisfacen, o de actividades
de evidente interés público social. Conviene destacar que el supuesto fundamental exigido en el
ordenamiento jurídico para laborar en los días de descanso, es el acuerdo entre las partes. En
caso de no existir el consentimiento del trabajador para laborar en actividades de interés
público, el patrono debe gestionar la autorización ante el Ministerio de Trabajo y reponer los
descansos en forma acumulativa mensual. (Artículo 152, último párrafo). En abono a lo
anterior, cuando se irrespetan las disposiciones anteriores y se constriñe al empleado a laborar
en su día de descanso semanal, éste podría dar por terminado el contrato con derecho al pago
total de sus prestaciones laborales, de conformidad con los artículos 70, inciso i) y 80, inciso j)
del Código de Trabajo. Por último y con relación a la retribución salarial, el artículo 152 señala
lo siguiente: El patrono que no otorgue el día de descanso incurrirá en las sanciones legales y
en la obligación de satisfacer a sus trabajadores, por esa jornada, el doble del salario que
ordinariamente le pague.
d) Descanso anual : es la liberación temporaria del trabajador con respecto a su obligación de
estar a disposición del empleador. Las vacaciones no suspenden la relación laboral sino que
sólo eximen al dependiente de su obligación de trabajo durante un lapso determinado se
otorgan no sólo en interés del trabajador sino también en el del propio empleador, y desde un
punto de vista más amplio, es una medida de protección que beneficia a la salud pública en
general. La finalidad de las vacaciones consiste en otorgar al empleado un descanso mayor al
descanso diario derivado de la limitación de la jornada y al descanso semanal, para procurar el
reposo y el restablecimiento total de las energías físicas y mentales gastadas después de un
cierto tiempo de trabajo.

52
Artículo 153.- Todo trabajador tiene derecho a vacaciones anuales remuneradas, cuyo mínimo
se fija en dos semanas por cada cincuenta semanas de labores continuas, al servicio de un
mismo patrono. («) No interrumpirán la continuidad del trabajo las licencias sin goce de
salario, los descansos otorgados por el presente Código, sus reglamentos y leyes conexas, las
enfermedades justificadas, las prórrogas o renovación inmediata del contrato de trabajo, ni
ninguna otra causa análoga que no termine con éste. El segundo párrafo transcrito, desarrolla
uno de los principios fundamentales estipulados por la OIT en materia de vacaciones.
Recordemos que dentro de los Convenios 101 y 132, se estipula el deber de excluir del período
de vacaciones, los días feriados, los días de descanso semanal y las ausencias al trabajo por
motivos de accidente o enfermedad, puesto que esas circunstancias no implican una
interrupción en la prestación del servicio.
Artículo 154.- El trabajador tendrá derecho a vacaciones aun cuando su contrato no le exija
trabajar todas las horas de la jornada ordinaria ni todos los días de la semana. A la luz de ambas
disposiciones normativas, se desprende el principio según el cual, para otorgar vacaciones se
debe tomar en cuenta todo el tiempo que el trabajador ha estado vinculado a la empresa y no
sólo los días de trabajo efectivo. El derecho a vacaciones comprende dos elementos por
considerar que son: el disfrute real del descanso anual y la remuneración. Con respecto al
primer elemento, se estipula que el trabajador, después de prestar sus servicios para un mismo
patrono en un período de cincuenta semanas, tiene derecho a disfrutar, como mínimo, de dos
semanas de vacaciones, lo que significa que existe la posibilidad de pactar entre las partes un
tiempo de descanso mayor. Este derecho a vacaciones forma parte de los derechos
irrenunciables sin embargo, en ese mismo articulado se señalan excepciones a la prohibición de
compensación, que son: 56 a) Cuando el trabajador cese en sus labores antes de cumplir las
cincuenta semanas, por cualquier causa, tiene derecho a recibir en dinero lo que le corresponde
por las vacaciones no disfrutadas. Este importe equivale a un día de vacaciones por cada mes
trabajado. (Artículo 153). b) Cuando el trabajo es ocasional o a destajo. c) Cuando por
circunstancias justificadas no se ha disfrutado de las vacaciones. En este caso se puede
compensar con dinero el exceso de dos semanas, siempre que no se supere el equivalente a tres
períodos acumulados. De igual manera, nuestro Código de Trabajo, tácitamente, contempla la
figura de la compensación, cuando en el artículo 160 permite que las ausencias injustificadas al
trabajo que hayan sido retribuidas como si se hubiese laborado, sean descontadas del período
de vacaciones.
La irrenunciabilidad de este derecho conlleva también la obligación del trabajador de
aprovechar correctamente su reposo. Aunque nuestra ley no impone al trabajador la prohibición
de desarrollar alguna otra actividad remunerada en sus vacaciones, la doctrina ha considerado
que dicha circunstancia puede configurar una violación al deber de fidelidad Por consiguiente,
en cuanto al elemento de la remuneración, la obligación de otorgar vacaciones incluye el deber
de pagar ese tiempo libre que se concede al trabajador, porque de otro modo, la finalidad del
descanso no se cumpliría. El principio es que el empleado reciba durante las vacaciones, por lo
menos, el mismo salario que hubiese percibido sin ellas.
Adicionalmente, se puede considerar como descanso, el período en el cual la mujer
embarazada debe cesar en el desempeño de sus labores , con un mes de antelación al parto y
en los tres meses posteriores a él. Nuestro Código de Trabajo denomina este período con el
nombre de ³ licencia por maternidad. Si se trata de aborto no intencional o de parto prematuro
no viable, los descansos remunerados se reducirán a la mitad
Por otro lado, también se encuentra el descanso ferial que se disfruta en los días consagrados
por ley como feriados, tales como lº de enero, 25 de diciembre, jueves y viernes santo, 1º de
mayo, 25 de julio, 15 de agosto, 15 de setiembre y otros.

53
x IUS VARIANDI

Es un poder del empleador que le permite modificar las bases de trabajo, sin o contra la
anuencia del empleado, cuando existe una justa necesidad de empresa y sin ocasionar grave
perjuicio a este.
Américo Pla Rodríguez indica: es la potestad del empleador de variar, dentro de ciertos límites,
las modalidades de presentación de las tareas del trabajador.
Tenemos así una serie de elementos constitutivos básicos de esta figura que son los que
imprimen su esencia:
1. Es una potestad o facultad
2. es exclusiva del patrono o empleador
3. implica una variación
4. para ser legitima debe ser ejercida dentro de ciertos limites

El hecho de que el ius variandi se ubique como una potestad o facultad y no como un deber,
implica que su ejercicio no es una obligación para la parte que la ejerce. De manera que será el
patrono el que pueda decidir voluntariamente el hacer o no uso de este poder que le ha sido
conferido por el ordenamiento, sin que su abstención incida en la existencia del derecho.
El que su titularidad esté reservada exclusivamente al patrono es precisamente lo que nos
permite distinguirlo de otras figuras afines como la novación, en la que nos encontramos ante
un acto bilateral en el que ambas partes tienen participación. Su carácter unilateral le está dado
por su origen. Cuando hablamos de que se tarta de una variación, debemos entender esta en
contraposición al término alteración, en el entendido que la modificación que se lleve a cabo ha
de ser de naturaleza tal que no implique un cambio sustancial en la relación.
El ius variandi es una manifestación del poder de dirección del patrono, toda vez que tal y
como indicamos supra, mientras por un lado el trabajador al establecer un contrato de trabajo
está colocando su capacidad productiva a las ordenes de su empleador, este a su vez debe
asumir su rol de autoridad responsable por la buena marcha de la empresa, por lo que debe
jugar un triple rol de director, coordinador y fiscalizador de la empresa

x SUSPENCIÓN Y TERMINACIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO

ARTICULO 73.- La suspensión total o parcial de los contratos de trabajo no implica su


terminación ni extingue los derechos y obligaciones que emanen de los mismos.
La suspensión puede afectar a todos los contratos vigentes en una empresa o sólo a parte de
ellos.

o SUSPENSIÓN: Consiste, sin llegar a la ruptura misma, en la cesación momentánea de


la ejecución del contrato de trabajo
Son causas de suspensión temporal de los contratos de trabajo, sin responsabilidad para
el patrono ni para los trabajadores:
a. La falta de materia prima para llevar adelante los trabajos, siempre que no sea
imputable al patrono;

54
b. La fuerza mayor o el caso fortuito, cuando traiga como consecuencia necesaria,
inmediata y directa la suspensión del trabajo, y
c. La muerte o la incapacidad del patrono, cuando tenga como consecuencia necesaria,
inmediata y directa la suspensión del trabajo.
d. el arresto que alguna autoridad judicial o administrativa le imponga a éste, o la
prisión preventiva que en su contra se decrete, siempre que sea seguida de sentencia
absolutoria. Es obligación del trabajador dar aviso al patrono de la causa que le impide
asistir al trabajo, dentro de los tres días siguientes a aquél en que comenzó su arresto o
prisión; y reanudar su trabajo dentro de los dos días siguientes a aquél en que cesaron
dichas circunstancias. Si no lo hiciere se dará por terminado el contrato, sin que
ninguna de las partes incurra en responsabilidad.
e. la enfermedad comprobada que lo incapacite para el normal desempeño de sus
labores durante un período no mayor de tres meses. (ARTÍCULO 80.- Una vez
transcurrido el período de tres meses a que se refiere el artículo anterior, el patrono
podrá dar por terminado el contrato de trabajo cubriendo al trabajador el importe del
preaviso, el auxilio de cesantía y demás indemnizaciones que pudieran corresponder a
éste en virtud de disposiciones especiales.)

ARTÍCULO 76.- Durante la suspensión de los contratos de trabajo fundada en alguna de las
tres causas a que se refiere el artículo 74, el patrono o sus sucesores pueden ponerles término
cubriendo a los trabajadores el importe del preaviso, el auxilio de cesantía y demás
indemnizaciones que pudieran corresponderles.

o TERMINACIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO : (O extinción) Consiste en la


finalización de la relación jurídica laboral definitivamente.

¾ Causas justas que facultan a patrono:


a) Cuando el trabajador se conduzca durante sus labores en forma abiertamente inmoral, o
acuda a la injuria, a la calumnia o a las vías de hecho contra su patrono; b. Cuando el
trabajador cometa alguno de los actos enumerados en el inciso anterior contra algún
compañero, durante el tiempo que se ejecutan los trabajos, siempre que como consecuencia
de ello se altere gravemente la disciplina y se interrumpan las labores;
c. Cuando el trabajador, fuera del lugar donde se ejecutan las faenas y en horas que no sean
de trabajo, acuda a la injuria, a la calumnia o a las vías de hecho contra su patrono o contra
los representantes de éste en la dirección de las labores, siempre que dichos actos no hayan
sido provocados y que como consecuencia de ellos se haga imposible la convivencia y
armonía para la realización del trabajo;
d. Cuando el trabajador cometa algún delito o falta contra la propiedad en perjuicio directo
del patrono o cuando cause intencionalmente un daño material en las máquinas,
herramientas, materias primas, productos y demás objetos relacionados en forma inmediata
e indudable con el trabajo;
e. Cuando el trabajador revele los secretos a que alude el inciso g) del artículo 71;
f. Cuando el trabajador comprometa con su imprudencia o descuido absolutamente
inexcusable, la seguridad del lugar donde se realizan las labores o la de las personas que
allí se encuentren;

55
g. Cuando el trabajador deje de asistir al trabajo sin permiso del patrono, sin causa
justificada durante los días consecutivos o durante más de dos días alternos dentro del
mismo mescalendario.
h. Cuando el trabajador se niegue de manera manifiesta y reiterada a adoptar las medidas
preventivas o a seguir los procedimientos indicados para evitar accidentes o enfermedades;
o cuando el trabajador se niegue en igual forma a acatar, en perjuicio del patrono, las
normas que éste o su representantes en la dirección de los trabajos le indique con claridad
para obtener la mayor eficacia y rendimiento en las labores que se están ejecutando;
i. Cuando el trabajador, después de que el patrono lo aperciba por una vez, incurra en las
causales previstas por los incisos a), b), c), d) y e) del artículo 72; j. Cuando el trabajador al
celebrar el contrato haya inducido en error al patrono, pretendiendo tener cualidades,
condiciones o conocimientos que evidentemente no posee, o presentándole referencias o
atestados personales cuya falsedad éste luego compruebe, o ejecutando su trabajo en forma
que demuestre claramente su incapacidad en la realización de las labores para las cuales ha
sido contratado;
k. Cuando el trabajador sufra prisión por sentencia ejecutoria; y
l. Cuando el trabajador incurra en cualquier otra falta grave a las obligaciones que le
imponga el contrato. Es entendido que siempre que el despido se funde en un hecho
sancionado también por las leyes penales, quedará a salvo el derecho del patrono para
entablar las acciones correspondientes ante las autoridades represivas comunes.

ARTICULO 82.- El patrono que despida a un trabajador por alguna o algunas de las causas
enumeradas en el artículo anterior, no incurrirá en responsabilidad. Si con posterioridad al
despido surgiere contención y no se comprobare la causa del mismo, el trabajador tendrá
derecho a que se le paguen el importe del preaviso y el del auxilio de cesantía que le pudieran
corresponder y, a título de daños y perjuicios, los salarios que habría percibido desde la
terminación del contrato hasta la fecha en que de acuerdo con los términos legales para tramitar
y resolver, haya debido quedar firme la sentencia condenatoria en contra del patrono.
¾ Causas justas que facultan al trabajador:
a. Cuando el patrono no le pague el salario completo que le corresponda, en la fecha y lugar
convenidos o acostumbrados.
Quedan a salvo las deducciones autorizadas por la ley;
b. Cuando el patrono incurra durante el trabajo en falta de probidad u honradez, o se
conduzca en forma reñida con la moral, o acuda a la injuria, a la calumnia o a las vías de
hecho contra el trabajador;
c. Cuando un dependiente del patrono o una de las personas que viven en casa de éste,
cometa, con su autorización expresa o tácita, alguno de los actos enumerados en el inciso
anterior contra el trabajador;
d. Cuando el patrono directamente o por medio de sus familiares o dependientes, cause
maliciosamente un perjuicio material en las herramientas o útiles de trabajo del trabajador;
e. Cuando el patrono o su representante en la dirección de las labores acuda a la injuria, a la
calumnia o a las vías de hecho contra el trabajador fuera del lugar donde se ejecutan las
faenas y en horas que no sean de trabajo, siempre que dichos actos no hayan sido
provocados y que como consecuencia de ellos se haga imposible la convivencia y armonía
para el cumplimiento del contrato;

56
f. Cuando el patrono, un miembro de su familia, o su representante en la dirección de las
labores u otro trabajador esté atacado por alguna enfermedad contagiosa, siempre que el
trabajador deba permanecer en contacto inmediato con la persona de que se trate;
g. Cuando exista peligro grave para la seguridad o salud del trabajador o de su familia, ya
sea por carecer de condiciones higiénicas el lugar de trabajo, por la excesiva insalubridad
de la región o porque el patrono no cumpla las medidas de prevención y seguridad que las
disposiciones legales establezcan;
h. Cuando el patrono comprometa con su imprudencia o descuido inexcusable, la seguridad
del lugar donde se realizan las labores o la de las personas que allí se encuentren;
i. Cuando el patrono viole alguna de las prohibiciones contenidas en el artículo 70, y j.
Cuando el patrono incurra en cualquier otra falta grave a las obligaciones que le imponga el
contrato.
La regla que contiene el párrafo final del artículo 81 rige también a favor de los
trabajadores.

ARTICULO 84.- Por cualquiera de las causas que enumera el artículo anterior podrá el
trabajador separarse de su trabajo, conservando su derecho a las indemnizaciones y
prestaciones legales.

ARTÍCULO 85.- Son causas que terminan con el contrato de trabajo sin responsabilidad
para el trabajador y sin que extingan los derechos de éste o de sus causahabientes para
reclamar y obtener el pago de las prestaciones e indemnizaciones que pudieran
corresponderles en virtud de lo ordenado por el Código o por disposiciones especiales:
a. La muerte del trabajador;
b. La necesidad que tuviere éste de satisfacer obligaciones legales, como la del servicio militar
u otras semejantes que conforme al derecho común equivalen a imposibilidad absoluta de
cumplimiento;
c. La fuerza mayor o el caso fortuito; la insolvencia, concurso, quiebra o liquidación judicial o
extrajudicial, la incapacidad o la muerte del patrono. Esta regla sólo rige cuando los hechos a
que ella se refiere produzcan como consecuencia necesaria, inmediata y directa, el cierre del
negocio o la cesación definitiva de los trabajos, y cuando se haya satisfecho la preferencia legal
que tienen los acreedores alimentarios del occiso, insolvente o fallido, y
d. La propia voluntad del patrono.

e. Cuando el trabajador se acoja a los beneficios de jubilación, pensión de vejez, muerte o de


retiro, concedidas por la Caja
Costarricense de Seguro Social, o por los diversos sistemas de pensiones de los Poderes del
Estado, por el Tribunal Supremo de Elecciones, por las instituciones autónomas,
semiautónomas y las municipalidades.

ARTICULO 86.- El contrato de trabajo terminará sin responsabilidad para ninguna de las
partes por las siguientes causas:
a. Por el advenimiento del plazo en los contratos a plazo fijo, salvo el caso de prórroga, y por la
conclusión de la obra en los contratos para obra determinada;
b. Por las causas expresamente estipuladas en él, y

57
c. Por mutuo consentimiento.

x CONTRATO DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA: RÉGIMEN DE


SERVIDORES DEL ESTADO, RÉGIMEN SANCIONARIO
En palabras de un autor como Cascante Castillo, ³ Para establecer qué se entiende por ³ régimen
de empleo público,́ deben integrarse las disposiciones de los numerales 191 y 192 de la
Constitución Política, con lo establecido en los artículos 112.1, 113.1 y 114.1 de la Ley General
de la Administración Pública, así como lo preceptuado en el Estatuto de Servicio Civil y su
Reglamento y en Leyes Orgánicas o Constitutivas especiales, en concordancia con lo resuelto
por la Sala Constitucional en los votos 1696-92,3053-94 (...) y 1119- 90´(Cascante, 1997, p.
26). ha definido al Estatuto como ³ un conjunto de normas legales que regulan los deberes y
obligaciones de los agentes de la Administración Pública (...) y que garantiza el pleno ejercicio
de la relación jurídica de aquellos con el Estado´(Canasi, 1974, p. 692). La determinación de la
naturaleza jurídica de la relación entre el funcionario y la Administración se ha decantado sobre
dos tesis principales: la tesis contractual y la tesis unilateral. En la primera tesitura se dan todas
las situaciones propias de un contrato, y su influencia es de carácter civil (Pérez, 1997, p. 17);
mientras que en la segunda, la relación entre ambas partes no es contractual, sino que deriva de
un acto de autoridad o de soberanía. Dentro de esta última tendencia se habla de la ³ Teoría de
la situación o Estatutaria ,́ en donde ³ La voluntad de la Administración Pública manifiesta a
través del acto administrativo de nombramiento, (...) el inicio de la relación de servicio´(Pérez,
1997, p. 24). Nuestra Carta Política vigente, decretada el 7 de noviembre de 1949 estableció en
su articulado las bases del servicio civil (Título XV). En este sentido, los artículos 191 y 192
enuncian respectivamente lo siguiente: Art. 191 ³ Un estatuto de servicio civil regulará las
relaciones entre el Estado y los Servidores Públicos, con el propósito de garantizar la eficiencia
de la administración.́ (...) Art. 192 "Con las excepciones que esta Constitución y el estatuto de
servicio civil determinen, los servidores públicos serán nombrados a base de idoneidad
comprobada y sólo podrán ser removidos por las causales de despido justificado que exprese la
legislación de trabajo, o en el caso de reducción forzosa de servicios, ya sea por falta de fondos
o para conseguir una mejor organización de los mismos.́ el Estatuto del Servicio Civil reguló
apenas algunos de los aspectos de la relación de los servidores con el Estado como los relativos
a derechos, deberes de los servidores, su selección, clasificación, promoción, traslados,
disciplina y régimen de despido - entre los más importantes-,

Potestad sancionadora de la Administración en los procedimientos disciplinarios Este tipo


de potestad ha sido definida como ³la facultad que tiene la Administración de imponer
sanciones por el incumplimiento de sus preceptos´(Hernández, 1975, p.113). Esta posibilidad
sancionadora ha sido asociada doctrinalmente también, desde la óptica de la supremacía de la
administración, para ejecutar dicha labor (Cajina y otro, 1993, pp.27-32). Para Villalobos
Molina, ³ ... la potestad sancionadora administrativa existe, al igual que las restantes
potestades, porque a la Administración le ha sido atribuida esa facultad por parte de la legalidad
(...). Y para el ejercicio de cualquier potestad la Administración debe sujetarse al orden
normativo constitucional, legal y reglamentario sin poder salirse de éste´(Villalobos, 1998, p.
40). La Sala Constitucional ha dicho en la resolución 5594-94 que ³ La responsabilidad
administrativa o disciplinaria es la que nace de la trasgresión de una obligación administrativa o
de un deber impuesto a un funcionario o empleado, que se hace efectiva cuando el sujeto
comete una falta de servicio o de comportamiento, transgrediendo las reglas de la función
pública´(6). Continúa la supracitada resolución aduciendo que ³ Este régimen es una especie de
la potestad ³ sancionadora´del Estado, de la que dimana, potestad que es inherente y propia de
la Administración Pública, traduciéndose en la facultad de, por lo menos, un ³ mínimo´de
poder para que ésta aplique sanciones disciplinarias a sus funcionarios o empleados cuando
falten a sus deberes (...). Se puede concluir que en realidad, el fin de la responsabilidad

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disciplinaria es asegurar la observancia de las normas de subordinación y, en general, del
exacto cumplimiento de todos los deberes de la función. Así, el derecho disciplinario presupone
una relación de subordinación entre el órgano sometido a la disciplina y el órgano que la
establece o aplica, más que para castigar, para corregir, e incluso educar al infractor de la
norma, de ahí el carácter correctivo de las sanciones disciplinarias´.

x CASOS ESPECIALES
x SERVICIO DOMÉSTICO
Artículo 101.- Las personas trabajadoras domésticas son las que brindan asistencia y bienestar
a una familia o persona, en forma remunerada; se dedican, en forma habitual y sistemática, a
labores de limpieza, cocina, lavado, planchado y demás labores propias de un hogar, residencia
o habitación particular, que no generan lucro para las personas empleadoras; también pueden
asumir labores relativas al cuidado de personas, cuando así se acuerde entre las partes y estas se
desarrollen en la casa de la persona atendida.
Las condiciones de trabajo, así como las labores específicas por realizarse, independientemente
de la jornada que se establezca, deberán estipularse en un contrato de trabajo, por escrito, de
conformidad con los requisitos estipulados en el artículo 24 del presente Código y las leyes
conexas.

Artículo 105.- Las personas trabajadoras domésticas remuneradas se regirán por las siguientes
disposiciones especiales:

a) Percibirán el salario en efectivo, el cual deberá corresponder, al menos, al salario mínimo de


ley correspondiente a la categoría establecida por el Consejo Nacional de Salarios.
Además, salvo pacto o práctica en contrario, recibirán alojamiento y alimentación adecuados,
que se reputarán como salario en especie para los efectos legales correspondientes, lo que
deberá estipularse expresamente en el contrato de trabajo, acorde con el artículo 166 de este
Código. En ninguna circunstancia, el salario en especie formará parte del rubro del salario
mínimo de ley.

b) Estarán sujetas a una jornada ordinaria efectiva, máxima de ocho horas en jornada diurna y
de seis horas en jornada nocturna, con una jornada semanal de cuarenta y ocho horas en jornada
diurna y de treinta y seis horas en jornada nocturna. Sin embargo, podrá estipularse una jornada
ordinaria diurna hasta de diez horas y una mixta hasta de ocho horas diarias, siempre que el
trabajo semanal no exceda de las cuarenta y ocho horas, de acuerdo con lo previsto en el
segundo párrafo del artículo 136 de este Código. En todos los casos, dentro del tiempo de
trabajo efectivo, tendrán derecho, como mínimo, a una hora de descanso. Cuando se trate de
jornadas inferiores a ocho horas diarias, pero superiores a tres horas diarias, el derecho al
descanso será proporcional a estas jornadas. Se podrá pactar una jornada extraordinaria hasta
de cuatro horas diarias, sin que esta, sumada a la ordinaria, sobrepase las doce horas diarias.
Este tipo de acuerdos deberá remunerarse según el artículo 139 de este Código. La jornada
extraordinaria que se convenga no podrá ser de carácter permanente.

c) Sin perjuicio de su salario, disfrutarán de un día de descanso a la semana, el cual deberá ser
fijado de común acuerdo entre las partes. Por lo menos dos veces al mes, dicho descanso será el
día domingo.

d) Tendrán derecho a quince días de vacaciones anuales remuneradas, o a la proporción


correspondiente en caso de que el contrato termine antes de las cincuenta semanas.

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El derecho al pago remunerado y el disfrute de días feriados y vacaciones se regirá por lo
dispuesto en los artículos 147, 148 y 159, siguientes y concordantes de este Código.

e) En caso de incapacidad temporal originada por enfermedades, riesgo profesional u otra


causa, tendrán derecho a los beneficios establecidos en el artículo 79 de este Código; sin
embargo, la prestación referida en el inciso a) de dicho artículo, se reconocerá a partir del
primer mes de servicio. No obstante, si la enfermedad se debe a un contagio ocasionado por las
personas que habitan en la casa, tendrán derecho a percibir el salario completo hasta por tres
meses en caso de incapacidad y a que, invariablemente, se les cubran los gastos razonables
generados por la enfermedad.

Artículo 108.- No se podrán contratar personas menores de quince años para el desempeño del
trabajo doméstico remunerado, conforme lo establecido en el artículo 92 del Código de la
Niñez y la Adolescencia« e instrumentos jurídicos internacionales ratificados atinentes a esta
materia.
Las personas de quince a diecisiete años de edad que laboren como trabajadoras domésticas
remuneradas se regirán por lo establecido en el capítulo VII, denominado Régimen de
protección especial al trabajador adolescente, del título II del Código de la Niñez y la
Adolescencia (jornada laboral, en ninguna forma, podrá exceder de treinta y seis horas
semanales)

x CONTRATO DE SOCIEDAD
El Código de Comercio Costarricense regula lo atinente a las sociedades anónimas desde el
artículo diecisiete, en éste se consigna como característica esencial de las sociedades anónimas
su carácter mercantil, sin importar cuál haya sido el fin por el que han sido constituidas.
Desde este momento se nota como las sociedades anónimas tienen un carácter netamente
lucrativo, pues han sido diseñadas para ejercer el comercio como empresa, mediante la
organización del capital y del trabajo, visto como factores de producción, con el fin de producir
bienes o servicios para su intercambio en algún mercado, siempre buscando algún beneficio de
tipo económico que es el lucro.
El contrato constitutivo de una sociedad anónima contiene ciertos requisitos para surtir efectos
jurídicos, entre estos están ser fruto del acuerdo de dos o más personas, pues es un contrato y
como tal nace del parecer de voluntades, el objeto que se persigue, forma de administración y
facultad de los administradores, monto del capital social, entre otros, los cuales tienen una
razón de ser, pues cumplen con una finalidad específica, que está siendo violentada en la
actualidad.

x CONTRATO DE MANDATO
El mandato es el contrato en virtud del cual una persona llamada mandante, encarga a otra
llamada mandatario, la gestión de uno o varios negocios, siempre por cuenta y riesgo del
primero. Se considera el mandato como un contrato de cooperación. El mandatario actúa en
nombre propio pero por cuenta y riesgo de otra persona, cualquier beneficio o perjuicio que
resultare viene a afectar el patrimonio de quien lo haya designado para el ejercicio del mandato.
Se considera como contrato civil y no laboral.

x CONTRATO DE SERVICIOS PROFESIONALES

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¿EXISTE DIFERENCIA ENTRE UN CONTRATO POR SERVICIOS
PROFESIONALES Y UN CONTRATO DE TRABAJO?
Existe una gran diferencia y es determinada por los tres elementos del contrato de trabajo,
especialmente la ³ subordinación.́ Sólo cuando existen esos tres elementos se puede decir que
hay contrato de trabajo. Especialmente se debe analizar si hay subordinación de la persona
trabajadora respecto a la persona empleadora, o sea si éste le da órdenes, le indica la forma de
hacer el trabajo, si le puede aplicar sanciones, etc. Pero si la persona trabajadora cumple con
prestar un servicio a la hora y de la forma que desee, sin estar sujeto a sanciones disciplinarias,
si los errores cometidos corren por su cuenta, entonces es un contrato por servicios
profesionales (considerado como contrato de naturaleza civil) y no hay contrato de trabajo.

¿LA PERSONA TRABAJADORA QUE FIRMA UN CONTRATO POR SERVICIOS


PROFESIONALES, PUEDE RECLAMAR DERECHOS LABORALES?
En estos casos, debe analizarse cada caso concreto. Rige el principio de contrato de realidad,
según el cual, aunque la persona trabajadora haya firmado un contrato por servicios
profesionales si se encuentran presentes los tres elementos del contrato de trabajo, aquél
contrato firmado no tiene validez, y la persona trabajadora podrá reclamar sus derechos
laborales porque son irrenunciables, y cualquier renuncia que se haga a esos derechos es
absolutamente nula

x CONTRATO CIVIL DE OBRA


Este es aquel en el que una parte denominada contratista, se obliga con la otra denominada
contratante, a desarrollar una obra material determinada bajo una remuneración y sin mediar
subordinación. Por esto no se considera contrato laboral.

x ACOSO SEXUAL

Se entiende por acoso u hostigamiento sexual toda conducta sexual indeseada por quien la
recibe, reiterada y que provoque efectos perjudiciales en los siguientes casos:
a) Condiciones materiales de empleo o de docencia.
b) Desempeño y cumplimiento laboral o educativo.
c) Estado general de bienestar personal.
También se considera acoso sexual la conducta grave que, habiendo ocurrido una sola vez,
perjudique a la víctima en cualquiera de los aspectos indicados.

Artículo 4 .- Manifestaciones del acoso sexual. El acoso sexual puede manifestarse por medio
de los siguientes comportamientos:
1.- Requerimientos de favores sexuales que impliquen:
a) Promesa, implícita o expresa, de un trato preferencial, respecto de la situación, actual o
futura, de empleo o de estudio de quien la reciba.
b) Amenazas, implícitas o expresas, físicas o morales, de daños o castigos referidos a la
situación, actual o futura, de empleo o de estudio de quien las reciba. c) Exigencia de una
conducta cuya sujeción o rechazo sea, en forma implícita o explícita, condición para el empleo
o el estudio.

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2.- Uso de palabras de naturaleza sexual, escritas u orales, que resulten hostiles, humillantes u
ofensivas para quien las reciba.
3.- Acercamientos corporales u otras conductas físicas de naturaleza sexual, indeseados y
ofensivos para quien los reciba.
PREVENCION DEL HOSTIGAMIENTO SEXUAL

Artículo 5.- Responsabilidades de prevención


Todo patrono o jerarca tendrá la responsabilidad de mantener, en el lugar de trabajo,
condiciones de respeto para quienes laboran ahí, por medio de una política interna que
prevenga, desaliente, evite y sancione las conductas de hostigamiento sexual. Con ese fin,
deberán tomar medidas expresas en los reglamentos internos, los convenios colectivos, los
arreglos directos o de otro tipo.

1) Comunicar, en forma escrita y oral, a las personas supervisoras, representantes, funcionarias


y trabajadoras en general sobre la existencia de una política institucional o empresarial contra
el hostigamiento sexual. Asimismo, darán a conocer dicha política de prevención a terceras
personas cuando así convenga al cumplimiento de los fines establecidos en la presente ley.

2) Establecer el procedimiento interno, adecuado y efectivo, que permita las denuncias de


hostigamiento sexual, garantizando la confidencialidad de las denuncias y el régimen
sancionatorio para las personas hostigadoras cuando exista causa.
Dicho procedimiento en ningún caso, podrá exceder el plazo ordenatorio de tres meses,
contados a partir de la interposición de la denuncia por hostigamiento sexual.

3) Mantener personal con experiencia en materia de prevención del hostigamiento sexual.


Además, los patronos podrán suscribir convenios con instituciones u organizaciones públicas o
privadas en procura de obtener los conocimientos sobre los alcances de esta Ley.

Artículo 7.- Obligatoriedad de informar a la Defensoría de los Habitantes de la República


Artículo 8.- Obligatoriedad de informar al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social
Artículo 15.- Causales de despido de la persona denunciante
Quien haya formulado una denuncia de hostigamiento sexual, solo podrá ser despedido por
causa justificada, originada en falta grave a los deberes derivados del contrato laboral,
conforme a las causas establecidas en el artículo 81 del Código de Trabajo. De presentarse una
de estas causales, la autoridad superior o la instancia competente tramitarán el despido ante la
Dirección Nacional e Inspección General de Trabajo, donde deberá demostrar la existencia de
causa justa para el despido. Esta Dirección podrá autorizar, excepcional y justificadamente, la
suspensión de la persona trabajadora, mientras se resuelve el despido.
Cuando se trate de una persona trabajadora doméstica la que presente la denuncia, podrá
gestionar ante la Dirección Nacional e Inspección General de Trabajo, su autorización para
suspender la relación laboral.
El incumplimiento de estas disposiciones constituirá, por parte de la persona trabajadora, causa
justificada para terminar, con responsabilidad patronal, el contrato laboral.
Quedan exceptuados de las disposiciones establecidas en este artículo, las funcionarias y los
funcionarios del Poder Judicial, a quienes se les aplicará lo establecido en su ley orgánica y su
normativa interna relacionada.

62
EL PROCEDIMIENTO EN EL LUGAR DE TRABAJO
Artículo 18.- Principios que informan el procedimiento
Informan el procedimiento de hostigamiento sexual los principios generales del debido proceso,
la proporcionalidad y la libertad probatoria, así como los específicos, entendidos como la
confidencialidad, que implica el deber de las instancias, las personas representantes, las
personas que comparecen como testigas y testigos y las partes que intervienen en la
investigación y en la resolución, de no dar a conocer la identidad de las personas denunciantes
ni la de la persona denunciada y, el principio pro víctima, el cual implica que, en caso de duda,
se interpretará en favor de la víctima.

Artículo 19.- Recepción de la denuncia La máxima autoridad de la instancia pública o privada


definirá el organismo responsable de recibir la denuncia. Una vez asignada la denuncia, dicha
autoridad deberá proceder de conformidad, sin recurrir a la ratificación de la denuncia, ni a la
investigación preliminar de los hechos.

Artículo 20.- Integración de la Comisión Investigadora el conocimiento de las denuncias y


su respectivo trámite será realizado por medio de COMISIONES INVESTIGADORAS , las
mismas serán integradas, preferiblemente, por tres personas, en las que estén representados
ambos sexos, con conocimientos en materia de hostigamiento sexual y régimen disciplinario.

Artículo 23.- Asesoramiento jurídico y apoyo emocional En los procedimientos que


contempla esta ley, las partes podrán hacerse representar por patrocinio letrado. También
podrán hacerse acompañar del apoyo emocional o psicológico de su confianza en las diversas
fases del procedimiento.

Artículo 24.- Medidas cautelares La Comisión Investigadora, previa solicitud de parte y


mediante resolución fundada podrá solicitar al jerarca o patrono competente, ordenar
cautelarmente:

a) Que el presunto hostigador, se abstenga de perturbar al denunciante.


b) Que el presunto hostigador se abstenga de interferir en el uso y disfrute de los instrumentos
de trabajo de la persona hostigada.

c) La reubicación laboral.
d) La permuta del cargo.
e) Excepcionalmente la separación temporal del cargo con goce de salario.
En la aplicación de las medidas cautelares deberán respetarse los derechos laborales de los
obligados a la disposición preventiva, pudiendo ser aplicadas a ambas partes de la relación
procesal, debiendo procurarse mantener la seguridad de la víctima, fundamentalmente.

SANCIONES
Artículo 34 .- Tipos de sanciones . Las sanciones por hostigamiento sexual se aplicarán según
la gravedad del hecho y serán las siguientes: la amonestación escrita, la suspensión y el
despido, sin perjuicio de que se acuda a la vía correspondiente, cuando las conductas también
constituyan hechos punibles, según lo establecido en el Código Penal.

Artículo 38.- Plazo para interponer la denuncia y prescripción


El plazo para interponer la denuncia se considerará de dos años y se computará a partir del
último hecho consecuencia del hostigamiento sexual o a partir de que cesó la causa justificada

63
que le impidió denunciar. El plazo de prescripción se computará de conformidad con el artículo
603 del Código de Trabajo.

x ACOSO LABORAL
El comportamiento que adopta una persona en su ámbito laboral, para perjudicar a un empleado
o grupo de empleados, con la intención incluso de que esta persona renuncie a su empleo, se
conoce con el nombre de acoso laboral u hostigamiento laboral este genera problemas en las
relaciones interpersonales, en la organización y en el ambiente general del trabajo, puede
reducir la eficiencia y la productividad laboral.
El acoso laboral en el contexto costarricense
En Costa Rica, las denuncias por acoso laboral se pueden presentar ante el Ministerio de
Trabajo y Seguridad Social o bien directamente ante los Tribunales de Justicia (cabe aclarar
que los funcionarios públicos también podrían recurrir ante la Defensoría de los Habitantes).
Para el caso que el ofendido recurra ante el Ministerio, se señalará una audiencia entre las
partes para intentar lograr un arreglo, si este no se logra, la parte ofendida puede recurrir ante
los Órganos Jurisdiccionales.
La denuncia de los hechos ante el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social (MTSS) es
opcional, ya que el afectado (a) puede también acudir directamente ante los Tribunales de
Justicia y obviar el paso ante el Ministerio
Normativa costarricense aplicable
En Costa Rica, no hay normativa específica respecto a la figura del acoso laboral, aunque si ha
habido intentos legislativos por regularlo, como ejemplo se puede mencionar el Proyecto de
Ley número n.° 16.088 (Ley para prevenir y sancionar el acoso laboral) que se encuentra en la
corriente legislativa. Lo anterior no implica que el trabajador no tenga derecho a su reclamo y
correspondiente indemnización (ver al respecto la sentencia 2010-000197 de la Sala Segunda
de la Corte Suprema de Justicia).
De tal manera que por no existir una legislación concreta, las denuncias presentadas por acoso
laboral se basan principalmente en la Constitución Política, artículo 56, algunos artículos del
Código de Trabajo como 19, 69, 81, 83, el Código Civil: artículo 1045 y la misma ley General
de Administración Pública: 191 y siguientes. Además, se podría recurrir a normativas o
reglamentos institucionales, por ejemplo el artículo 108 bis del Estatuto del Personal de la
Universidad Estatal a Distancia (UNED).
A nivel de normativa internacional se puede citar: artículo 14 de la Declaración Universal de
los Derechos Humanos, artículos 6 y 11 del Protocolo Adicional de la Convención Americana
de Derechos Humanos, artículos 3 y 4 de la
Convención Interamericana para la Erradicación de la Violencia contra la Mujer y artículo 5 de
la Convención Americana de Derechos Humanos.
Esta normativa tutela la imagen, integridad y salud de la persona dentro de un ambiente laboral
sano (Briones, 2007).
La vía jurisdiccional para los casos de acoso laboral corresponderá a los procesos ordinarios
laborales cuando se soliciten las prestaciones e indemnizaciones previstas en el Código de
Trabajo, la otra opción serían los Tribunales Contencioso Administrativos cuando se busque
garantizar la legalidad de la función administrativa del Estado, de sus instituciones o de

64
cualquier entidad de derecho público, como por ejemplo anular un acto administrativo que
disponga la separación de un funcionario público.

x FUERO DE EMBARAZO Y LACTANCIA

ARTÍCULOS 95 A 100 DEL CÓDIGO DE TRABAJO.


¿CUÁL ES LA PROTECCIÓN ESPECIAL QUE TIENE TODA TRABAJADORA EN
ESTADO DE EMBARAZO O EN PERÍODO
DE LACTANCIA?
La principal protección que se brinda es que no se puede despedir a las trabajadoras
embarazadas o en período de lactancia sin motivo justificado ni se puede tratar de manera
discriminatoria. Esta protección no cubre a la trabajadora que comete una de las faltas
señaladas por el artículo 81 del Código de Trabajo, pues en este caso la persona empleadora
podrá despedirla, siempre que previamente haya sido autorizado por parte de la Inspección de
Trabajo del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social.

¿QUÉ ES Y HASTA CUÁNDO SE EXTIENDE EL PERÍODO DE LACTANCIA?


Período de lactancia es el tiempo durante el cual la madre alimenta a su hijo(a), por medio de
leche materna. Se dispone que los tres meses de licencia otorgados después del parto se
consideran como el período mínimo de lactancia. Este período podrá ser ampliado por dictamen
médico, presentado por la trabajadora a la persona empleadora, hasta por el tiempo que el (la)
médico correspondiente determine necesario. Es importante señalar, además, que dentro del
período de lactancia la trabajadora tiene derecho a que se le conceda 15 minutos cada tres horas
o media hora dos veces al día, o como se acostumbra en la mayoría de los casos, una hora
continua al iniciar o finalizar la jornada diaria, para amamantar a su hijo(a).

¿QUÉ ES LA LICENCIA POR MATERNIDAD?


Es un período de cuatro meses que tiene derecho la trabajadora en estado de embarazo, para
reposar un mes antes del parto y tres meses después del nacimiento del o la bebé, estos tres
meses se conceden para que exista un espacio de adaptación entre el o la bebé y la madre, y se
considera un período mínimo de lactancia. Durante esta licencia la trabajadora tiene derecho a
devengar el mismo salario que recibiría si estuviera laborando, por eso la Caja Costarricense de
Seguro Social paga el 50% del salario y la persona empleadora tiene que pagar el otro 50%.

x NUEVOS ESCENARIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO

x GLOBALIZACIÓN ECONÓMICA
Se ha definido la globalización económica como aquella en el que el sistema económico
internacional adquiere completa autonomía y se desvincula socialmente a medida que los
mercados y la producción se vuelven integrados y globalizados; en otras palabras, anticipan que
la economía globalizada es un sistema global en el cual las diferentes economías nacionales son
subsumidas y rearticuladas dentro del sistema por efecto de las transacciones y procesos
internacionales. La globalización económica, ha influido en la transformación del mercado
laboral, por medio de la inserción en la economía y promoción de nuevos empleos para la
sociedad, lo cual conllevó a incluir nuevas formas de contratación laboral donde se encuentra
como resultado la tercerización laboral, y producto de esta, el cooperativismo. Temas que han
sido incluidos en la Organización Internacional del Trabajo por medio de sus normas
internacionales. La dimensión económica de la globalización implica la apertura de los
mercados nacionales a la economía internacional, intensificando la competencia, y las nuevas

65
tecnologías de la información, la comunicación y el transporte han facilitado, disminuyendo y
dado mayor velocidad a las posibilidades de comerciar y mover la producción a través de las
fronteras nacionales y regionales. Ante esta situación las Normas Internacionales del Trabajo
(en adelante NIT), entendidas como un sistema de control, de la Organización Internacional del
Trabajo (en adelante OIT), a los problemas que se puedan encontrar en las relaciones laborales
que promueve el respeto de los derechos y garantías laborales alrededor del mundo, han
regulado nuevas prácticas, como el cooperativismo.

x FLEXIBILIZACIÓN
Con el término flexibilidad laboral se alude, en general, a una visión crítica de las normas
jurídicas sobre el trabajo asalariado, a las que se les demanda esfuerzos para facilitar la cada
vez más necesaria adaptabilidad empresarial en un contexto de permanente aumento de
competitividad. De allí que se aluda una y otra vez a la flexibilidad como recurrida receta para
mejorar el desempeño empresarial y la creación de empleo. Sin embargo, según sea quien use el
término, la flexibilidad se presta para ser poblada de muchos contenidos. Se alude con ella al
fin de la época del trabajo rutinario y repetitivo fordista y a nuevas oportunidades de autonomía
y realización en el trabajo; se asimila flexibilización a la disminución del tiempo de trabajo y
con ello a ganar más disponibilidad para la vida familiar y el tiempo libre; pero también se
utiliza la flexibilización para justificar la reducción de derechos de los trabajadores, tales como
mínimos salariales, estabilidad en el trabajo y límites a la duración de la jornada de trabajo, en
el entendido que es necesario reducir costos laborales para incentivar la utilización empresarial
de mano de obra.
Todas estas ideas tienen en común postular un cambio, una adaptación respecto a lo que fue el
tradicional esquema normativo sobre el trabajo asalariado, que se presentaba estable y de
duración indefinida. Los cambios de diversa índole ±tecnológicos, económicos, sociales,
globales - han transformado el mundo productivo y laboral de tal manera, que parece
aconsejable adaptarse a ello.

x OUTSOURCING
Es la tendencia utilizada cada vez con mayor frecuencia por las empresas, que consiste en
delegar a otras empresas, la ejecución de una serie de servicios materiales e inmateriales, que
anteriormente asumía directamente a través de sus propios empleados. Se busca básicamente
que la empresa se concentre en su objeto principal dejando a otras empresas especializadas una
serie de labores por las cuales se estaba perdiendo agilidad y productividad.

x RESPONSABILIDAD SOCIAL EMPRESARIAL


Aunque la Responsabilidad Social Empresarial (RSE) es inherente a la empresa, recientemente
se ha convertido en una nueva forma de gestión y de hacer negocios, en la cual la empresa se
ocupa de que sus operaciones sean sustentables en lo económico, lo social y lo ambiental,
reconociendo los intereses de los distintos grupos con los que se relaciona y buscando la
preservación del medio ambiente y la sustentabilidad de las generaciones futuras. Es una visión
de negocios que integra el respeto por las personas, los valores éticos, la comunidad y el
medioambiente con la gestión misma de la empresa, independientemente de los productos o
servicios que ésta ofrece, del sector al que pertenece, de su tamaño o nacionalidad.

66
x SEGURIDAD SOCIAL

x AFILIACIÓN, COTIZACIÓN Y RECAUDACIÓN DE LA CCSS

Ley Constitutiva de la Caja Costarricense de Seguro Social


Artículo 2.- El seguro social obligatorio comprende los riesgos de enfermedad, maternidad,
invalidez, vejez y desempleo involuntario; además, comporta una participación en las cargas de
maternidad, familia, viudedad y orfandad y el suministro de una cuota para entierro, de acuerdo
con la escala que fije la Caja, siempre que la muerte no se deba al acaecimiento de un riesgo
profesional.

Artículo 3.- Las coberturas del Seguro Social -y el ingreso al mismo- son obligatorias para
todos los trabajadores manuales e intelectuales que perciban sueldo o salario. El monto de las
cuotas que por esta ley se deban pagar, se calculará sobre el total de las remuneraciones que
bajo cualquier denominación se paguen, con motivo o derivados de la relación obrero-patronal.

Artículo 5.- El seguro social será facultativo solo para el trabajador que por cualquier
circunstancia deje de ser asegurado obligatorio y que voluntariamente desee continuar en el
goce de los beneficios de la presente ley. En este caso, deberá cubrir la cuota que para el seguro
facultativo establezca la Junta Directiva, la cual también determinará, con sujeción a lo
dispuesto en el artículo 3º, los beneficios a que tendrá derecho el interesado.

SECCIÓN III - De los ingresos del Seguro Social


Artículo 22.- Los ingresos del Seguro Social se obtendrán, en el caso de los trabajadores
dependientes o asalariados, por el sistema de triple contribución, a base de las cuotas forzosas
de los asegurados, de los patronos particulares, el Estado y las otras entidades de Derecho
Público cuando estos actúen como patronos, además, con las rentas señaladas en el artículo 24.
Los ingresos del Seguro Social que correspondan a los trabajadores independientes o no
asalariados se obtendrán mediante el sistema de cuotas establecido en el artículo 3 de esta ley.

Artículo 23.- Las cuotas y prestaciones serán determinadas por la Junta Directiva, de acuerdo
con el costo de los servicios que hayan de prestarse en cada región y de conformidad con los
respectivos cálculos actuariales. La contribución de los trabajadores no podrá ser nunca mayor
que la contribución de sus patronos, salvo los casos de excepción que para dar mayores
beneficios a aquéllos, y para obtener una más justa distribución de las cargas del seguro social
obligatorio señale el Reglamento, con base en recomendaciones actuariales

Artículo 27.- La evaluación de los sueldos o salarios comprenderá las cantidades que los
patronos abonen a los asegurados en dinero y en especie. De acuerdo con las condiciones
generales del trabajo y las particulares de cada región, la Caja determinará el valor de los
distintos tipos de sueldo o salario en especie a que se refiere este artículo; pero mientras esa
determinación no se haga, quedará facultada para aplicar la regla que contiene el artículo 166,
párrafo tercero, del Código de Trabajo.

Artículo 28.- Las cuotas de los patronos son de su exclusivo cargo y será absolutamente nulo
todo convenio en contrario.

Artículo 29.- Las cuotas de los asegurados facultativos se calcularán sobre el promedio de los
salarios o sueldos que hubieren devengado durante el último trimestre que estuvieron dentro del
régimen del seguro social obligatorio.

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Artículo 30.- Los patronos, al pagar el salario o sueldo a sus trabajadores, les deducirán las
cuotas que estos deban satisfacer y entregarán a la Caja el monto de las mismas, en el tiempo y
forma que determine la Junta Directiva.
El patrono que no cumpla con la obligación que establece el párrafo anterior, responderá
personalmente por el pago de dichas cuotas. Cuando el patrono fuere el Estado o sus
instituciones, y el culpable de que no se haga la retención fuere un trabajador al servicio de
ellos, la responsabilidad por el incumplimiento será suya y se le sancionará con suspensión del
respectivo cargo, durante quince días, sin goce de sueldo.

Artículo 37.- Iniciado el funcionamiento del seguro social, los patronos deberán empadronar en
la Caja a sus trabajadores dentro del plazo y condiciones que establezca la Junta Directiva.

x INCAPACIDADES

¿Qué es una Incapacidad?


Es un período de reposo ordenado por un médico de la C.C.S.S, médico del Ministerio o
privado, al asegurado directo activo que no esté en posibilidad de trabajar por pérdida temporal
de las facultades o aptitudes para el desempeño de las labores habituales.

¿Qué pasa con el salario de un funcionario incapacitado?


9 Durante el periodo en que el funcionario se encuentre incapacitado no percibe salario, pero
sí tiene derecho al pago de un subsidio, el cual variará de acuerdo a la cantidad de días de
incapacidad.
En la siguiente tabla se muestra los porcentajes de pago que corresponden a la CCSS y
Ministerio de Hacienda de acuerdo a la cantidad de días de la incapacidad:

CANTIDAD DE % PAGADO % % QUE PIERDE


DIAS POR EL PAGADO EL
INCAPACITADO PATRONO POR LA TRABAJADOR
CCSS

1a3 80 0 20

4 a 30 20 60 20

31 o más 40 60 0

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La Caja Costarricense de Seguro Social procede al pago de subsidios a partir del cuarto día de
incapacidad. En los casos en que el funcionario requiera ser incapacitado nuevamente, si hay
más de 30 días naturales entre un incapacidad y otra, esta última se aplicará en forma separada,
pero si el asegurado se incapacita varias veces y entre ellas existe una diferencia no mayor de
30 días se considera como una incapacidad continua para efectos del pago del subsidio según la
tabla anterior, en cuanto a los porcentajes reconocidos por concepto de incapacidades.
Reglamento para el otorgamiento de incapacidades
Artículo 5°.²Del objetivo del otorgamiento de una incapacidad.
La incapacidad es una orden de reposo, dada por un médico u odontólogo de la Caja
Costarricense de Seguro Social o de servicios médicos u odontológicos autorizados por la Caja.
Se le otorga al asegurado (a) activo (a), que ha perdido temporalmente las facultades o
aptitudes para el desempeño de las labores habituales u otras compatibles a ésta. La
incapacidad del asegurado (a) activo (a), implica forzosamente un período de reposo, por lo
cual el trabajador incapacitado está imposibilitado para laborar, ya sea en sus labores habituales
o bien cualquier otras labores, o actividades, salvo actividades físicas o recreativas que el
médico u odontólogo señale que son necesarias para su recuperación. De esta forma, la
incapacidad otorgada al asegurado (a) activo (a), representa la obligación de cumplir a
cabalidad las órdenes emanadas del médico u odontólogo, pues de ello deviene la posibilidad
de recuperar dentro del período de incapacidad, las facultades y/o aptitudes temporalmente
pérdidas; siempre con el objeto que el asegurado (a) activo (a) se reincorpore a sus labores
habituales, por lo cual el asegurado (a) activo (a) queda imposibilitado para realizar lo
estipulado en el artículo 14º de este Reglamento.

Artículo 14.²De la inhabilitación por la incapacidad y las licencias.


El asegurado activo (a) incapacitado (a), en función del reposo prescrito, como parte de su
tratamiento, queda imposibilitado durante las 24 (veinticuatro) horas del día de su incapacidad
para el desempeño de cualquier tipo de actividad remunerada y no remunerada, pública o
privada, tanto en su horario ordinario, como fuera de él, lo mismo que actividades académicas,
físicas o recreativas que interfiera con la recomendación médica, así como viajes dentro y fuera
del país, y cualquier otra actividad no señalada que ponga en peligro la recuperación de la salud
del asegurado(a) activo(a). Se exceptúan de lo anterior: a) lo casos que, de acuerdo con el
criterio del profesional que extiende la incapacidad, recomiende realizar alguna actividad física
o recreativa como parte del tratamiento, lo cual debe quedar anotado y justificado en el
expediente clínico, indicando el tiempo y el tipo de actividad que requiere el asegurado para su
recuperación, durante su período de incapacidad y que no ponga en peligro su salud y b) lo
estipulado en el artículo 16º del presente Reglamento.
En el caso de las licencias por maternidad la inhabilitación solo le permitirá a la asegurada
activa realizar las labores domésticas compatibles con su estado. En caso de que se demuestre
que se dedica a otros trabajos remunerados el subsidio podrá suspendérsele a instancia del
patrono o de la misma Caja Costarricense de Seguro Social.
En el caso de las licencias para fase terminal, el asegurado (a) activo (a) solo podrá realizar
aquellas actividades relacionadas con el cuido del paciente en fase terminal, excluidas
actividades remuneradas, públicas o privadas, actividades académicas y viajes dentro y fuera
del país. Artículo 17°.²De la anulación de las incapacidades y licencias
Se podrán anular las incapacidades en las siguientes situaciones:

a. Las incapacidades obtenidas por medios engañosos o espurios, incluyendo aquellas en las
que se demuestre falsificación del lugar de residencia.

69
b. Las incapacidades en que se demuestre la simulación de una enfermedad.
c. Las incapacidades en que se demuestre han sido otorgadas por complacencia.
d. Las incapacidades en que se demuestre el otorgamiento de una dádiva.
e. Las incapacidades obtenidas mediante actos que vayan en contra de la normativa
institucional o que no sigan los procedimientos para accesar consultas en niveles
especializados.

f. Las incapacidades que se generen producto de boletas o talonarios sustraídos de la


Institución o a profesionales en Medicina u odontología autorizados.

g. Las incapacidades que se generen por falsificación de boletas de incapacidad.


h. Las incapacidades otorgadas según lo establece el artículo 19º de este Reglamento, previa
valoración por la Comisión Local Evaluadora de Incapacidades.
Lo anterior sin perjuicio de la denuncia que corresponda ante la Fiscalía del Colegio de
Médicos y Cirujanos de Costa Rica o el Ministerio Público.

x LEY DE PROTECCIÓN AL TRABAJADOR

ARTÍCULO 1. Objeto de la ley


La presente Ley es de orden público e interés social y tiene por objeto:
a) Crear y establecer el marco para regular los fondos de capitalización laboral propiedad de los
trabajadores.
b) Universalizar las pensiones para las personas de la tercera edad en condición de pobreza.
c) Establecer los mecanismos para ampliar la cobertura y fortalecer el Régimen de Invalidez,
Vejez y Muerte de la Caja Costarricense de Seguro Social (CCSS) como principal sistema de
solidaridad en la protección de los trabajadores.
d) Autorizar, regular y establecer el marco para supervisar el funcionamiento de los regímenes
de pensiones complementarias, públicos y privados, que brinden protección para los casos de
invalidez, vejez y muerte.
e) Establecer los mecanismos de supervisión para los entes participantes en la recaudación y
administración de los diferentes programas de pensiones que constituyen el Sistema Nacional
de Pensiones.
f) Establecer un sistema de control de la correcta administración de los recursos de los
trabajadores, con el fin de que estos reciban la pensión conforme a los derechos adquiridos por
ellos.

ARTÍCULO 2. Definiciones
Para los efectos de esta Ley, se definen los siguientes términos:
a) Fondos de capitalización laboral. Los constituidos con las contribuciones de los patronos y
los rendimientos o productos de las inversiones, una vez deducidas las comisiones por

70
administración, para crear un ahorro laboral y establecer una contribución al Régimen de
Pensiones Complementarias.
b) Fondos de pensiones complementarias. Los constituidos con las contribuciones de los
afiliados y los cotizantes de los diversos planes de pensiones y con los rendimientos o los
productos de las inversiones, una vez deducidas las comisiones.
c) Régimen de Pensiones Complementarias. Conjunto de regímenes de pensiones
complementarias al Régimen de Invalidez, Vejez y Muerte de la CCSS o de los regímenes
públicos sustitutos.
d) Régimen Obligatorio de Pensiones Complementarias. Sistema de capitalización individual,
cuyos aportes serán registrados y controlados por medio del Sistema Centralizado de
Recaudación de la CCSS y administrado por medio de las operadoras elegidas por los
trabajadores.
e) Régimen Voluntario de Pensiones Complementarias. Sistema voluntario de capitalización
individual, cuyos aportes serán registrados y controlados por medio del Sistema Centralizado
de Recaudación de la CCSS o directamente por la operadora de pensiones.
f) Entidades autorizadas. Organizaciones sociales autorizadas para administrar los fondos de
capitalización laboral y las operadoras de pensiones.
g) Entidades supervisadas. Todas las entidades autorizadas, la CCSS en lo relativo al Régimen
de Invalidez, Vejez y Muerte y todas las entidades administradoras de regímenes de pensiones
creados por leyes o convenciones colectivas, antes de la vigencia de esta Ley.
h) Entidades reguladas. Entidades supervisadas, con excepción de la CCSS.
i) Operadoras de pensiones. Entidades encargadas de administrar los aportes, constituir y
administrar fondos de capitalización laboral y fondos de pensiones correspondientes al
Régimen Complementario de Pensiones y los beneficios correspondientes, conforme a las
normas de esta Ley. Denominadas en adelante operadoras.
j) Organizaciones sociales autorizadas. Entidades encargadas de administrar los fondos de
capitalización laboral, conforme a las normas establecidas en esta Ley.
k) Planes de pensiones. Conjunto de condiciones y beneficios complementarios a los ofrecidos
por el Régimen de Invalidez, Vejez y Muerte de la CCSS y los regímenes públicos sustitutos de
pensiones, de conformidad con la presente Ley, denominados en adelante planes o planes de
pensiones.
l) Cotizante o aportante. Persona física o jurídica que contribuye a un plan determinado, con la
intención de fortalecerlo y ampliar los beneficios en favor de los afiliados.
m) Libre transferencia. Derecho del afiliado de transferir los recursos capitalizados en su
cuenta a otra entidad autorizada o al fondo de su elección.
n) Superintendencia. Superintendencia de Pensiones, órgano de máxima desconcentración del
Banco Central de Costa Rica.
o) Régimen público sustituto. Regímenes establecidos por ley, en sustitución del Régimen de
Invalidez, Vejez y Muerte de la CCSS, a la entrada en vigencia de esta Ley.

Creación del FCL


x REGÍMENES DE PENSIÓN

71
Las pensiones y los sistemas de pensiones
El salario se recibe a cambio de trabajo remunerado y es la principal fuente de ingresos de la
mayoría de la población, tanto de manera directa (la gran mayoría de los hombres) como
indirecta (adultos y adultas mayores, niños, niñas, adolescentes y algo menos de la mitad de las
mujeres). Las pensiones son transferencias en dinero que reemplazan el salario ante situaciones
de vejez, de invalidez, y de muerte. Este mecanismo de protección se justifica porque en cierto
momento del ciclo de vida la población pierde capacidades físicas o intelectuales para
continuar trabajando remuneradamente (pensiones por vejez), enfrenta imprevistos que reducen
o eliminan esta capacidad tempranamente (pensiones por invalidez), ó tiene que hacerle frente
al fallecimiento de quienes eran responsables del ingreso de la familia (pensiones por muerte).
Las pensiones son parte de un conjunto más amplio de mecanismos de protección de riesgos
que incluye los seguros de salud, los riesgos del trabajo y los seguros de desempleo.

El sistema multipilar costarricense


A partir de la entrada en vigencia de la Ley de Protección el Trabajador (LPT) en el 2000, las
pensiones en Costa Rica se organizaron en torno a tres pilares complementarios. Cada pilar se
apoya en definiciones con respecto a cinco parámetros principales: edad de retiro, porcentaje de
cotización, número de cuotas, salario de referencia en función del cual se estima el monto de la
pensión, y el porcentaje de pensión según el porcentaje del salario al que corresponde (llamado
por eso ³ tasa de reemplazo ´). En el primer pilar este porcentaje es producto de una cuantía
básica (producto de las cuotas requeridas para el retiro normal) y una cuantía adicional (que
reconoce las cotizaciones realizadas por encima de las requeridas). El porcentaje de cotización
se distribuye sólo entre asegurados(as) (tercer pilar), entre empleadores y trabajadores (segundo
pilar), ó entre empleadores, trabajadores y Estado (primer pilar). Por eso los pilares se
combinan según se trate de población asalariada, independiente o en condición de pobreza. Seis
son los regímenes que proveen pensiones de primer pilar: Invalidez, Vejez y Muerte (IVM) de
la Caja Costarricense del Seguro Social, Poder Judicial, Magisterio Nacional, INS (bomberos),
régimen transitorio con cargo al presupuesto nacional y Régimen No Contributivo (RNC) de la
Caja 4. El primer pilar está administrado por la Caja (IVM), el Poder Judicial, la Junta de
Pensiones y Jubilaciones del Magisterio Nacional, el INS, y en el caso del régimen transitorio
por los Ministerios de Trabajo y de Hacienda. El segundo y el tercer pilar están administrados
por sociedades anónimas creadas por entidades públicas (como la Caja y el Banco Popular) y
privadas, reguladas por el Estado5 (CCSS, 2003).

RÉGIMEN DE PENSIONES COMPLEMENTARIAS


CAPÍTULO I
RÉGIMEN OBLIGATORIO DE PENSIONES COMPLEMENTARIAS
ARTÍCULO 9. Creación
El Régimen Obligatorio de Pensiones Complementarias será un régimen de capitalización
individual y tendrá como objetivo complementar los beneficios establecidos en el Régimen de
Invalidez, Vejez y Muerte de la CCSS o sus sustitutos, para todos los trabajadores dependientes
o asalariados.
Los aportes al Régimen Obligatorio de Pensiones Complementarias serán registrados y
controlados por medio del Sistema Centralizado de Recaudación, de conformidad con el
Artículo 31 de la Ley Orgánica de la Caja Costarricense de Seguro Social, N° 17, del 22 de
octubre de 1943; el sistema deberá trasladarlos a la operadora, escogida por los trabajadores.

72
Los aportes al Régimen Obligatorio de Pensiones Complementarias se calcularán con la misma
base salarial reportada por los patronos al Régimen de Invalidez Vejez y Muerte de la CCSS.

ARTÍCULO 10. Transferencia entre operadoras


Los trabajadores tendrán libertad para afiliarse a la operadora de su elección. El afiliado podrá
transferir el saldo de su cuenta, sin costo alguno, entre operadoras. Las transferencias deberán
ser solicitadas personalmente y por escrito ante el sistema de centralizado de recaudación de la
CCSS. La Superintendencia establecerá, vía reglamento, el plazo y las condiciones en que se
solicitarán y efectuarán las transferencias.

ARTÍCULO 11. Afiliación del trabajador al régimen obligatorio de pensiones


complementarias
Al contratar a un nuevo trabajador, el patrono deberá comunicar a la CCSS la operadora de
pensiones elegida por el trabajador y toda la información necesaria para el funcionamiento
adecuado del Sistema Centralizado de Recaudación, dentro del plazo que fije la
Superintendencia. Asimismo, deberá comunicar a la CCSS los retiros de trabajadores de su
empresa.
En caso de que el trabajador no elija la operadora, será afiliado en forma automática a la
operadora del Banco Popular y de Desarrollo Comunal. Cuando se trate de los trabajadores
afiliados al Sistema de Pensiones del Magisterio, serán afiliados a la operadora autorizada del
Magisterio Nacional. En ambos casos la Superintendencia publicará en un periódico de
circulación nacional una lista de los trabajadores que hayan sido afiliados en esta condición.

RÉGIMEN VOLUNTARIO DE PENSIONES COMPLEMENTARIAS


Y AHORRO VOLUNTARIO
ARTÍCULO 14. Aporte de los trabajadores al Régimen Voluntario de Pensiones
Complementarias
Los trabajadores afiliados al Régimen Obligatorio de Pensiones Complementarias, en forma
individual o por medio de convenios de afiliación colectiva, podrán afiliarse al Régimen
Voluntario de Pensiones Complementarias de conformidad con esta Ley. Los patronos podrán
acordar con uno o más de sus trabajadores, la realización de aportes periódicos o
extraordinarios a las respectivas cuentas para pensión complementaria. Los convenios de
aportación deberán celebrarse por escrito y con copia a la Superintendencia.

OPERADORAS DE PENSIONES Y DE CAPITALIZACIÓN LABORAL


CAPÍTULO ÚNICO
OPERADORAS DE PENSIONES Y DE CAPITALIZACIÓN LABORAL
ARTÍCULO 30. Exclusividad y naturaleza jurídica
Los fondos de pensiones, los planes respectivos y los fondos de capitalización laboral serán
administrados exclusivamente por operadoras. Estas son personas jurídicas de Derecho Privado
o de capital público constituidas para el efecto como sociedades anónimas, que estarán sujetas a
los requisitos, las normas y los controles previstos en la presente Ley y sus reglamentos. La
Superintendencia deberá autorizar el funcionamiento de las operadoras y dispondrá los
requisitos adicionales que deberán cumplir estas entidades, con el propósito de proteger los
ahorros de los trabajadores y la eficiencia del sistema.

73
x RIESGOS DE TRABAJO
LEY DE 6727 RIESGOS DEL TRABAJO
Artículo 193.- Todo patrono, sea persona de Derecho Público o de Derecho Privado, está
obligado a asegurar a sus trabajadores contra riesgos del trabajo por medio del Instituto
Nacional de Seguros, según los artículos 4 y 18 del Código de Trabajo.
La responsabilidad del patrono, en cuanto a asegurar contra riesgos del trabajo, subsiste aún en
el caso de que el trabajador esté bajo dirección de intermediarios, de quienes el patrono se
valga para la ejecución o realización de los trabajos.

Artículo 195.- Constituyen riesgos del trabajo los accidentes y las enfermedades que ocurran a
los trabajadores, con ocasión o por consecuencia del trabajo que desempeñen en forma
subordinada y remunerada, así como la agravación o reagravación que resulte como
consecuencia directa, inmediata e indudable de esos accidentes y enfermedades.

Artículo 196.- Se denomina accidente de trabajo a todo accidente que le suceda al trabajador
como causa de la labor que ejecuta o como consecuencia de ésta, durante el tiempo que
permanece bajo la dirección y dependencia del patrono o sus representantes, y que puede
producirle la muerte o pérdida o reducción, temporal o permanente, de la capacidad para el
trabajo.
También se calificará de accidente de trabajo, el que ocurra al trabajador en las siguientes
circunstancias:
a) En el trayecto usual de su domicilio al trabajo y viceversa, cuando el recorrido que efectúa
no haya sido interrumpido o variado, por motivo de su interés personal, siempre que el patrono
proporcione directamente o pague el transporte, igualmente cuando en el acceso al centro de
trabajo deban afrontarse peligros de naturaleza especial, que se consideren inherentes al trabajo
mismo. En todos los demás casos de accidente en el trayecto, cuando el recorrido que efectúe el
trabajador no haya sido variado por interés personal de éste, las prestaciones que se cubran
serán aquellas estipuladas en este Código y que no hayan sido otorgadas por otros regímenes de
seguridad social, parcial o totalmente.
b) En el cumplimiento de órdenes del patrono, o en la prestación de un servicio bajo su
autoridad, aunque el accidente ocurra fuera del lugar de trabajo y después de finalizar la
jornada.
c) En el curso de una interrupción del trabajo, antes de empezarlo o después de terminarlo, si el
trabajador se encontrare en el lugar de trabajo o en el local de la empresa, establecimiento o
explotación, con el consentimiento expreso o tácito del patrono o de sus representantes.
ch) En cualquiera de los eventos que define el inciso e) del artículo 71 del presente Código.

Artículo 199.- No constituyen riesgos del trabajo cubiertos por este Título, los que se
produzcan en las siguientes circunstancias, previa la comprobación correspondiente:
a) Los provocados intencionalmente, o que fueren el resultado o la consecuencia de un hecho
doloso del trabajador.
b) Los debidos a embriaguez del trabajador o al uso, imputable a éste, de narcóticos, drogas
hipnógenas, tranquilizantes, excitantes; salvo que exista prescripción médica y siempre que
haya una relación de causalidad entre el estado del trabajador, por la ebriedad o uso de drogas,
y el riesgo ocurrido.

74
x DERECHO LABORAL COLECTIVO

DEFINICION: es el conjunto de doctrinas, principios, instituciones y normas jurídicas de


carácter público que tienen por objeto, regular todas aquellas cuestiones jurídicas, como
resultante de la prestación del trabajo, emanada de trabajadores y patronos, no de modo
individual, sino en atención a los intereses comunes a todos ellos o a los grupos profesionales.
En este sentido el derecho colectivo de trabajo establece normas sobre asociaciones
profesionales, convenios colectivos, sus conflictos y la solución de estos a través de la
conciliación, el arbitraje en incluso la huelga.
x LIBERTAD SINDICAL
La libertad sindical se puede definir como el derecho de contenido complejo dentro del que se
articulan el conjunto de posibilidades de actuación que se garantizan al movimiento sindical
con el fin de facilitar el alcance de objetivos.
La libertad sindical se entiende hoy no exclusivamente como la libertad de asociación, sino
también como libertad de desarrollar la actividad constituyente un comportamiento, o una serie
de actos coordinados a una finalidad que se propone la satisfacción de un interés común,
relativo a la condición de trabajo. En definitiva, la libertad sindical engloba una serie de
derechos individuales y colectivos, que se ha ido definiendo y protegiendo cada día en una
forma más efectiva, así es posible encontrar facultades individuales positivas y negativas; así
como también una serie de libertades sindicales que la organización ostenta frente al estado, el
empleador e incluso otras organizaciones sindicales.
En Costa Rica la libertad sindical se desprende en primer lugar de un valor constitucional (art 60)
que señala que ³ Tanto los patronos como los trabajadores podrán sindicalizarse libremente, con el
fin exclusivo de obtener y conservar beneficios económicos, sociales o profesionales.´Además de
los convenios internacionales 87 y 98 de la Organización Internacional del Trabajo, ratificados
por nuestro país mediante la ley No.2561 del 11 de mayo de 1960, y publicados en la gaceta
No.118 del 26 de mayo de 1960 señalan expresamente que:
Convenio 87 Sobre la libertad sindical y la protección del derecho de sindicación:
³
Artículo 2
Los trabajadores y los empleadores, sin ninguna distinción y sin autorización previa,
tienen el derecho de constituir las organizaciones que estimen convenientes, así como
el de afiliarse a estas organizaciones, con la sola condición de observar los estatutos de
las mismas.
Artículo 3
1. Las organizaciones de trabajadores y de empleadores tienen el derecho de redactar
sus estatutos y reglamentos administrativos, el de elegir libremente sus representantes,
el de organizar su administración y sus actividades y el de formular su programa de
acción.
2. Las autoridades públicas deberán abstenerse de toda intervención que tienda a limitar
este derecho o a entorpecer su ejercicio legal.´

Convenio 98 Sobre el derecho de sindicación y de negociación colectiva:


Artículo 1

75
1. Los trabajadores deberán gozar de adecuada protección contra todo acto de
discriminación tendiente a menoscabar la libertad sindical en relación con su
empleo.
De igual manera diversos instrumentos internacionales establecen la libertad sindical como un
derecho fundamental de patronos y trabajadores, a agruparse establemente para participar en la
organización de las relaciones productivas y en general en la tutela de sus intereses económicos
y sociales, restringiendo las limitaciones que pueden establecerse al ejercicio de este derecho.
Así mismo el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales y La
Convención Americana sobre Derechos Humanos.

x COALICIONES DE LOS TRABAJADORES: SINDICATOS, COMITÉ


PERMANENTE.

Sindicatos
Artículo 339: Sindicato es toda asociación permanente de trabajadores o de patronos o de
personas de profesión u oficio independiente, constituida exclusivamente para el estudio,
mejoramiento y protección de sus respectivos intereses económicos y sociales comunes (Art. 60
de la Constitución Política).
Artículo 340: Son actividades principales de los sindicatos:
a) Celebrar convenciones y contratos colectivos;
b) Participar en la formación de los organismos estatales que les indique la ley;
c) Crear, administrar o subvencionar instituciones, establecimientos u obras sociales de utilidad
común, tales como cooperativas, entidades deportivas, culturales, educacionales, de asistencia y
de previsión; y
d) En general, todas aquellas que no están reunidas con sus fines esenciales ni con las leyes.
Artículo 341: A nadie se puede obligar a formar parte de un sindicato o a no formar parte de él.
El ejercicio de la facultad de libre separación no exonera a la persona saliente de cubrir las
obligaciones de carácter económico que tenga pendientes con el sindicato.
Artículo 342: Los sindicatos son:
a) Gremiales: Los formados por individuos de una misma profesión, oficios o especialidad.
b) De empresa: Los formados por individuos de varias profesiones, oficios o especialistas, que
presten sus servicios en una misma empresa.
c) Industriales: Los formados por individuos de varias profesiones, oficios, o especialidades
que presten sus servicios en dos o más empresas de la misma clase; y
d) Mixtos o de oficios varios: los formados por trabajadores que se ocupen en actividades
diversas o biconexas. Estos sindicatos sólo podrán constituirse cuando en determinado cantón o
empresa el número de trabajadores de un mismo gremio no alcance el mínimo legal. La junta
directiva de todo sindicato podrá estar integrada por personas que no reúnan las condiciones
que este artículo establece (Reformado por Ley No. 731 del 2 de setiembre de 1946.

76
Artículo 343: Se reconoce a los patronos y a los trabajadores el derecho de formar sindicatos
sin autorización previa, pero dentro de los treinta días siguientes deberán iniciar los trámites a
que se refiere el artículo siguiente:
Sin embargo, no podrá constituirse ninguno con menos de doce miembros si se trata de un
sindicato, ni con menos de cinco patronos de la misma actividad, cuando se trate de sindicatos
patronales.
Artículo 344: Para que se considere legalmente constituido un sindicato, en el pleno gozo de su
personería jurídica, es indispensable que se formule una solicitud suscrita por su Presidente o
Secretario General y que se envíe a la Oficina de Sindicatos del Ministerio de Trabajo y
Seguridad Social, directamente o por medio de las autoridades de trabajo o políticas del lugar,
junto con copias auténticas de su acta constitutiva y de sus estatutos«
Comité permanente
El comité permanente es otra figura para la negociación colectiva¶ . Esta figura está
implementada principalmente en el sector agrícola, pero se está expandiendo al sector
industrial y su forma de operar se detalla en los artículos 504, 505 y 506 del
Código de Trabajo. A nivel nacional, existen empresas que tienen tanto sindicatos como
comités permanentes, pero en el sector agrícola (bananero y piñero, principalmente) han
predominado estos últimos.
Del procedimiento en la resolución de los conflictos colectivos de carácter económico y social
Del arreglo directo:
ARTÍCULO 504.- Patronos y trabajadores tratarán de resolver sus diferencias por medio del
arreglo directo, con la sola intervención de ellos o con la de cualesquiera otros amigables
componedores. Al efecto, los trabajadores podrán constituir Consejos o Comités Permanentes
en cada lugar de trabajo, compuestos por no más de tres miembros, quienes se encargarán de
plantear a los patronos o a los representantes de éstos, verbalmente o por escrito, sus quejas o
solicitudes. Dichos consejos o Comités harán siempre sus gestiones en forma atenta y cuando
así procedieren, el patrono o su representante no podrá negarse a recibirlos, a la mayor
brevedad que le sea posible.

ARTICULO 505.- Cuando las negociaciones entre patronos y trabajadores conduzcan a un


arreglo, se levantará acta de lo acordado y se enviará copia auténtica a la Oficina de Asuntos
Gremiales y de
Conciliación Administrativa del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social dentro de las
veinticuatro horas posteriores a su firma. La remisión la harán los patronos y, en su defecto, los
trabajadores, sea directamente o por medio de la autoridad política o de trabajo local. La
Inspección General de Trabajo velará por que estos acuerdos no contraríen las disposiciones
legales que protejan a los trabajadores y porque sean rigurosamente cumplidos por las partes.
La contravención a lo pactado se sancionará con multa de diez a veinte colones si se tratare de
trabajadores y de cien a doscientos colones en el caso de que los infractores fueren patronos,
sin perjuicio de que la parte que ha cumplido pueda exigir ante los Tribunales de Trabajo la
ejecución del acuerdo o el pago de los daños y perjuicios que se le hubieren causado.

ARTICULO 506.- Cada vez que se forme uno de los Consejos o Comités de que habla el
artículo 504, sus miembros lo informarán así a la Oficina de

77
Asuntos Gremiales y de Conciliación Administrativa del Ministerio de Trabajo y Seguridad
Social mediante una nota que suscribirán y enviarán dentro de los cinco días posteriores a su
nombramiento.
Los Comités Permanentes de Trabajadores se constituyen con la finalidad de resolver mediante
arreglo directo, las diferencias suscitadas entre trabajadores y el patrono. x
SDW URQRLos
Comités Permanentes de Trabajadores no son constituidos para llevar a cabo la negociación de
las condiciones de empleo y las relaciones entre patronos y trabajadores, siendo ésta una
materia reservada a los sindicatos.

x SINDICALISMO
El movimiento sindical nace a finales del siglo XVIII con la revolución industrial, situación que
permitió a los empresarios aumentar sus ganancias, convirtiendo al obrero, en un simple
operario. El acelerado proceso industrial, no permitió que la clase trabajadora pudiera
organizarse a la velocidad que lo hicieron los empresarios. Al dueño de la fábrica lo único que
le interesaba era la acumulación del capital. Si el obrero no servía o se enfermaba lo sustituían
de inmediato.
Con el triunfo de la Revolución Francesa en 1789, se reivindican los derechos del hombre, sin
embargo, se produce una situación paradójica, las coaliciones obreras no eran aceptadas porque
atentaban contra la libertad individual. Como a los trabajadores no se les permitía agruparse,
optaron por la clandestinidad.
A principios del siglo XIX, las masas obreras y sus movimientos clandestinos inician
levantamientos producto de las crisis económicas. El sindicalismo se consolida de hecho y se
inician una serie de movimientos revolucionarios, producto de la Revolución Francesa de 1848
y la aparición del Manifiesto Comunista, exigiendo el derecho al trabajo y a la protección de
los trabajadores.

Sindicalismo en Costa Rica


La primera Federación de Trabajadores Costarricenses nace en 1905, producto de la evolución
política de las Ligas de Obreros de 1901.
Años más tarde María Isabel Carvajal, Carmen Lyra, y Omar Dengo fundan el Centro de
Estudios Germinal (1912) organización anarquista que promueve, junto a varias sociedades
obreras, la formación de la Confederación General de Trabajadores (CGT) en 1913. Estos
grupos participaron activamente en el derrocamiento de la dictadura de los hermanos Tinoco.
La CGT tuvo una fuerte influencia de la Segunda Internacional Socialista y de la Revolución
Bolchevique. En la década de los años cuarenta, Costa Rica experimenta una de las grandes
transformaciones en su historia política, la promulgación de las Garantías Sociales y el Código
de Trabajo. Esta nueva estructura política y jurídica trae como consecuencia una revolución
nacional, a tal punto que en la Constitución Política de 1949 se reconoce el derecho de los
trabajadores y patronos a formar sindicatos y a establecer convenciones colectivas, a pesar del
enfrentamiento que se hubo entre grupos conservadores y progresistas durante la Guerra Civil
de 1948.

x CONFLICTO DE TRABAJO
Los conflictos de trabajo, en sentido estricto: ³son las diferencias que pueden suscitarse entre
trabajadores y patrones, sólo entre aquello o sólo entre éstos, como consecuencia o con motivo

78
del nacimiento, modificación o cumplimiento de las relaciones individuales o colectivas de
trabajo.
Puede entenderse también como la imposibilidad de que dos posturas consigan sus objetivos de
forma simultánea, porque son opuestas o porque persiguen lo mismo a la vez.

x NEGOCIACIÓN COLECTIVA
" « todas las negociaciones que tienen lugar entre un empleador, un grupo de empleadores, o
una organización o varias organizaciones de empleadores, por una parte, y una organización o
varias organizaciones de trabajadores, por otra, con el fin de: fijar las condiciones de trabajo y
empleo, o regular las relaciones entre empleadores y trabajadores, o regular las relaciones entre
empleadores o sus organizaciones y una organización o varias organizaciones de trabajadores, o
lograr todos estos fines a la vez"
Siendo la negociación colectiva un contenido fundamental de la Libertad Sindical, conviene
además dejar precisados los principios que el Comité de Libertad Sindical del Consejo de
Administración de la OIT ha dejado establecidos como básicos en materia de negociación
colectiva, y todos los cuales derivan de los principales instrumentos internacionales:

o La negociación colectiva es un elemento esencial de la libertad sindical que se


encuentra contenido en el derecho de las entidades sindicales de organizar
libremente sus actividades y su programa de acción.
o La determinación de las organizaciones sindicales titulares de la negociación
colectiva debe ser definida en función de la representatividad que ostenten
dichas organizaciones, y sin que exista injerencia del empleador o del gobierno.
o La negociación colectiva debe ser de aplicación tanto en el sector público como
en el privado, es decir con independencia de la naturaleza de la actividad en
que se cumplen las actividades.
o Cuando se admita la negociación colectiva con participación de representantes
de los trabajadores no organizados (no sindicales) esta debe darse en el marco
de la ausencia de las organizaciones sindicales.
o En todos los casos la negociación colectiva debe ser voluntaria tanto para
trabajadores como para los empleadores, y debe darse al margen de toda
intervención e injerencia gubernamental.
o Los organismos encargados de resolver las discrepancias que surjan en la
negociación colectiva deben de ser independientes y su intervención debe ser
en todo caso voluntaria para las partes, excepto en aquellos casos en que
tratándose de servicios públicos esenciales, el arbitraje deviene como un
mecanismo obligatorio para la solución de las diferencias.

x CONFLICTO COLECTIVO DE CARÁCTER ECONÓMICO SOCIAL


Las relaciones laborales son siempre empañadas con intereses económicos ambiciosos y
muchas veces mezquinos que transforman el vínculo en una desigual lucha de poder entre las
necesidades y derechos de los trabajadores, contra aquellos comerciales y personales del dueño
de la fuente de trabajo.
Factores políticos, económicos y sociales convergen como un todo en perjuicio de la masa, en
muchas ocasiones encuentra mejores resultados cediendo los derechos a los que es titular,
omitiendo cualquier lucha a favor del ejercicio y cumplimiento real de los mismos, y todo por
temor a la pérdida del medio de sustento diario de sus familias, temor que constituye el poder

79
del empleador. Es por esto que el Código de Trabajo dedica el título sexto a este tema que se
regula por medio de la huelga o el paro patronal.

TÍTULO SEXTO
DE LOS CONFLICTOS COLECTIVOS DE CARACTER
ECONOMICO Y SOCIAL
CAPÍTULO PRIMERO
De las huelgas legales e ilegales
ARTÍCULO 371.- Huelga legal es el abandono temporal del trabajo en una empresa,
establecimiento o negocio, acordado y ejecutado pacíficamente por un grupo de tres o más
trabajadores, con el exclusivo propósito de mejorar o defender sus intereses económicos y
sociales comunes.

ARTÍCULO 372.- La huelga legal suspende los contratos de trabajo vigentes en la empresa,
lugar o negocio en que se declare, por todo el tiempo que ella dure

ARTÍCULO 373.- Para declarar una huelga legal los trabajadores deben:
a) Ajustarse estrictamente a lo dispuesto por el artículo 371; del Título
Sétimo, Capítulo Tercero de este Código; y
b) Agotar los procedimientos de conciliación de que habla el Título
Sétimo, Capítulo Tercero de este Código, y
c) Constituir por lo menos el sesenta por ciento de las personas que trabajen en la empresa,
lugar o negocio de que se trate.

ARTICULO 375. - No será permitida la huelga en los servicios públicos. Las diferencias que
en éstos ocurran entre patronos y trabajadores, así como en todos los demás casos en que se
prohíbe la huelga, se someterán obligatoriamente al conocimiento y resolución de los
Tribunales de Trabajo.

ARTICULO 377.- La huelga ilegal termina, sin responsabilidad para el patrono, con los
contratos de trabajo celebrados por los huelguistas; quedan a salvo las sanciones de orden
represivo que en contra de éstos lleguen a declarar los Tribunales Comunes.
Sin embargo, en los nuevos contratos que celebre el patrono, no podrán estipularse condiciones
inferiores a las que, en cada caso, regían antes de declararse la huelga ilegal.

ARTICULO 378.- Si los Tribunales de Trabajo declaran que los motivos de una huelga legal
son imputables al patrono, por incumplimiento del contrato o contratos de trabajo, por negativa
injustificada a celebrar una convención colectiva o por maltrato o violencia contra los
trabajadores, condenarán a aquél al pago de los salarios correspondientes a los días en que éstos
hayan holgado.

CAPÍTULO SEGUNDO
De los paros legales e ilegales
ARTÍCULO 379.- Paro legal es la suspensión temporal del trabajo ordenada por dos o más
patronos, en forma pacífica y con el exclusivo propósito de defender sus intereses económicos

80
y sociales comunes. El paro comprenderá siempre el cierre total de las empresas,
establecimientos o negocios en que se declare.

ARTÍCULO 380.- El paro será legal si los patronos se ajustan a los requisitos previstos por los
artículos 379 y 373, inciso b), y dan luego a sus trabajadores un aviso con un mes de
anticipación para el solo efecto de que éstos puedan dar por terminados sus contratos, sin
responsabilidad para ninguna de las partes, durante ese período.
Este aviso se dará en el momento de concluirse los procedimientos de conciliación.

ARTÍCULO 381.- Durante todo el tiempo que se mantenga en vigor al paro legal se
entenderán suspendidos el contrato o contratos de los trabajadores que no hayan hecho uso de
la facultad que les concede el artículo anterior; en ningún caso podrán éstos reclamar el pago de
salarios e indemnizaciones correspondientes al período de cesación del trabajo.

ARTÍCULO 384.- Se tendrá también por paro ilegal todo acto malicioso del patrono que
imposibilite a los trabajadores el normal desempeño de sus labores.

ARTÍCULO 385.- Todo paro ilícito tiene los siguientes efectos:


a. Faculta a los trabajadores para pedir su reinstalación inmediata o para dar por terminados sus
contratos, con derecho a percibir las prestaciones e indemnizaciones legales que procedan;
b. Hace incurrir al patrono en las obligaciones de reanudar sin pérdida de tiempo los trabajos y
de pagar a los trabajadores los salarios que debieron haber percibido durante el período en que
estuvieron las labores indebidamente suspendidas, y
c. Da lugar, en cada caso, a la imposición de una multa de doscientos a mil colones, según la
gravedad de la infracción y el número de trabajadores afectados por ésta, sin perjuicio de las
responsabilidades de cualquier otra índole que lleguen a declarar contra sus autores los
Tribunales Comunes.

CAPÍTULO TERCERO
Disposiciones finales
ARTICULO 386.- Ni los paros ni las huelgas pueden perjudicar en forma alguna a los
trabajadores que estuvieren percibiendo salarios o indemnizaciones por accidentes,
enfermedades, maternidad, vacaciones u otras causas análogas.

ARTÍCULO 387.- El hecho de que un paro o una huelga terminen por arreglo directo entre
patronos y trabajadores o por decisión judicial, no exime de responsabilidad a los que hubieren
cometido delitos o faltas con motivo del conflicto.

ARTICULO 388.- En caso de huelga o paro legalmente declarado, los


Tribunales de Trabajo darán orden inmediata a las autoridades de policía para que se
mantengan clausurados los establecimientos o negocios que el conflicto afecte y protejan
debidamente a las personas y propiedades.
En caso de huelga o paro ilegal, los Tribunales de Trabajo ordenarán a las autoridades de
policía que garanticen por todos los medios a su alcance la continuación de los trabajos; y si se
tratare de servicios públicos en manos de empresarios particulares, el Poder Ejecutivo podrá,
con ese fin, asumir su control temporal.

ARTICULO 389.- El derecho de los patronos al paro y el de los trabajadores a la huelga son
irrenunciables; pero será válida la cláusula en virtud de la cual se comprometan a no ejercerlos

81
temporalmente, mientras una de las partes no incumpla los términos de la convención o
contrato colectivo, suscrito este último entre el patrono o patronos de que se trate y el sesenta
por ciento de sus trabajadores.

ARTÍCULO 390.- Toda persona que incite públicamente a que una huelga o un paro se
efectúen contra las disposiciones de este título será sancionada con multa de cien a doscientos
colones.

ARTICULO 391.- Los individuos que con ocasión de un conflicto colectivo participaren en
éste para promover en forma notoria el desorden o quitarle su carácter pacífico, serán detenidos
y arrestados por cualquier autoridad hasta que termine la huelga o paro o hasta que rindieren
fianza de no ejecutar lo proyectado, a satisfacción de los Tribunales de Trabajo.

x CONVENCIÓN COLECTIVA SECTOR PRIVADO SECTOR PÚBLICO


Las convenciones colectivas son definidas en el artículo 54 del Código de Trabajo, en el cual se
dispone: ³ ARTÍCULO 54 . - Convención colectiva es la que se celebra entre uno o varios
sindicatos de trabajadores y uno o varios patronos, o uno o varios sindicatos de patronos, con el
objeto de reglamentar las condiciones en que el trabajo deba prestarse y las demás
materias relativas a éste. La convención colectiva tiene carácter de ley profesional y a sus
normas deben adaptarse todos los contratos individuales o colectivos existentes o que luego se
realicen en las empresas, industrias o regiones que afecte. En toda convención colectiva deben
entenderse incluidas, por lo menos, todas las normas relativas a las garantías sindicales
establecidas en los convenios de la Organización Internacional del Trabajo (OIT), ratificados
por nuestro país.´(el resaltado es nuestro)

ARTICULO 55.- Las estipulaciones de la convención colectiva tienen fuerza de ley para:
a. Las partes que la han suscrito, justificando su personería de acuerdo con lo dispuesto por el
artículo 51;
b. Todas las personas que en el momento de entrar en vigor trabajen en la empresa, empresas o
centro de producción a que el pacto se refiera, en lo que aquéllas resulten favorecidas y aun
cuando no sean miembros del sindicato o sindicatos de trabajadores que lo hubieren celebrado,
y
c. Los que concierten en lo futuro contratos individuales o colectivos dentro de la misma
empresa, empresas o centro de producción afectados por el pacto, en el concepto de que dichos
contratos no podrán celebrarse en condiciones menos favorables para los trabajadores que las
contenidas en la convención colectiva.
En relación con el tema de la titularidad de la negociación de las convenciones colectivas, debe
atenderse lo dispuesto en el artículo 56 del mismo cuerpo normativo:

ARTÍCULO 56. - Todo patrono particular que emplee en su empresa, o en determinado centro
de producción si la empresa por la naturaleza de sus actividades tuviere que distribuir la
ejecución de sus trabajos en varias zonas del país, los servicios de más de la tercera parte de
trabajadores sindicalizados, tendrá obligación de celebrar con el respectivo sindicato, cuando
éste lo solicite, una convención colectiva«.´

ARTÍCULO 58.- En la convención colectiva se especificará todo lo relativo a:


a. La intensidad y calidad del trabajo;

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b. La jornada de trabajo, los descansos y las vacaciones;
c. Los salarios;
d. Las profesiones, oficios, actividades y lugares que comprenda;
e. La duración de la convención y el día en que comenzará a regir. Es entendido que no podrá
fijarse su vigencia por un plazo menor de un año ni mayor de tres, pero que en cada ocasión se
prorrogará automáticamente durante un período igual al estipulado, si ninguna de las partes la
denuncia con un mes de anticipación al respectivo vencimiento. Cuando la denuncia la hicieren
los trabajadores, deberán representar por lo menos el sesenta por ciento de la totalidad de los
miembros que tenían el sindicato o sindicatos que la hubieren celebrado; y cuando la formulen
los patronos, éstos deberán en ese momento tener trabajando por lo menos igual porcentaje de
los afectados por la convención. Copia de dicha denuncia debe hacerse llegar a la Oficina de
Asuntos Gremiales y de Conciliación Administrativa del Ministerio de Trabajo y Seguridad
Social antes de que se inicie el transcurso del mes a que alude el párrafo anterior;
f. Las demás estipulaciones legales en que convengan las partes. No será válida la cláusula que
obligue al patrono a renovar el personal a solicitud del sindicato de trabajadores, o cualquier
otra que ponga en condiciones de manifiesta inferioridad a los no sindicalizados, y
g. El lugar y fecha de la celebración de la convención y las firmas de las partes o de los
representantes de éstas.

ARTICULO 59.- Si firmada una convención colectiva el patrono se separa del sindicato o
grupo patronal que celebró el pacto, éste regirá siempre la relación de aquel patrono con el
sindicato o sindicatos o grupo de sus trabajadores.

ARTÍCULO 60.- Al sindicato que hubiere suscrito una convención colectiva le corresponderá
responsabilidad por las obligaciones contraídas por cada uno de sus miembros y puede, con la
anuencia expresa de éstos, ejercer también los derechos y acciones que a los mismos
individualmente competan. Igualmente podrá dicho sindicato ejercer los derechos y acciones
que nazcan de la convención, para regir su cumplimiento y, en su caso, obtener el pago de
daños y perjuicios contra sus propios miembros, otros sindicatos que sean partes en la
convención, los miembros de éstos y cualquiera otra persona obligada por la misma.

ARTÍCULO 61.- Las personas obligadas por una convención colectiva, sólo podrán ejercer los
derechos y acciones que nazcan de la misma, para exigir su cumplimiento y, en su caso, obtener
el pago de daños y perjuicios, contra otras personas o sindicatos obligados en la convención,
cuando la falta de cumplimiento les ocasione un perjuicio individual.

ARTICULO 62.- Cuando una acción fundada en una convención colectiva haya sido intentada
por un individuo o un sindicatos, los otros sindicatos afectados por ella podrán apersonarse en
el litigio en razón del interés colectivo que su solución tenga para sus miembros.

¿Qué tipo de convenciones colectivas hay en Costa Rica?


Según el Código de Trabajo, pueden darse dos tipos:
a. De empresa o centro de producción determinado y
b. De industria, de actividad económica o de región determinada.
c. ARTICULO 63.- Para que la convención colectiva se extienda con
d. fuerza de ley para todos los patronos y trabajadores, sindicalizados o
e. no, de determinada rama de la industria, actividad económica o región
f. del país, será necesario:
g. a. Que se haga constar por escrito, en tres ejemplares, uno para
h. cada parte y otro para acompañarlo junto con la solicitud de que

83
i. habla el inciso d);
j. b. Que esté suscrita por el sindicato o sindicatos o grupo de patronos
k. que tengan a su servicio las dos terceras partes de los
l. trabajadores que en ese momento se ocupen de ellas;
m. c. Que esté suscrita por el sindicato o sindicatos que comprendan las
n. dos terceras partes de los trabajadores sindicalizados en ese
o. momento en la rama de la industria, actividad económica o región
p. de que se trate;
q. d. Que cualquiera de las partes dirija una solicitud escrita al
r. Ministerio de Trabajo y Seguridad Social para que, si el Poder
s. Ejecutivo lo creyere conveniente, declare su obligatoriedad
t. extensiva; la petición, si se reúnen los requisitos a que se refieren
u. los incisos b) y c), será publicada inmediatamente en el Diario Oficial, concediendo un
término improrrogable de quince días para que cualquier patrono o sindicato de
trabajadores que resulte directa e indudablemente afectado, formule oposición razonada
contra la extensión obligatoria del pacto, y
e. Que transcurrido dicho término sin que se formule oposición
desechadas las que se hubieren presentado, el Poder Ejecutivo emita decreto
declarando su obligatoriedad en lo que no se oponga a las leyes de interés público y de
carácter social vigentes, y la circunscripción territorial, empresas o industrias que habrá
de abarcar. Es entendido que la convención colectiva declarada de extensión obligatoria
se aplicará, a pesar de cualquier disposición en contrario contenida en los contratos
individuales o colectivos que las empresas que afecte tengan celebrados, salvo en
aquellos puntos en que estas estipulaciones sean más favorables a los trabajadores.
Para los efectos de este inciso, cuando se presentare una oposición en tiempo, el Ministerio
de Trabajo y de Seguridad Social dará audiencia por diez días comunes a quien la hiciere y
a los signatarios de la convención para que aleguen lo pertinente; este término se empezará
a contar desde el día siguiente a aquél en que se practicó la última notificación por un
Inspector de Trabajo y, una vez transcurrido, el mencionado Ministerio emitirá dictamen
definitivo; caso de declarar con lugar la oposición, procurará avenir a las partes
sometiéndoles un nuevo proyecto de convención, que si fuere aprobado por éstas, será
declarado de extensión obligatoria en los términos a que se refiere el párrafo anterior.

ARTÍCULO 64.- El Poder Ejecutivo fijará el plazo durante el cual debe regir la convención,
que no excederá de cinco años ni bajará de uno. Dicho plazo se prorrogará automáticamente, en
cada ocasión, durante un período igual al fijado, si ninguna de las partes expresa en memorial
dirigido al Ministerio de Trabajo y de Seguridad Social, con un mes de anticipación al
respectivo vencimiento, su voluntad de dar por terminada la convención.

ARTICULO 65.- Cualquier convención en vigor puede ser revisada por el Poder Ejecutivo si
las partes de común acuerdo así lo solicitaren por escrito ante el Ministerio de Trabajo y de
Seguridad Social.
El Poder Ejecutivo en este caso, y en el del párrafo segundo del artículo anterior, deberá
comprobar que los peticionarios reúnen la mayoría prevista en los incisos b) y c) del artículo
63, antes de proceder a la derogatoria formal del decreto que dio fuerza de ley a la convención
y a la expedición del nuevo que corresponda.
RESPECTO AL SECTOR PÚBLICO

La restricción de la negociación colectiva en el sector público puede resumirse de la siguiente


forma: (i) En primer lugar ha sido excesivamente limitada para la gran mayoría de empleados

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públicos quienes tienen prohibida la posibilidad de negociar convenciones colectivas de
trabajo. (ii) En segundo lugar, a la gran mayoría de empleados públicos jurídicamente se les
obliga a utilizar el Reglamento de Negociación Colectiva en los Servidores Públicos como
mecanismo de negociación colectiva, pero que, por una parte, es bloqueado en la práctica por el
Gobierno de la República, y, por otra parte, el mecanismo en sí mismo viola los principios
fundamentales de negociación colectiva tal y como lo ha indicado OIT. (iii) En tercer lugar, en
aquellos pocos entes públicos donde sí se pueden negociar convenciones colectivas de trabajo,
los pliegos de peticiones han sido ignorados por los respectivos entes públicos. (iv) En cuarto
lugar, en los escasos entes públicos donde existían convenciones colectivas de trabajo, y
legalmente se ha determinado que pueden seguir existiendo, se han eliminado cláusulas de las
convenciones colectivas. Finalmente, el tema salarial, para prácticamente la totalidad de los
empleados públicos ha sido excluido de todo instrumento de negociación colectiva.

x ARREGLO DIRECTO

El arreglo directo es una forma de negociación colectiva, que se da con la sola intervención de las partes
o sus representantes, con el fin de solucionar su diferencia previa a iniciar un conflicto
colectivo. Se trata de una acción recíproca de diálogo. El arreglo directo tiene varias
características, entre ellas:
‡Es una solución directa. Basta la intervención de las partes y su deseo de negociar la solución a
diferencias avenidas en las relaciones laborales.
‡Es extrajudicial, pues no intervienen dependencias jurisdiccionales .Efectos del arreglo
directo
‡En la medida que beneficie al trabajador, se incorporan sus condiciones en los contratos de trabajo
existentes.
‡Pone término a los conflictos laborales.
‡Da fin a las medidas de presión.

ARTÍCULO 504 .- Patronos y trabajadores tratarán de resolver sus diferencias por medio del
arreglo directo, con la sola intervención de ellos o con la de cualesquiera otros amigables
componedores. Al efecto, los trabajadores podrán constituir Consejos o Comités Permanentes
en cada lugar de trabajo, compuestos por no más de tres miembros, quienes se encargarán de
plantear a los patronos o a los representantes de éstos, verbalmente o por escrito, sus quejas o
solicitudes. Dichos consejos o Comités harán siempre sus gestiones en forma atenta y cuando
así procedieren, el patrono o su representante no podrán negarse a recibirlos, a la mayor
brevedad que le sea posible.

x ARBITRAJE
Es la intervención de un árbitro en la solución de conflictos laboral, entendido como un tercero
al que acuden voluntariamente las partes en conflicto para que dicte una resolución llamada
laudo, a la cual quedan vinculadas por virtud de un compromiso previamente aceptado.

ARTÍCULO 526.- Antes de que los interesados sometan la resolución de una huelga o de un
paro al respectivo Tribunal de Arbitraje, deberán reanudar los trabajos que se hubieren
suspendido.

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Esta reanudación se hará en las mismas condiciones existentes en el momento en que se
presentó el pliego de peticiones a que se refiere el artículo 508, o en cualesquiera otras más
favorables para los trabajadores«(VER PROCESO EN CÓDIGO)

x SERVICIO PÚBLICO, ESCENCIAL


Dentro de la gama de servicios que brinda el Estado, existe cierta categoría que, por su
particularidad, se denomina servicios esenciales. Son prestaciones con un ³ [...] indiscutible
carácter de urgencia por considerarlas inherentes a la soberanía: defensa nacional, policía,
algunos abastecimientos, ciertos transportes marítimos o aéreos, algunas actividades de
previsión o ahorro, actividades formativas y los servicios mínimos municipales
³Los servicios esenciales serían aquellos que satisfacen necesidades de la población conectadas
con los derechos fundamentales de los ciudadanos. Ello quiere decir que en este concepto entra
a formar parte tanto las llamadas ³ actividades de interés vital´como aquellas otras necesidades
que se ligan a la satisfacción de derechos fundamentales de los ciudadanos, aunque no tengan el
carácter de inaplazables o ininterrumpibles. No es difícil ver en esta delimitación conceptual el
rastro de lo que la dogmática penal y laboralista española había elaborado sobre la noción de
servicios de reconocida e inaplazable necesidad´

DERECHO PROCESAL LABORAL

x CONCILIACIÓN: ADMINISTRATIVA, JUDICIAL


Conciliación Laboral Extrajudicial Administrativa: Es la realizada ante el Ministerio de
Trabajo y Seguridad Social, el cual cuenta con tres unidades que realizan la conciliación: el
Departamento de Relaciones de Trabajo, el Departamento de Resolución Alterna de Conflictos
y la Oficina de Inspección General de Trabajo, y como se indicó anteriormente, se encuentra
regulada en la Ley Orgánica del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social. El Centro de
Resolución Alterna de Conflictos Laborales es una instancia de la estructura orgánica del
Ministerio de Trabajo y Seguridad Social que se especializa en el área de mediación y
conciliación laboral. Desde la perspectiva jurídica, este órgano tiene fundamento en la Ley
7727 ³ Ley sobre Resolución Alterna de Conflictos y Promoción de la Paz Social´y su
reglamento.

Conciliación Laboral Judicial: Es la conciliación intraproceso; llevada a cabo por los


Juzgados y Tribunales de Menor y Mayor Cuantía, tanto en conflictos individuales y colectivos
Establece el artículo 507 del C.T. que cuando en un centro de trabajo se produzca un asunto
susceptible de provocar uno de los conflictos colectivos de carácter económico y social, o sea,
una huelga de trabajadores o un paro patronal, los interesados deben nombrar entre ellos una
delegación de dos o tres miembros, que debe estar constituida por quienes conozcan bien la
causa de la inconformidad. Además, deben estar provistos de poder suficiente para firmar
cualquier arreglo.
Los delegados deben proveerse de un poder especial que los autorice a representar a sus
compañeros de trabajo ante el Tribunal de Conciliación.
En el poder se debe indicar que tienen facultades suficientes para firmar cualquier arreglo
celebrado ante el citado tribunal.
Con base en lo expuesto, podemos concluir, que los legitimados para presentar diligencias de
ese tipo son los trabajadores, pero deben hacerlo por medio de una delegación.

Requisitos previos a la presentación del conflicto

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Los delegados deben elaborar un pliego de peticiones con su respectivo duplicado, el cual
suscribirán y presentarán ellos mismos, salvo que sus firmas estén autenticadas por las de un
Abogado de la República (art. 508 en relación con el artículo 447 del C.T.).
En el pliego que contiene el poder especial que otorguen los trabajadores, al pie del mismo
debe venir el nombre, número de cédula y firma de todos los trabajadores que apoyen el
movimiento; firmas que deben estar autenticadas por un abogado que no forme parte de los
delegados. Si se aporta la lista de firmas sin que se pueda determinar que los firmantes están
dándole poder a los delegados y en consecuencia apoyando el movimiento, no se le da curso a
la gestión.
1.3 Requisitos del pliego de peticiones y formalidades de presentación
El pliego debe contener:
‡Una exposición clara de las peticiones, sea debidamente numeradas, con indicación del
destinatario o destinatarios de las mismas.
‡Las quejas que son susceptibles de llevar a una huelga.
‡El número de trabajadores que apoya las peticiones.
‡La indicación exacta de los lugares de trabajo donde ha surgido la controversia.
‡El número de trabajadores que prestan servicio en ese o esos centros de trabajo.
‡El nombre y apellidos de los delegados.
‡Señalamiento de lugar y medio para oír notificaciones, en la población donde tiene su asiento
el juzgado del lugar de trabajo donde está ocurriendo el conflicto.
‡La fecha y firma de los delegados.

1. 4 Auto que da curso a las diligencias


Si la gestión cumple con los requisitos indicados, se debe dictar, dentro de las 24 horas
siguientes, una resolución dándole curso y teniendo como planteado el conflicto desde la
presentación del pliego.
Esta resolución debe contener:
Prevención al patrono para que a partir de ese momento y mientras se tramitan las diligencias,
no despida a los trabajadores que apoyan la gestión, salvo con autorización expresa, para lo
cual se tiene que hacer una solicitud en ese sentido, la que se tramita en forma muy sumaria, de
lo que adelante se informará.
Nombramiento de un representante patronal y otro de los trabajadores que, junto con el Juez,
integrarán el Tribunal de Conciliación (artículos 405 a 408 del C.T.).
Prevención al patrono para que, dentro de las 24 horas siguientes, nombre una delegación de
dos o tres miembros que conozcan muy bien las causas de la inconformidad de los trabajadores
y estén provistos de poder suficiente para firmar cualquier arreglo y, fijar lugar para
notificaciones en la población donde tiene su asiento el Juzgado o en las cercanías del lugar de
trabajo donde está ocurriendo el conflicto.

1. 5 Notificación del auto de traslado


La notificación del citado auto debe hacerse inmediatamente, dándole prioridad a cualquier otra
notificación. Para ello se pueden utilizar todos los medios al alcance del Juez. Generalmente se
hace por medio del notificador, quien es llevado por la parte interesada hasta el lugar donde se
encuentra el representante legal de la empresa patrono. También se debe citar por telegrama y
por vía telefónica a los árbitros, para que comparezcan a aceptar el cargo dentro del plazo dado
al efecto.

1.7 Declaración de competencia del Tribunal de Conciliación y término para cumplir esa
etapa
Una vez presentados los nombres de los integrantes de la delegación patronal se tiene por
integrada. En ese mismo auto el tribunal se declara competente y tiene un término de 10 días
hábiles, contados desde el momento en que quedó legalmente constituido, para concluir el
proceso (art. 523 del C.T.).

87
No obstante, como esa misma norma permite a las partes solicitar a dicho tribunal ampliación
del término hasta por 20 días hábiles más, en la práctica se acostumbra echar mano a esa
posibilidad. Lo anterior porque, debido a las normales ocupaciones de los árbitros y el trabajo
de los despachos que no permite al Juez dedicarse en exclusiva a la atención de esos conflictos,
es casi imposible terminar el procedimiento en diez días hábiles.
1. 8 Convocatoria para las delegaciones
En el mismo auto que el tribunal se declara competente convoca a las delegaciones a una
comparecencia conjunta, que debe celebrar dentro de las 36 horas siguientes, dando a ese
proceso absoluta preferencia con respecto a cualquier otro. En la misma resolución debe citar a
las delegaciones para escucharlas en forma separada, en horas distintas, dos horas antes de la
comparecencia conjunta (art. 515 ídem). La finalidad de esas dos reuniones es escuchar a las
delegaciones con respecto a sus puntos de vista sobre el conflicto y sustento de las peticiones.

1. 9 Ejecución de la convocatoria
En las reuniones previas que el tribunal sostiene con cada delegación, por separado, formula
todas las preguntas que estime necesarias para determinar las pretensiones de las partes.
De esas reuniones se levanta un acta, para lo que puede requerirse la ayuda del auxiliar judicial.
En esta se consigna lo que las delegaciones estimen necesario o que el tribunal considere
conveniente dejar por escrito. El contenido de esa acta se pone en conocimiento de las
delegaciones en la reunión que, en forma conjunta, realiza el tribunal. En esa comparecencia,
los miembros del tribunal formulan las preguntas que estimen necesarias sin que esto conste en
acta.
Si no se logra apertura al diálogo sobre las peticiones, se consigna en el acta lo dicho por las
partes. Esta debe ser firmada por ambas delegaciones y por el tribunal.

1.10 Convocatoria para leer bases de arreglo o pliego de recomendaciones del tribunal
Listo el pliego de recomendaciones elaborado por el Tribunal de Conciliación, se dicta una
resolución señalando hora y fecha para que ambas delegaciones comparezcan ante el tribunal.
En la reunión se procede en la siguiente forma: el presidente del tribunal toma la palabra para
leer el pliego de recomendaciones, para lo cual puede contar con la colaboración del auxiliar
judicial. Cumplida esa etapa, procede a conceder la palabra a los representantes patronales para
que manifiesten si las aceptan tal y como se formulan, con variantes o si las rechazan. Después
de oír a esa parte, da la palabra a los representantes de los trabajadores con la misma finalidad.
En esa etapa pueden suceder varias cosas:
‡Que la delegación patronal no acepte y la obrera sí;
‡Que la delegación patronal sea la que acepte con variantes las recomendaciones y la obrera las
rechace por completo porque no comprenden todo lo pedido o lo que consideran esencial
para solucionar el conflicto;
‡Que ambas delegaciones acepten las recomendaciones y lleguen a un acuerdo en esos mismos
términos o con variantes.
De esa audiencia se levanta acta.
Ante ese resultado, el Tribunal de Conciliación debe levantar un informe.

1.11 Arreglo efectuado


En el evento de que las delegaciones acepten las bases de arreglo (recomendaciones) que
propone el tribunal, se da por terminada la controversia. En esa hipótesis las partes quedan
obligadas a firmar y cumplir el convenio que se redactará dentro del término que fije el
tribunal. En ese caso, la variante entre el pliego de recomendaciones y el arreglo que firmarán
las delegaciones es básicamente el nombre, que lógicamente debe modificarse, pero en lo
esencial queda el mismo texto propuesto por el tribunal, variando únicamente la forma de
redacción.
1.12 Recursos contra lo resuelto por el Tribunal de Conciliación
De conformidad con lo dispuesto por el artículo 513 del C.T., contra las resoluciones que dicte
el Tribunal de Conciliación no cabe ningún recurso.

88
Durante esa etapa del conflicto no se deben admitir recusaciones, excepciones dilatorias o
incidentes.

x RESOLUCIÓN ALTERNATIVA DE CONFLICTOS


Los métodos RAC más relevantes (Arias, 2001) son los siguientes:
- Negociación: La negociación se da cuando dos o más personas en conflicto, sin intervención
de un tercero y de forma directa, logran comunicarse con el propósito de procurar la solución
de este.
- Mediación/conciliación: Es un proceso que emplea a un tercero imparcial de carácter público
o privado, con el objetivo de ayudar a las partes a que logren un acuerdo entre sí, en un
ambiente de comunicación efectiva. Asimismo, su característica central es que este tercero
involucrado no decide por las partes.
- Arbitraje: Mecanismo que utiliza a un tercero o terceros (tribunal arbitral) de carácter privado
con un poder de decisión vinculante. De la misma forma, Arias (2001), manifiesta que este
método es de carecer adjudicatario, ya que las partes en conflicto confían totalmente su poder
de decisión sobre una o varias personas. El arbitraje es similar a un proceso judicial, en donde
las partes delegan en el juez la decisión de su disputa
Regulación general de los métodos RAC en Costa Rica 1.2 Ley RAC La Ley RAC número
7727 del 16 de enero de 1998, vino a regular en un solo cuerpo normativo lo referente a
mediación/conciliación y el arbitraje. Según Briceño (2006), luego de la experiencia del
programa RAC de la Corte Suprema de Justicia, así como de la Comisión Nacional para la
Promoción y Difusión de Mecanismos Pacíficos para la Solución de Conflictos, se preparó el
proyecto que dio origen a la Ley sobre Resolución Alterna de Conflictos y Promoción de la Paz
Social Nº 7727. Dentro de sus aspectos generales, destaca el artículo 2 de esta ley, el cual
permite la solución de diferencias patrimoniales por medio del diálogo, la negociación,
mediación, conciliación y arbitraje; asimismo, el artículo 3 menciona que estos métodos
alternos también son susceptibles de ser utilizados, aunque el aparato jurisdiccional haya
dictado sentencia.
CENTRO DE RESOLUCIÓN ALTERNA DE CONFLICTOS LABORALES DEL
MINISTERIO DE TRABAJO
El Centro de Resolución Alterna de Conflictos Laborales es una instancia de la estructura
orgánica del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social que se especializa en el área de
mediación y conciliación laboral. Desde la perspectiva jurídica, este órgano tiene fundamento
en la Ley 7727 ³
Ley sobre Resolución Alterna de Conflictos y Promoción de la Paz Social´y
su reglamento.
Cómo opera el Centro de Resolución Alterna de Conflictos Laborales? En el Centro RAC, el
tratamiento y resolución del conflicto pasa por el siguiente procedimiento:
a. Presentación del caso: Este puede ser planteado ante el Centro de Resolución Alterna de
Conflictos Laborales por cualquier persona física o jurídica, que decida recurrir a la mediación
y conciliación para solucionar su conflicto o eventualmente para evitarlo.
b. Admisibilidad del caso: Proceso previo a la gestión del caso. Los funcionarios determinan si
es pertinente la atención del caso presentado, considerando como criterios básicos la naturaleza
y funciones del Centro RAC.

89
c. Apertura del expediente: Se solicita al usuario proporcionar información de carácter personal
y otra relacionada con su condición laboral, así como información referida a la parte con quien
desea solicitar la conciliación e información sobre esta propiamente. Para tal efecto el centro
RAC dispone de un instrumento en el cual sistemáticamente se consigna la información
obtenida.
d. Citación a la audiencia de conciliación: En la misma fecha en que se presenta el caso, este se
admite y se abre el expediente, el Centro de Resolución de Conflictos Laborales notifica a la
parte gestionante la citación a la audiencia de conciliación. A la parte gestionante se le notifica
en el mismo acto y a la gestionada, vía fax o personalmente a la dirección que se nos indique.
e. Audiencia de Conciliación: Para efectuar la audiencia de conciliación se requiere que están
presentes el o la conciliador (a), las partes y o sus asesores legales. En la audiencia de
conciliación, el conciliador está en la obligación de informar a las partes respecto del
procedimiento para efectuar en ese acto, a los derechos que serán objeto de tratamiento para
efectuar ese acto y de advertirles sobre la posibilidad de que ese acuerdo puede no satisfacer
plenamente sus intereses. Asimismo debe informar a las partes sobre su derecho a consultar a
un asesor legal el contenido del acuerdo previamente a su firma y además indicarles claramente
las implicaciones del acuerdo. El resultado tangible de la audiencia de conciliación es un acta
suscrita de la audiencia de conciliación por el conciliador y las partes o sus apoderados, en la
cual debe quedar claro y preciso el arreglo concertado.

x JURISDICCIÓN LABORAL

ARTÍCULO 392.- En materia de trabajo la justicia se administra:


a. Por los Juzgados de Trabajo.
Hasta tanto no se hayan establecido, en todos los cantones de la República, tribunales
destinados exclusivamente para los asunto de trabajo, se recarga en las alcaldías comunes,
excepto en las del Cantón Central de San José, el conocimiento y fallo de las demandas del
trabajo, a que se refieren los incisos a) y b) del artículo 402 de esteCódigo, y cuya cuantía, haya
sido o no estimada expresamente, no exceda de la que establezca la Corte Plena como máxima.
Si el juzgado encuentra que falta datos para determinar la jurisdicción, ordenará de oficio al
actor que los suministros, bajo apercibimiento de no dar curso a su gestión mientras no sea
acatada la orden, sin perjuicio de lo dispuesto, en su caso, por el artículo 462; así como también
el conocimiento y fallo de los juzgamientos de las faltas previstas en los artículos 44, 45, 53, 57
y 58 de la ley Nº 17 del 22 de octubre de 1943.
b. Por los Tribunales de Conciliación y de Arbitraje;
c. Por el Tribunal Superior de Trabajo; y
d. Por la Sala de Casación de la Corte Suprema de Justicia.

ARTICULO 393.- Todos los Tribunales de Trabajo dependen de la Corte Suprema de Justicia.
ARTICULO 394.- Los Tribunales de Trabajo, una vez reclamada su primera intervención en
forma legal, actuarán de oficio y procurarán abreviar en lo posible el curso normal de los
asuntos sometidos a su conocimiento. Sus sentencias firmes tendrán autoridad de cosa juzgada.

90
ARTÍCULO 395.- En todos los Tribunales de Trabajo habrá un Secretario que deberá ser
Abogado o Bachiller en Leyes, un Prosecretario y los Notificadores y escribientes u oficinistas
que fueren necesarios para el buen servicio.

ARTÍCULO 396.- Además de sus otras funciones legales, corresponde al Secretario enviar un
informe trimestral a la Oficina de Estadística del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social
sobre todas las actuaciones del Tribunal que interesen para fines estadísticos.

ARTICULO 397.- No podrán ser miembros propietarios ni suplentes, ni funcionarios ni


empleados de ningún Tribunal de Trabajo los que desempeñen o hayan desempeñado en los tres
años anteriores a su nombramiento, cargos de dirección o representación judicial o extrajudicial
en organizaciones sociales de cualquier índole.
Tampoco podrán ser designados para el desempeño de dichos puestos lo que hayan sido
sancionados por la comisión de delito o por infracción a las leyes de trabajo o de previsión
social, salvo que esté cancelado el respectivo asiento del Registro Judicial de Delincuentes.

ARTÍCULO 398.- El personal de los Tribunales de Trabajo gozará de un mes de vacaciones


cada año, pero la Corte Plena tomará con entera libertad las medidas necesarias para que no se
interrumpa un solo día la continuidad del servicio.

ARTÍCULO 399.- En cuanto no contraríen el texto y los principios referentes a la


organización de los Tribunales de Trabajo que contiene este Título, se aplicarán
supletoriamente las disposiciones de la Ley Orgánica del Poder Judicial.
Las normas contenidas en este Capítulo se aplicarán a su vez, si no hubiere incompatibilidad,
en silencio de las demás reglas del presente Título.

De los Juzgados de Trabajo:


ARTICULO 400.- Habrá un Juzgado de Trabajo con jurisdicción en cada uno de los circuitos
judiciales de trabajo que se establezcan en la República. La Corte Plena determinará, por propia
iniciativa o a instancia del Poder Ejecutivo, los circuitos judiciales a que se refiere el párrafo
anterior, lo mismo que el asiento de los respectivos Juzgados de Trabajo, tomando en cuenta las
previsiones del presupuesto, la importancia económica de las distintas zonas o regiones y el
mayor o menor número de trabajadores que en ellas se ocupen. Para hacer uso de esta
atribución, la Corte oirá previamente al Ministerio de Trabajo y de Seguridad Social y al
Inspector Judicial.

ARTÍCULO 401.- Los Juzgados de Trabajo serán Tribunales unipersonales, integrados por
Jueces de Trabajo; cada uno de éstos será nombrado por la Corte Plena, durará cuatro años en
su puesto y deberá reunir los siguientes requisitos:
a. Ser costarricense, mayor de veinticinco años, ciudadano en ejercicio y del estado seglar;
b. Ser Abogado o Bachiller en Leyes, de referencia especializado en Derecho de Trabajo;
c. Tener gran solvencia moral y reconocida independencia de criterio, y
d. Rendir caución por la suma de dos mil colones antes de entrar al ejercicio de su cargo.

ARTÍCULO 402.- Los Juzgados de Trabajo conocerán en primera instancia, dentro de sus
respectivas jurisdicciones:
a. De todas las diferencias o conflictos individuales o colectivos de carácter jurídico que surjan
entre patronos y trabajadores, sólo entre aquéllos o sólo entre éstos, derivados de la aplicación

91
del presente Código, del contrato de trabajo o de hechos íntimamente relacionados con él,
siempre que por la cuantía no fueren de conocimiento de los Alcaldes. Esta se entenderá
agotada cuando hayan transcurrido más de quince días hábiles desde la fecha de la presentación
del reclamo, sin que los organismos correspondientes hayan dictado resolución firme;
b. De todos los conflictos colectivos de carácter económico y social, una vez que se constituyan
en Tribunales de Arbitraje, de acuerdo con las disposiciones de la Sección III de este Capítulo.
Tendrán también facultad de arreglar en definitiva los mismos conflictos, una vez que se
constituyan en Tribunales de Conciliación, conforme a las referidas disposiciones;
c. De todos los juicios que se entablen para obtener la disolución de las organizaciones sociales.
Estos se tramitarán de acuerdo con las disposiciones del Código de Procedimientos Penales
para los juicios que son de conocimiento de los Jueces Penales comunes;
d. De todas las cuestiones de carácter contencioso que surjan con motivo de la aplicación de la
Ley de Seguro social, una vez que la Junta Directiva de la Caja Costarricense de Seguro Social
haga el pronunciamiento que corresponda, y siempre que, por la cuantía, tales cuestiones no
sean de conocimiento de los Alcaldes.
Si se tratare de cuestiones relativas a derechos sucesorios preferentes sobre capitales de
defunción u otras de índole netamente civil, su conocimiento será de competencia de los
Tribunales Comunes;
e. De todas las denuncias y cuestiones de carácter contencioso que ocurran con motivo de la
aplicación de las disposiciones sobre reparación por riesgos profesionales a que se refiere el
Capítulo Segundo del Título Cuarto;

f. De los juzgamientos por faltas cometidas contra leyes de trabajo o de previsión social, con
facultad de aplicar las penas consiguientes, siempre que las faltas no sean del conocimiento de
los Alcaldes; y
g. De todos los demás asuntos que determine la ley.

ARTICULO 403.- Los Jueces de Trabajo podrán delegar sus funciones en los Secretarios por
un lapso no mayor de ocho días, cada vez que tengan que ausentarse del lugar de residencia del
Tribunal, por exigencias propias de sus cargos.

SECCION III
De los Tribunales de Conciliación y de Arbitraje:
ARTÍCULO 404.- La finalidad esencial de los Tribunales de Conciliación y de Arbitraje es
mantener un justiciero equilibrio entre los diversos factores de la producción, armonizando los
derechos del Capital y del Trabajo.

ARTÍCULO 405.- Los Juzgados de Trabajo funcionarán, dentro de sus correspondientes


jurisdicciones, como Tribunales de Conciliación y, en primera instancia, como Tribunales de
Arbitraje. El respectivo Juez los presidirá en calidad de representante del Estado, y estarán
integrados, además, por un representante de los patronos y otro de los trabajadores.

ARTICULO 406.- El representante de los patronos y el de los trabajadores serán nombrados


por el Juez de Trabajo en cada caso que se someta a conocimiento del Tribunal, designándolos
por estricta rotación de la lista de conciliadores y árbitros que el Juzgado tendrá constantemente
expuesta al público, en un sitio visible del Despacho.

92
ARTICULO 407.- La Corte Plena confeccionará tantas listas de conciliadores y árbitros como
Juzgados de Trabajo haya en la República.
Cada lista estará formada por diez personas que actuarán indistintamente como conciliadores o
como árbitros. Dicha nómina tendrá la debida separación en dos grupos: cinco representantes
por los patronos y cinco representantes por los trabajadores.
La Corte hará la elección, por períodos de dos años, de acuerdo con las siguientes reglas:
a. Se avisará con quince días de anticipación, por medio del Boletín Judicial, el día y hora en
que se harán los nombramientos;
b. Dentro de ese término cada sindicato de patronos y cada sindicato de trabajadores con
domicilio en la jurisdicción territorial del respectivo Juzgado, podrá presentar en la Secretaría
de la Corte, previa comprobación de su personería, los nombres y apellidos de cinco candidatos
que reúnan los requisitos de ley, junto con los documentos que pudieren aportar como prueba
de esto último;
c. El Ministerio de Trabajo y de Seguridad Social enviará también una nómina de diez personas
por cada Juzgado de Trabajo existente en el país, con el objeto de que si no hubiere candidatos
de los patronos o de los trabajadores para integrar alguna de las listas o si la Corte estimare que
alguno o algunos de los presentados por éstos no reúnen las condiciones necesarias, haga
subsidiariamente las elecciones que correspondan de la nómina oficial;

ARTÍCULO 408.- Los representantes de los patronos y de los trabajadores deberán ser
costarricenses, mayores de veinticinco años, de instrucción y buena conducta notorias,
ciudadanos en ejercicio y del estado seglar. Además, estarán domiciliados en la ciudad o
población donde tenga su asiento el respectivo Juzgado. Devengarán, por cada sesión que
celebren, una dieta calculada por lo menos conforme al sueldo diario del correspondiente Juez
de Trabajo; no deberán rendir caución; y su cargo, una vez aceptado, será obligatorio y
compatible con cualquier otro empleo particular o público, no judicial. Sin embargo, cuando
fueren profesionales en Derecho, sólo podrán litigar ante los Tribunales de Trabajo en asuntos
propios, de su cónyuge, de sus padres o de sus hijos.

ARTICULO 409.- El representante que en cualquier forma faltare a su deber, será objeto de la
corrección disciplinaria que corresponda.
El Juez informará y el Tribunal Superior de Trabajo decidirá lo que proceda. No obstante, si la
falta fuere grave, el informe se rendirá ante la Corte Plena para que ésta ordene, si hubiere
mérito para ello, la destitución inmediata del representante y la imposición de una multa de cien
a quinientos colones, que tendrá carácter de corrección disciplinaria. En todo caso, quedarán a
salvo las sanciones de carácter penal que los Tribunales represivos comunes pudieran dictar en
su contra.

ARTICULO 410.- En los Tribunales de Conciliación y de Arbitraje, el respectivo Presidente


dictará las providencias y las firmará junto con su Secretario. Las demás resoluciones de estos
Tribunales serán dictadas y firmadas por todos sus miembros, aun cuando alguno salvare su
voto.

ARTICULO 411.- Las deliberaciones de los Tribunales de Conciliación y de Arbitraje serán


secretas y, cuando hubiere votación, el Presidente señalará verbalmente, dentro del término de
ley para resolver, el día y hora en que deberá hacerse y ser recibida por el Secretario
Cuando en la votación no resultare mayoría de votos conformes de toda conformidad, dirimirán
la discordia las personas que sigan, por riguroso turno, en la lista de conciliadores y árbitros del
respectivo Juzgado. La redacción de todas las resoluciones corresponderá siempre al

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Presidente; pero si se tratare de sentencias de los Tribunales de Arbitraje y el representante de
los trabajadores el de los patronos fuere lego, salvare su voto y deseare redactarlo, podrá el
interesado solicitar, para cuestiones técnicas de forma, el auxilio del Secretario.

Del Tribunal Superior de Trabajo


ARTICULO 412.- Habrá un Tribunal Superior de Trabajo, con residencia en la capital y
jurisdicción en toda la República, integrado por un Juez Superior de Trabajo, quien lo presidirá
en calidad de representante del Estado, y por un representante de los trabajadores y otro de los
patronos.

ARTICULO 413.- Todos los miembros del Tribunal Superior de Trabajo durarán cuatro años
en sus cargos y su remuneración será la que establezca la Corte Plena de conformidad con la
Ley de Salarios del Poder Judicial.

ARTICULO 417.- El Tribunal Superior de Trabajo conocerá en grado de las resoluciones


dictadas por los Jueces de trabajo o por los Tribunales de Arbitraje, y los Jueces de Trabajo de
las dictadas por los Alcaldes en materia de trabajo, cuando proceda la apelación o la consulta.

ARTICULO 418.- El Presidente del Tribunal Superior de Trabajo dictará las providencias y
las firmará junto con el Secretario. Las demás resoluciones serán dictadas por el Tribunal y
firmadas por todos sus miembros, aun cuando alguno salvare su voto.

ARTICULO 419.- Las deliberaciones del Tribunal Superior de Trabajo serán secretas. La
votación de los autos y sentencias se hará en el día y hora que señale por escrito el Presidente,
dentro del término de ley para resolver, y la recibirá el Secretario.
Cada miembro del Tribunal pondrá constancia en el juicio de la fecha en que lo recibe para
estudio y de la fecha en que esté preparado para votar. Cuando en la votación no resultare
mayoría de votos conformes de toda conformidad, dirimirán la discordia dos Magistrados
suplentes sorteados con ese fin por la Corte Plena.
La redacción de los autos y sentencias se hará por riguroso turno y el Presidente del Tribunal
fijará siempre, por medio de una constancia que se pondrá en los autos, un término breve e
improrrogable dentro del cual debe quedar redactada la resolución.

De los procedimientos de jurisdicción y de las competencias:


ARTICULO 420.- En los procedimientos laborales, la jurisdicción por razón de la materia es
improrrogable. Podrá prorrogarse por razón del territorio, si es en beneficio del trabajador, pero
nunca en su perjuicio.

ARTICULO 421.- Los Tribunales de Trabajo no pueden delegar su jurisdicción para el


conocimiento de todo el negocio que les está sometido ni para dictar su fallo. No obstante,
podrán delegarla para la práctica de ciertas diligencias a un funcionario de inferior categoría
que administre justicia o a una autoridad política o de trabajo, cuando el delegado pertenezca a
su mismo territorio; o a un funcionario de categoría igual o inferior que administre justicia o a
una autoridad política o de trabajo, cuando el delegado pertenezca a otro territorio.

ARTICULO 422.- Los conflictos de jurisdicción que se susciten entre los


Tribunales Comunes y los Tribunales de Trabajo, o entre éstos y las autoridades
administrativas, serán resueltos de acuerdo con las siguientes reglas:

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a. Si el funcionario que conoce del asunto se estimare incompetente en cualquier momento, lo
declarará así de oficio, ordenando remitir el expediente al funcionario que a su juicio, le
corresponda conocer;

b. En el caso de que la parte demandada opusiere en tiempo la excepción correspondiente, el


respectivo funcionario la resolverá una vez conferida la audiencia señalada en el artículo 470, y
recibidas las pruebas que se hubieren ordenado en relación con ella;
c. Si dentro de las veinticuatro horas siguientes, alguna de las partes se manifestare inconforme
con lo resuelto, se consultará la resolución a la
Sala de Casación, la cual resolverá el conflicto jurisdiccional sin ulterior recurso, dentro de los
cinco días siguientes a aquel en que reciba los autos. También procederá la consulta si el
funcionario a quien se remite el expediente, se manifiesta inconforme con lo resuelto, dentro de
las veinticuatro horas siguientes al recibo de los autos. En ambos casos, al ordenarse la
consulta, se conferirá audiencia a las partes por veinticuatro horas.

ARTICULO 423.- En las cuestiones de competencia por razón del territorio se procederá de la
siguiente manera:
a. Si se declarare que el negocio no es de conocimiento de los tribunales de Costa Rica, cabrá la
consulta a la Sala de Casación, en la forma prevista en el artículo anterior;
b. Si se denegare la excepción de incompetencia por razón del territorio costarricense, la parte
podrá plantear la correspondiente nulidad al conocer la Sala de Casación de la sentencia
definitiva, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 556; y
c. Si se tratare de un conflicto entre funcionarios que administran justicia en materia laboral, se
procederá también en la forma prevista en el artículo 422, pero la consulta se hará ante el
superior inmediato de los respectivos funcionarios.

ARTICULO 424.- Siempre que se declare competente a un Juez de Trabajo, el Superior


procurará devolver a la mayor brevedad posible el expediente, a efecto de que aquél continúe o
reanude de oficio los procedimientos.

ARTICULO 425.- Si un litigante interpusiere la excepción de incompetencia con notoria


temeridad, a fin de retrasar el curso del juicio, el Tribunal encargado de resolverla, le impondrá
como corrección disciplinaria una multa de veinticinco a cien colones. El monto de esta sanción
se regulará atendiendo a la calidad de patrono o de trabajador de quien interpuso el incidente y
se aplicará sólo al abogado director cuando el litigante lo tuviere.

ARTICULO 426.- El Juez de Trabajo que maliciosamente se declare incompetente será


suspendido del ejercicio de su cargo durante quince días, sin goce de sueldo.

ARTICULO 427.- En la duda, si no es el caso de la prórroga prevista en el artículo 420, será


competente y preferido a cualquier otro Juez de Trabajo, aunque haya estipulación en contrario:
a. El del lugar de ejecución del trabajo;
b. El del domicilio del demandado, si fueren varios los lugares designados para la ejecución del
trabajo, o si temporalmente se ocupare al trabajador fuera de su domicilio;
c. El del lugar donde se celebró el contrato, cuando en los casos a que se refiere el inciso
anterior, no pudiere determinarse, por cualquier causa, el domicilio del demandado;
d. El del último domicilio del demandado, en caso de ausencia legalmente comprobada;

95
e. El del domicilio del demandado, tratándose de conflictos de trabajo entre patronos y de
trabajadores o de éstos entre si; y
f. Tratándose de acciones nacidas de contratos verificados con trabajadores costarricenses para
la prestación de servicios o ejecución de obras en el exterior, el del lugar del territorio nacional
donde se celebraron dichos contratos, salvo que en éstos se hubiere estipulado alguna otra
cláusula más favorable para los trabajadores o para sus familiares directamente interesados

ARTICULO 428.- Las acciones para obtener la disolución o alguna prestación de las
organizaciones sociales, se establecerán ente el Juez del domicilio de éstas.
Sin embargo, se estará a lo dispuesto por el artículo anterior cuando las organizaciones sociales
actuaren como patronos en caso determinado.

x PROCESO ORDINARIO LABORAL

En la vía ordinaria laboral se deben tramitar los reclamos de:


a) Preaviso
b) Auxilio de cesantía
c) Aguinaldo
d) Vacaciones
e) Salarios caídos a título de daños y perjuicios
f ) Reinstalación en el cargo con pago de salarios caídos ( se puede pedir como medida cautelar
consecuencia de la suspensión del acto mientras se resuelve en definitiva el caso, cuando
quien reclama es empleado público o tiene garantizado ese derecho en normativa especial
interna, ver ar. 19 a 30 y 42 del CPCA).
g) Pensiones de invalidez, vejez o viudez contra: la CCSS, el Estado (pensiones de Hacienda),
la Junta de Pensiones del Magisterio Nacional, instituciones autónomas, por ejemplo, el
Instituto Costarricense de Puertos del Pacífico.
h) Cobro de anualidades con base en la Ley 6835.
i) Reclamos para la aplicación de salarios mínimos a algunas categorías de puestos, o cuando
los servidores estiman que se está incumpliendo una convención colectiva o un laudo
arbitral.
j) Diferencias de salarios, horas extra, feriados, descansos y eliminación de una sanción
disciplinaria con el consiguiente cobro de los salarios dejados de percibir durante la
suspensión sin goce de salarios.
k) Indemnización prevista por el artículo 31 del C.T.
l) Demandas de sociedades anónimas contra la CCSS tendentes a obtener una declaratoria de:
no obligatoriedad del pago de cuota obrero-patronal sobre sumas entregadas a los
trabajadores, bajo otros conceptos distintos a salario u obligación de dejar sin efecto el
cobro que por ese concepto haya hecho ese ente asegurador.
Sobre ese tipo de reclamos, la Sala Segunda ha dicho que si el demandado es el Banco Popular
y de Desarrollo Comunal, los juzgados competentes para conocer del reclamo son los de la
jurisdicción contencioso administrativa, variando así la jurisprudencia que existía sobre ese
tema.

2.1.1 Requisitos que debe cumplir la demanda


Debe cumplirse con todos los requisitos establecidos por el artículo 461 del C.T., en relación
con los artículos 1927 y 2028 de la Ley contra el Hostigamiento Sexual en el Empleo y la
Docencia, como son:
El señalamiento de nombres y apellidos, profesión u oficio, la edad exacta o aproximada,
vecindario del actor y del demandado (si se trata de una sociedad, debe indicarse el nombre con

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que aparece inscrita en el Registro Público. Lo último es necesario para evitar atrasos en el
trámite del asunto).
Exposición clara y precisa de los hechos que sustentan las pretensiones deducidas; esto es, que
debe existir relación clara entre lo que se pide y los hechos que se exponen; por ejemplo, si se
pide el pago de horas extra, debe existir un hecho que indique el horario que tenía y la
declaración en el sentido de si le pagaban en forma simple la jornada extra o del todo no era
cancelada y el tiempo en que se mantuvo esa situación. Si parte de la petitoria es el pago de
diferencia de salarios, uno de los hechos debe indicar el salario que se le canceló durante el
período sobre el cual se hace el reclamo de esas diferencias.
Indicación clara de los medios de prueba. Se recomienda especificar, separadamente, la prueba
documental de la testimonial. En el primer caso debe especificarse la que se presenta con la
demanda y la que se pide sea solicitada por el despacho, con indicación de la oficina donde se
debe pedir, sin que se tenga que pagar gastos por ese concepto (art. 461, inciso c) del C.T.).
En cuanto a la testimonial debe indicarse el nombre, calidades y domicilio de los testigos. La
trascendencia de ese requisito versa sobre la responsabilidad que recae en el oferente de
presentarlos a la hora y fecha que se señale para su evacuación.
Si la dirección de los testigos está debidamente indicada, el despacho judicial queda obligado a
citarlos para la diligencia respectiva.
Las peticiones que se someten a la resolución del tribunal deben ser muy claras. Esto permitirá
definir el tipo de proceso bajo el cual se tramitarán, quedando así bien clara la competencia del
tribunal.
Debe señalarse, en otro apartado, el lugar y medio donde recibirá notificaciones la parte
demandante y la dirección exacta donde puede ser localizado el demandado o el o los
representantes de la sociedad demandada (según sea el caso). Si es el caso de una sociedad, es
conveniente que se indique la dirección donde está asentado el domicilio legal de la misma,
esto para proceder a notificar el traslado de la demanda, cuando no haya sido posible notificar
personalmente a su representante (art. 2 de la Ley Nº 7637 del 21 de octubre de 1996, o sea, la
Ley de Notificaciones y Citaciones, que derogó al artículo 465 del C.T.).
Debemos acotar que no es necesario que la parte estime la demanda. Esto no impide que lo
haga, pues se trata de una potestad de los petentes (art. 461, párrafo in fine del C.T.).
Cuando la demanda se toma en el despacho, el Juez tramitador o el auxiliar a cargo, debe
levantar el acta con todos los requisitos que prevé el artículo 461 del C.T. El acta debe ser clara
y precisa en cuanto a los hechos, evitando consignar las historias que el demandante narre al
funcionario que resulten irrelevantes para el despacho.
La claridad y precisión permiten determinar fácilmente la competencia por la cuantía y por la
materia. También reviste gran importancia para quien tiene que fallar el asunto, sobre todo
cuando tiene que resolver una excepción de prescripción.
El C.P.C. en su artículo 290, inciso 5) establece: ³ Cuando sean demandados accesoriamente
daños y perjuicios, se concretará el motivo que los origina, en qué consisten, y la estimación
específica de cada uno de ellos.́
Esa norma resulta aplicable en materia laboral, salvo en cuanto al inciso 7) que obliga a
estimar las demandas, según lo establece el numeral 461 del C.T., en su parte final. De manera
que, en esta materia, las pretensiones deben precisarse y de esa forma poder determinar,
correctamente, cuál es la autoridad competente para resolver el caso y así, en sentencia,
ajustarse a lo dispuesto por los artículos 99 y 155 del C.P.C., en cuanto a la congruencia entre
lo solicitado y lo resuelto. En síntesis, deben concretarse las pretensiones.
La intuición del funcionario que recibe la demanda, en el sentido de estar ante un reclamo
improcedente, no permite negarse a tomar la demanda que se presente, ni abstenerse de recibir
el escrito que la contiene.
Es obligatorio recibir todas las demandas que se presenten, independientemente de que las
mismas procedan o no, lo que en definitiva tendrá que definirse en sentencia o que no sea de
competencia de ese despacho. De no recibirse la demanda, si ese día prescribe la acción se
causa un grave perjuicio al trabajador.

97
Por ejemplo, en los casos en que un trabajador se presenta ante un juzgado de menor cuantía
pidiendo reinstalación en el cargo con pago de salarios caídos.
Sin embargo, si el trabajador ante un juzgado de menor cuantía presenta ese tipo de reclamos, el
empleado respectivo debe tomarle la demanda y de inmediato se hace la declaratoria de
incompetencia por razón de la cuantía. Si se omite proceder de esa forma omisión que hay que
evitar siempre , en el momento que el funcionario se percata de tal situación, debe declararse
incompetente y remitir el expediente al Juzgado de Trabajo de su jurisdicción, de conformidad
con lo dispuesto por los artículos 392, 402, 422 y 452 del C.T.; 17, 18 y 43 del C.P.C.
De esa misma forma se procede cuando la demanda se presenta por escrito ante un Juzgado de
Trabajo de Menor Cuantía y se pide como principal la reinstalación al cargo, con total
independencia de que la gestión llegue a prosperar, lo que solo en sentencia se puede analizar y
decidir.
Se debe proceder en los términos antes indicados, pues de lo contrario puede causar
perjuicios al trabajador, como sería el caso de un reclamo en que esté venciendo en esa fecha
el plazo de prescripción.
Como indicamos cuando se analizó la competencia y los conflictos, si un Juez considera que la
demanda que se le presenta debe ser conocida por la autoridad de otra jurisdicción no puede, de
oficio, declararse incompetente. Para que el asunto sea enviado a la oficina que estima es la
competente, solo existen dos vías, según habíamos visto:
1) Que el mismo trabajador, en el acto de presentar la demanda, solicite el envío a otro
despacho judicial y,
2) Que al contestarse la acción se oponga la excepción de incompetencia de jurisdicción por
razón del territorio.
A continuación, se agrega un modelo que puede ser utilizado como base de un acta de demanda
ordinaria, a partir de un reclamo de preaviso, cesantía, diferencias de vacaciones, aguinaldo y
de salarios y horas extra; estos dos últimos extremos del semestre anterior al despido.

2.1.2 Demanda defectuosa


Si se ha presentado la demanda por escrito, omitiéndose alguno de los requisitos antes
indicados, se debe hacer una prevención por un plazo de tres días para corregir la omisión. Ese
plazo, tan corto, se ha establecido vía jurisprudencia en aras de cumplir con el principio de
celeridad, dado que no existe en nuestra legislación laboral indicación precisa para subsanar
errores.
Se podría pensar en la aplicación del artículo 291, párrafo segundo del C.P.C., que ordena al
Juez prevenir, en esos casos, la subsanación de errores de la demanda dentro de un plazo de
cinco días. Esa misma prevención, para que subsane defectos de forma, se hará al demandante
si el accionado, al contestar la demanda, señala el incumplimiento de alguno de los requisitos
exigidos por la primera de esas normas (art. 462 del C.T.).
2.1.2 Demanda defectuosa
Si se ha presentado la demanda por escrito, omitiéndose alguno de los requisitos antes
indicados, se debe hacer una prevención por un plazo de tres días para corregir la omisión. Ese
plazo, tan corto, se ha establecido vía jurisprudencia en aras de cumplir con el principio de
celeridad, dado que no existe en nuestra legislación laboral indicación precisa para subsanar
errores.
Se podría pensar en la aplicación del artículo 291, párrafo segundo del C.P.C., que ordena al
Juez prevenir, en esos casos, la subsanación de errores de la demanda dentro de un plazo de
cinco días. Esa misma prevención, para que subsane defectos de forma, se hará al demandante
si el accionado, al contestar la demanda, señala el incumplimiento de alguno de los requisitos
exigidos por la primera de esas normas (art. 462 del C.T.).

2.1.3 Ampliación de demanda


En materia laboral, antes, por lineamiento jurisprudencial y, ahora, por permitirlo el numeral
313 del C.P.C. se pueden ampliar las pretensiones deducidas, siempre y cuando se haga antes
de que se conteste la acción dentro del plazo otorgado al efecto.
2.2 Emplazamiento

98
2.2.1 Requisitos
El encabezado debe reunir cierta información o requisitos para que esté completo y el
demandado pueda ejercer una defensa adecuada.
Una vez que esté en forma la demanda o subsanadas las omisiones, se procede a emplazar a la
parte contraria conforme al artículo 464 del C.T. El término puede ser entre 6 y 15 días, según
las circunstancias.
Lo usual es que el traslado se dé por nueve días hábiles, partiendo de la potestad legal dada al
juzgador.
Si se trata de una demanda con base en la Ley contra el Hostigamiento Sexual en el Empleo y la
Docencia, el término del traslado debe darse en los mismos términos antes indicados, pero el
plazo debe ser entre tres y ocho días (artículo 21, Ley 7476).
La ampliación del plazo para contestar una demanda, debe solicitarse dentro del lapso otorgado
por el juzgado. Si eso ocurre, se analiza si el caso está comprendido en alguna de las hipótesis
que señala el citado numeral (464) para aceptar la gestión. En ese mismo sentido podemos ver
lo establecido por los numerales 143 y 149 del C.P.C.
En asuntos tramitados ante el Tribunal de Trabajo de Menor Cuantía (existente únicamente en
el Segundo Circuito Judicial de San José),31 el término del emplazamiento debe ser de ocho
días para la parte demandada, de manera que, si desde un principio el traslado se hace por ese
plazo, no queda margen legal para ampliar el término, como sí lo pueden hacer, a solicitud de
parte, los jueces de trabajo de mayor y de menor cuantía.

2.2.2 Notificación del traslado de la demanda


El traslado de la demanda, debe hacerse personalmente o en la casa de habitación (del
demandado persona física o representante legal de sociedad accionada). De no ser posible, las
personas jurídicas serán notificadas en el domicilio legal de la empresa.
3. Notificación del traslado de la demanda
El traslado de la demanda, debe hacerse personalmente o en la casa de habitación (del
demandado persona física o representante legal de sociedad accionada). De no ser posible, las
personas jurídicas serán notificadas en el domicilio legal de la empresa.
Contestación de la demanda
3.1 Tipos de situaciones
Con respecto a la parte demandada, el accionado puede ubicarse en varias situaciones, a saber:
‡Contesta en tiempo y se opone;
‡Contesta en tiempo con allanamiento32 parcial o total;
‡Contesta extemporáneamente y
‡No contesta.

3.1.1 Contestación oportuna con oposición


En esta el demandado presenta la contestación dentro del plazo otorgado y se opone a las
pretensiones deducidas. También opone defensas y puede hasta contrademandar al actor para el
pago de preaviso, cuando se den los supuestos del artículo 28 del C. T.
Si el caso se tramita ante un Juzgado de Trabajo de Mayor Cuantía, la contestación de la
demanda tiene que presentarse por escrito.
Podrá presentarse apud acta, cuando se esté ante un Juzgado de Menor Cuantía o ante el
Tribunal de Trabajo de Menor Cuantía (artículo 464, párrafo final del C.T. y 3 de la Ley No
4284 de 16 de diciembre de 1968 que reformó la N° 3664 de 10 de enero de 1966).
Si se presenta por escrito ante el Tribunal de Menor Cuantía debe presentar copias (artículo 3
de la Ley 4284). Ese mismo trato procesal se debe dar al actor cuando presenta la demanda por
escrito ante ese despacho.
3.1.2 Contestación con allanamiento parcial o total
Cuando el demandado se allana a una parte de las pretensiones y se opone a otras, se debe
continuar con el curso de la demanda y si existe depósito de la parte aceptada, se pone en
conocimiento del accionante para que manifieste si desea retirar esos dineros y desistir de los
extremos pedidos que cubre el depósito. Si éste lo hace se continúa el trámite del asunto sobre

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el resto de la petitoria. De lo contrario se continúa con el procedimiento como si hubiese
oposición a todo.
3.1.3 Contestación extemporánea
Si la contestación resulta extemporánea el asunto debe pasarse para el dictado de la sentencia,
salvo que se hayan presentado excepciones de: prescripción, cosa juzgada y transacción; en
cuyo caso se procede a dar audiencia por tres días, al tratarse de excepciones privilegiadas.33
Vencida la audiencia respectiva, los autos quedan listos para sentencia. En esos casos el Juez
tiene la potestad de pedir prueba para mejor resolver. Esa facultad se ejerce solo si se estima
necesario para hacer justicia (artículo 491 del C.T.).
En estos casos no se debe convocar para conciliación y recepción de pruebas como se hace
cuando la demanda se contesta en tiempo, salvo que se ofrezca prueba confesional, en cuyo
caso se hace el señalamiento para recibir esa prueba, debiéndose notificar al confesante en la
dirección indicada en el escrito de contestación (art. 2, inciso 3) de la L.N.). Si también se
ofrece prueba documental, se da audiencia por tres días a la parte actora (artículo 476 del C.T.).
En caso de haber opuesto alguna de las excepciones privilegiadas, se da la audiencia por tres
días y firme el auto se pasa para el fallo.
3.1.4 Demanda no contestada (demandado)
Si no se contesta la demanda se pasa el asunto para el dictado del fallo (artículos 468 y 491 del
C.T.).
Si no se opuso ese tipo de excepciones, el expediente debe pasarse de inmediato para el dictado
del fallo, salvo que el juzgador estime necesario echar mano a la facultad de ordenar prueba
para mejor resolver. Una vez evacuada ésta, se pasa de inmediato para el dictado de la
sentencia. En estos casos tampoco se convoca para conciliación.

3.2 Excepciones
En estos procesos podríamos encontrar la oposición de excepciones como:
‡Falta de competencia.
‡Falta de capacidad o la defectuosa representación.
‡Litisconsorcio necesario incompleto.
‡Litispendencia.
‡Cosa juzgada.
‡Transacción.
‡Caducidad.
‡Prescripción.
‡Falta de derecho.
‡Falta de legitimación ad causam activa y pasiva.
‡Sine actione agit.
‡Pago
3.2.1 Interposición
Las excepciones se pueden interponer:
a) En la demanda (la prescripción),
b) En la contestación (cualquiera de ellas),
c) Al contestar la contrademanda (la prescripción, la caducidad y la falta de derecho) y,
d) Antes de sentencia de segunda instancia (la prescripción, la transacción y el pago (no es pago
es cosa juzgada).

3.2.2 Resolución de excepciones


Aspectos por considerar:
Audiencia sobre excepciones,
Orden para resolver excepciones,
Recursos contra rechazo de excepciones previas.
Audiencia sobre excepciones

100
Cuando se presentan excepciones en cualesquiera de los momentos indicados en el acápite
anterior, el despacho debe proceder a dar audiencia por tres días a la contraria (artículo 470 del
C. T.).
Cuando se presentan con la contestación de la demanda, en el mismo auto que tiene por
contestada se otorga la audiencia sobre excepciones y los documentos presentados.
Esa última parte se agrega en el caso de que haya oposición contra el salario y se requiera pedir
certificación a la CCSS, o cuando se pida enviar mandamiento a otro ente u oficina pública para
que certifiquen alguna prueba sobre aspectos de la demanda que han sido impugnados.
Si se trata de excepciones opuestas al contestar la reconvención (contrademanda), en la
resolución que tiene por contestada la misma se da audiencia sobre las excepciones opuestas y
documentos aportados.
Es importante aclarar que debe darse audiencia sobre excepciones y resueltas las que son de
previo y especial pronunciamiento (falta de agotamiento de la vía administrativa, falta de
competencia por la materia, la cuantía o por el territorio), se procede a la convocatoria para
conciliación y recepción de pruebas.
Orden para resolver excepciones
Si se opusieron excepciones dilatorias, como es el caso de las de incompetencia, falta de
agotamiento de la vía administrativa, litisconsorcio necesario incompleto, falta de capacidad o
la defectuosa representación, se debe resolver primero la excepción de incompetencia que fuese
opuesta y después, por su orden, las de falta de capacidad o la defectuosa representación, falta
de agotamiento de la vía administrativa y litisconsorcio necesario incompleto (artículo 471 del
C.T. en armonía con el numeral 300 del C.P.C.).

Recursos contra rechazo de excepciones previas


El auto que acoja una excepción dilatoria o previa como las denomina el artículo 298 del C.P.C.
que no sea la de incompetencia, es apelable en ambos efectos (efecto suspensivo34), de acuerdo
con el artículo 473 del C.T. Ese numeral es omiso en cuanto a si cabe o no apelación contra los
autos que rechacen excepciones previas distintas a las de incompetencia. Por ello debe acudirse
a lo que establece el artículo 500 del C.T. que a la letra dice:
³El recurso de apelación sólo cabrá en los casos expresamente señalados en este Título o
cuando se ejercite contra las sentencias definitivas o contra los autos que pongan término al
litigio o imposibiliten su continuación, siempre que se interponga dentro de tercero día´(el
subrayado no es del original).
De la anterior transcripción se concluye que no cabe el recurso de apelación contra los autos
que rechacen excepciones dilatorias. Reiteramos que contra el auto que resuelve excepciones
previas de incompetencia por la cuantía, el territorio o la materia, no cabe recurso de apelación
sino la impugnación dentro de veinticuatro horas para que se haga la respectiva consulta ante el
superior.

3.3 Contrademanda o reconvención y réplica


La contrademanda o reconvención se atiende siempre que se trate de un reclamo conexo con el
que contenga la demanda y le sea aplicable lo dispuesto por el artículo 461 del C.T. (art. 466,
467 del C.T. y art. 3 de Ley N° 4284 de Tribunal de Menor Cuantía de 16-12-68).
Si el asunto se tramita en un Juzgado de Mayor Cuantía o en uno de Menor Cuantía, la
contrademanda se traslada a la parte actora por un plazo que puede ser de 3 a 8 días (artículo
467 del C.T.).
Si la contrademanda se presenta en el Tribunal de Trabajo de Menor Cuantía, el emplazamiento
será por 3 días (artículo 3 de la Ley 4284 de 16 de diciembre de 1968)
Si opone excepciones a la contrademanda, de estas se da audiencia por tres días a la
contrademandante (artículo 470 del C.T.).
Cumplida esa etapa se continúa con el señalamiento para la conciliación y fase demostrativa o
de recepción de pruebas.

101
4. Conciliación y fase demostrativa
4.1 Conciliación
La conciliación es una etapa del proceso laboral que tiene como fin lograr un acuerdo entre las
partes en conflicto. Usted como auxiliar judicial puede colaborar con el Juez, pero no debe
asumir la labor conciliatoria en sí. Esta es una tarea exclusiva del Juez, mientras no asuman ese
papel los expertos en conciliación que tiene el Poder Judicial.
Después de dar audiencia sobre las excepciones y resueltas las de falta de competencia, falta de
agotamiento de la vía administrativa y falta de capacidad o defectuosa representación, se
procede a señalar para comparecencia de conciliación y recepción de pruebas, con señalamiento
de hora y fecha (artículo 474 del C.T. y 22 de la Ley contra el Hostigamiento Sexual en el
Empleo y la Docencia, Nº 7476).
Recordemos que si no hay contrademanda ni excepciones previas por resolver, se puede hacer
ese señalamiento en la misma resolución en que se tiene por contestada la demanda y se da
audiencia sobre excepciones de fondo.
Debemos indicar que en la audiencia de conciliación las partes pueden ponerse de acuerdo
sobre todos los puntos objeto de la litis, o bien, en lo relativo a uno o varios de ellos, quedando
para resolver en sentencia parte de la acción deducida.
Si hay arreglo parcial, el juzgado debe seguir conociendo del asunto, aunque los puntos
pendientes en su valoración económica signifiquen una suma inferior a la fijada por Corte
Plena como mínima para su competencia por la cuantía.
4.1.1 Trámite en caso de arreglo
Los arreglos pueden ser parciales o totales.
Si el arreglo es parcial y conforme a derecho, el Juez lo aprueba y continúa con el trámite del
proceso, recibiendo la prueba que se requiera para los puntos que quedan por resolver, en los
términos antes indicados.
Si el demandado no cumple con el arreglo aprobado en la misma acta de conciliación o en
resolución posterior, el despacho procede, a solicitud de parte, a ejecutarlo por la vía de
ejecución, ya que tiene autoridad de cosa juzgada (art. 475 del C.T.). Por eso se acostumbra
dictar una resolución inicial que previene al actor para que gestione lo que estime conveniente
y, ante solicitud de embargo, se procede por la suma acordada en los mismos términos que se
hace en la etapa de ejecución de sentencia.
Cuando las partes del todo no quieren conciliar se da por fracasada esa etapa y de inmediato se
procede a recibir la prueba, confesional y testimonial, ordenada para esa misma hora y fecha.
Para la recepción de esas pruebas, en la parte de digitación, normalmente el Juez requiere la
ayuda del auxiliar judicial, por lo que es bueno que usted conozca que su labor en ese momento
será la de tratar de recoger fielmente lo dictado por el testigo o el confesante, o en su defecto lo
que le ordene el Juez.
Fase demostrativa
4.2.1 Disposiciones generales
Al concluir la etapa de conciliación sin arreglo o cuando este es parcial, el Juzgado debe
proceder a cumplir con la etapa demostrativa que es donde se recibe todo tipo de pruebas,
ofrecidas por las partes, u ordenadas por el Juez, para esclarecer los hechos controvertidos
(negados por la demandada) en que se sustente la reclamación.
4.3 Medios de prueba
Los medios de prueba son muy variados. En materia laboral se utilizan con más frecuencia:
‡la testimonial
‡la confesional
‡la pericial
‡la documental

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Existen otros medios a los cuales nos referiremos en este módulo, con la finalidad de que sean
reconocidos por usted con el fin de que pueda dar un mejor trámite de los asuntos laborales,
evitando obstaculizar el desarrollo del proceso.
4.3.1 Prueba testimonial
Para la evacuación de la prueba testimonial se señala hora y fecha y se debe notificar en el
lugar señalado por las partes.
En el auto que contiene la convocatoria se debe prevenir a las partes la presentación de los
testigos, bajo apercibimiento de que si no lo hacen se aplicará lo dispuesto por el artículo 487
del C.T.
Si los testigos son del Estado, como este siempre señala el lugar donde pueden ser citados, el
despacho debe citarlos por medio de la autoridad que corresponda, al menos con un día de
anticipación. Eso mismo se hace si el actor ha dado la dirección donde pueden ser localizados
sus testigos.
En las cédulas de citación se debe consignar: el nombre del Juez que expide la orden, nombre y
apellidos del testigo, señas exactas donde trabaja o vive, día y hora en que debe comparecer y la
pena que se le impondrá si no lo hiciere o se negare a declarar y la firma del jefe del despacho
(artículo 478 del C.T. en relación con el 225 y 226 del C.P.P. y 393, inciso 3) del C.P.).
Los patronos no pueden negar a los trabajadores permiso para servir de testigos. Tampoco
pueden rebajarles el salario durante la ausencia necesaria para cumplir esa orden judicial (de
comparecer como testigos), siempre que demuestren, por anticipado, el señalamiento al cual
deben acudir (artículo 480 del C.T.). Es por esa razón que frecuentemente los testigos, después
de declarar, le solicitan al auxiliar judicial que les extienda una constancia para demostrar que
estuvieron presentes en el despacho para rendir la declaración solicitada.37
Una vez citados los testigos, se procede de la siguiente manera:
Cuando llega la fecha señalada, las partes, junto con sus testigos, deben estar presentes a la
hora indicada para dar inicio a la recepción de esa prueba.
En cuanto a las formalidades de su recepción debemos indicar lo siguiente: en el acta no se
consigna todo sobre la juramentación. Solo se hace referencia a que fueron juramentados en
forma de ley (artículo 484 del C.T.).
Sobre las generales (artículo 351 y siguientes del C.P.C.)38 se consigna solo cuando responde
afirmativamente a alguna de ellas (arts. 484, 485 y 493 del C.T.).
Se interroga sobre hechos generales. Las preguntas deben ser sobre hechos simples, en forma
clara y concreta (art. 485 del C.T.). El referido artículo establece, que no se consignan las
preguntas ni las repreguntas que formulen las partes a los testigos, porque quien recibe la
declaración testimonial es el que falla el asunto, es decir, el Juez.
Debe consignarse con precisión el fundamento de las declaraciones de los testigos, o sea, la
razón por la que les consta lo que afirman.
Para lograr el equilibrio procesal, en la recepción de ese tipo de prueba, se acostumbra recibir
declaración en forma alterna así: un testigo de la parte actora y otro de la demandada,
sucesivamente.
Una vez que el juzgado interroga al testigo sobre los hechos generales de lo discutido, se pasa a
la etapa de repreguntas 39 de las partes o sus representantes legales. Estas se admiten para
aclarar o adicionar lo ya dicho por el testigo, no para ampliar la prueba.
Si el declarante es propuesto por la parte actora, primero se le da la palabra al abogado del actor
para que repregunte. Si no lo hace se procede a dar la palabra a la parte demandada o a su
representante.
Una vez que termine cada parte su etapa de repreguntas, no pueden volver a formular otras que
hayan olvidado hacer en su respectivo turno. El juzgado sí puede, en cualquier momento, hacer
repreguntas al testigo, consignando en el acta si lo hace después de que las partes
repreguntaron. Cuando hay oposición a las repreguntas, se procede en la forma establecida por
el artículo 359 del C.P.C., en otras palabras, se hará salir al testigo mientras ésta se resuelve,
tarea en la que ayuda el auxiliar judicial.
De existir protestas, deben hacerse por escrito (artículo 359 del C.P.C.).

103
Si no se termina la declaración de un testigo en la audiencia para la cual se le convocó, se
continúa recibiendo en la audiencia que el Juez debe señalar para ese efecto (artículo 452 del
C.T. en relación con el 351 del C.P.C.).

4.3.1.2 Inevacuabilidad de prueba testimonial


Si algún testigo no comparece a la audiencia, cuando la orden de citación quedó a disposición
del litigante interesado, de inmediato se declara inevacuable ese testimonio (artículo 487 del
C.T.).

4.4 Prueba confesional


Para el trámite de ese tipo de prueba, se hace un señalamiento con hora y fecha al que las partes
deben comparecer. En ese mismo auto se previene al confesante que si no comparece, sin tener
justa causa que se lo impida, podrá ser tenido por confeso, es decir, que se tienen por
contestadas afirmativamente las preguntas contenidas en el pliego de posiciones presentado por
la contraparte.
El señalamiento debe notificarse al confesante, en el lugar señalado, con un mínimo de tres
días de antelación a la fecha señalada para esa diligencia (art. 343 del C.P.C. en relación con
los artículos 2 inciso 3) y 19 de la Ley de Notificaciones).
El procedimiento que se sigue es el siguiente:
El Juez es quien recibe esta prueba; la labor del auxiliar judicial es únicamente de apoyo.
El juzgador puede, de oficio, hacer todas las preguntas que considere necesarias para llegar a la
verdad.
El confesante debe contestar por sí mismo y de palabra (en forma verbal), relatando todo lo que
sepa sobre los hechos respecto de los cuales es preguntado. En el acta se debe consignar
textualmente lo que conteste y exponga.
Si el abogado director o apoderado del confesante quiere oponerse a la admisión de una
pregunta o repregunta, se procede de la siguiente forma:
Debe manifestar su oposición levantando la mano.
El Juez debe indicarle que los motivos de la oposición los puede exponer una vez que el
confesante sea retirado del recinto (en lo que puede colaborar el auxiliar judicial).
Seguidamente se atiende la objeción y el Juez decide si se mantiene la pregunta o repregunta en
la forma planteada o si se varía. Resuelto ese punto, se hace pasar al confesante al recinto para
continuar con la diligencia.
No se deben consignar en el acta los debates que se susciten sobre la admisión de preguntas o
repreguntas. En ésta, en forma lacónica, se indicará que hubo oposición de la parte y la
resolución que se tomó. Eso mismo se debe hacer si se presenta algún tipo de incidente en esa
diligencia.
Si la parte preguntante hiciere algún tipo de manifestación a la contraparte o contra la
aceptación de una pregunta o repregunta, eso no se consigna en el acta. Si existe alguna
protesta, la parte interesada la podrá hacer constar en el expediente mediante un escrito que
debe presentar por separado (art. 345, párrafo 3ro. del C.P.C.).

4.5 Declaración de las partes


Por tratarse de un medio de prueba que está regulado por el artículo 333 del actual C.P.C., las
reglas para convocatoria y recepción son las que establece ese mismo cuerpo normativo para la
confesional.
Conviene advertir que las partes normalmente no utilizan ese medio de prueba, lo mismo que
los juzgadores, aunque está dentro de sus potestades el llamar a las partes a declarar bajo
juramento, antes de la sentencia de primera instancia.
4.6 Prueba pericial
Solicitada la prueba pericial por alguna de las partes, el Juez dispondrá si es pertinente
ordenarla y de lo contrario la rechazará por innecesario, aplicando así el deber de ordenar el
proceso (numerales 9 (este numeral 9 no me corresponde con el contexto) y 98, inciso 1) del
C.P.C.). Si se acepta esa prueba el o los peritos, según se disponga, deben rendir informe verbal

104
o por escrito. Si se ordena dictaminar por escrito, se da audiencia por tres días a las partes (arts.
482 y 476 del C.T., en relación con los artículos 406 y 407 del C.P.C.).
Rendido el dictamen pericial, se dicta una resolución donde se da audiencia a las partes por tres
días.
Contra el dictamen pericial cabe el recurso de adición o aclaración. El término para ejercer ese
derecho es de tres días (art. 407 del C.P.C. en relación con el artículo 452 del Código de
Trabajo).
Las partes también pueden objetar el dictamen y solicitar al Juez que ordene otro por medio de
un perito distinto. Esa potestad ordenadora la tiene el Juez, quien puede desestimar o atender la
gestión de la parte inconforme.
4.7 Prueba documental
4.7.1 Oportunidad para ofrecerla
Las partes deben ofrecer la prueba documental:
‡en el momento de presentar la demanda,
‡con la contestación,
‡con la réplica (en la contrademanda) y
‡al contestar excepciones.
No obstante, el artículo 476 del C.T. permite presentar ese tipo de prueba en cualquier
momento,(salvo que el asunto se tramite en tribunales de de trabajo de menor cuantía, art. 2, 3 y
5 de LTTMC) incluso antes de que el asunto esté listo para fallo (artículos 464, 467, 470 y 476
del C.T.).
4.7.2 Audiencia sobre prueba documental
Una vez presentado un documento, el Juez dará audiencia por tres días a la parte contraria,
quien tiene la potestad de ofrecer dentro de ese término, prueba para combatir los documentos
que presentó la contraria (artículo 476 del C.T.).
Con fundamento en esa disposición legal, se recomienda que de todo documento que se
presente con la demanda, en la resolución que se emplaza a la contraria, se curse audiencia
sobre el mismo, tal y como se indicó antes en la fórmula de traslado de demanda.
La audiencia por tres días también se da sobre los documentos que el despacho haya hecho
llegar al proceso, ya sea a petición de parte o de oficio.
De los documentos presentados con la contestación de la demanda, en el mismo auto que da
audiencia por tres días sobre excepciones, se escucha por ese mismo término al accionante.
4.8 Reconocimiento de documentos
Cuando se pide el reconocimiento de documentos, se debe proceder en la misma forma
que se hace cuando se solicita confesión, sea, señalando hora y fecha para esos efectos. Ese
auto se notifica por lo menos con tres días de anticipación (artículo 388, párrafo in fine, del
C.P.C. en relación con los arts. 476 y 459 del C.T., artículo 2, inciso 3) y 19 de la Ley de
Notificaciones).
4.9 Reconocimiento judicial
Este es otro tipo de prueba que puede evacuarse en los procesos laborales. Consiste en el
apersonamiento del Juez(a) en un lugar determinado para comprobar un hecho ocurrido, como
por ejemplo, para determinar la existencia de ciertas condiciones del lugar de trabajo. La labor
del auxiliar judicial en esos casos sería la de apoyar al Juez, tanto en la redacción del
señalamiento para esos efectos, como en el levantamiento del acta respectiva.

Fase preclusiva
En materia laboral no hay que dictar resolución diciendo que los autos están listos para el fallo,
ni citar partes para sentencia, ni para que hagan alegato de bien probado.43
Una vez evacuada toda la prueba y declarada inevacuable la que proceda, el asunto queda listo
para fallo, el cual en los juicios ordinarios, debe dictarse dentro de los cinco días hábiles
siguientes al momento en que el trámite se completó (art. 492 del C.T.).
5.1 Prueba para mejor resolver

105
El juzgador, tanto de primera como de segunda instancia, tiene la facultad legal de ordenar y
recibir prueba para mejor resolver. La legitimación proviene, por su orden, de los artículos 489
y 502 del C.T.

5.2 Recursos contra resoluciones interlocutorias


Salvo casos de excepción que la misma ley establece, como es el art. 462 del C.T., contra los
autos dictados en procesos ordinarios cabe el recurso de revocatoria (art. 499 ídem).
La apelación procede contra los autos:45
Que pongan término al proceso o imposibiliten su continuación.
Los que acojan excepciones dilatorias (previas).
Los que resuelven sobre embargo decretado antes y durante el trámite de la demanda , arraigo y
confesión prejudicial (artículos 455 a 460, 473 y 500 del C.T.).
6. Sentencia
Las sentencias que dictan los jueces deben reunir todos los requisitos previstos por los artículos
99 y 155 del C.P.C. 46 Se aplica esa normativa porque el C.T. no tiene norma referida a ese
aspecto del proceso y el artículo 452 de ese cuerpo normativo remite al C.P.C. como normativa
supletoria.
En el fallo se deben resolver todos los puntos sometidos a consideración, de lo cual debe
resultar absoluta congruencia entre lo pedido y lo resuelto. Debe darse análisis y resolución
sobre las excepciones opuestas. No se debe resolver sobre puntos que estuvieron fuera del
marco del debate.
En esa etapa del trámite de un proceso, el auxiliar judicial puede ayudar conociendo los
requisitos formales que debe cumplir una sentencia y avisando al Juez respectivo cuando
observa el incumplimiento de alguno.
6.1 Recursos47
Contra la sentencia que se dicte en esos procesos caben los recursos de adición y aclaración y
el de apelación.48 La adición y aclaración debe presentarse dentro de las veinticuatro horas
siguientes a la notificación a todas las partes (art. 498 del C.T.).
La apelación debe presentarse dentro del tercer día, contado a partir del día siguiente a la
notificación a todas las partes.
Para que proceda la apelación no basta que se presente dentro del tercer día (en tiempo), sino
que debe comprender los motivos de agravio (forma del recurso). Si estos no se incluyen, de
conformidad con la doctrina legal y jurisprudencia de la Sala Segunda, el recurso debe
declararse inadmisible aunque se presente en tiempo, pues el tribunal respectivo no tendrá
competencia para conocer de los motivos de agravio que no se hayan presentado oportunamente
ante el juzgado que dictó el fallo apelado49 (arts. 500 a 502 del C.T.).
Los citados recursos deben ser resueltos por el Juez; sin embargo, el auxiliar judicial puede
redactar la resolución cuando esos recursos se rechazan por resultar extemporáneos o cuando
estando en tiempo la apelación, la misma no incluye los motivos de inconformidad con el fallo.
Nunca procede revocatoria contra una sentencia.
6.2 Aceptación del recurso de apelación Si el recurso se presenta en tiempo y forma.
Recurso de casación
Este debe presentarse, en los casos que proceda, ante la Sala Segunda y dentro de quince días
hábiles, contados a partir del día siguiente en que todas las partes quedaron notificadas de la
sentencia de segunda instancia. Vencido ese término, la Sala tiene quince días para resolver en
definitiva. Firme el fallo de la Sala, lo que ocurre tres días después del día siguiente a la
notificación a todas las partes, el asunto se devuelve al juzgado que emitió el primer fallo para
su ejecución.

106
x PROCESOS ESPECIALES: CONSIGNACIÓN DE PRESTACIONES, RIESGOS
LABORALES, MENOR CUANTÍA, INFRACCIONES.

Consignación de Prestaciones.
El trámite especial de Consignación de Prestaciones proviene de lo dispuesto en el artículo 85
del código de rito, que en lo que interesa establece: ³ Son causas que terminan con el contrato
de trabajo sin responsabilidad para el trabajador y sin que extingan los derechos de éste o de
sus causahabientes para reclamar y obtener el pago de las prestaciones e indemnizaciones que
pudieran corresponderles en virtud de lo ordenado por el Código o por disposiciones
especiales: a. La muerte del trabajador; b. La necesidad que tuviere éste de satisfacer
obligaciones legales, como la del servicio militar u otras semejantes que conforme al derecho
común equivalen a imposibilidad absoluta de cumplimiento; c. La fuerza mayor o el caso
fortuito; la insolvencia, concurso, quiebra o liquidación judicial o extrajudicial, la incapacidad
o la muerte del patrono. Esta regla sólo rige cuando los hechos a que ella se refiere produzcan
como consecuencia necesaria, inmediata y directa, el cierre del negocio o la cesación definitiva
de los trabajos, y cuando se haya satisfecho la preferencia legal que tienen los acreedores
alimentarios del occiso, insolvente o fallido, y d. La propia voluntad del patrono. e. Cuando el
trabajador se acoja a los beneficios de jubilación, pensión de vejez, muerte o de retiro,
concedidas por la Caja Costarricense de Seguro Social, o por los diversos sistemas de pensiones
de los Poderes del Estado, por el Tribunal 127 Supremo de Elecciones, por las instituciones
autónomas, semiautónomas y las municipalidades. Las prestaciones a que se refiere el aparte a)
de este artículo, podrán ser reclamadas por cualquiera de los parientes con interés que se
indican posteriormente, ante la autoridad judicial de trabajo que corresponda. Esas prestaciones
serán entregadas por aquella autoridad a quienes tuvieren derecho a ello, sin que haya
necesidad de tramitar juicio sucesorio para ese efecto y sin pago de impuestos. Esas
prestaciones corresponderán a los parientes del trabajador, en el siguiente orden: 1. El consorte
y los hijos menores de edad o inhábiles; 2. Los hijos mayores de edad y los padres; y 3. Las
demás personas que conforme a la ley civil tienen el carácter de herederos. Las personas
comprendidas en los incisos anteriores tienen el mismo derecho individual, y sólo en falta de
las que indica el inciso anterior entran las que señala el inciso siguiente.´141 En este trámite
igualmente hay un acta de apersonamiento, un acto de apertura con la orden de publicación del
edicto citado en la norma anterior, además, la solicitud documental respectiva, la notificación al
Patronato Nacional de la Infancia cuando así lo requiera según lo establecido en el artículo
584142 del Código de Trabajo, 141 Artículo 85 del Código de Trabajo, Ley N° 2 del 27 de
agosto de 1943. 142 ARTICULO 584.- Siempre que en un juicio de conocimiento de los
Tribunales de Trabajo figure un trabajador menor de veintiún años o cuando se trate de
acciones entabladas para proteger la maternidad de las trabajadoras, 128 realizándose la
declaratoria de los derechohabientes, la acreditación del cuantum parte del empleador, la
distribución del dinero y la orden de giro que será el paso previo al archivo definitivo del
asunto.

Sobre Riesgos Laborales


La Ley número 6727 del 9 de marzo de 1982131 sobre riesgos del trabajo, modificó la
numeración del Código de Trabajo quedando las disposiciones concernientes a las
Organizaciones Sociales reguladas a partir del artículo 193 del Código laboral. En la norma 303
de Código de Trabajo se establece lo siguiente:

107
³ Los reclamos por riesgos del trabajo se tramitarán en los juzgados de trabajo de la jurisdicción
donde hubiesen ocurrido, operándose la prórroga de jurisdicción en beneficio del trabajador
litigante, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 461 y siguientes y demás
concordantes del Código de trabajo, o de acuerdo con el procedimiento señalado en los
artículos 543 a 555 del mismo Código, en lo que sea aplicable y no contradiga las disposiciones
de este Código; todo ello atendiendo la naturaleza del reclamo y la conveniencia e interés de los
trabajadores..́132 Es importante acotar que en las regulaciones del proceso por riesgos del
trabajo, a diferencia del procedimiento ordinario, resalta una actividad de mayor presencia del
juzgador u órgano jurisdiccional, con lo cual hay un menoscabo del principio dispositivo o
mejor dicho del impulso procesal de parte. Así ha sido aceptado y fue retomado en la sentencia
N° 50 del año 2004 de la Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, en la que se estableció
lo siguiente: ³ III.- El proceso por riesgo de trabajo está regulado por los numerales 303 y
siguientes y 543 en adelante, todos del Código de Trabajo. Tiene características especiales
respecto del laboral común, entre otras, una mayor intervención del órgano jurisdiccional que
trae como lógica consecuencia la atenuación del principio dispositivo, lo cual se evidencia en el
hecho de que el proceso puede iniciarse a partir de la denuncia de la parte patronal, del
interesado o de un tercero. Así las cosas, tal y como se indicó en el Voto de esta Sala N° 199,
de las 9:50 horas, del 5 de agosto de 132 Artículo 303 del Código de Trabajo, Ley N° 2 del 27
de agosto de 1943. 116 1998, el juez debe intervenir activamente para tutelar al accidentado en
el campo de las prestaciones acordadas por la Ley en su favor, con independencia de que, el
propio interesado afectado por el riesgo haya hecho determinadas peticiones, de manera
rigurosamente formal. ´133 (El resaltado no es del original) El criterio esgrimido por la Sala
Segunda expone con claridad que no habiendo mayor rigurosidad en el proceso para la
reclamación por riesgos del trabajo, el juez tendrá un papel con tal importancia que el
accionante podría no haber peticionado todo aquello que le acontece por ley, pero el juez
deberá intervenir activamente para que se deslinden todas las prerrogativas y derechos que la
ley le acontece al trabajador. No significa que el juez pueda alejarse o posesionarse a favor de
la parte, sino que la ley prevé e impone al juzgador la obligación actuar conforme al principio
de informalidad. También es importante destacar, que estos procedimientos gozan de un plazo
prescriptivo de 3 años, a partir de ocurrido el accidente. Este plazo está regulado en el artículo
304 del Código Laboral. Hecha la acotación anterior, las reclamaciones tramitadas por medio
del procedimiento de riesgos de trabajo son aquellas establecidas en los numerales 218, 265,
264, 243 y 303 del Código de Trabajo, así como los reclamos sobre el monto de rentas
declaradas por el instituto asegurador o cuando este deniegue dar atención por falta de póliza o
en el caso que rechace una solicitud de reapertura. Sobre lo anterior, la Sala Segunda ha dicho:
³³II.- («) SOBRE LA PRESCRIPCIÓN DE LAS PRESTACIONES DERIVADAS DE UN
RIESGO DEL TRABAJO: La demanda fue denegada en las instancias precedentes por
estimarse prescrito el derecho al reclamo, con fundamento en el artículo 304 del Código de
Trabajo. En ocasiones anteriores, en las que se han conocido demandas semejantes a la que nos
ocupa, la Sala ha tenido la oportunidad de referirse al tema de la prescripción del derecho a las
prestaciones derivadas del régimen de riesgos del trabajo, particularmente cuando se trata de
una enfermedad laboral (en este sentido ver los votos n° 602 de 10:10 horas del 13 de junio;
647 de las 15:00 horas del 30 de junio, ambas de 2000; y la n°144 de las 13:40 horas del 9 de
abril de 2002).El artículo 196 del Código de Trabajo dice: ³ Se denomina accidente de trabajo a
todo accidente que le suceda al trabajador como causa de la labor que ejecuta o como
consecuencia de ésta, durante el tiempo que permanece bajo la dirección y dependencia del
patrono o sus representantes, y que puede producirle la muerte o pérdida o reducción, temporal
o permanente, de la capacidad para el trabajo «.́ Por su parte, al referirse a la ³ enfermedad
laboral,́ el artículo 197 ídem menciona: "Se denomina enfermedad del trabajo a todo estado
patológico que resulte de la acción continuada de una causa, que tiene su origen o motivo en el
propio trabajo o en el medio y condiciones en que el trabajador labora, y debe establecerse que

108
estos han sido la causa de la enfermedad". Como claramente se advierte, dicha normativa
reconoce, a través de esa diferencia, la temporalidad con la que se pueden presentar las
afecciones a la salud derivadas de una prestación de servicios subordinada. En el caso de un
³ accidente laboral´la afectación se produce durante el tiempo en que la persona trabajadora
permanece a las órdenes de su patrono o de sus representantes; o en las particulares condiciones
a 118 que se refiere la norma, todas referentes a una situación actual. Por el contrario, la
³ enfermedad laboral,́ hace referencia a un estado patológico derivado de una acción
continuada, originada en el propio trabajo; por lo que no se trata de un acontecimiento único,
fácilmente identificable en el momento en que se generó, sino que por el contrario, sus
manifestaciones pueden darse incluso después de haber cesado la relación laboral, con tal que
se demuestre que el trabajo realizado, fue efectivamente la causa generadora del padecimiento.
La anterior distinción resulta en extremo valiosa, a los efectos del cómputo de la prescripción.
El artículo 304 del Código de Trabajo, en los términos actuales y vigentes a la fecha de
interposición de la demanda, en lo que interesa, señala: Los derechos y las acciones para
reclamar las prestaciones conforme este título prescribirán en un plazo de tres años, contado
desde la fecha en que ocurrió el riesgo o de la fecha en que el trabajador o sus causahabientes
estén en capacidad de gestionar su reconocimiento; y en caso de muerte, el plazo correrá a
partir del deceso. La prescripción no correrá para los casos de enfermedades ocasionadas como
consecuencia de riesgos del trabajo y que no hayan causado la muerte del trabajador. La
prescripción no correrá para el trabajador no asegurado en el Instituto Nacional de Seguros
(INS), cuando siga trabajando a las órdenes del mismo patrono, sin haber obtenido el pago
correspondiente o cuando el patrono continúe reconociéndole el total o la parte del salario al
trabajador o a sus causahabientes. 119 Antes de la reforma a este artículo, por Ley n° 8520 de
20 de junio de 2006, el plazo de prescripción era de dos años. La Sala Constitucional, en el voto
n° 15674, de 11:31 horas de 27 de octubre de 2006 se refirió en estos términos a ese plazo de
dos años: ³ «no es inconstitucional la prescripción de dos años prevista por el artículo 304 del
Código de Trabajo antes de la reforma dispuesta por Ley No. 8520 del 20 de junio del 2006,
siempre y cuando se interprete el supuesto: '«en que el trabajador esté en capacidad de
gestionar su reconocimiento', que, si el trabajador descubre posteriormente alguna secuela
producto de un riesgo laboral, es a partir de ese momento que nuevamente se abre el plazo de
los dos años....́ 134 Como se observa, en el criterio jurisprudencial el plazo establecido en el
numeral 304 rige de forma indiscutible en materia de riesgos, a diferencia de los plazos
establecidos para casos de reagravación de una lesión por trabajo. Este criterio se ha mantenido
invariable por los jueces y es importante destacar que difiere del plazo general establecido para
la extinción de los derechos de los trabajadores, regulado expresamente en el artículo 602 de la
ley laboral.

Menor Cuantía
Ley que Regula el Proceso Laboral en Negocios de menor Cuantía
Artículo 1º.Los juicios ordinarios de trabajo, cuya cuantía no exceda a la que fija la
Corte Plena para ser conocida por los Jueces de Trabajo, que por el territorio correspondan al
Cantón Central de San José, serán de conocimiento de un tribunal colegiado, y se tramitarán y
resolverán mediante el procedimiento indicado en la presente ley. Se exceptúan de esta regla,
los asuntos de los lugares donde hubiere Alcaldía que conozca de la materia laboral, salvo
disposición en contrario de la Corte Plena.
Cuando lo considerare conveniente, la Corte podrá extender este procedimiento a otros
lugares, y en cosos será aplicable la presente ley.

109
Artículo 2º.- El actor presentará su demanda ante dicho Tribunal, exponiendo lacónicamente los
hechos en que la fundamenta y ofreciendo la prueba sobre ellos. Dentro de las veinticuatro
horas siguientes al planteamiento de la demanda, el Tribunal dará traslado de ésta al accionado,
y designará a uno de sus integrantes para que haga la tramitación, con facultad de firmar las
resoluciones con el secretario del despacho.
Artículo 3º.- El demandado contestará la acción dentro de los ocho días siguientes al de la
notificación del traslado. En el acto de la contestación puede reconvenir al actor, exponiendo
lacónicamente los hechos en que fundamenta la contrademanda y ofreciendo pruebas sobre
ellas. En tal caso, se dará al reconvenido el correspondiente traslado dentro de las siguientes
veinticuatro horas. Para presentar éste su réplica, gozará de un término de tres días. Si la
intervención de las partes fuere por escrito, deberán presentar las correspondientes copias.
Articulo 4º.- En el acto de contestar la demanda y la contrademanda, las partes deben
necesariamente proponer toda excepción o cuestión incidental que se relacione con sus
intereses en litigio, las cuales resolverá el funcionario instructor.
Artículo 5º.- En las demás oportunidades en que las partes puedan aducir hechos de
importancia para el juicio, también deberán ofrecer, y si ello fuere posible y pertinente,
presentar la prueba que corresponde a esos hechos. El Tribunal o el instructor, en los incidentes
que les toque resolver, podrán limitarla o prescindir de la que consideren innecesaria.
Artículo 6º.- Si el accionado no contesta la demanda dentro del término que al efecto se le
confirió, o si se allana expresa y totalmente a ella, el integrante del Tribunal designado para
llevar a cabo la tramitación, procederá a dictar el fallo dentro de los cinco días siguientes, el
cual no requerirá las formalidades de una sentencia sino las de un simple auto, con base en los
hechos aducidos por el actor y en las pruebas aportadas.
Artículo 7º.- Caso de que el actor no conteste la reconvención o si la contestare
afirmativamente, el Tribunal, al fallar el negocio, podrá tener por ciertos los hechos en que la
reconvención se apoya, en armonía con los otros datos que arroje el expediente. Tanto en los
casos de este artículo como en los del anterior, rige lo dispuesto en el párrafo tercero del
artículo 227 del Código de Procedimientos Civiles.
Artículo 8º.- Contestadas negativamente la demanda y la reconvención y resueltas las
excepciones de forma y las cuestiones incidentales que se hubieren incoado, el instructor
pondrá el expediente en conocimiento del Tribunal, y éste señalará día y hora para la audiencia
oral y pública, que deberá celebrarse dentro de un plazo no mayor de diez días.
El Tribunal fijará los hechos que a su juicio deben ser probados y dispondrá la
evacuación de la prueba que considere pertinente. Para la celebración de dicha audiencia, así
como para el trámite de estos asuntos, el Tribunal gozará de las más amplias facultades para
idear y adoptar las formas procedimentales que mejor convengan a la buena y pronta resolución
del negocio. Evacuada la prueba, el Tribunal entrará de inmediato a dictar su fallo,
consignándolo en un acta lacónica.
Dicha resolución se tomará por mayoría, pero si ésta no se produjere, ello se hará
constar en el expediente y el asunto quedará fallado conforme al voto del Presidente del
Tribunal, quedando los otros miembros exonerados de cualquier responsabilidad civil o penal,
por motivo del fallo referido.
Artículo 9º.-La fijación del monto de los correspondientes extremos en los procesos en que
recaiga condenatoria, podrá hacerse por el instructor que tuvo a su cargo la tramitación, cuando
así lo disponga el Tribunal, lo mismo que las demás diligencias de ejecución, dentro de un
término no mayor de ocho días.

110
Artículo 10.-No cabrá recurso alguno contra las resoluciones dictadas en esta clase de
juicios, salvo el de apelación en el caso de la sentencia a que se refiere el artículo 6º. Dicho
recurso se admitirá ante el respectivo Juez de Trabajo. Las sentencias dictadas conforme a la
presente ley no serán consultables.
Artículo 11.-El Tribunal seguirá conociendo de las apelaciones de los asuntos que tramitan
las agencias de trabajo del cantón central de San José. Se suprime el trámite de consulta.
Artículo 12.-El Tribunal que se crea por esta ley, estará integrado por tres miembros de
nombramiento de la Corte Suprema de Justicia, de acuerdo con lo dispuesto por la Ley
Orgánica del Poder Judicial, la cual designará su Presidente, que tendrá facultades para
distribuir el trabajo, tanto entre los miembros del Tribunal como entre los empleados
subalternos, en la forma que considere más conveniente y equitativa. El sueldo de los
integrantes de este Tribunal, será el que corresponda un Juez de la provincia de San José, para
el Presidente, y para los otros, al que devengan los Alcaldes de la ciudad de San José.
Artículo 13.-Si fuere recusado alguno de los integrantes del Tribunal, conocerán de la
recusación los otros; si se hiciere a dos, la resolverá el integrante hábil; y si fueren recusados
todos, conocerá de ella uno de los Jueces de Trabajo en la ciudad de San José.
Artículo 14.-Los conflictos de jurisdicción y competencia, serán resueltos por el Tribunal. Si lo
fueren por razón de la materia y alguna de las partes se manifestare inconforme, se consultará la
resolución a la Sala de Casación.
Artículo 15.-En lo que no se oponga a esta ley, se aplicarán las disposiciones de la Ley
Orgánica del Poder Judicial y de los Códigos de Trabajo, y Procedimientos Civiles.
Infracciones
Procesos por Infracción a las Leyes de Trabajo o de Previsión Social Este tipo de procesos está
regulado en el capítulo décimo quinto del Código de Trabajo. A partir del numeral 309 y
siguientes, se encuentra la normativa referida a los procesos para el juzgamiento de las faltas e
infracciones a la Ley de Trabajo, cual es un procedimiento especial y en el que los patrones
deben de responder por la comisión u omisión del cumplimiento de las reglas de previsión
social. Las causales para la determinación de una falta o infracción de este tipo, se encuentran
establecidas en el numeral 310 del Código de Trabajo, siendo necesaria que la interposición de
la acción respectiva sea realizada de acuerdo a lo establecido en el artículo 318 y con
cumplimiento de cada uno de los requisitos allí establecidos. Sin ahondar en este tipo de
procedimiento especial, precisa señalar que el presente trabajo tiene como fin destacar los
fundamentos procesales del juicio laboral ordinario, y sobre los recursos con atención al
proceso ordinario. Por lo cual basta indicar que el proceso especial de riesgos de trabajo es un
proceso abreviado, con impulso procesal de oficio y con una tramitación claramente establecida
en el numeral 319 y siguientes, en donde el fallo otorgable resulta impugnable por medio del
recurso de apelación que encuentra especial regulación en el canon 324 del código de rito, que
cuenta con un plazo de veinticuatro horas para el ejercicio de recursos, plazo que ha soportado
el examen constitucional y rige sin discusión en la actualidad.
Proceso por Infracción a la Ley Constitutiva de Caja Costarricense de Seguro Social. Como
producto de una reforma legal, mediante ley número 6914 del 28 de noviembre de 1983 (Gaceta
N° 241 del 21 de diciembre de 1983), se estableció un trámite particular en el Código de
Trabajo para las infracciones a la Ley Constitutiva de la Caja Costarricense de Seguro
Social136 y sus reglamentos, decretándose la remisión al procedimiento establecido en el título
VII, capítulo VI del Código de marras. Esta normativa tiene la particularidad de haber regulado
una posibilidad instrumental de aplicar en forma supletoria el Código de Procedimientos

111
Penales, que actualmente se denomina Código Procesal Penal según la reforma integral de
1996.
x ORALIDAD

APLICACIÓN DE LA ORALIDAD. Antecedente. El primer paso fue la creación de los


Tribunales de Trabajo de Menor Cuantía, que mediante acuerdo de la Corte Plena de Justicia de
Costa Rica, en la sesión Nº. 33-2007 del 17 de diciembre del dos mil siete, se dispuso crear en
los Circuitos Judiciales de Heredia, Alajuela y Cartago, dichos Tribunales, los cuales
conocerían todos los asuntos hasta por una estimación de dos millones de colones, que
aproximadamente son cuatro mil dólares, en virtud de que a esa fecha solamente existía un
único Tribunal de Trabajo de Menor Cuantía localizado en la provincia de San José. Además en
la sesión Nº. 5-2008, se adicionó a este acuerdo que todas las demandas que ingresaron a los
despachos de Alajuela, Heredia y Cartago, a partir del 4 de febrero del año dos mil ocho, se
tramitarán bajo los procedimientos de la Ley que Regula 6 el Proceso Laboral en Negocios de
Menor Cuantía, número 3664 de 10 de enero de 1966 y sus reformas. A la fecha de hoy se han
creado estos Tribunales en cada una de las siete provincias de Costa Rica. Esta ley, que data
desde ese año, con un pequeño articulado, establece un proceso rápido, eminentemente oral, de
plazos cortos, de conocimiento colegiado, con un debate oral y público. En éste se evacua las
pruebas ofrecidas y admitidas por el Tribunal, se emiten conclusiones y se dicta de inmediato la
sentencia, la cual carece de todo recurso. En la práctica se cuenta con un equipo de Audio y
Video de las audiencias, que permite realizar la grabación de toda la audiencia, con la
recepción de la prueba, conclusiones de las partes, y una vez concluidos estos procesos, el
Tribunal delibera y dicta sentencia de forma inmediata, entregando a los usuarios una acta
lacónica en la que se incorpora únicamente el ³ Por Tanto,́ ya que el considerando y el
fundamento es realizado en forma oral. Las partes tienen la posibilidad de obtener el video del
juicio con la sentencia oral, mediante un dispositivo electrónico, siendo que la novedad para ese
momento fue que los usuarios obtenían un juicio rápido con una resolución en forma inmediata.
Hoy, en día al procederse a realizar el juicio laboral en forma oral se está a todas luces
proponiendo un proceso ágil, donde el Juez o la Jueza asume la dirección del proceso, fijando
la litis, estableciendo los hechos que se deben acreditar, las pruebas que deban rendirse al
efecto, recibiéndolas personalmente en una o en muy pocas audiencias, según se requiera en
cada caso; y procediendo a dictar de ser posible, en la misma audiencia o en un plazo de
algunos días no prologando, la sentencia o resolución que corresponda, el cual conlleva a una
serie de Ventajas y Desventajas, que enseguida paso a detallar según mi criterio y a la luz de la
experiencia en el ejercicio diario de la Oralidad en el Tribunal donde laboro, que son los
siguientes:
A) Ventajas:
1- Permite la celeridad y evita maniobras dilatorias de alguna de las contrapartes, aprovechadas
por el descuido, negligencia o impericia del contrario, que tiene un proceso escrito.
2- Garantiza la bondad intrínseca de la justicia; brindándola de manera simple, con ausencia de
toda formalidad.
3- Es más económica, porque las partes no habrán de desembolsar grandes cantidades de dinero
para el desarrollo del caso en el proceso, sino que tardará menos años y meses, lo cual traerá
como consecuencia una justicia más pronta y expedita.

112
4- Permite la inmediación con el contacto directo entre las partes, los testigos, peritos y en
general con todos aquellos que intervienen en el proceso, lo cual coloca al Juzgador o
Juzgadora en una situación de apreciar mejor los elementos probatorios.
5- Se ratifican o subsanan defectos de los escritos de la demanda, en donde se deben invocar de
modo claro y preciso las pretensiones, los hechos y los medios de prueba con que se cuentan,
así como la contestación de la demanda.
6- Prevalecen los Principios de la Concentración e Inmediatez, donde los actos procesales
deben hacerse con la mayor proximidad entre sí, en una o en pocas audiencias cercanas una de
otra, para la pronta toma decisión del Juzgador o Juzgadora.
7- El Juez o la Jueza deben actuar realmente como un director (a) del proceso, al admitir el
derecho de disposición que tienen los particulares sobre sus derechos de carácter privado para
lograr su tutela jurisdiccional, poner en movimiento la maquinaria judicial y una vez puesta en
marcha, no se requiere el impulso de parte para que continúe su marcha, dictando sentencia y
haciendo a un lado la inactividad, la lentitud, la obstaculización o el retardo del proceso. 8-
Disminuye el tiempo de respuesta desde la interposición de la demanda hasta el dictado de la
sentencia de Primer instancia desde dos años y medio, a un promedio de seis meses. El proceso
Oral definitivamente genera en el Juzgador y Juzgadora un estado satisfactorio, al permitir ser
partícipe del litigio y le permite dominarlo mejor; excita el espíritu del juzgador (a) y de los
abogados (as); lo hace más sagaz, más rápido, asegura mejor la veracidad y la sinceridad de los
resultados de la tramitación, por la cual se conoce a las partes, testigos, peritos, tiende a hacer
el debate más sencillo. La tramitación ya no dependerá de la voluntad de las partes, sino del
Juez o la Jueza, investido de todos los poderes más eficaces para dirigir el más rápido y leal
desarrollo del litigio, concedido por los artículos 41 y 42 de nuestra Constitución Política,
siendo así que el Juicio Oral en la Materia Laboral ya no será más aquel que se discute y se
ventila por lo escrito, sino aquel que se resolverá con la palabra y la sabia defensa en un juicio
B) Desventajas:
1- Los Profesionales que intervienen Jueces, Juezas, Abogados y Abogadas, necesitan
capacitación para desarrollar destrezas de Oralidad.
2- Se requiere infraestructura, tecnología que consiste en sistemas de grabación de audio y
video que sean confiables, y registren lo acontecido en las audiencias.
3- Los Profesionales que intervienen deben conocer el derecho, no pueden llegar a improvisar.
4-En los Tribunales de Trabajo de Menor Cuantía al ser un tribunal colegiado por la aplicación
de la ley, la sentencia no tiene Recurso de Apelación.-
5.- Los Jueces y Juezas de Segunda Instancia que resuelven los Recursos de Apelación
interpuestos sobre las Sentencias de los Juzgado de Trabajo de Mayor Cuantía, presentan
resistencia en resolver los mismos, con sentencias orales, gestionando el respaldo digital de
cada sentencia.-

113
PENAL GENERAL
x CONCEPTO DE DERECHO PENAL
El Derecho Penal es un instrumento de control social, es utilizado para la arbitrariedad o para la
libertad. El derecho penal tiene una ideología que se debe amparar con la constitución. La
interpretación de la ley solo puede ser conexo a la constitución. Los teóricos del Derecho Penal
tienen diversas posiciones, hay quienes dicen que solo los bienes jurídicos que se encuentran en
la constitución se pueden castigar. El derecho penal tiene por misión proteger los valores
fundamentales de la vida común dentro de un orden social y garantizar la paz

Definición del Derecho Penal


Es la ciencia jurídica, que tiene como primer objetivo la fijación de los bienes jurídicos que han
de ser protegidos penalmente y, sobre esos principios, variables en el tiempo y en el espacio,
configurar específicamente los delitos y establecer las penas que a cada uno de ellos
corresponda.

x EVOLUCIÓN HISTÓRICA:
El más importante antecedente en materia de legislación penal en culturas lejanas (Zaffaroni
refiere en ésta denominación a culturas distantes en el tiempo), lo encontramos en Babilonia,
mas precisamente en el Código de Hammurabi (siglo XXIII ac). Este código contiene
disposiciones referidas al Derecho Civil y al Derecho Penal.

La ley de talión consistente en devolver un mal equivalente al sufrido (vulgarmente explicitada


³ojo por ojo; diente por diente, sangre por sangre´ ) caracterizaba toda la legislación: se
devolvía lesión por lesión ±muerte por muerte. Entre otras características salientes del Código
de Hammurabi, pueden citarse:

-Distinción clara entre culpa y dolo.

-Reconocía eximentes tales como fuerza mayor caso fortuito, buena fe, estado de necesidad y
legítima defensa.

-Severidad de las penas: ya que la mayoría de los delitos eran sancionados con la pena de
muerte o bien de carácter mutilante.

EL DERECHO PENAL ROMANO


Entre las características más salientes del Derecho Penal Romano pueden mencionarse:
- Distinción entre delitos públicos y privados. Los primeros eran perseguidos por los
representantes del estado; mientras que los segundos constituían asuntos entre particulares.
- La especial significación que se otorgaba al dolo, caracterizado por el ³
animus´como
voluntad realizadora del tipo, excluido por el desconocimiento de cualquiera de sus
características.

- La omisión se penaba en determinados casos.

114
- La tentativa era un concepto desconocido; no permitido en los delitos privados, penándose
como delitos independientes los actos preparatorios de delitos públicos.

- También se conocían causas de justificación, tales como legítima defensa, estado de


necesidad, cumplimiento de ordenes y deberes.

- Con respecto a la cuantificación de la pena, esta no llegó a ser en Roma materia de


consideración racional, sino que fue objeto de manejo arbitrario por parte de los magistrados.

GRECIA.

La legislación penal griega en general se ha perdido, conservándose solo fragmentos en obras


de autores que tratan otras materias. Una aproximación al Derecho Penal Griego puede
extraerse del juicio a Sócrates, que se conserva principalmente en la obra de Platón. En general
se puede decir que el Derecho Penal ateniense no tenía la crueldad que caracterizaba a otras
legislaciones del mundo antiguo.

En cuanto a la legislación antigua sobresalen, el Código de Hammurabi, las Leyes Mosaicas, el


Código de Manú, el Derecho Griego, el Derecho Romano.

LA REVOLUCIÓN FRANCESA
La ilustración -o iluminismo- entendida como la expresión filosófica empeñada en extender
la guía de la razón a todos los campos del saber humano, ejerció una profunda influencia en
el ámbito del Derecho Penal. Esta corriente de pensamiento que se plasma políticamente
con la revolución francesa, cambia el sentido del Derecho Penal convirtiéndolo en una
regulación sustentada en bases políticas de garantías para el individuo frente al poder
político.
A partir de la formulación del principio de legalidad, el delito y su castigo deben estar
previamente establecidos por ley.

Este principio traduce la función de garantía individual que tiene la ley penal. ³
NULLUM
CRIMEN NULLA POENA SINE PRAEVIA LEGE POENALI´No hay delito ni pena sin una
ley penal previa que así lo establezca.

COSTA RICA

En el momento de separación de Costa Rica de la Monarquía Española, el ordenamiento


jurídico vigente estaba formado por un cúmulo de normas de muy distinto origen y
naturaleza. Además de la Constitución de 1812, que ocupaba la cúspide de la jerarquía
normativa, regían en territorio costarricense las leyes de las Cortes, las leyes de Indias,
diversas leyes del Derecho Castellano (entre las que figuraban las contenidas en la Novísima
Recopilación de 1805, la Nueva Recopilación de 1567 y las Siete Partidas ), reales decretos,
disposiciones de la Audiencia de Guatemala y de la Diputación Provincial de Nicaragua y Costa
Rica, regulaciones municipales, etc.
Como consecuencia de la separación de España, el Derecho costarricense empezó a
desarrollarse en forma autónoma, con la promulgación del Pacto de Concordia de 1821 y
los Estatutos Políticos de 1823 y la emisión de normas emanadas de las Juntas
Gubernativas que funcionaron hasta 1824. El 10 de enero de 1822 Costa Rica se adhirió
condicionalmente al Imperio Mexicano, con lo cual las disposiciones de la Regencia de México
y más tarde del Congreso Constituyente y del Emperador pasaron a formar parte del

115
ordenamiento costarricense. La más importante y duradera de esas normas fue el decreto
imperial que suprimió el sistema de castas.
La incorporación de Costa Rica a la Federación Centroamericana , en 1824, agregó nuevos
elementos a su ordenamiento jurídico: la Constitución federal, las leyes emanadas del
Congreso y el Senado, los decretos del Ejecutivo federal, la Ley Fundamental del Estado Libre
de Costa Rica (1825), las leyes de la Asamblea, las disposiciones del Consejo Representativo,
los decretos del poder Ejecutivo estatal, etc.
Desde mediados del decenio de 1830 se empezó a expresar insistentemente en Costa Rica la
necesidad de que se emitieran códigos modernos. En 1837 el Poder Ejecutivo planteó al
Legislativo la posibilidad de que en Costa Rica adoptase como leyes los proyectos de Código
Civil Penal.
La integración de Costa Rica al proceso codificador de inspiración francesa fue obra de la
dictadura de Braulio Carrillo Colina (1838-1842). El 30 de julio de 1841 Carrillo emitió ek
Código General del Estado de Costa Rica, que era en gran medida una copia de los códigos
emitidos en Bolivia y que comprendía tres partes: Civil, Penal y Comercial, cada una con
numeración independiente en su articulado.
Código Penal Del Dr. Rafael Orozco 1880 la estructura del Código, puede ser descrita como
moderna, salvo en cuanto conserva algunos "tipos de autos" como la vagancia y la
mendicidad. En todo caso, contiene una acertada separación de las correspondientes materias
en sus partes general y especial, y una sección final dedicada a las faltas de policía, para sumar
en total 526 artículos.
El código penal de 1941 En ese contexto surge la iniciativa de renovar la legislación penal del
país. Al efecto, una comisión de Magistrados de la Corte Suprema, formada por don José
María Vargas, de la Sala de Casación, don Octavio Moya, de la Sela Penal, y don Enrique Guier,
de la Sala Civil, es la encargada de elaborar los proyectos que se convertirán en el Código
Penal (438 artículos) y en el Código de Policía (176 artículos) promulgados en 1941, durante la
presidencia del ya mencionado Dr. Calderón Guardia (en lo más crudo de la Segunda Guerra
Mundial). Pero es sabido que la redacción de los proyectos estuvo, en realidad, en manos de
uno sólo de los miembros de la Comisión, el Lic. Enrique Guier Sáenz.

‡
RELACIÓN CON DISCIPLINAS AFINES:
El derecho penal se relaciona con la criminología, la criminalística y la penología.

‡DOGMÁTICA JURÍDICO PENAL Y POLÍTICA CRIMINAL.


La dogmática jurídico penal es la disciplina que se preocupa de la interpretación,
sistematización y desarrollo de los preceptos legales y las opiniones científicas en el ámbito del
derecho penal.

La dogmática penal no concibe la norma como un dogma rígido sino que reconoce soluciones
parciales a los problemas jurídicos.

La dogmática penal penetra e indaga los fundamentos de tipo penal, como se distingue uno de
otro, cuando un comportamiento es impune y cuando no, en este sentido, al señalar límites y

116
definir conceptos se quiere una aplicación segura y calculable del Derecho penal a fin de
sustraerla a la irracionalidad, arbitrariedad e improvisación.

Su objetivo fundamental solo puede ser la dignidad del ser humano.

La política criminal es el estudio del conjunto de medidas empleadas por los órganos de
gobierno, para hacer frente a la criminalidad que afecta a un Estado, con la intención de
encontrar soluciones pertinentes en la disminución de los niveles de delincuencia, respetando el
Estado de Derecho.

‡PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES Y DERECHO PENAL.

1- PRINCIPIO DE LEGALIDAD CRIMINAL (nullun crimen sine lege): Los artículos 1 del
Código Penal y 39 de la Constitución Política contemplan este principio; el mismo establece
que nadie puede ser sancionado por un hecho que la ley no tipifique o contemple como punible,
ni sometido a pena o a medida de seguridad que la ley no haya establecido previamente. De
este principio deriva el principio de tipicidad que establece la imposibilidad de sanción si la
conducta no está claramente descrita en la ley penal, lo que a su vez provoca el principio de
taxatividad el cual exige claridad en la norma penal, o sea, en su contenido.

Del ³
Principio de Legalidad´derivan varios subprincipios, tales como:
A- PRINCIPIO DE EXCLUSIVIDAD DEL JUEZ O PRINCIPIO DEL JUEZ
NATURAL: El artículo 35 de la Constitución Política establece que: ³ Nadie puede ser
juzgado por comisión, tribunal o juez especialmente nombrado para el caso, sino
exclusivamente por los tribunales establecidos de acuerdo a la Constitución.́ En Costa
Rica el juez penal debe tener investidura otorgada por el Estado (Poder Judicial), la
cual le permitirá resolver los asuntos penales sometidos a su conocimiento.
B- PRINCIPIO DE REALIDAD: Establece que se deben valorar, los valores jurídicos y
no los valores subjetivos.
C- PRINCIPIO DE IGUALDAD: El artículo 33 de la Constitución Política establece
que: ³Toda persona es igual ante la ley y no podrá practicarse discriminación alguna
contraria a la dignidad humana.́
D- PRINCIPIO DE HUMANIDAD: Establece que la dignidad humana es un valor
jurídico que debe ser tutelado, y por lo tanto se debe tratar de resocializar al reo (ver
artículos 55, 56 bis, 64, 65 y 71 del Código Penal).
En sentido estricto el principio de legalidad significa, que la única fuente creadora de
delitos y penas es la ley, extendiéndose a las causas de agravación y a las medidas de
seguridad, en donde también se excluye la analogía y la costumbre. Según Rodríguez
Devesa: ³ Este principio, es un postulado de la aspiración a una meta ideal e inalcanzable de
la seguridad jurídica absoluta.́
El ³
Principio de Legalidad´cumple dos funciones importantes:
A- FUNCIÓN LIMITADORA: Se resume en la limitación de las fuentes formales
creadoras del derecho penal, ya que de ello surgen consecuencias para el dictado de la

117
ley, así como para su aplicación, con lo cual se busca reducir al máximo la
arbitrariedad.
B- FUNCIÓN DE GARANTIA: Se resume en las garantías que el derecho penal le
ofrece a todas las personas, como consecuencia directa de la observancia del principio
de legalidad.
Dicha garantía se concretiza en:
LA GARANTÍA CRIMINAL (Nullum crimen sine lege): No hay delito sin ley que lo
establezca, eso implica varias cosas:
* No hay delito si la conducta no esta previamente tipificada como tal, o sea, ley previa debe
indicar claramente en que consiste la conducta delictiva.
* No hay más delito que el que la ley consagra, de manera tal, que por más inmoral y
perversa que parezca una conducta, si la ley no la tipifica como delito, el mismo no existe.
* Los Tribunales carecen de facultades para considerar como delito, hechos que la ley penal
no describe como tal, ya que de lo contrario estarían invadiendo funciones.
LA GARANTÍA PENAL (Nulla poena sine lege): No hay pena sin ley que la establezca, lo
cual implica:
* Ley previa debe indicar claramente la clase de pena que se debe imponer.
* No pueden imponerse penas indeterminadas en su duración.
* Los Tribunales no tiene facultades para imponer penas distintas a las señaladas por la ley.
LA GARANTIA JUDICIAL (Nemo damnetur nisi per legale iudicium): No hay pena sin
proceso y juicio legal que así la imponga, en donde se deberán de respetar las garantías
constitucionales y legales del imputado.
LA GARANTIA DE EJECUCIÓN PENAL: Las condiciones y circunstancias de la
ejecución penal deben estar previamente establecidas por ley (por lo general desarrolladas
por medio de reglamento) y no pueden variarse, si no es través de una autoridad competente,
y en todo caso las variaciones nunca podrán afectar derechos fundamentales del recluso.
2- PRINCIPIO DE INTERPRETACIÓN DE LA LEY PENAL: La interpretación de la ley
penal tiene relación directa con los principios de legalidad y de tipicidad, ya que la existencia
de un texto legal escrito en donde esté descrita la conducta prohibida o debida es un requisito
esencial para poder sancionar a una persona por un determinado hecho. El problema se
presenta cuando surgen lagunas en la ley penal, ya que en materia penal está expresamente
prohibido la aplicación del derecho consuetudinario y la interpretación analógica cuando ello
perjudique al imputado; dicho en otras palabras la interpretación extensiva y la aplicación
analógica solo son posibles cuando beneficien al imputado.
Art. 2 del CPP. Interpretación restrictiva, no analógica ni extensiva, sino que debe aplicarse
la norma al caso concreto en exclusiva. Este es el sentido literal, pero se admiten otros
significados, como por ej. que la norma debe interpretarse de la forma que más favorezca la
libertad, o el ejercicio de un poder o derecho. Esto vale tanto para el imputado como para los
demás sujetos procesales (MP, querellante, acr).

La interpretación analógica o extensiva vale si es para favorecer al imputado.

118
Jurisprudencia: "Esta última (interpretación restrictiva ) tiende a limitar los alcances de la
norma (³achicar´sus efectos) con el fin de estarse a lo más favorable a la libertad, excluyendo
incluso la sanción. Este sería el sentido más acorde con el diseño de nuestro actual sistema
procesal penal, de corte marcadamente acusatorio y en el cual se le reconocen amplias
garantías y derechos a las partes en general y a la defensa del imputado en particular,
limitándose así el ejercicio del ius puniendi por parte de los órganos estatales encargados de
administrar justicia. De conformidad con lo anterior, con el único propósito de evitar excesos
que afecten las garantías fundamentales de las partes en el procesal penal (sobre todo del
acusado), el legislador le ha impuesto al administrador de justicia un límite infranqueable en
su labor interpretativa de las normas, esto es, la imposibilidad de ir más allá de las
consecuencias que se derivan de su texto, en los casos y en los supuestos señalados." 228-01 S.
III

3- PRINCIPIO DE LESIVIDAD U OFENSIVIDAD (Hullun crimen sine injuria): Se


desprende del artículo 28 de la Constitución Política y se interpreta como una limitación al ³
Ius
Puniendi´del Estado, en el sentido que no puede ser sancionada la conducta que no daña o que
no pone en peligro de manera significativa un bien jurídico tutelado. Dicho en otras palabras el
principio de ofensividad es el parámetro constitucional que permite establecer en cuales casos
se justifica la intervención del Derecho Penal, ya que este es la última ratio.
4- PRINCIPIO DE CULPABILIDAD La culpabilidad es una garantía constitucional (art. 39)
en tanto es la medida del reproche que corresponde realizar en forma individual, a la persona
concreta y específica que se pretende sancionar. La pena a imponer no puede rebasar la
culpabilidad y ésta se conforma de varios elementos, el primero de los cuales es la capacidad de
culpabilidad o imputabilidad, que se integra a su vez de dos factores: la capacidad de conocer el
carácter ilícito del hecho y la capacidad de adecuar la conducta a ese conocimiento. Se le unen
la exigibilidad de la conducta adecuada excluida por circunstancias especiales que la hacen
inexigible, como la coacción-. La capacidad de comprender el carácter ilícito del hecho no es
una capacidad distinta de la que pueda esperarse de cualquier persona que viva en sociedad y
que reconozca en general lo que está prohibido y lo que no lo está. Esta comprensión puede
verse afectada por limitaciones intelectuales propios de la persona en concreto y su alcance
debe ponderarse junto al diagnóstico experto, con otras variables propias de la historia de vida
y socialización del imputado, de las cuales puedan tomarse elementos necesarios para valorar si
esa capacidad está plenamente vigente o se encuentra de alguna manera afectada o disminuida,
lo que ya sería suficiente para excluir la capacidad de culpabilidad, pues tanto la
inimputabilidad como la imputabilidad disminuida impiden imponer una sanción y obligan al
contrario, a imponer una medida de seguridad.

Surgen varios presupuestos que hacen de la culpabilidad una exigencia ineludible en un sistema
respetuoso de los derechos fundamentales: i) se es culpable si se tiene la capacidad de
comprender ±en general- el carácter ilícito o no de las conductas; ii) se es culpable además si
teniendo esa capacidad, se puede obrar conforme a ese conocimiento, escogiendo libremente el
comportamiento que se adecue o que no lesione la norma; iii) si se escoge libremente la
conducta transgresora, la sanción que el tipo penal establece, deberá ser individualizada como
reproche en el caso concreto, considerando las especiales condiciones de la persona a sancionar
y delimitando la pena según el reproche que se le pueda hacer. En esta operación cobran
relevancia los fines de la pena definidos por el legislador, que deben ser considerados para el
desarrollo de la individualización de la pena que también es una garantía que parte,
indeclinablemente, del respeto al principio de legalidad, de modo tal que al individualizar la

119
sanción no puede obviarse aquélla que el legislador ha definido para la conducta de que se
trate, porque en el estado actual de nuestra sistema el juez no puede desvincularse del dato
legislativo ni puede seleccionar o variar la sanción según su mejor criterio, de manera que la
dimensión del juicio de reproche, anticipado por el legislador en los extremos mínimo y
máximo de la pena establecida, debe realizarse dentro de esos márgenes y ateniéndose a los
lineamientos del numeral 71 del Código Penal.

5- PRINCIPIO DE INOCENCIA: Arts. 39 y 41 de la C. Política y 9 del CPP: Todo


imputado se considerará inocente mientras no se demuestre su culpabilidad en sentencia firme.
Del estado de inocencia se deriva así mismo el principio in dubio pro reo, que significa que en
caso de duda sobre las cuestiones de hecho, se estará a lo más favorable para el imputado, que
rige tanto para la decisión final como para las que se tomen en cualquiera de las etapas del
procedimiento.

6- PRINCIPIO DE INVIOLABILIDAD DE LA DEFENSA: Esta garantía constitucional y


procesal se manifiesta de manera concreta a través del derecho de audiencia, es decir, la
posibilidad que tiene la defensa a lo largo de todo el proceso, de controlar la recepción de las
pruebas e incluso de impugnar las decisiones que restrinjan su participación. Implica la
posibilidad que tiene la defensa en general de contar con tiempo suficiente para preparar su
estrategia, ofrecer prueba y confrontar la prueba de cargo. Aunque parezca evidente, este
principio involucra el derecho del imputado de contar con una adecuada defensa técnica en
todo momento, es decir, contar con los servicios de un profesional en derecho. (ver art. 12 del
CPP)

7. PRINCIPIO DE JUEZ NATURAL: Se extrae de los artículos 35, 39 y 41 de la Const. P.


y 3 del CPP: para garantizar constitucional y procesalmente la imparcialidad y objetividad del
juez, implica que quien resuelva el asunto judicial cuente con la competencia y los requisitos
para el cargo, aspectos que deben estar previamente definidos por Ley, y esto significa a la vez
que no haya sido designado en forma "especial" para conocer el asunto en particular. Este,
como los demás principios constitucionales y legales en materia penal, forman parte del debido
proceso. La designación legal del juez competente, alude a la competencia territorial, material,
etc., De este principio se deriva la expresión que los asuntos sean resueltos por los "tribunales
regulares", es decir, en los Despachos Judiciales que por razón de la competencia territorial
corresponda y por los jueces o juezas debidamente nombrados en el mismo y no que hayan sido
designados de manera particular o especial para conocer dicho asunto.

El principio de juez natural cumple un papel esencial en el derecho penal y procesal penal,
máxime que en la fase de investigación, el juez penal no puede intervenir de oficio, y tiene
como función decidir motivadamente, sobre la viabilidad o el fundamento de las pretensiones
jurídicas deducidas por las partes. Solo la resolución por parte de un profesional en derecho,
asegura la actuación efectiva de la ley y el respeto de los derechos fundamentales del
ciudadano«´(Sala Tercera. Voto: 2006-246, de las 9:50 horas del 3 de marzo de 2000).

El principio de juez natural implica erradicar cualquier tipo de manipulación en cuanto a la


elección de cada juez unipersonal o tribunal colegiado para conocer y resolver cada causa
judicial. 1360 de 9:30 hrs del 16/11/2007 Sala III. También 1336-99, 246-00 y 1127-05
Sala III

120
decir, que una vez que ha recaído sentencia firme en un asunto y en consecuencia se ha
decidido absolver, sobreseer o condenar a alguien con valor de cosa juzgada material, se
prohíbe la tramitación de un nuevo proceso contra la misma persona y por los mismos hechos.

Si en forma simultánea se inicia otro asunto judicial por los mismos hechos: excepción de litis
pendencia; si se inicia luego de haber adquirido firmeza: excepción de cosa juzgada. En otras
palabras, nadie puede ser sancionado DOS veces por los mismos hechos (ni aunque se
modifiquen las circunstancias).

Requiere identidad objetiva y subjetiva : subjetiva: la misma persona (una sentencia


absolutoria a favor de X no puede beneficiar a Y. Si se dictó sentencia firme contra B - quien
indicó datos falsos - no significa que no se pueda seguir causa contra el verdadero B, porque el
proceso es contra personas y no contra nombres.

Importante: el principio prohíbe la doble persecución penal, por lo que no se presenta cuando
el otro asunto es disciplinario o laboral. Lo que se decida en esos asuntos no produce cosa
juzgada material para la sede penal, lo que sí ocurre con la contravencional (Sala III 603-2005
de 17-6-05); lo mismo ocurre con la sentencia en materia de tránsito, porque se considera que
es de naturaleza contravencional = penal (Sala III 995-2008) Pero votos de Casación Penal
Goico que difieren de este criterio: 776-02 y 660-06)

8- PRINCIPIO DE CELERIDAD PROCESAL: Arts. 41 de la Const. P. y 4 del CPP. A


nivel constitucional se establece el P. de Justicia pronta y cumplida; el CPP indica que toda
persona tiene derecho a una decisión definitiva en un plazo razonable, éste concepto es acorde
con el que se emplea en la mayoría de los instrumentos internacionales de Derechos Humanos
(7.5 y 8.1 de la CADH).

Este principio aplica para todos los intervinientes procesales, todos tienen derecho a que sus
asuntos judiciales se resuelvan a la mayor brevedad posible, por una justicia tardía es
denegación de justicia.

En nuestra legislación no se establecen plazos concretos que definan el concepto de "plazo


razonable", sino que ello depende de las características de cada caso, conforme a su
complejidad o no. Pero debe tomarse en cuenta que existen algunos artículos en el CPP que
autorizan al Juez Penal a fijar un plazo de hasta SEIS MESES cuando a pedido del imputado se
reclame que el trámite está tardando más allá de lo razonable (172); el 172 establece incluso la
posibilidad que, de no cumplirse con el plazo aludido, se informe la situación al Fiscal General,
quien podrá otorgar 10 días más para que se formule la acusación, de incumplirse este plazo el
Juez Penal declarará la extinción de la acción penal, salvo que exista querella pública.

Si se determina una duración excesiva del proceso, y la misma puede atribuirse a los jueces o
fiscales, contra ellos podría iniciarse un proceso disciplinario (Res. 856-01 S. Constitucional)

9-PRINCIPIO DE INDEPENDENCIA DEL JUEZ : Art. 5 CPP, en el plano general, básico,


significa que los jueces y juezas de este país están sometidos exclusivamente a la Const. P., al
D. Internacional y Comunitario vigentes en C.R. y a la ley, de manera que nada ni nadie puede
influir en nuestra función (prensa, opinión pública, etc.). .

Al momento de tomar nuestras decisiones gozamos de plena independencia tanto a lo interno


del P. Judicial como a lo externo, incluso de cualquier otro miembro de los poderes del Estado.

121
Esto es así para garantizar decisiones imparciales, objetivas, pero no antojadizas porque existen
reglas de interpretación y en todo caso estamos sometidos a la Constitución Política y a los
derechos fundamentales que está enumera.

No es que podamos aplicar directamente la Constitución P. en lugar de una ley específica que
creamos que resulte inconstitucional, porque si tenemos dudas acerca de la constitucionalidad
de una norma, lo que procede es dirigir la consulta. En CR no existe un control difuso de
constitucionalidad, sino uno concentrado, es decir que sólo la Sala C. puede establecerlo, es por
ello además que la jurisp. de la Sala C. es vinculante erga omnes para todos. Es por seguridad
jurídica.

10- PRINCIPIO DE OBJETIVIDAD: Art. 6 CPP. Es el mismo deber de imparcialidad, sólo


que dicho con otras palabras. Alude al deber que tiene el juez de resolver con imparcialidad los
asuntos, sustentando su decisión en datos y circunstancias reales, concretas que emerjan del
mundo del expediente , procurando no involucrar su personal opinión o sus creencias o
prejuicios.

Implica de algún modo un ejercicio de desdoblamiento: aquí está lo que yo creo, toda mi carga
subjetiva y emocional... y aquí el caso específico, con su prueba, a partir de la cual y las normas
aplicables, debo decidir.

Objetividad significa - desde la perspectiva del imputado - tomar en cuenta tanto lo que
perjudique, como lo que beneficie al imputado. Significa además, con respecto a las partes en
litigio, garantizar la igualdad procesal o igualdad de armas.

11- PRINCIPIO DE SOLUCIÓN DEL CONFLICTO: Concordante con el modelo


marcadamente acusatorio del sistema penal en C.R., se debe procurar que las partes alcancen
una solución alterna como la prevista para la conciliación, la suspensión del proceso a prueba,
etc., de modo que no todo asunto deba llegar a juicio y concluir con la imposición de una pena
y menos con una que implica la privación de libertad.

Por eso se indica en el art. 7 CPP que la solución de conflicto debe conducir a la restauración
de la armonía social entre las partes. Se dice que en ocasiones es mejor un mal arreglo, que un
mal pleito, la idea es - de acuerdo con lo requisitos y límites previsto en la misma ley - evitar
hasta donde sea posible el juicio por todo lo que involucra y en todo caso la imposición de una
pena no constituye en sí mismo una "solución" que contribuya a la armonía social entre las
partes.

Con la reparación (en sentido amplio) de la falta, el imputado se compromete a hacer o dar
algo, admite el hecho, y por otro lado la víctima podría sentirse mejor cuando es resarcido, que
cuando se fija una pena, que tiene un contenido retributivo, o vengativo.

12- PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY PENA: Se desprende del artículo


34 de la Constitución Política, el cual establece que no procede la aplicación retroactiva de la
ley penal en perjuicio del imputado, lo que deja ver que cuando le beneficie si es posible la
retroactividad.
Tiene sentido en relación con el art. 12 del C. Penal que establece que si después de cometido
un hecho punible surge una ley, se deberá aplicar la más favorable al acusado, aunque ello
implique una aplicación retroactiva.
‡PRINCIPIOS DE DERECHO PENAL JUVENIL.

122
Se encuentran en el art 7 L.J.P.J.

Principios rectores: la protección integral del menor de edad, su interés superior, el respeto a
sus derechos, su formación integral y la reinserción en su familia y la sociedad.

A) El interés superior del menor: Este principio, de acuerdo con el artículo quinto del Código de
la Niñez y la Adolescencia, implica que cuando se esté en presencia de una situación pública o
privada que involucre la definición sobre un derecho o acción de un menor de edad debe
garantizarse el respeto de los derechos de ese menor en un ambiente físico y mental sano, en
procura de su pleno desarrollo personal, considerando con ello su condición de sujeto de derechos
y responsabilidades; su edad, grado de madurez, capacidad de discernimiento y demás
condiciones personales; las condiciones socioeconómicas en que se desenvuelve y la
correspondencia entre interés individual e interés social. Se establece con ello una línea de acción
de carácter obligatorio para las instituciones públicas y privadas de un límite de discrecionalidad
tomando en cuenta que el menor es persona en condición de desarrollo con derechos exigibles,
tiene derecho a su familia o a una sustitutiva en su comunidad si por causas extraordinarias lo
amerita, tiene derecho a un desarrollo integral físico, psíquico y moral. La aplicación del
principio del interés superior del menor debe entenderse como aquel que mejor procure al menor
un ambiente de felicidad, amor y comprensión para una mejor preparación para la vida
independiente y responsable.-

B) La Protección Integral del Menor de Edad: La doctrina de la protección integral hace


referencia a un conjunto de instrumentos jurídicos que expresa un alto cualitativo fundamental en
la consideración social de la infancia. Pretende garantizar a los menores, sin distingo alguno, su
pleno desarrollo y respeto efectivo por los derechos fundamentales. Con esta doctrina se parte de
una vez con la teoría anterior de la situación irregular y con ello, dentro del campo coercitivo
penal juvenil, se evita la sanción para quienes se encuentran en una situación de riesgo social.-

C) El respeto a los derechos de los Menores de Edad: Hace referencia no solo a los derechos
fundamentales, sino también a las garantías procesales que tiene dentro del proceso como persona
sujeta de derechos.-

D) La Reinserción en la Familia y en la Sociedad En aplicación de los principios generales


expresados debe entenderse que en el derecho penal juvenil la máxima de la sanción debe estar
involucrada con la necesaria orientación para que el menor de edad logre una reinserción en la
familia y en la sociedad y por ello encontramos tan restringida la sanción privativa de libertad.-

LEER DEL ART 10 AL 27 DE LEY PENAL JUVENIL

‡FUENTES DEL DERECHO PENAL


La única fuente directa del derecho penal es la ley. Por eso los delitos sólo pueden existir por
ley. No por jurisprudencia ni por decretos. Principio de Legalidad Criminal y Principio de
Reserva de Ley.

Características de la ley penal

x Principio Reserva de Ley. El único ente autorizado en Costa Rica para crear delitos
es la Asamblea Legislativa, según lo dispone el art 121 a) de la Constitución Política.
x Principio de Obligatoriedad. Debe verse desde dos vertientes: Desde la perspectiva
del Estado que establece la obligatoriedad del Estado a través del Poder Judicial, de

123
accionar una vez que se ha cometido el delito. La obligatoriedad de los ciudadanos de
respetar los bienes jurídicos ajenos porque en caso de no hacerlo saben que pueden ser
sometidos a una sanción.
x Principio de Irrefragabilidad . La ley penal sólo puede ser derogada por otra ley.
Mientras la ley esté vigente hay que aplicarla.
x Principio de Igualdad. En sentido formal la ley penal debe ser aplicada por igual a
todos. En Costa Rica, la ley penal debe ser aplicada a cualquier persona que comete un
delito. La única excepción a este principio la tienen las personas con inmunidad. A
estas personas no se les puede seguir un proceso sin levantar la inmunidad.

x APLICACIÓN DE LA LEY PENAL


Los artículos 19 y 20 del Código Penal refieren este tema, así tenemos que:

1- EN CUANTO AL TIEMPO: Aplicando la Teoría de la Acción o de la Actividad , el delito


se considera realizado en el momento de la acción o de la omisión, sin que tenga interés el
momento del resultado.

Por ejemplo: ³ si una persona agrede a otra causándole lesiones graves, por las cuales debe ser
hospitalizada y días después muere a causa de las lesiones sufridas, el delito se considerará
cometido el día de la acción (agresión).

Para la aplicación de la ley penal en el tiempo hay que distinguir dos momentos, el primero es
cuando nace la ley o cuando se promulga dicha ley y el segundo momento es cuando la ley
muere. En cuanto a este aspecto es oportuno hacer la diferencia entre la derogación y la
abrogación de la ley, ya que generalmente suelen ser utilizados como sinónimos, cuando en
realidad no lo son:

DEROGACIÓN: Se da cuando opera una modificación parcial de la ley vigente.

ABROGACIÓN: Es la eliminación total de la ley vigente. En materia penal la abrogación de la


ley produce efectos retroactivos si beneficia al reo.

La ley penal rige a partir del momento que ella disponga, generalmente a partir de su
publicación en el diario oficial la gaceta, o en la fecha que ella señale, en caso de omisión en
cuanto a esa fecha entra a regir diez días después de su publicación en el diario oficial la
gaceta, tal y como lo establece la Constitución y la Ley.

Se conoce como ley ordinaria la ley vigente, o sea, el llamado derecho positivo; en cambio la
ley temporal es aquella que tiene su plazo de vigencia establecido de antemano (de tal fecha a
tal fecha), de manera tal que la conducta será delito únicamente en ese tiempo.

2- EN CUANTO AL ESPACIO O LUGAR (o sea, el sitio donde se cometió el delito):


Aplicando la Teoría (o principio) de la Ubicuidad, el lugar es aquel donde se llevo a cabo la
acción, como también podría serlo aquel donde se produjo el resultado (esta última posición es
considerada un tanto imprecisa).

TERRITORIALIDAD. La ley penal por principio básico es territorial, los artículos 4,5,6,7,8,9 y
10 del Código Penal regulan esta materia, el Principio de Territorialidad obliga a la aplicación
de la ley penal a los hechos cometidos en el territorio del Estado incluyendo su mar territorial
de 12 millas y su espacio aéreo, en cuanto a éste último no hay límite de distancia según el
artículo 6 de la Constitución Política. Se conoce como territorio natural del Estado el espacio
físico entre fronteras naturales y jurídicas comprensivas de suelos, lagos, mares internos, mar

124
territorial y espacio aéreo. Cuanto se cometa un delito en aeronaves o barcos y estos a su vez se
encuentren en cielos o aguas internacionales, regirán los Principios de la Bandera y del
Territorio Flotante y en consecuencia se aplicará la ley penal nacional según la bandera que
ostente el avión o el buque. Diferente sucede cuando el delito se comete en un avión o en un
barco que se encuentren en cielos o aguas nacionales, pues en este caso regirá el Principio de la
Soberanía y por lo tanto se aplicará la ley penal del país y no la de la aeronave o barco; salvo
cuando se trate de aeronaves o buques de guerra.

EXTRATERRITORIEDAD. La territorialidad nos conduce al tema de la extraterritorialidad


que significa la obligación o posibilidad de aplicar la ley penal costarricense, desde luego en
Costa Rica, a los hechos delictivos cometidos fuera de las fronteras del Estado sin importar la
nacionalidad del autor, en cuyo caso la ley penal establece seis posibilidades siendo las dos
primeras obligatorias y las otras facultativas. Esas posibilidades son: A- El artículo 5 del
Código Penal establece la extraterritorialidad ante conductas que atenten contra la seguridad
interior o exterior del Estado y su economía, aplicando el Principio de Defensa también
llamado Principio Real o de Protección. B- Cuando el delito atente contra la Administración
Pública, por ser cometido por funcionarios a su servicio, sean o no costarricenses (artículo 5
Código Penal). C- Cuando el hecho produzca o pueda producir sus resultados en Costa Rica
(inciso 1 del artículo 6 Código Penal), por ejemplo: ³ En Guatemala se realiza un fraude o
estafa, que provoca que la víctima pierda una propiedad que tiene en Costa Rica.́ D- Cuando el
delito lo cometen personas al servicio de Costa Rica en el extranjero, que no son juzgadas por
la inmunidad que tienen en ese lugar o país, en cuyo caso podrán ser juzgados en nuestro país
(Inciso 2 del artículo 6 Código Penal).

E- Cuando en el extranjero se ejecutan delitos contra algún costarricense o contra sus derechos
(inciso 3 del artículo 6 Código Penal) (Principio de Personalidad Pasiva o Principio Pasivo de
la Nacionalidad).

F- Cuando se cometen delitos internacionales (artículo 7 Código Penal en relación con los
artículos 373 al 379 ibidem = Principio de Justicia o de Comunidad de Intereses), en especial
aquellos que atentan contra los

derechos humanos, en cuyo caso opera el Principio Universal de Derechos Humanos y el


Derecho Internacional Humanitario. Cuando se dañan bienes de personas nacionales opera el
Principio Pasivo de la Nacionalidad y cuando se persigue penalmente a sujetos nacionales
opera el Principio Activo de la Nacionalidad. EXTRADICIÓN. La aplicación de la ley penal en
el espacio, nos lleva al instituto de la extradición, que es el medio para llevar a la justicia a los
que tienen cuentas penales pendientes en un país y se ubican en otro Estado. La extradición
consiste en la entrega que un Estado hace a otro Estado, de un sujeto o persona, para lo
siguiente: A- Para que sea juzgado por uno o varios delitos pendientes de juzgamiento. B- Para
que cumpla sentencia firme, la cual le impuso pena de prisión que está evadiendo. La
extradición es ³activa´para el Estado que la pide, y ³ pasiva´para el Estado que tiene al sujeto.

3- APLICACIÓN DE LA LEY PENAL A LAS PERSONAS


Nos dirigimos al artículo 16 del Código Penal, del cual se entiende que la ley penal es de
obligado acatamiento y de obligada aplicación a todas las personas sin distingo de
nacionalidad, etnia, religión, etc., este pensamiento concreta el principio de igualdad de la ley
penal.

125
En Costa Rica la mayoridad penal se alcanza a los 18 años (artículo 17 del Código Penal), las
personas que cometan delitos y su edad se encuentra entre los 12 y 18 años se les aplica una ley
especial, dentro de un régimen especial llamado de la Justicia Penal Juvenil el cual establece
procedimientos y sanciones diferentes al régimen de los adultos. Cuando el infractor es menor
de 12 años se le identifica como sujeto inimputable, eso significa que no entiende la
criminalidad del hecho que realiza ni tiene gobierno de su conducta en razón de esa
incomprensión por su estado biológico, por lo tanto su comportamiento se le reportará al
Patronato Nacional de la Infancia.

La ley penal es de obligada aplicación a todas las personas, sin embargo algunas están exentas
de su aplicación del todo y otras están protegidas, debiendo levantarse previamente esa
protección para poder perseguirlas penalmente. De acuerdo al artículo 16.1 del Código Penal,
están exentos de la aplicación de la ley penal en su contra (Inmunidad de Derecho
Internacional), los Jefes de Estados extranjeros de paso por Costa Rica; también los Agentes
Diplomáticos que gozan de inmunidad de acuerdo a los convenios internacionales que se
concretan en la Convención de Viena Austria sobre Relaciones Diplomáticas y Protocolo
Facultativo, incorporado al ordenamiento jurídico costarricense por medio de la ley 3394 del 21
de septiembre de 1964. Por otra parte están los miembros de los supremos

poderes y funcionarios equiparados, Presidente y Vicepresidentes de la República, Diputados,


Ministros de Gobierno, Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y del Tribunal Supremo de
Elecciones, Contralor y Subcontralor de la Republica y Procurador General de la República; los
cuales si llegarán a cometer delito, serán sometidos a un procedimiento especial que existe al
efecto, el cual debe ser llevado a cabo previamente para que puedan responder por el delito
cometido, pues ellos tienen un fuero especial que los protege (Inmunidad de Derecho Interno),
el cual debe ser objeto de un desafuero propio del procedimiento de antejuicio que debe llevar
a cabo la Asamblea Legislativa; es decir, ellos tienen inmunidad, la cual debe ser levantada
previamente por la Asamblea Legislativa para que puedan ser perseguidos penalmente por el
delito que cometieron o que habiendo cometido antes de su nombramiento esté pendiente de
juzgamiento. En caso de levantamiento de la inmunidad, su caso lo conocerá la Sala Tercera de
Casación Penal, que convertida en tribunal dicta sentencia (distinto al resto de personas que no
tienen este privilegio), en caso de que ante dicha sentencia se interponga recurso de casación,
este será conocido y resuelto en definitiva por la 25

‡
PRINCIPIOS BÁSICOS DEL ITER CRIMINIS. (EL DESISTIMIENTO, LA
TENTATIVA)
Iter criminis es el camino al delito, o el camino del crimen.

El iter criminis solo existe en delitos dolosos; no puede haber iter criminis en delitos culposos.

El hecho delictivo se genera en la mente del autor, y luego se exterioriza en actos.

El iter criminis es importante porque un delito se puede interrumpir; y dependiendo de la fase


en que se interrumpa, dependerá si el sujeto es o no es punible.

El iter criminis puede durar segundos, días, meses o años. Eso significa que una persona para
cometer un delito, lo puede hacer en segundos como puede durar años planeándola.

Existen tres fases del iter criminis:

126
x Fase Interna:
La fase interna es cuando el sujeto se plantea la posibilidad de realizar el hecho. Esta
fase se suele dividir en 3 momentos o subfases:

x Ideación: que es cuando el sujeto se plantea la posibilidad de cometer el delito.


x Deliberación: que es cuando el sujeto hace un balance sobre las probabilidades
de éxito o fracaso. Aquí también entran los conflictos (principios) morales, y
las necesidades materiales (ocupo hacer eso o no).
x Resolución: que es cuando el sujeto se decide a cometer el delito; hasta este momento,
como es una cuestión interna, en donde no hay ningún acto externo (y como al derecho no le
interesa lo que yo piense, sino lo que yo haga), hasta aquí todo es impune.
x Fase Intermedia:
Esta fase es eventual (puede darse o no), porque consiste en que el sujeto le propone a
otro u otros, que colaboren. Como aquí no hay ninguna ejecución de ningún acto
externo, hasta aquí, el sujeto es impune.

x Fase Externa:
Aquí ya se traduce en la realización de actos materiales y también se subdivide, en 4
subfases: los actos preparatorios, los actos de ejecución, la fase de consumación y la
fase de agotamiento.

x Los actos preparatorios: son aquellos en los cuales el autor se consigue los
instrumentos con los cuales va a cometer el delito EJ: el arma, el cuchillo, la pata de
chancho, el mecate, la escalera.

Por ejemplo: la compra de un revolver para matar a alguien. ͞ A͟quiere matar a ͞ B͟


; pasó por
toda la etapa, la ideó, la deliberó, resolvió que la iba a hacer; fue compró el arma; ya está
ejecutando un acto externo, que es el acto preparatorio.

Fue y compró el arma. Es un acto que ya forma parte del delito; y que de alguna manera
evidencia la intención del agente o autor, pero que no forma parte de él; es decir, este acto es
impune. Porque el hecho de que yo vaya a comprar un arma, no significa que por ese hecho me
vayan a castigar, porque no estoy ejecutando, todavía, ninguna acción contra la persona que
quiero matar.

En principio todos los actos preparatorios son impunes ; salvo excepciones (por ejemplo, a
alguien que agarren con dinamita y con los planos de un edificio). Y son impunes, porque
todavía no se ha ejercido ningún acto.

x Los actos de ejecución: a partir de ese momento comienza hacer relevante para el
derecho penal ya son los actos implican poner en peligro el bien jurídico tutelado, y la
importancia radica en que estos actos quedarán como tentativa cuando el agente (o
autor), no logra consumar el delito.

Ej: mae con la pata de chanco en el techo de un banco.

Por eso es entonces, que si una persona comienza a realizar los actos de ejecución y no puede
consumar el delito, esa persona será juzgada por ese delito en grado de tentativa.

127
Por ejemplo: un ͞ cadenazo͟en la Avenida Central. Si una persona le intenta arrancar las
cadenas a otra, y por una u otra razón no lo logra, ese es un hecho que quedará en tentativa. Es
decir, será el mismo delito, pero no consumada, sino en grado de tentativa.

Si el hecho queda en tentativa, al autor se le atribuye el delito, pero en grado de tentativa. Y la


importancia de esto es que la tentativa, para efectos de condena, le permite al juez reducir la
pena aún por debajo del mínimo.

͞A͟le mete 3 balazos a ͞B͟con la intención de matarlo, y ͞


B͟no se muere; ͞
A͟queda con
tentativa de homicidio.

x Fase de Consumación:
Cuando el acto se termina de ejecutar y se logra obtener ya lo que se quería, es cuando
entramos a la fase de consumación y es cuando se dice que el delito es consumado.

x Fase de Agotamiento:
Es cuando surge el aprovechamiento o el provecho de lo sustraído.
Aquí es cuando los narcos compran las propiedades, casas, carros, aquí el que robo para
comprar droga la compró etc.

Entre los Actos de Ejecución y la Fase de Consumación puede ocurrir algo, y es que los actos
se comienzan a ejecutar pero no se puedan consumar y entonces entramos al tema de la
tentativa:

1. Principio de ejecución, acto material que tiende directamente a la perpetración de la


infracción penal. Es la esencia de la tentativa.
2. Intención de cometer el delito. Debe ser confesada por el autor o probada por el
protagonista del evento criminal.
3. Interrupción de la ejecución: es la condición de la tentativa. Se puede dar por:
a. Desistimiento del mismo agente (no hay sanción).
b. Causa ajena a la voluntad del agente. Ejemplo: Si alguien tiene la intención de disparar,
pero no es permitido por otro, es sancionado por el delito que se hubiera cometido. (si
hay sanción).
Delito imposible: No pone en peligro el bien jurídico, no se sanciona.

Delito putativo: Conducta que no es delito.

Agente provocador: empleado por la policía para provocar a alguien a cometer delito
generando dolo en quien no lo tiene.

Agente encubierto: Investiga el crimen desde lo interno de la organización.

TENTATIVA: la tentativa está definida en el artículo 24 de nuestro Código Penal:

͞Hay tentativa cuando se inicia la ejecución de un delito, por actos directamente


encaminados a su consumación y ésta no se produce por causas independientes del
agente͟.

Entonces, la tentativa es cuando una persona realiza actos directamente encaminados a cometer
el delito, y no lo puede terminar por causas totalmente ajenas a él. Esa es la tentativa; artículo

128
24. Por eso es que se dice en doctrina que la tentativa es un delito incompleto; es decir, es un
delito que no se puede consumar.

¿Por qué si el delito no se consuma, se castiga la tentativa?

La tentativa se castiga, simplemente, porque ya existe la exteriorización de un acto voluntario


hostil al derecho, que pretende afectar un bien jurídico.

¿Cómo se castiga la tentativa?

Artículo 73, párrafo 2°:

͞La tentativa será reprimida con la pena prevista para el delito consumado
disminuida o no a juicio del Juez͟
.

O sea, es igual que la complicidad, porque el juez tiene la posibilidad de disminuir la pena, aún
por debajo del mínimo.

La tentativa sólo se puede dar en delitos dolosos (y no en todos; por ejemplo: venta de drogas);
no puede darse (no existe) en delitos culposos.

Hay 3 clases de tentativa:

x La Tentativa Acabada: es lo que se llama en doctrina el delito frustrado; es aquella


cuando el Autor realiza la totalidad de los actos de ejecución y el hecho no se puede consumar
por causas ajenas a su voluntad.
Artículo 24: Esta es la típica tentativa.

͞
A͟quiere matar a ͞
B͟, le mete 3 balazos, pero ͞
B͟pero en el hospital le salvan la
vida.

x La Tentativa Inacabada: Es cuando el autor inicia los actos de ejecución y


no puede consumar el hecho por causas ajenas a su voluntad pero está en
plenos actos. Que estando dentro de la casa se active la alarma, comienza a
ladrar el perro. Aquí el autor responde.

¿Cuál es la diferencia entre la Tentativa Acabada y la Tentativa Inacabada?

R/ En la Tentativa Acabada el autor hizo todos los actos de ejecución en la Tentativa inacabada
el autor está en los actos de ejecución.

Aquí la doctrina ubica lo que se llama el desistimiento, que no es lo mismo que la tentativa
inacabada.

Tentativa inacabada: el delito no se puede consumar por causas ajenas a su voluntad.

Desistimiento: es por causas propias del Autor.

¿y qué es el Desistimiento?

R/ es cuando el sujeto puede consumar el hecho pero ya no quiere, es decir, no hay nada que se
lo impida, pero por voluntad de él ya no quiere, por eso el desistimiento es un arrepentimiento.
El desistimiento no está regulado en el Código Penal sino que ha tenido que ser regulado a
través de la doctrina y a nivel de la jurisprudencia

129
El desistimiento puede ser Pasivo o puede ser Activo.

El Desistimiento Pasivo:
Será cuando el sujeto inicia la ejecución del delito y decide no seguir.

A se mete a robar a la casa de B y estando adentro decide no seguir, por las razones que él
solamente sabe.

¿Cómo se castiga el desistimiento pasivo?

R/no se castiga salvo que cuando la persona desista ya haya cometido un delito.

ej: en el robo, que A cuando entró a la casa cometió: pensemos que para entrar despedazo la
puerta, cometió el delito de daños y violación de domicilio, entonces por la tentativa de robo no
responderá, sin embargo responderá por daños y por violación de domicilio.

EJ: es el caso de un hombre que quiere violar a una mujer, a la cual mete a su casa y la encierra,
pero después decide no violarla y la deja ir. Ahí no hay delito de violación, ni tentativa de
violación; pero ya existe un delito de privación de libertad.

O bien, me introduzco a una casa para robar, y una vez adentro abuso de la empleada, y después
decido que no me voy a llevar nada, y me voy. Ahí, puede ser que desistiera del robo, pero ya
cometí una violación.

El Desistimiento Activo:
Este es el legítimo arrepentimiento y la diferencia con el desistimiento pasivo es, que el sujeto
ya realizó todos los actos de ejecución y se arrepiente.

Ej: A le mete 3 balazos a B para matarlo y cuando lo ve en el piso moribundo se arrepiente lo


agarra y se lo lleva al hospital y lo salvan.

EJ: A pone una bomba en el aula y estando en la choza se arrepiente y regresa y se la lleva.

La diferencia es que aquí el autor si responde, que se arrepintió, que el juez tenga compasión y
le baje la pena, pero responde por la tentativa acabada.

x La Tentativa Inidónea: es lo que se llama el delito imposible y está definida


en el artículo 24.

Esta es cuando es imposible la consumación del hecho.

EJ: no se puede matar un muerto.

EJ: no me podrían acusar de aborto o tentativa de aborto cuando una mujer no está embaraza.

Artículo 24. Tentativa. Cuando existe

͞Hay tentativa cuando se inicia la ejecución de un delito, por actos directamente


encaminados a su consumación y ésta no se produce por causas independientes del
agente (aquí están la tentativa acabada y la tentativa inacabada). No se aplicará la

130
pena correspondiente a la tentativa cuando fuere absolutamente imposible la
consumación del delito (aquí está el delito imposible͟
.

Como se castiga la tentativa Acabada e Inacabada

Artículo 73 CP

͙͞La tentativa será reprimida con la pena prevista para el delito consumado
disminuida o no a juicio del Juez.

x TEORÍA DEL DELITO:

Es un instrumento jurídico mediante el cual se determina si una determinada acción constituye


un delito. Es la herramienta jurídica que le sirve al aplicador del derecho: llámese juez, fiscal o
defensor, para analizar los casos prácticos y determinar si existe o no un delito, en el caso
concreto.

Esta teoría exige que se respete el íter (camino) lógico del análisis (acción, tipicidad,
antijuridicidad, culpabilidad).

Concepto de Acción
Es la forma en que los seres humanos exteriorizan sus comportamientos y como dirigen sus
acciones. Es hacer algo

La acción se divide en dos:

x La acción: que es llevar a cabo un hacer.


x La omisión: que es no llevar a cabo lo que se tiene que hacer.
Se puede delinquir por:

x Acción Doloso o Culposo


x Omisión Dolosa o Culposa.

Acción es hacer algo culposo o doloso

Ej: Acción Dolosa: sacar una pistola meterle 2 balazos a una persona y matarla.

EJ: Acción Culposa: ir en un vehículo tomado y a altas velocidades y atropellar a una persona
y matarla.

También se puede delinquir por Omisión:

En cuanto a la Acción, en los delitos de omisión, hay que tener en cuenta que existen dos clases
de omisión:

x La Omisión Propia: (Dolosa) son aquellos tipos penales en donde ya se castiga el no


hacer algo a lo cual se está obligado; por ejemplo: el Delito de Incumplimiento de
deberes (el delito tiene que estar explícitamente tipificado).
x La Omisión Impropia: (Culposa) es lo que se conoce como la ͞
Comisión por

131
Omisión͟ ; que se da cuando el sujeto activo tiene la posición de garante por contrato o
por ley (de cuido de la víctima), y teniendo la obligación de actuar, no lo hace. Es el
típico ejemplo del salvavidas, del bombero que llega a un lugar donde hay un apersona
en un cuarto en llamas y o la salva. Son situaciones más casuísticas. EJ: el delito de
homicidio se llamaría homicidio culposo por omisión.
Artículo 332 Incumplimiento de Deberes.

Aquí delimitamos que en Derecho Penal se puede delinquir, tanto por acción como por
omisión. Se puede terminar en la cárcel, tanto por lo que hace, como por lo que no hace,
teniendo que hacerlo.

En el derecho penal son sinónimos los conceptos de acto, conducta y acción.

Al Derecho Penal, no le interesa lo que usted piensa (si piensa que quiere robar un banco, que
quiere matar a alguien, etc.); no le interesen los pensamientos de las personas; le interesan los
comportamientos (actos) que fenomenológicamente causan una transformación en el mundo
exterior.

Para que una persona sea importante para el derecho Penal, tiene que darse una acción que
lesione o ponga en peligro un bien jurídico tutelado.

En materia penal solo existe la responsabilidad Subjetiva, cada quien responde por sus actos. El
Derecho Penal se rige por un principio llamado ͞ Principio de Legalidad͟ .

Titular de la acción sólo puede ser un ser humano, y en nuestro país que sea mayor de 12 años.
En Costa Rica, tampoco existe la responsabilidad penal de las personas jurídicas, porque son
ficciones jurídicas. Se puede meter a la cárcel a las personas que delinquieron. Solo se pueden
juzgar a las personas físicas.

La responsabilidad penal es subjetiva; contraria a la responsabilidad civil que es objetiva; es


decir, en materia penal, cada quien responde por lo que hace.

Por ejemplo: si un chofer de TUASA, atropella y mata a alguien, Penalmente sólo se sanciona
al chofer; pero, Civilmente se puede sancionar al chofer y a la empresa (porque la
responsabilidad civil es contractual y extracontractual).

Las causas que excluyen la acción; es decir, las causas que hacen que no exista acción; y al
no existir acción no existe delito, son:

¿Cómo se yo si hay acción?

R/ mediante un análisis negativo. Determinando si existe alguna causa que excluya la Acción.

x Los eventos en los cuales el cuerpo del hombre actúa como una masa mecánica;
por ejemplo: la fuerza física irresistible. Yo no puedo controlar mi cuerpo.

(Por ejemplo: alguien que está en el andem de un tren y en el momento que llegó el tren, se
bajó un equipo de fútbol que venía emocionado porque venía de ganar el partido; entonces,
empujaron al sujeto que estaba parado sobre el andem y lo hicieron para atrás, y el sujeto
prensó a una señora de 80 años que estaba atrás y ésta se asfixió y se murió. Lo inculpaban a

132
él, entonces se demostró que no existió delito porque ni siquiera hubo acción, ya que la
persona estaba actuando como una masa mecánica, con una fuerza física irresistible; y otro
ejemplo es la persona que en un temblor dañe algo; ahí no puede haber acción, porque son
movimientos totalmente incontrolables).

5- Los Actos Reflejos: son aquellos que el cuerpo humano realiza sin ningún control. EJ: dos
amigas llegan a la casa, la que no es la dueña llega a la cocina, la otra no le dice nada y pone la
mano en el calentador de la cocina, al quemarse quita la mano fuertemente le pega a la amiga y
le quiebra la nariz. En este caso no hay Acción, porque está actuando bajo un acto reflejo.

6-Los actos cometidos en estados de inconsciencia ; por ejemplo: epilépticos, desmayos,


sonámbulos, hipnosis, persona dormida. etc.

7-Los casos fortuitos o fuerza mayor; que son casos donde no influye la voluntad de
la gente. Es impredecible e inevitable. EJ: saco un carro nuevo de la agencia y se queda
sin frenos a los metros y mato a una persona.
(Por ejemplo: el ciclista que va por una pista y al pasar un tráiler, la corriente de aire
succiona al ciclista, quien cae en el eje de las llantas y muere aplastado. Ahí se da un caso
fortuito y no hay responsabilidad penal para el chofer; salvo que se compruebe que iba muy
rápido y no tuvo cuidado al pasar por donde el ciclista).

Cuando se dan estos 4 casos no hay Acción, entonces estaríamos ante una Acción Atípica.

Después de la Acción vamos a ver si es Típica.

TIPICIDAD
La tipicidad se divide en 2: tipicidad objetiva y la tipicidad subjetiva

x Tipicidad objetiva:
Es que el hecho o acción fáctica (que ya tengo) encuadra o se subsume en un tipo penal, es
decir un delito y si no encuadra sería atípico entonces ya no sigo.

Aquí se verifica que la acción sea típica.

Si A le mete un balazo a B, nos vamos al Art. 111 CP. Ahí cabe, eso es la tipicidad objetiva el
hecho encuadra en el 111.

Concepto de carácter jurídico. El tipo penal lo que hace es describir una conducta prohibida
por la norma; por ejemplo: el artículo 111 Código Penal:

͞A quien haya dado muerte a una persona, será penado con prisión de doce a
dieciocho años͟
.

Recordemos que la materia penal es grosera, la materia penal tiene que tener mucha
seguridad jurídica, un hecho tiene que encuadrar tal y como es el tipo penal. Es lo que la
norma dice y punto en materia penal no se aplica el espíritu de la norma.

EJ: artículo 113 inciso 3 el infanticidio ͞


a la madre de buena fama que para ocultar su
deshonra diere muerte a su hijo dentro de los tres días siguientes a su nacimiento͟
.

133
¿Qué pasa si se demuestra que ese niño tenía 3 días y una milésima de segundo? R/ ya
ahí no cabe, son 3 días. En este caso cabría en otro tipo penal.

¿Qué pasa si la madre de buena fama mató al niño al tercer día y alega porque no tenía
plata? R/ aquí no cabe porque es para ocultar su deshonra.

Rapto Impropio.

Ej: el artículo 163 ͞


Se impondrá prisión de dos a cuatro años al que con fines libidinosos
sustrajere o retuviere a una mujer, cuando mediare engaño o algunas de las
circunstancias previstas por el artículo 156͟
.

¿Qué pasa si es un hombre? R/ no se entra porque la norma dice una mujer.

En materia penal no existe el espíritu de la ley como si existe en materia civil.

Si es a un hombre que se retuviere se tiene que buscar un tipo penal en donde encuadre el
hecho y si no hay donde encuadre el hecho no sería típico, sería desde el punto de vista
objetivo atípico. Ya no sigo no hay delito.

Estructura de los tipos penales


Entonces para ver la estructura de los tipos penales tenemos que analizar que los tipos penales,
hay tipos Culposos y hay tipos Dolosos.

La diferencia que existe es que todos los Tipos Culposos , son muy fáciles y es lo que se llama
en doctrina tipos penales abiertos y se llaman así porque le corresponde al juez rellenarlos. EJ:
art. 117, 122,128.

Ejemplos:

x Artículo 117, Homicidio Culposo : ͞ Al que por culpa matare a otro͙͟


x Artículo 122, Aborto Culposo: ͞ cualquiera que por culpa causare un aborto͟
x Artículo 128, Lesiones Culposas: ͞ al que por culpa causare a otro lesiones de las
definidas en los artículos 123, 124 y 125͙͟
x Artículo 249, Desastre Culposo: ͞el que por culpa causare un desastre de los
definidos en͙͟

Todo esto porque todos los tipos penales culposos son tipos penales abiertos y son abiertos
porque es al juez al que le corresponde rellenarlos.

Y todo esto porque sería imposible establecer todas las formas culposas por las que se
pueda matar, lesionar, se pueda causar un desastre o se pueda causar un aborto, es decir
existes miles de formas, no existiría un código penal. Y en los Delitos Dolosos si se
requiere regular la Acción de una forma específica.

A pesar que la estructura de los tipos penales Dolosos y Culposos es diferentes, en ambos
tiene que haber 5 elementos:

x El Sujeto Activo
x La Acción o el Verbo

134
x Bien Jurídico Tutelado
x Objeto Material
x Sanción

El Sujeto Activo:
El sujeto activo es la definición de autor que establece el tipo, se habla de delitos Comunes y
delitos Especiales.

- Delitos Comunes: son aquellos delitos que pueden ser cometidos por cualquiera y esto
porque el tipo penal utiliza conceptos como ͞ al que ͙͟
; ͞
A quien... ͟
; ͞
el que ͙͟
. (ejemplos:
Artículos 111,113 inciso 1º y 2º, 114, 115, 117,͙).

Cuando el código establece un delito impersonal, estamos ante lo que se llaman delitos
comunes; porque en el tipo penal puede caer cualquier sujeto.

- Delitos Especiales: son aquellos en los cuales el tipo penal exige, alguna calidad especial del
Autor. EJ: el funcionario público.

Por el contrario, existen lo que se llaman delitos especiales, que son aquellos en los cuales el
tipo penal exige una cualidad especial del autor; ejemplo: Artículo 113: ͞ a la madre de buena
fama͙͟ , es decir que este delito solo lo puede cometer una madre de buena fama; Artículo 119:
͞ la mujer͙͟ , en éste solo lo pueden cometer mujeres; artículo 354: ͞
Al funcionario público͙͟ ,
en este caso únicamente los funcionarios públicos pueden ser encuadrados en este tipo de
delitos (el concepto de funcionario público está definido en el artículo 111 de la Ley de
Administración Pública).

- También están los delitos plurisubjetivos ; En estos se requieren 2 autores como mínimo,
como por ejemplo: el delito de asociación ilícita. Artículo 274: ͞
dos o más personas ͙͟es un
delito que no lo podría cometer una persona sola.

La Acción:
Este es el verbo que regula la acción que se requiere sancionar.

Éste es el elemento fundamental de la norma. La acción o verbo es el comportami ento


humano (acción u omisión), que constituye el núcleo del tipo penal. Viene descrita con un
verbo, que es la acción que se va a castigar; por ejemplo: ͞
matare͙͟que puede ser una acción
positiva, tanto como omisiva.

Aquí los delitos se dividen en 3:

2.1- Los delitos de mera actividad: que son aquellos que solo exigen la realización o
requieren cometer la acción y no se exige ningún resultado;

Por ejemplo: el delito de violación de domicilio (si usted es condenado por violación de
domicilio, a la ley no le importó porqué usted entró; la ley solo lo castigó porque usted
irrespetó un domicilio; es decir, entró sin permiso).

Por ejemplo: delitos de injurias.

135
2.2- Los delitos de resultado: son aquellos en los cuales ya no solo se requiere la
acción, sino que se requiere que también haya un resultado (que es la modificación
producida en el mundo exterior: lesiones, daños, estafa, matar, etc.).

2.3- Los delitos de peligro: que son aquellos en donde se requiere una acción
(actividad), un resultado y que se haya puesto en peligro el bien jurídico tutelado por la
norma (el bien que se protege).

Estos delitos se dividen en dos:

2.3.1- Delitos de peligro concreto: son aquellos en los cuales se tiene que dar una
lesión efectiva al bien jurídico tutelado (ejemplo: matar a alguien sin ninguna
justificación, robos). (el 2.2 se puede complementar con el 2.3.1)

2.3.2- Delitos de peligro abstracto: Estos son los más problemáticos, no requieren una
lesión efectiva del bien jurídico, sino que basta con ponerlo en peligro;

Por ejemplo: a quien agarran con 10 kilos de cocaína en la casa; porque el bien público de
͞salud͟se está poniendo en peligro; se le castiga por el delito de ͞
tenencia͟
).

Ejemplo la conducción temeraria: viene tapis y antes de llegar a la casa lo agarra un tráfico, irá
a la cárcel aunque no haya lesionado a ninguna persona.

Ejemplo la tenencia de armas: viene en un vehículo y en un retén la agarran un revolver en la


guantera y no tenga inscripción terminará condenado, aunque no esté usando el arma. Se le
condena por lo que pudo pasar.

2.4- Delitos de Propia Mano: son aquellos delitos que solo los cometen la persona
que entra en los elementos del tipo.

EJ: si 3 sujetos agarran a una mujer y mientras 2 le abre las piernas el tercero le mete el pene
en la vagina. Autor de ese delitos solo puede ser el que le metió el pene en la vagina, los otros
no, porque es un delito de propia mano, solo lo comete la persona que entra dentro de los
elementos del tipo penal, el tipo dice el acceso carnal, la responsabilidad de los otros entrarían
como cómplices no pueden ser autores ni coautores de ese delito.

(Hoy en día se acepta como en este caso, que todos podrían entrar como coautores, ej: caso de
los karatecas).

Todo delito tiene que tener un bien jurídico tutelado, porque desde el momento que un delito no
tenga un bien jurídico a tutelar, se convierte en inconstitucional.

El Bien Jurídico:
Toda norma penal protege bienes jurídicos y dependiendo del bien jurídico, así es como se
aglutinan o clasifican los delitos (delitos contra la vida, contra el honor, contra el patrimonio,
etc.).

Hay bienes jurídicos individuales; por ejemplo: la vida, la libertad y el honor); pero también
hay bienes jurídicos colectivos; por ejemplo: medio ambiente, la salud pública, la seguridad
común, etc.).

La sanción.
Este es la pena.

136
El Objeto Material: es sobre lo que recae el delito; entonces, si recae sobre una
persona, se habla de objeto material personal y si es sobre una cosa, es el objeto
material real. Por ejemplo en el homicidio cuando dice ͞ A quien mate a otro͟donde
dice a otro ahí está contenido el objeto material personal y si me voy al hurto que dice
͞quien se apodere de una cosa͟ahí es un objeto material real. Es decir, sobre quién o
sobre qué recae la acción o el verbo.
Estos son los 5 elementos que no deben faltar en la estructura de los tipos penales Culposos ni
en la estructura de los tipos penales Dolosos.

OJO Aparte de estos, solo en los Tipos Penales Dolosos, puede haber 3 elementos más que son:

Elementos Accesorios del Verbo


Estos son los que tratan de delimitar con mayor precisión la acción verbal que se quiere
sancionar.

Ej: Artículo 113 inciso 3 el infanticidio ͞ a la madre de buena fama que para ocultar su
deshonra diere muerte a su hijo dentro de los tres días siguientes a su nacimiento͟
.

Verbo: dar muerte a su hijo

Lo delimita con mayor precisión la acción verbal que se quiere castigar: dentro de los tres
días siguientes a su nacimiento.

Artículo 112

͞
se impondrá prisión de veinte a treinta y cinco años, a quien mate:

Verbo: Mate

Lo delimita con más precisión: todos los demás incisos que se quiere castigar.

Elementos Subjetivos:
Los Elementos Subjetivos: es una específica finalidad, que el tipo penal exige, es decir, el
delito dice que se comete, para tal cosa.

Por ejemplo: Artículo 113, inciso 3°: ͞ a la madre que matare a su hijo para
ocultar su deshonra ͙͟Es decir, ¿para qué está matando la madre al niño? Para
ocultar su deshonra. Si no fue para ocultar su deshonra, el delito no cabe aquí.

Los Elementos Normativos: son aquellos que le exigen al juez a acudir a otras ramas
jurídicas o a la cultura; así se dividen en dos:
- Los Elementos Normativos Culturales: que obligan al juez a acudir a la cultura
general para saber qué son (ejemplo: artículo 113:͟buena fama͙͟
).

- Los Elementos Normativos Jurídicos: que son aquellos que obligan al juez a acudir a
otras ramas del derecho ya que muchos conceptos no pertenecen al derecho penal; por
ejemplo: al Delito de Peculado, que lo obliga a ir el Derecho Administrativo; porque el
Derecho Penal no establece quién es un funcionario público. O en el Delito de Cheques sin
Fondos, debo recurrir al Derecho Comercial. En el Delito de Falsificación de Documento

137
Público, debo recurrir al Código Procesal Civil, que es el que define qué es un documento
público y qué es un documento privado. Son conceptos que están en los tipos penales, pero
que el Derecho Penal no me define qué es eso. Porque son elementos normativos jurídicos
que obligan al juez a ir a otras ramas jurídicas para ver qué es: funcionario público, cheque,
letra de cambio, qué es un documento público o privado.

͞
buena fama͟es juez tiene que valorar que es buena fama.

Práctica: Pregunta de examen:

Artículo 113 inciso 3 el infanticidio ͞a la madre de buena fama que para ocultar su deshonra
diere muerte a su hijo dentro de los tres días siguientes a su nacimiento͟
.

¿En qué frase está el sujeto Activo?

R/ madre de buena fama

¿Es un delito común o especial?

R/ especial

¿Acción o Verbo?

R/ diere muerte

¿Bien jurídico tutelado?

R/ la vida- nos vamos al título para saber a qué título pertenece

¿Objeto material?

R/ objeto material personal- su hijo.

¿Elemento subjetivo?

R/ para ocultar su deshonra

¿Elemento Accesorio del verbo?

R/ dentro de los 3 días de su nacimiento

¿Elemento normativo cultural?

R/ buena fama

Otro ejemplo:

Difamación. Art. 146. ͞ será reprimido con veinte a sesenta días multa el que deshonrare a otro
o propalare especies idóneas para afectar su reputación.

¿En qué frase está el sujeto Activo?

R/ el que

¿Es un delito común o especial?

138
R/ común

¿Acción o Verbo?

R/ deshonrare o propalare (hay 2 verbos)

¿Bien jurídico tutelado?

R/ el honor

¿Objeto material?

R/ objeto material personal- a otro. (Cambio de casett)

¿Elemento subjetivo?

R/ para afectar su reputación

¿Elemento Accesorio del verbo?

R/ especies idóneas

¿Elemento normativo cultural?

R/ reputación.

Análisis especial del tipo penal:

Artículo 164: Rapto Impropio

x Sujeto Activo: ͞ El que͙͟(delito común).


x Verbo (acción): ͞ Raptare͟
x Bien Jurídico Tutelado: La Autodeterminación y la libertad sexual. (se encuentran en
el título del capítulo: ͞
Delitos Sexuales͟).
x En qué frase están los Elementos Accesorios del Verbo: ͞ a una mujer honesta mayor
de 12 y menor de 15 años, con su consentimiento. [porque delimita a quién se debe
raptar (mujer honesta); y no es solo raptar; sino a quién y qué características: honesta,
entre 12 y 15 años, con su consentimiento].
x Cuál es el elemento subjetivo: ͞ con fines libidinosos͙͟(es decir, la finalidad especial
que se requiere en el autor del hecho)
x En cuál frase está el objeto material: ͞ la mujer honesta mayor de 12 y menor de 15͙͟ ·
(es un objeto material personal). Es decir, sobre quién o sobre qué recae la acción o el
verbo.
x Un elemento normativo: ͞ mujer honesta͟ (elemento normativo cultural).

Artículo 146: Difamación

x Sanción: ͞ Será reprimido con veinte a sesenta días multa͟


x Sujeto Activo: ͞El que͙͟(delito común).
x Verbo (acción): ͞ deshonrare͟,͞ propalare͟ .
x Elementos Accesorios del Verbo: ͞ especies idóneas
x Elemento subjetivo: ͞ para afectar su reputación͟(motivación especial que se exige en

139
el sujeto)
x Objeto material: ͞
a otro͟(objeto material personal). [Sobre quien recae la acción].
x ¿Contiene tipo normativo?: ͞reputación͟(elemento normativo cultural).

x Tipicidad Subjetiva
Lo que significa la tipicidad subjetiva es que hecho sea cometido con Dolo, Culpa o
Preterintensión. El hecho puede ser cometido con cualquiera de ellos.

Dolo: Intención
Es el conocimiento y la voluntad de querer realizar el tipo objetivo; por ejemplo: quiero matar
a͞B͟ , compro un arma, me le acerco, le meto tres balazos y lo mato.

Actúa con dolo el que sabe lo que hace y hace lo que quiere. El autor tiene que saber que
realiza un hecho y tiene que saber qué hecho realiza.

Dolo = Intención y significa, actuar y querer el resultado

El dolo tiene 2 elementos:

El elemento cognitivo: conocimiento; es decir, el autor debe tener el conocimiento de


los elementos objetivos del tipo penal.

Lo que quiere decir es que el autor sepa por ejemplo que con su acción le está quitando la vida
a una persona, que el sujeto sepa que con su acción se está apoderando de bienes que no le
pertenecen. No se requiere que el tipo sepa lo que dice el artículo 111 CP etc.

En materia de Dolo en el elemento cognitivo lo que se exige es que el sujeto tenga


conocimiento de los elementos de tipo, es decir que con su acción le está quitando la vida a
una persona etc. Aquí no importa que el sujeto sepa que dice el art. 111 CP. Sino que sepa que
con su acción le está quintando la vida a otra persona.

Abran sus mentes:

Errores de Tipo:
Cuando hay un falso desconocimiento de los Elementos de Tipo Penal, entramos a lo que se
llama Errores De Tipo, a contrario sensu,

¿Qué es un error de tipo?

R/ es cuando hay un desconocimiento de los elementos del Tipo

Y la consecuencia es que cuando estamos ante un error de tipo, elimina el Dolo y es necesario
determinar si el Error es Vencible o es Invencible.

Si el Error es Vencible: el Hecho se atribuye a título de Culpa, si la ley así lo prevé.


Pero;

Si el Error es Invencible: No ha delito, no hay Dolo ni Culpa


Vencible o Invencible es preguntarse si el error se pudo evitar.

140
Vencible significa : que hubo imprudencia de la persona.

Vencible e Invencible: si el error se pudo evitar o no.

Ejemplo 1:

͞A͟llega a un restaurante, coloca su saco en el perchero y entra. Horas después, sale y


observa varios sacos del mismo color que el suyo. Toma uno y se retira del lugar. Al día
siguiente, ͞
A͟es acusado de hurto, porque el saco que se llevó, no era el suyo.

R/

Primer pregunta : ¿A se quería robar el saco? R/ no, entonces aquí elimino el Dolo, porque A
no quería robarse el saco.

Segunda pregunta: ¿ese error es Vencible o Invencible? R/ es vencible, porque si yo veo que
hay 3 sacos iguales tuve que revisar que me estuviera llevando el mío. ¿y qué pasa cuando el
Error es Vencible? R/ se le atribuye a título de culpa si la ley así lo prevé.

Pero en este caso, hay culpa porque el error es vencible y no me lo pueden atribuir porque la ley
no lo prevé, porque todos los delitos contra la propiedad son dolosos, no existe ningún delito
contra la propiedad que sean culposos. Todos los delitos contra la propiedad son dolosos.
Entonces el hecho que el error sea vencible no existe el hurto culposo ni el robo culposo.

Ejemplo 2:

͞A͟está embarazada de 5 meses y una madrugada tiene dolor de cabeza. Sin encender la luz de
su cuarto, extiende su mano hacia la gaveta donde tiene las pastillas, saca una y se la toma,
pensando que es una acetaminofén. Al día siguiente, ͞
A͟aborta, porque la pastilla que se tomó
era un antidepresivo con efectos abortivos.

Primer pregunta: ¿esta mujer quería abortar? R/ no, entonces elimino el Dolo.

Segunda pregunta: ¿ese error es vencible o invencible? R/ si es vencible, sabiendo que está
embarazada debió encender la luz para cerciorase que la pastilla que se estaba tomando fuera
acetaminofén.

¿y qué dice la regla? R/ si el error es vencible se le atribuye a título de culpa si la ley así lo
contempla. Y el Artículo 122 CP Aborto Culposo lo contempla ͞ Será penado con sesenta a
ciento veinte días de multa, cualquiera que por culpa causare un aborto͟ . En consecuencia esta
persona es responsable del aborto culposo ya que el aborto está tipificado.

Ejemplo 3:
2 sujetos que siempre practican tiro al blanco tienen un estañon tipo chavo del 8, todos los días
llegan ahí en un predio privado en la montaña, entran y llegan y disparan y adentro del estañon
había un maje y lo mataron.

Primer pregunta: ¿los 2 sujetos querían matar al maje que estaba en el estañon? R/ no,
elimino el Dolo

141
Segunda pregunta: ¿el error es vencible o invencible? R/ aquí puede ser ambos, según el
criterio.

¿y qué dice la regla? R/

si el error es vencible se le atribuye a título de culpa si la ley así lo contempla, los sujetos
tuvieron que revisar el estañon y se le atribuye a título de culpa ya que la ley si lo contempla en
el artículo 117 homicidio culposo.

Si el error es invensible, claro se justifica, que el predio es privado, que porqué se tienen que
fijar todos los días en el estañon. Entonces la consecuencia es que no hay delito.

Esto es el error de tipo desde el punto de vista general.

El Error de Tipo está regulado en el artículo 34 párrafo primero.

Artículo 34. ͞no es culpable quien, al realizar el hecho, incurre en error sobre algunas de las
exigencias necesarias para que el delito exista, según su descripción. No obstante, si el error
proviene de culpa el hecho se sancionará sólo cuando la ley señale pena para su realización a
tal título͟
.

Sin embargo a nivel de la doctrina existen algunos errores de tipos ya específicos o establecidos
y son los siguientes:

Error en el objeto de la Acción y aquí entra lo que se llama el error en el objeto y el


error en el Sujeto (el error in persona o el error en el objeto):
Por ejemplo: ͞A quiere matar a ͞ B͟pero por error mata a ͞ C͟ .

Ej: A quiere robarle a B y por error le roba a C.

Para la doctrina este error en principio es irrelevante, es decir, el sujeto será juzgado por el
homicidio o por el robo.

Error sobre el nexo de Causalidad:


Esta es la unión de una cosa y otra, si estamos hablando en materia penal una Acción y un
Resultado para que el resultado sea producto de la Acción tiene que haber un nexo de
causalidad, es decir la Acción tiene que ser el causante del resultado. Cuando esto existe es lo
que se llama un nexo de causalidad entre uno y otro.

¿Qué es un error en el nexo causal?

R/ es cuando por una circunstancia externa eso se rompe

Ejemplo: el ejemplo típico es A hiere de muerte a B lo montan en la ambulancia y se estrella


en la esquina y B muere producto del accidente.

Ejemplo: A hiere mortalmente a B se lo llevan al hospital y el hospital se quema en la noche y


B muere quemado.

En estos 2 ejemplos hay un rompimiento en el nexo causal porque el resultado no se está


produciendo por la acción de A. entonces cuando esto ocurre la pregunta es ¿Cuál es la
responsabilidad de A? R/no se le puede atribuir esa muerte, pero sería responsable de tentativa
de homicidio. Por la muerte no respondería porque la muerte se dio por una acción ajena a la
acción de él.

142
Error en el golpe (͞
Aberratio Ictus͟ ):
Este se cuando por mala puntería se termina matando o lesionando a otra persona.

Por ejemplo: ͞
A͟quiere matar a ͞
B͟, pero por mala puntería mata a ͞
C͟.

Como se resuelve esto? R/ como B y C están presentes entonces A responde por la tentativa de
B y homicidio culposo por C. Si A tenía problemas de vista o nunca había disparado un arma,
eventualmente habría una tentativa en relación con B, y con C sería un homicidio simple con
dolo eventual ya que él sabía que tenía problemas de vista y no había disparado un arma. Si A
no tenía problemas de vista y sabía disparar sería homicidio culposo.

Ejemplo: A quiere matar a B y sabe que todos los días pasa a las 6 de la tarde, lo espera, ve
donde viene la sombra y le dispara y ese día el que venía era C ya que B no fue a trabajar ese
día.

La diferencia entre estos 2 ejemplos específicamente en personas C está en el primero y en el


segundo caso B no está. No se da lo que se llama en la doctrina viabilidad de resultado como en
el primer caso que estaba B y C.

hay Error de Tipo Vencible con respecto a ͞


B͟, y Tentativa de Homicidio Simple con relación
a͞C͟ .

El Dolus Generalis:
Dolo General; es cuando la muerte se atrasa o se adelanta en relación a lo planeado por el autor.

La doctrina dice en relación con del Dolus Genralis, no importa, quería matar y mató. Se
adelantó o atrasó es irrelevante.

En el Dolus Generalis se requieren 2 actos por parte del sujeto activo para que aplique.

Ejemplo:
A quiere matar a B lo agarra a martillazos en la cabeza creyéndolo muerto lo lanza la río, y
después con la autopsia dice que no murió por los martillazos sino ahogado. Aquí la muerte se
atrasó de acuerdo a lo planeado por el autor

Ejemplo:

͞A͟quiere matar a ͞ B͟; lo quiere ahogar porque sabe que ͞


B͟no sabe nadar. Lo tira de un
puente al río y ͞
B͟muere. El Forense determina que cuando iba cayendo, ͞ B͟se golpeó la
cabeza en una varilla y murió antes de caer al agua.

Quiero matar y mato: Homicidio Doloso.

Ejemplo:
A droga B para dormirlo y una vez dormido lo pone en los rieles del tren y le pasa por encima y
viene la autopsia y dice que cuando lo puso en los carriles ya estaba muerto. Aquí la muerte se
adelantó.

Entonces que dice la doctrina con el dolo generalis, no importa, quería matar y mató. Se
adelantó o se atrasó, es irrelevante.

143
Ejemplo:
A cuida a una viejita la viejita lo trata muy mal y un día A decide matarla, la lleva en la silla de
ruedas y la tira por unas gradas, cuando va bajando le da un infarto a la viejita y cae. Viene la
autopsia y dice que la viejita no murió del golpe sino del susto. Este es un caso que cualquiera
puede pensar que hay un dolo generalis porque la muerte se adelantó, sin embargo, no porque
lo que hay aquí es un error en el nexo causal irrelevante, ciertamente quería matar y mató, no
murió por la caída, sino por el susto, pero el error en el nexo causal es irrelevante, y aquí no hay
dolo generalis porque en el dolo generalis se requieren 2 actos por parte del sujeto activo.

Veamos en el caso de los martillazos, le dio los martillazos (1acto) y lo tiró al río (2 actos).

El otro caso, lo drogó (1) y luego lo puso en los rieles del tren (2). Hay 2 actos.

La acción del Autor es compatible con la propia acción de la víctima cuando se auto-infiere la
lesión, cuando es producto de la lesión de aquel.

Ej 1: si yo voy siguiendo a un tipo para matarlo y esa persona cae a un acantilado y muere yo
soy culpable de homicidio.

Ej 2: cuando 2 personas están forcejeando y la víctima para quitarle el cuchillo lo agarra y se lo


clava también es actor de homicidio

Error sobre los elementos agravantes: es lo que se llama error de tipo al revés. Y son
de 2 clases:

x El desconocimiento de la agravante: A mata a B y después se demuestra que B era el


papá.

x O la falsa suposición de la agravante: A mata a su papá y después viene el dictamen


y dice que no era el papá de A.

La solución para ambas es que la agravante no se les puede aplicar, porque en una la desconoce
y en la otra no existe.

Ejemplo: me voy para el bar me tomo unos tragos y de un momento a otro tengo un pleito con
un roco majadero y lo mato, y luego me dicen mae sabe a quién mató, NO, al embajador del
EEUU, no lo sabía por lo consiguiente no me podrían aplicar la agravante. \

Terminamos aquí con el elemento cognitivo.

x Elemento Volitivo:
Pero para que exista Dolo también se requiere el Elemento Volitivo y este tiene que ver con la
voluntad, y aquí es cuando el dolo se divide en:

Dolo Directo

144
Dolo Eventual

Dolo Directo:
Es cuando el sujeto quiere directamente el resultado, lo acepta y dirige su voluntad
hacia tal fin.

Ej: quiero matar, saco la pistola y mato.

Ej: quiero robar, me meto a la casa y saco los bienes.

Pero también está:

Dolo Eventual:
Es cuando el sujeto prevé el resultado, no lo quiere, pero no hace nada para evitarlo y al no
hacer nada para evitarlo, lo admite como suyo.

Ej: quiero matar a pasito latino y sé que viene para un curso a las 08:00 horas y le pongo una
bomba en el aula, tengo que prever que va haber más gente, y efectivamente yo no quiero matar
a las demás personas, solo a pasito latino, la bomba explota. Yo soy responsable de todo lo que
pasó ahí. Con respecto a pasito latino estoy actuando con dolo directo porque es al que quería
matar y en relación con las demás personas con dolo eventual porqué yo preví el resultado y
aunque no lo quería y no hice nada para evitarlo lo admití como mío entonces estoy actuando
como dolo eventual.

Ej: una persona que viene saliendo del hospital de una operación a corazón abierto, y quiero
hacerle una broma, entonces tengo que prever que esa persona se puede morir de un infarto y si
se muere perfectamente me pueden atribuir ese delito por Dolo eventual, porque yo preví el
resultado y no hice nada para evitarlo, al contrario seguí para adelante con la broma.

El dolo directo e eventual se encuentra en el artículo 31 CP.

La Culpa:
Nuestro Código Penal actual, no contiene una definición de culpa; contrario al dolo y a la
preterintensión, que sí están definidos en los artículos 31 y 32 del cuerpo legal citado.

Generalmente, la gente asocia el concepto culpa con imprudencia, negligencia, impericia o


irresponsabilidad.

Estos conceptos no están malos hoy en día; pero esos conceptos modernamente ya no se
utilizan. Hoy en día, el concepto con el cual se asocia la culpa es con la ͞
falta al deber de
cuidado͟ .

Definición de Culpa (que aparece en el Proyecto del Código Penal que está en la Asamblea
Legislativa):

145
͞Actúa con culpa, quien al realizar la conducta tipificada cauce un resultado no
querido, previsible y evitable, como consecuencia directa de la infracción a un
deber de cuidado͟ .

La base del delito culposo es la determinación de la ͞


falta al deber de cuidado͟

La culpa se divide en 2: ojo

La Culpa con Representación o Consiente : es aquella en la que el sujeto prevé el


resultado, no lo quiere, pero no lo prevé como suyo porqué creé que lo va a evitar con
su habilidad.
Ejemplo: el chofer a alta velocidad frente a la zona escolar, quien cree que si le saliera
una persona, con su pericia lo esquivaría y evitaría cualquier accidente.

La Culpa sin Representación o Inconsciente: en la culpa inconsciente no hay


previsión de resultado. Debe determinarse por caso fortuito o fuerza mayor para que
excluya la culpa.
Las causas que excluyen la culpa son las siguientes:

Cuando no hay falta al deber de cuidado; aunque haya un daño.


Cuando a pesar de haber falta al deber de cuidado, no hay daño.
Cuando no se pueda demostrar la relación de causalidad, entre la acción culposa y el
daño: que es necesario siempre.
Cuando el resultado era absolutamente imprevisible; en casos de fuerza mayor o caso
fortuito. Ejemplos: dar un bolazo a otro jugador en un juego de fútbol y provocarle un
daño o la muerte; Iatrogenias médicas.
El error de tipo invencible.
Estas 2 culpas han causado temas problemáticos sobre el cual se han escrito 100 libros y hay
una línea tan delgada que separa el dolo eventual y la culpa con representación:

La similitud
Entre ambas es que en las 2 hay previsión de resultado.

En las 2 el sujeto no quiere el resultado.

La Diferencia:
Es que en el Dolo Eventual el sujeto no hace nada para evitarlo entonces lo admite como suyo y
en la Culpa el sujeto creé que lo va a evitar o tratar de evitarlo de acuerdo con su pericia.

Resolución de la Sala Tercera: 242-2010 (accidente del AyA, irrespetó todos los semáforos en
luz roja).

PRETERINTENCIÓN
La preterintención es u n hecho Doloso del cual se deriva un resultado más grave del que quiso
producir de la misma especie siempre que ese hecho sea atribuido a título de culpa. Es decir es
un acto Doloso que termina siendo atribuido a título Culposo.

146
En nuestro código solo existe un delito preterintencional y es el que está regulado en el artículo
113 inciso 2 ͞
El que con la intención de lesionar causare la muerte de otro͟ .

El Dolo en este delito es ͞


lesionar͟pero con mala suerte que terminar cometiéndose la muerte.

EJ: el típico caso que 2 personas se están peleando en un momento determinado uno golpea al
otro y se va para atrás se golpea la cabeza en un tubo que estaba escondido en el césped y se
desnuca y muere.

Artículo 32 Código Penal:

͞Obra (actúa) con preterintención quien realiza una conducta de la cual se


deriva͙͟

Ejemplo: artículo 113, inciso 2° Código Penal:

͞
El que por la intención de lesionar͙͟

La preterintención de un acto inicial doloso, el cual termina con un hecho más grave, que el que
quiso producir.

El hecho más grave se atribuye a título de imprudencia.

ANTIJURICIDAD
Una vez determinada la Tipicidad, tanto objetiva como subjetiva, el siguiente paso es la
constatación de la Antijuricidad; es decir, determinar que el hecho cometido es contrario al
derecho.

La antijuricidad se divide en dos y al igual que la tipicidad, tiene un orden:

La Antijuricidad Formal y la antijuricidad Material.

Antijuricidad Formal: existe cuando no se da ninguna causa de justificación, y esta


causa de justificación excluyen antijuricidad formal Es decir, la antijuricidad formal se
da cuando no existe ninguna causa de justificación.

¿Cómo se yo entonces sin hay antijuricidad formal?

R/ determinando que no se de ninguna causa de justificación y las causas de justificación son:

Permisos que otorga el ordenamiento jurídico para que una acción típica sea aprobada por el
ordenamiento. EJ: si yo saco una pistola y mato a B, estoy ejerciendo una Acción Típica,
porque lo estoy matando con todo el Dolo. Sin embargo si yo mato a B en legítima defensa
vienen hacer aprobada por el ordenamiento jurídico, lo que me dice el ordenamiento es, señor
usted acaba de cometer una Acción Típica, pero esa Acción Típica por existir una causa de
justificación el ordenamiento la aprueba, es decir, es una Acción Tipica, pero no hay
Antijuricidad Formal.

Por ejemplo: la Legítima Defensa; que es la causa de justificación más común.

147
Las causas de justificación excluyen la antijuricidad del hecho y entonces hacen que un hecho
que es típico, sea permitido por el ordenamiento.

Por ejemplo: mató; ya comprobamos la tipicidad objetiva, comprobamos la tipicidad subjetiva;


vamos a la antijuricidad formal y se comprueba que mató en legítima defensa.

Es un hecho que hay una acción que es típica, que hay tipicidad objetiva, que hay tipicidad
subjetiva, vamos a la antijuricidad formal para ver si existe una causa de justificación y sí,
mató, pero mató en legítima defensa; entonces si se comprueba que hay legítima defensa, se
excluye la antijuricidad; es decir, que un hecho que en principio es típico, es permitido
(aprobado) por el ordenamiento jurídico.

Se puede matar en legítima defensa; el ordenamiento jurídico lo autoriza.

Hay una acción, vamos a la tipicidad y efectivamente se cometió un hecho típicamente objetivo,
porque usted mató a una persona; efectivamente usted mató con tipicidad subjetiva, porque lo
mató con todo el dolo; pero cuando vamos a la antijuricidad, y hay legítima defensa. El hecho
podrá ser típico, pero ya se elimina la antijuricidad, y entonces quedó en un hecho típico pero
antijurídico; y ya no seguimos, se acabó, porque al existir una causa de justificación, es un
hecho típico aprobado por el ordenamiento jurídico; por lo que no hay ninguna
responsabilidad.

Las causas de justificación se encuentran reguladas de los artículos 25 al 29 del Código Penal:

Artículo 25: Cumplimiento de la Ley


͞No delinque quien obrare en cumplimiento de un deber legal o en ejercicio legítimo de
un derecho͟.

Es decir, que la persona que comete un hecho, aunque sea típico, pero si está cumpliendo un
deber legal o está ejerciendo un derecho, esa persona no puede ser sancionada. Esto es lo que
alegan casi siempre, por ejemplo, los periodistas, cuando dicen que ellos están utilizando un
ejercicio de un derecho, que es el ejercicio del derecho a la información.

Aquí la polémica es, cómo determina un juez si la persona está actuando en un deber legal,
porque eso depende de cada caso en concreto. Por ejemplo, si un policía uniformado llega a
detener a alguien que está cometiendo un delito, esa persona no podría acusarlo por privación
de libertad ni por abuso de autoridad, porque el policía está ejerciendo un deber legal.

Hay un caso de un padre que reprende a su hijo normalmente, porque hizo algo, le pegó cuatro
fajazos y le dejó las piernas moreteadas; entonces lo acusaron por agresión con arma. Este es
un caso en donde el padre alegó una causa de justificación (cumplimiento de la ley), pues él
alegaba que efectivamente él le pegó, pero que lo hizo en el ejercicio legítimo del derecho de la
Patria Potestad. Y en principio tiene razón, lo que pasa es que al final se terminó condenándolo
porque se consideró que esa no era forma de castigar a un niño y que se había dado un abuso en
el ejercicio de la Patria Potestad.

Aquí se ve como se alegan esta serie de circunstancias y un juez puede determinar si hay o no
hay un deber legal y si hay o no hay un ejercicio legítimo de un derecho; y cuándo puede ser
que se abuse de ese ejercicio legítimo de un derecho.

148
Todo esto hay que verlo en cada caso concreto.

Artículo 26: Consentimiento del Derechohabiente


͞No delinque quien lesiona o pone en peligro un derecho con el consentimiento de quien
válidamente pueda darlo͟ .

Por ejemplo: qué pasa si una compañera me dice: tome, llévese esta grabadora; y yo me la
llevo. Ella no me puede ir a acusar a la fiscalía después por hurto, porque ella consintió en que
yo me llevara el artículo; y es un bien del cual ella puede disponer, de manera que ahí hay una
causa de justificación, que es el consentimiento del derechohabiente; es decir, ella puede
válidamente dar el consentimiento para que yo me lleve eso; de forma tal que a mí no me
pueden acusar por hurto.

En el caso de que la grabadora no fuese de ella y me indujera a llevármela, haciéndome creer


que sí le pertenece, yo estaría actuando por un error de tipo; ya que ella me está induciendo al
error, al hacerme pensar que ella era la dueña.

EJ: yo no puedo ir a un hospital y decir vengo a que me saqué el corazón, eso no se puede
porque ese órgano es vital para vivir.

EJ: yo no puedo decirle a otra persona máteme, yo dejo una carta autorizándolo, no, esto
tampoco se puede yo no puedo disponer así de mi vida.

El consentimiento del derechohabiente opera sobre bienes que yo pueda válidamente disponer
de ellos. El consentimiento en personas menores de 15 años no opera. Ej: una niña de 10 años
que venga a decir, si yo quise tener relaciones sexuales con ese hombre de 25 años, eso no
opera en nuestro ordenamiento jurídico, en materia de delitos sexuales.

Para que esta causa de justificación del consentimiento del derechohabiente opere, se requieren
varios requisitos:

El sujeto que presta o dispone del bien jurídico debe ser el dueño total o parcial de ese bien
jurídico.
El sujeto debe dar el consentimiento antes de la acción; no después, porque sino dejaría de ser
consentimiento y sería un perdón.
El consentimiento no debe provenir de error, de engaño ni de coacción (si no estaría viciado).
El consentimiento se permite de los bienes que yo puedo disponer. Se prohíbe el
consentimiento en aquellos bienes en los que el titular es el Estado o la comunidad. Por
ejemplo los daños al ambiente.

Es decir, yo no puedo decir que como es la finca mía y tengo un bosque, que lo puedo quemar,
porque a pesar de que la finca es mía, hay un interés público y yo no puedo disponer de esa
situación, porque me podrían acusar de un delito contra el ambiente.

También se prohíbe el consentimiento, en aquellos delitos que por su esencia se prohíbe al


titular del bien jurídico, consentir el acto que lesiona el derecho; por ejemplo: un homicidio.

Si ͞
A͟le mete un balazo a ͞ B͟y lo mata, no va a venir a decir que es que ͞B͟le dijo que lo
matara, y que se le absuelva porque ͞B͟es el dueño de su vida y dijo que lo mataran. Eso no
puede ser así, porque a pesar que yo soy dueño de mi vida, yo no puedo disponer de mi vida;

149
por eso yo no puedo decirle a alguien que lo autorizo a que me mate y que con eso queda libre.
No es así.

Igualmente si yo intento suicidarme, también se me castiga; porque por más titular que sea de
mi vida, no puedo disponer de ella para quitármela.

También pasa con los abortos y con los delitos sexuales; es decir, yo puedo ser dueño de mi
libertad sexual, pero no puedo decirle a alguien que venga a violarme, porque son bienes de los
cuales soy titular, pero que no puedo disponer de ellos.

Salvo que tenga el consentimiento de la persona, en el sentido de ella esté de acuerdo en


mantener relaciones sexuales, pero no en el sentido de que la violé porque ella me dijo que la
violara.

El consentimiento del derechohabiente opera más que todo en delitos contra la propiedad, en
los cuales sí se puede disponer del bien, que es, por ejemplo, el caso en que una persona me
autoriza a llevarme una grabadora y después me vaya a acusar por hurto. No puede acusarme
de hurto porque yo me la llevé con el consentimiento de ella y es un bien del cual ella puede
disponer expresa y libremente.

Artículo 27:Estado de Necesidad


͞No comete delito el que, ante una situación de peligro para un bien jurídico propio o
ajeno, lesiona otro, para evitar un mal mayor, siempre que concurran los siguientes
requisitos:

a) Que el peligro sea actual y inminente;

b) Que no lo haya provocado voluntariamente

c) Que no sea evitable de otra manera

Si el titular del bien que se trata de salvar, tiene el deber jurídico de afrontar el riesgo,
no se aplicará lo dispuesto en este artículo͟ .

El bien que se lesiona tiene que ser menor al que se quiere salvar.

Por ejemplo: la avioneta que cayó sobre una casa, en un aterrizaje forzoso para salvar la vida
del piloto. Se lesiona el bien de la propiedad para salvar el bien mayor de la vida.

Es cuando se lesiona un bien jurídico menor para salvar uno mayor. Hay una ponderación de
bienes. Lo hago para salvar un bien mayor y lesiono un bien menor

El piloto de la avioneta estaba pretendiendo salvar el bien de la vida y lesionó la propiedad.


Vale más la vida, por lo que es un estado en donde jurídicamente, (penalmente), no hay
absolutamente ningún delito, porque es una persona que está tratando de salvar su vida y que,
salvando su vida lesiona la propiedad de otra persona; entonces, la vida y la propiedad, dentro
de una jerarquía de bienes jurídicos, por supuesto que la vida es el más importante.

Cuál es el primer requisito: que el delito sea actual e inminente; por supuesto que lo era; fue
cosa de segundos.

Segundo, que no lo haya provocado voluntariamente; es un desperfecto mecánico, no está


siendo provocado por el piloto.

150
Y tercero que no sea evitable de otra manera; es la única manera de aterrizar, forzosamente;
caiga donde caiga el avión.

El problema sería que él mate a alguien, porque ya no son bienes de diferente valor, sino bienes
de igual valor.

Que es el típico caso de la famosa tabla de canidades, de dos náufragos que quedan en una tabla
y llega el momento en que la tabla sólo aguanta a uno y ahí es al más fuerte. Uno mata al otro.

Otro ejemplo es el típico caso de una casa que se está quemando (conato de incendio) y usted
sabe que hay un niño adentro y para salvarlo usted entra y despedaza los portones y la puerta y
saca al chiquito y sucede que después nos vienen acusando por haber despedazado la puerta. El
dueño de la casa, a pesar de que le estamos salvando al hijo, nos viene acusando por daños;
pero aquí es un estado de necesidad, porque se trata de un bien que a pesar de no ser nuestro, es
un bien mayor. Es un bien ajeno (como lo dice el artículo ͞ cuando se trata de proteger un bien
jurídico propio o ajeno͟ ); ahí el chiquito ni siquiera es familia de nosotros, pero nosotros
estamos tratando de salvarle la vida. Y para salvar esa vida, estamos despedazando las puertas.
Estamos lesionando la propiedad, para salvar un bien mayor (la vida).

Otro ejemplo es el caso es en el que ͞ A͟es amigo de ͞ B͟, y sabe que ͞ B͟padece de
depresiones. Un día ͞ B͟dice que se va a suicidar y sucede que ͞
A͟llega a buscarlo a la caso y
está todo cerrado y le comienza a llegar un olor a gas. ͞
A͟se asoma por la ventana y ve que su
amigo está acostado en la cama y con ese olor a gas a dentro (se está suicidando); entonces
llega y despedaza la ventana para salvarlo. Ahí está salvando la vida y está lesionando la
propiedad; pero esta persona (͞ A͟ ), jamás podría ser acusado por haber quebrado el vidrio,
porque es un estado de necesidad.

Si en el caso anterior, se diera otro agravante, de que la casa no es de la persona que se está
suicidando (es alquilada, por ejemplo), y el tercero (dueño), viene acusándolo para que le pague
los daños, ahí no podría hacerlo, porque se presenta un caso de necesidad.

Otro ejemplo es el caso que ͞ A͟observa que dentro de un carro hay un hombre que quiere
abusar de una mujer ͞ B͟ ; entonces ͞A͟decide intervenir y le quiebra la ventana al vehículo
para ayudar a ͞
B͟y evitar el delito, donde está tratando de salvar el honor sexual de ella. Ahí
no puede haber acusación contra ͞ A͟, porque está salvando un bien que es superior a la
propiedad (honor sexual o violación sobre propiedad).

El último párrafo dice:

͞Si el titular del bien que se trata de salvar, tiene el deber jurídico de salvar el bien, no se
aplica este artículo͟

Por ejemplo el caso del bombero que a medio incendio decide devolverse y no intervenir
porque le da miedo dicho incendio. Y lo acusen y él alegue un estado de necesidad; ahí no se
aplica lo de ese artículo, porque él tiene el deber jurídico de afrontar el riesgo. Y si él tiene ese
deber jurídico, un bombero no puede alegar una situación de éstas; salvo que sea un caso ya
extremo (por ejemplo el caso de las torres gemelas, donde la vida de él corría riesgo extremo),
pero dentro de lo razonable, no puede alegar estado de necesidad y debe de intervenir.

151
O el médico que en medio de una operación decide que ya no quiere operar más, por temor a
que lo contagien de sida; él no puede hacerlo, no puede alegar estado de necesidad, porque él
tiene el deber jurídico de afrontar el riesgo.

Artículo 28: Legítima Defensa


͞No comete delito el que obra en defensa de las personas o derechos propios o ajenos,
siempre que concurran las siguientes circunstancias:

Agresión ilegítima; y (es decir actual y inminente).

Necesidad razonable de la defensa empleada para repeler o impedir la agresión.͟(es


decir que no haya otra forma de evitarla).

Este último párrafo es lo que se llama en doctrina ͞


la legítima defensa presunta ͟
, es decir la
legítima defensa que se presume.

͞Se entenderá que concurre esta causal de justificación, para aquel que ejecutare actos
violentos contra el individuo extraño que, sin derecho alguno y con peligro para los habitantes
u ocupantes de la edificación o sus dependencias, se hallare dentro de ellas, cualquiera que sea
el daño causado al intruso͟.

En otras palabras, un mae que esté dentro de la casa, con peligro para los habitantes, que uno no
conoce, se puede matar, y porqué, porque la legítima defensa de presume aquí. ͞ la legítima
defensa presunta͟

La legítima defensa es cuando yo trato de salvaguardar mis bienes jurídicos, o los de una
tercera persona, que están siendo ilegítimamente agredidos y no haya ninguna otra forma de
repeler el ataque.

En la legítima defensa no tiene que haber igualdad de armas; no quiere decir que si me están
atacando con un revólver, yo tenga que defenderme con un revólver. Es decir, una persona
puede venir a atacarme con un cuchillo, que yo puedo sacar un revolver y no hay ningún
problema. O una persona puede venir a agredirme con el puño y yo le puedo dar un balazo; no
hay ningún problema, porque en la legítima defensa no se requiere la igualdad de armas, eso es
falso, no es necesario que sea así.

No tiene que haber igualdad de armas, basta que se esté dando una agresión ilegítima hacia mí
o hacia un tercero y que no exista ninguna otra posibilidad, que hacer lo que hice; es decir, la
situación es inminente, no me dio chance de salir corriendo, ni ninguna otra cosa.

En el segundo párrafo de ese artículo se da lo que se llama la legítima defensa presunta; y se le


llama así, porque la legítima defensa normal hay que probarla, es decir si yo como imputado
digo que actué en legítima defensa, tengo que probarlo, porque estoy alegando una causa de
justificación; pero en este segundo párrafo del artículo, aquí la ley presume si usted actúa en
legítima defensa. Aquí la ley lo presume y usted no tiene que probarlo; que es en el siguiente
caso:

͞Se entenderá que concurre esta causal de justificación, para aquel que ejecutare actos
violentos contra el individuo extraño que, sin derecho alguno y con peligro para los habitantes

152
u ocupantes de la edificación o sus dependencias, se hallare dentro de ellas, cualquiera que sea
el daño causado al intruso͟.

En otras palabras, si usted está en casa y ve a un individuo dentro de ella y hay peligro para los
habitantes, le puede meter 10 balazos y no hay ningún problema, porque él no tiene nada que
estar haciendo dentro de su casa.

Así como en la legítima defensa no se exigen armas iguales, tampoco se exigen reacciones
iguales o proporcionales. No es que si él me metió una puñalada, yo le tengo que meter una
también; no, yo le puedo meter diez puñaladas, no hay ningún problema. No opera así.

Si hay alguna causa de justificación, ahí termina el análisis, porque si existe alguna causa de
justificación, el hecho podrá ser típico, pero ya no es antijurídico. Ya no hay nada que hacer, ya
no hay delito.

Artículo 29 Exceso en la defensa.


͞Si en los casos de los artículos anteriores, el agente ha incurrido en exceso, el hecho se
sancionará de acuerdo con el artículo 79.

En todas las causas de justificación puede haber excesos.

EJ: Un padre para reprender a su hijo saca la faja y le pega y le saca la sangre, ahí hay ejercicio
de un derecho que es el de la patria potestad, pero en exceso.

¿Y que pasa cuando hay exceso en las causas de justificación?

R/ no se excluye la antijuricidad formal, es decir el maje comete el delito, comete la


antijuricidad pero el hecho se sancionará de acuerdo al artículo 79 del CP y lo que dice es que
le permite al juez bajar la pena por debajo del mínimo, (leer).

Cuando hay exceso en las causas de justificación no elimina la antijuricidad. Ej: yo para
defenderme en una legítima defensa le meto 30 balazos al maje, evidentemente hay un exceso
en la defensa.

En resumen, las causas de justificación normal eliminan la antijuricidad formal, pero cuando
hay exceso no la elimina.

Ojo muchos fallan en lo que sigue:

Todas las causas de justificación para que operen, tienen que tener y darse:

x Un elemento Objetivo
x Un elemento subjetivo
¿Cuál es el elemento Objetivo?

R/ es lo que el código exige.

EJ: en el estado de necesidad que es lo que el código exige, que el bien jurídico tutelado sea
menor al que se está protegiendo.

EJ: en la legítima defensa, que es lo que el código exige, que estemos ante una agresión
ilegítima que sea actual e inminente.

Pero también la causa de justificación requiere de un elemento subjetivo

153
¿Cuál es el elemento Subjetivo?

R/ es que el sujeto crea en su mente en su psiquis que está actuando amparado por el derecho

En otras palabras en cualquier causa de justificación tiene que darse estas 2 cosas.

OJO

¿y qué pasa cuando falta alguno de ellos?

R/ Si se da el elemento objetivo pero no se da el subjetivo, la causa de justificación ya no opera


EJ: A y B son enemigos un día B decide suicidarse y se encierra en su departamento y abre la
llave del gas. En eso viene A caminando y desconoce lo que A está haciendo, pero con el fin de
hacerle un daño, agarra una piedra y le lo tira al vidrio del apartamento y se lo quiebra. ¿Qué
provocó eso? R/que saliera el gas y le salvó la vida a B.

¿Se da el elemento objetivo?

R/ el mae dañó la propiedad pero salvó la vida protegió la vida, se da el elemento objetivo.

¿Se da el elemento subjetivo?

R/ no se da, porque el mae no lo hizo con la intensión de salvar al mae, sino para dañar el
apartamento.

Entonces no opera.

A contario sensu:

¿Qué pasa si se da el elemento Subjetivo pero no se da el elemento Objetivo?

R/ Cuando esto ocurre es cuando estamos en presencia de lo que se llama un Error de


Prohibición Indirecto.

Ej: ese mae que salió del Tobias Bolaños en la avioneta, la avioneta le comienza a fallar, se tiró
a la choza y mató a alguien. ¿Cuál bien jurídico quiso salvar? R/ la vida, ¿Cuál bien jurídico
lesionó? R/ la vida, son de igual valor y lo que dice el código y el elemento objetivo lo que dice
es uno menor y otro mayor, no se da el Objetivo.

EJ: lo que le pasó a un oficial del OIJ, él está en su pueblo, esperando a su esposa que está
comprando, está por fuera, cuando ve que del negocio sale un maje encapuchado y la gente
pegando gritos y el maje con un rehén, saca el oficial del OIJ la pistola y le pega un balazo al
maje y lo mata. Todo era un simulacro de la Comisión Nacional de Emergencias.

¿Qué creyó él?

R/ que era un asalta, llevaba un rehén

¿Se da el elemento subjetivo?

R/ si, porque él pensó que estaba actuando en legítima defensa de un tercero

¿Se da el elemento objetivo?

R/ No, porque no se estaba dando ninguna agresión ilegítima.

154
Entonces cuando estamos ante un Error de Prohibición Indirecto la consecuencia que tiene es
que; la Causa de Justificación no opera como justificante excluyente de la Antijuricidad, sino
que opera como Exculpante Excluyente de la Culpabilidad.

Entonces ya no se va a llamar Estado de Necesidad, sino que se va a llamar Estado de


Necesidad Exculpante.

Entonces ya no se va a llamar Legítima Defensa, se va a llamar legítima defensa Exculpante o


Legítima Defensa Putativa. Solo para la legítima defensa se utiliza ͞
putativa͟
.

Resumen: cuando se está dando un Error de Prohibición Indirecto, es decir que la persona crea
que está actuando bajo un estado de justificación, que no se está dando, porque falta el
elemento objetivo. La causa de justificación no opera como justificante excluyente de la
Antijuricidad, sino que opera como Exculpante Excluyente de la Culpabilidad.

Exculpante es cuando los bienes son de igual valor.

EJ: naufrago que estaban en la tabla de canidades, de dos náufragos que quedan en una tabla y
llega el momento en que la tabla sólo aguanta a uno y ahí es al más fuerte. Uno mata al otro
para salvarse, aquí la justificante sería como Exculpante.

Esto es importante porque cuando un hecho es Típico y Antijurídico, ya generó un injusto


penal, ya generó responsabilidad civil, por consiguiente si a mi me absuelven por una causa de
justificación normal elimino la antijuricidad y no tengo responsabilidad civil, pero si me
absuelven por una causa de Exculpante ahí si respondo Civil porque el injusto penal ya se dio,
esta es la consecuencia importante que tiene. Artículo 34 segundo párrafo.

Una vez que ya compruebo que no hay causas de justificación, es decir que hay antijuricidad
formal, entonces me voy a la antijuricidad material.

2. Antijuricidad Material: significa que es la efectivamente lesión al Bien Jurídico


Tutelado. (Principio de Lesividad) [voto 6410-96 Sala IV].

A la efectiva lesión cuando ya se lesiona el bien jurídico, a eso se le llama principio de


lesividad.

Por ejemplo en el homicidio , el bien jurídico que se protege es la vida; entonces una vez que
yo compruebo que no hay causas de justificación, entonces entro y como juez digo, en cuanto a
la antijuricidad material efectivamente hubo una lesión al bien jurídico tutelado, como
Principio de Lesividad, pues efectivamente se acabó con la vida de otra persona.

No tiene nada que ver con el dolo; aquí es si se lesionó el bien jurídico.

En los homicidios, la vida; en los abortos, la vida; en los delitos contra el honor, el honor, en
los delitos contra la propiedad, la propiedad; en los delitos sexuales, la libertad sexual; en las
lesiones, el bien jurídico es la integridad física; etc.

OJO:

Ejemplos donde no se da:

Un caso donde no exista un daño, una lesión al bien jurídico es el ejemplo de un uso de un
documento falso, en donde la falsificación era tan burda, en el Tribunal se absolvió a la

155
persona, considerando que no había lesión al bien jurídico tutelado, porque era una falsificación
detectable por cualquiera.

La persona hizo una falsificación de una ͞ raspadita͟, y llegó a la Junta a reclamar su premio;
pero la falsificación era tan mala, que el Tribunal considera que ahí no hay una efectiva lesión
al bien jurídico tutelado (la fe pública, en el uso de documento falso), entonces se absuelve al
imputado.

Otro ejemplo es el caso de dos hombres que iban a ir a un negocio a asaltarlo. Pero a las tres de
la tarde se pelean entre ellos y a las cuatro de la tarde, uno de los hombres enojados llama al
negocio y les dice que se ͞ pongan vivos͟porque a las cinco va a llegar una persona con ciertas
características y los va a asaltar el negocio. El dueño del negocio llama al OIJ y efectivamente
a las 5 p.m., estaban dos oficiales del OIJ escondidos, entonces llegaron los hombres armados a
ejecutar el asalto y en ese momento los aprehendieron. Este es un caso donde el Tribunal
absolvió a ese hombre, porque consideró que efectivamente había un hecho típico, que
efectivamente había una tentativa de estafa, que había tipicidad subjetiva, pues existía dolo; que
efectivamente no había ninguna causa de justificación, pero es un caso donde no hubo una
lesión al bien jurídico tutelado; porque ese bien jurídico, que era la propiedad, nunca estuvo en
peligro, porque ya el dueño sabía que lo iban a llegar a asaltar y ya la policía estaba ahí. Nunca
se puso en peligro el hurto. Ojo Chaves dice que aquí si se lesionó el bien jurídico tutelado,
ya las personas iban con la intensión de realizar el asalto e iban armados.
Otro ejemplo, últimamente se está absolviendo a las personas acusadas de tenencia ilegal de
arma prohibida cuando se demuestra a través de dictamen criminalístico que el arma no sirve,
entonces es imposible utilizar un arma que no sirve, no se puede acusar de tenencia ilegal de
arma porque no es un arma no sirve y no está dañando al bien jurídico tutelado.

Es un caso en el que no hay delito, porque nunca hubo antijuricidad material.

a) Objetiva: que el hecho


encuadre en una figura

penal (típico).

1- Tipicidad
Dolo

b) Subjetiva Culpa

Preterintención

INJUSTO PENAL

Delito
(Acción)

Formal: ausencia de causas

156
de justificación.

2- Antijuricidad
Acción Omisión

Material: que exista una efectiva


lesión al Bien Jurídico Tutelado

(Principio Lesividad)

3- Culpabilidad

Al tener la tipicidad y la antijuricidad, todavía no hay delito, porque me falta el último estadio
(culpabilidad); pero una vez que tengo la tipicidad y la antijuricidad, ya tengo lo que se llama
un ͞ Injusto Penal͟ y la importancia de éste es que si llego aquí, ya se generó una
responsabilidad civil común; todavía penal no, porque falta la culpabilidad, pero ya aquí hay
responsabilidad civil. Es decir, el injusto penal es cuando efectivamente compruebo que el
hecho es típico y antijurídico.

El Injusto Penal es un hecho típico y antijurídico.

Una vez que tengo esos dos estadios, ahí ya tengo un Injusto Penal; y ya como mínimo genera
responsabilidad civil; y esa se da porque todo delito provoca daños.

Aquí se genera la responsabilidad civil por los daños que se causaron con el delito y los daños
pueden ser de tres tipos:

Daño material o económico.


Daño físico.
Daño moral.

CULPABILIDAD

Culpa y culpabilidad no es lo mismo, la culpa pertenece a la tipicidad subjetiva

Culpabilidad es reprochabilidad, es el juicio del reproche.

Culpabilidad es decirle a la persona, mire usted sabía lo que estaba era un delito, usted sabía lo
que estaba cometiendo es ilegal y aún así siguió actuando.

Culpabilidad = Reprochabilidad (es el juicio de reproche).

Hay un principio constitucional que dice que nadie puede alegar ignorancia de la ley; sin
embargo, nosotros como miembros de una sociedad, desde que estamos pequeños, se nos
inculca cuales son los valores que debemos respetar. Entonces, nosotros como padres de

157
familia, como el primer contacto que un menor tiene, desde ese momento se le inculcan valores
a respetar y ahí es cuando a un menor, desde pequeño, hay que enseñarle por ejemplo a no
apropiarse de lo que no es de él; y eso a la postre, lo que el niño está entendiendo es que, robar
no es bueno. También le enseñamos, desde niño, que no se debe ofender a las demás personas
y le estamos enseñando que el honor de los demás se respeta; además les enseñamos que el bien
más preciado es la vida humana y que nadie tiene derecho a matar a otra persona; ahí le
estamos enseñando a respetar la vida y a respetar la integridad física, etc.

La ley parte del principio de que nosotros desde pequeños, sabemos qué es lo que es malo y lo
que es bueno, y conforme vamos avanzando, este menor entenderá que ya no solo apropiarse de
algo que no le pertenece, no sólo es inmoral, sino que a la postre podría traerle problemas con
la ley. Entonces ahí es cuando un menor, le puede decir ya, a los 8 años, de que robar es una
situación que lo puede llevar a la cárcel.

La niñez es el periodo de limitaciones que el ser humano tiene, en relación con sus congéneres,
que hacen que, efectivamente, la ley presuma que todos tenemos una capacidad común y
promedio y que presuma que todos sepamos qué es una situación ilícita.

La persona tiene que motivarse en la norma, no solo en la norma jurídica, sino también la
norma moral, las normas de convivencia.; pero eso no significa que todas las personas tengan
que saber totalmente qué dice el Código Penal, significa no haberse motivado en la norma; pero
en la norma de convivencia, en la norma social aprendida. La persona aprendió desde pequeño
que apropiarse de lo que no es suyo, es malo y que le puede traer consecuencias.

Entonces, la culpabilidad es reprochabilidad; por ejemplo: decir, usted robó, usted se apropió
de algo que no es suyo, por lo tanto usted lesionó la propiedad ajena y usted pudo haber
adecuado su conducta, motivarse en la norma, sabiendo que era y aún así no lo hizo, usted
siguió cometiendo la acción. Eso es la culpabilidad.

La culpabilidad es el juicio de reproche.

¿Y porqué es importante la culpabilidad?

La culpabilidad es importante porque aquí es donde los jueces se basan para poner la pena;
utilizan un ͞
estira y encoge͟
, porque el juicio de reproche es un juicio elástico.

Es decir, a mayor reprochabilidad mayor pena. A menor reprochabilidad menor pena.

Por ejemplo: No es lo mismo que agarren a un campesino tocándole el trasero a una chiquita en
un parque, a que agarren a Oscar Arias Sánchez tocándole el trasero a una chiquita.

No es lo mismo darle un balazo a ͞


Perico de los Palotes͟en las piernas, que meterle un balazo a
͞Ronaldinho͟en las piernas.

No es lo mismo matar a un campesino que matar a un Magistrado; y aunque las dos sean vidas
humanas, para la ley no es lo mismo, no tienen el mismo reproche.

No es lo mismo pasarle un cuchillo en la cara a una mujer común y corriente, que pasarle un
cuchillo en la cara a una modelo que dedica su rostro a ganarse la vida, como medio de
subsistencia.

Podrán ser acciones iguales, pero no es lo mismo para la ley.

158
Por eso el principio de justicia es tratar a los iguales como iguales y a los desiguales como
desiguales.

Aquí es donde los jueces ponen la pena, porque la culpabilidad es reprochabilidad. Y la


reprochabilidad es decirle a la persona: usted no se motivó en la norma, y pudo haberlo hecho;
usted sabía que lo que estaba haciendo era malo y lo hizo. Y en el caso suyo es más
reprochable porque usted es un profesional, porque tiene más conocimiento y porque sabía que
la persona que estaba matando era un Magistrado, no era cualquier persona, etc.

Todo eso es un análisis que los jueces deben hacer a la hora de hacer el juicio de reproche.

Por ejemplo el caso Burgos; es un caso que merecía la pena más grande porque es un juicio de
reproche muy grande, no solo por la agresión física y moral que estaba ejerciendo sobre la
muchacha; sino porque se trata de un profesional y un defensor público que sabe perfectamente
que todo eso está malo, y se le puede reprochar más que lo que se le puede reprochar a un
campesino que agrade a su mujer.

Ahí es lo elástico del juicio de reproche: a mayor reproche mayor pena; a menor reproche
menor pena.

Jamás puede tener la misma pena un hombre que le dé un balazo a un Magistrado, que alguien
que dispare a un campesino; por más vidas humanas que sean las dos., pero no es lo mismo.

Culpabilidad no tiene nada absolutamente que ver con culpa; la culpa es un modo de acción u
omisión que pertenece a la tipicidad; entonces culpable no tiene nada que ver con culpa.

Culpabilidad no tiene que ver con culpa.

Culpable (refiriéndose a Culpabilidad), es entonces, quien pudiendo hacerlo, no se ha motivado


en la norma, ni en la amenaza penal que está en la infracción.

Esto por cuanto toda persona con sentido común, sabe lo que es legal y lo ilegal, que se le va
introyectando desde pequeño.

Al igual que existen causan que eliminan la tipicidad y la antijuricidad, la ley establece causas
que excluyen la culpabilidad.

Causas que excluyen la Culpabilidad:

1. INIMPUTABILIDAD

De conformidad con el artículo 42 del Código Penal, una persona es imputable cuando
comprende el carácter ilícito de sus actos y pueda adecuar su conducta acorde a esa
comprensión.

Entonces, un inimputable es una persona que no puede comprender el carácter ilícito de sus
actos y no puede adecuar su conducta de acuerdo con esa comprensión. Leer artículo.

Un loco nunca podría cometer un delito, lo único que puede cometer es un injusto penal.

159
Las drogas y el alcohol, siempre que sean ingeridas en manera accidental o involuntario.

La inimputabilidad es al momento del hecho y lo realiza un médico forense.

La perturbación provocada es lo que se conoce en doctrina como: Actio Libere in Causa. Art.
44 CP. Y esto es cuando el sujeto se provoca su inimputabilidad, él mismo se pone en estado
de inimputable, para buscar una escusa. Ej: A quiere matar a B, la persona que controla los
rieles del tren, toma licor para correr los rieles en sentido contrario y provocar que choquen los
trenes y así ocasionar la muerte.

En resumen:
En la Actio Libere in Causa: lo que se hace es retrotraer el hecho antes de que el sujeto se
pusiera en ese estado y que es:

x Cuando el sujeto de forma voluntaria se pone en estado de inimputabilidad.


Si se resuelve respondiendo el sujeto en forma dolosa, porque se está buscando una
escusa.

Ojo: la ingesta voluntaria de alcohol no es inimputabilidad la persona tiene que responder, la


inimputabilidad es solo cuando es la ingesta accidental o involuntaria.

Error de Prohibición Indirecto: ya lo vimos. Art. 34 segundo párrafo.


Error de Prohibición Directo: Artículo 35
Es cuando el sujeto cree que el hecho que está cometiendo no es delito. EJ:

Un francés que viene al país y con una semana de estar aquí se monte una fábrica de
vinos y lo detenga la policía. Él sabe lo que está haciendo, pero él no sabe que en este
país existe el monopolio de la fabricación de licor ya que en su país si es permitido.
La extranjera que viene de un país donde el aborto es permitido y al llegar a nuestro
país se practica un aborto y la policía la agarre, por haber dado muerte a su bebé,
mediante el aborto.
Cuando se da un error de prohibición directo, el juez debe determinar si el mismo es vencible o
es invencible.

Si el error es invencible : elimina la culpabilidad y por ende el delito; pero si es error es


vencible no elimina la culpabilidad; es decir, hay delito, pero el juez puede disminuir la pena
aún por debajo del mínimo (como en la complicidad).

En el caso del francés que vino al país, si él se puso la fábrica de vinos a los 6 meses de haber
llegado al país, y tiene acceso a los medios de comunicación colectiva, es muy difícil que sea
un error invencible, porque es una persona que con 6 meses de estar en el país, ya una persona
puede presumir, como juez, que él tuvo que haber hecho las investigaciones para determinar
qué requisitos se necesitaban para poner esa fábrica. Por lo tanto se puede decir que es un error
de prohibición, pero vencible.

Ese mismo caso, pero con solo 3 días de haber llegado al país, ahí el juez debe determinar que
es invencible, porque todavía no ha tenido el tiempo suficiente para determinar la ilicitud de su
acto.

Igual en el caso de la mujer del aborto. Tiene que ver mucho con el tiempo que tiene de estar
en el país, el acceso a los medios de información (tv, radio, prensa, etc.), es decir que la persona

160
se pueda empapar de cuáles son nuestras costumbres, cuales son las cosas que aquí son
permitidas y que no son permitidas; tiene mucho que ver con el tiempo en que está. Pero si es
una extranjera de un Estado donde el aborto es permitido, y llegó ayer y hoy se practica un
aborto, ahí podría tratarse de un error de prohibición directo invencible; pero eso es una
cuestión valorativa y eso lo tiene que hacer el juez.

La otra causa es la de tipo legal, que son los Menores de 12 años: en este país, ya por ley, los
menores de doce años son inimputables, al punto de que ni siquiera se les puede seguir un
proceso penal.

Coacción o Amenaza
Coacción o amenaza (artículo 38 Código Penal).

Ejemplos:

Alguien al que le secuestran al hijo y lo obligan a él a ir a matar a otra persona o le


matan a su hijo.

Este es un caso de coacción o amenaza: vaya mate a la Senadora o si no le matamos a su hija.


Imagínese que él va y mata a la Senadora; el hecho encuadra en una figura penal, lo está
haciendo con todo el dolo, el hecho es antijurídico porque se están dando las dos; pero aquí no
hay culpabilidad, porque la persona está actuando bajo coacción o amenaza. Él efectivamente
comprende la ilicitud de lo que está haciendo (primer elemento), pero él no puede adecuar su
conducta de acuerdo con esa comprensión (segundo elemento); ya que está actuando
coaccionado o amenazado. Y es otra causa que exclusión de la culpabilidad. Está cometiendo
un hecho típico y antijurídico pero no es culpable porque el hombre está actuando coaccionado.

A mayor reprochabilidad mayor pena y a menor reprochabilidad menor pena. Por eso es que es
hasta aquí donde el juez pone la pena. Es la parte donde el juez se basa para poner la pena,
porque aquí está lo que se llama todo el juicio de reproche.

La Obediencia Debida. Artículo 36


Leer. La persona siembre va estar bajo una obediencia. EJ: un jefe del OIJ no le puede decir a
un oficial del OIJ vaya y allane esa casa, lo primero que se pide es la orden del juez.

TIPICIDAD

Tipicidad Objetiva: significa que el hecho encuadre en una figura penal.


1) Tipos Penales Dolosos

a) Objetiva Tipos Penales

2) Tipos Penales Culposos

Tipicidad

Cognitivo= conocimiento

Dolo

b) Subjetiva Volitivo= voluntad

161
Culpa

xLA AUTORÍA Y LA PARTICIPACIÓN

La punibilidad (castigo) de un hecho delictivo, no solo alcanza al autor del hecho (autor
directo), sino también a aquellas que han prestado ayuda o presta colaboración al autor directo
en el hecho punible. Cuando se habla de autoría y participación hay que establecer primero que
todo, 4 máximas o presupuestos que nunca se tiene que olvidar:

Máximas:

Toda participación o colaboración culposa en un hecho Doloso es impune.


EJ: si A entra a la casa de B y le dice, todavía tiene aquella arma para que me la preste ya que
voy de casería y B se la presta a A y A va y mata a toda la familia, B no tiene ninguna
responsabilidad ya que B no sabía que A iba a matar a toda la familia.

Cualquier colaboración por más esencial que sea, sino hay acuerdo previo, lo más que genera es
complicidad.
EJ: si yo se que este mae se va a meter a robar a la casa de Randall y Randall me cae mal y yo
le dejo a ese mae una pata de chancho y una escalera sin la cual ese mae no hubiese podido
meterse a la casa de Randall ya que está en un segundo piso. Ve aquí mi colaboración es
esencial, pero como ese mae y yo nunca hemos hablado, nunca podría haber coautoría porque
lo más que podría haber es una complicidad mía. El que se metió será el autor, pero nunca
podemos ser coautores porque nunca nos hemos dirigido la palabra, ya que no hay un acuerdo
previo

El Principio de Accesoriedad: Artículo 48 CP. Leer.


EJ: si A y B se pusieron de acuerdo para meterse a robar a la casa de C (C es una mujer), y C
está en el cuarto, A y B entran a la casa que es de 2 pisos uno A queda en el primer piso y B
sube al segundo piso, y ve a C con un baby dool y la viola, ¿Quién responde por ese delito? R/
responde solo B, porque ese no fue el acuerdo con A. A responderá por el robo nunca por esa
violación porque ese no fue el acuerdo. Nada tiene que ver el robo con la violación.

EJ: Autos ciry, que encomendaron a los mae cuidar una muchacha y uno es ellos la violó.
Diferentes que todos se hubieran puesto de acuerdo.

EJ: si A y B se meten a robar a la casa de B, y A y B saben que C puede estar ahí o llegar en
cualquier momento y A está en el primer piso y B en el segundo piso, C llega y B lo mata, ahí
si responden los 2 porque hay una posibilidad que ocurra en el robo.

Es Autor del hecho, aunque la víctima se haya autoinfringido la lesión mortal si esta es
producto de la Acción del Autor.
EJ: A y B se están peleando, en el momento que B le quiere quitar el cuchillo lo hala y se lo
clava y se muere.

EJ: A quiere matar a B y lo persigue y en la huída B se cae o lo atropella un carro A responde


por eso. ¿Porqué? R/ porque B se está autoinfringiendo la herida mortal como producto de la
acción del Autor.

162
Estas 4 máximas nunca se deben de olvidar en materia de Autoría y Participación.

La Autoría:
Esta se divide en 3

La autoría se divide en tres:

La autoría directa (articulo 45).


La autoría mediata (artículo 45).
La Coautoría (artículo 45).

Participación:
La participación se divide en dos:

La complicidad (artículo 47).


La instigación (artículo 46).

Artículo 45: Autores y Cómplices; Autor y Coautores.

͞
Es autor del hecho punible tipificado como tal quien lo realiza por sí͟(autor directo).

͞Es autor del hecho punible tipificado como tal quien lo realizare sirviéndose de otro u otros͟
(autor mediato).

͞
y coautores los que realizaren conjuntamente con el autor͟(coautor).

LA AUTORÍA, se divide en 3;

La Autoría Directa: Es cuando el Autor va y comete directa y por sus propias manos el hecho
delictivo.
EJ: A quiere matar a B y lo mata.

La Autoría Mediata: La autoría mediata es cuando el Autor se vale o utiliza otra persona para
cometer el hecho, es decir, aquí el Autor no se ensucia las manos, sino que otra persona es la
que comete el hecho. Y a esa persona que está siendo utilizada se la llama Instrumento.
Entre el Autor Mediato y el Instrumento no puede haber acuerdo, porque ya no sería Autoría
sino Coautoría, es decir, el instrumento nunca podría actuar consintiendo válidamente el acto
junto con el autor.

Este otro sujeto, utilizado por el autor mediato, se llama instrumento, quien generalmente actúa
sin dolo, sin culpa o coaccionado; o algunas veces es inimputable.

En la Autoría Mediata se dan varias Hipótesis:

Cuando el instrumento actúa bajo un error de tipo sin dolo ni culpa (ni si quiera sabe);
Por ejemplo: el médico que quiere matar al enfermo y le dice a la enfermera, vaya póngale esta
inyección al enfermo de la cama ͞ x͟ ; la jeringa va envenenada, pero la enfermera no sabe
absolutamente nada. La enfermera es el instrumento que el médico está utilizando; por lo tanto

163
el médico cometería ahí un homicidio, como autor mediato; no como autor directo, porque él no
fue el que lo inyectó, sino que envió a la enfermera.

La regla dice en el Error de Tipo: se tiene que determinar si es vencible o invencible.

Si es vencible: se le atribuye a título de culpa si así lo prevé la ley

Si es invencible: no hay delito

Primera hipótesis:

Es Vencible: si, la enfermera tuvo que aplicar los 5 correctos para aplicar el medicamento, esto
es por ética de la enfermera.

Responsabilidad del Médico: Autor Mediato de homicidio (ojo hay que escribirlo así en el
examen): El médico homicidio doloso. (dice Chaves basta con que le digamos homicidio).

Responsabilidad de la Enfermera: sería el Instrumento de homicidio culposo . Porque ella


está actuando bajo un Error de Tipo Vencible.

EJ: A llama a un mensajero y le dice vaya y le entrega este paquete a Danilo, el mensajero
cumpliendo con su trabajo va, se lo entrega a Danilo y a los 5 minutos explota era una bomba y
Danilo muere.

Es Invencible: porque el mensajero está transportando un paquete que no tiene que abrirlo.

Responsabilidad de A: Autor Mediato de homicidio

Responsabilidad del Mensajero: no hay responsabilidad para el mensajero porque está


actuando bajo un error de tipo invencible.
Cuando el instrumento actúa coaccionado;
Por ejemplo: el sujeto que lo secuestran con su hijo y le tienen al hijo apuntado con un arma y
le dicen vaya mate a la senadora el tipo va y la mata, porque si no le disparamos a su hijo; aquí
el instrumento sí está actuando con dolo, pero hay una causa de exclusión de su responsabilidad
porque está actuando coaccionado.

Es Invencible: porque el señor está actuando coaccionado.

Responsabilidad para el Secuestrador: Autor Mediato de homicidio

Responsabilidad para el Señor: no hay responsabilidad para el señor porque la coacción


excluye la culpabilidad.

Cuando el instrumento es inimputable;


Por ejemplo: poner a un menor de 12 años a robarse algo, ahí el autor es quien puso al menor a
robar, aquí se da un delito de robo con autoría mediata; o poner a un enfermo mental (loco), a
vender droga.

Es Invencible: no se puede poner a un loco a vender drogas.

Responsabilidad para el Secuestrador: Autor Mediato de ventas de droga

Responsabilidad del Instrumento para el loco: no hay responsabilidad porque un loco es


inimputable, excluye la culpabilidad.

164
Es Invencible: los menores no tienen responsabilidad.

Responsabilidad para el Secuestrador: Autor Mediato de ventas de drogas

Responsabilidad para el menor de 12 años: no hay responsabilidad para el menor de 12 años


aunque haya acuerdo, es el único caso que pode haber acuerdo ya que en Costa Rica son
inimputables los menores.

Cuando el instrumento actúa bajo una fuerza física irresistible.


La fuerza física irresistible excluye la Acción.

EJ: A va caminando y empuja a B, B se va y cae y quiebra un jarrón.

Es Invencible: porque el señor está actuando bajo una fuerza física irresistible.

Responsabilidad para A: Autor Mediato de Daños

Responsabilidad para el B: no hay responsabilidad para B porque la la fuerza física


irresistible excluye la Acción.

Por ejemplo: empujar a otro sobre una vidriera para cometer el delito de daños; quiero quebrar
ese vidrio porque el dueño me cae muy mal y sé que ese vidrio es caro; entonces paso y empujo
a alguien y esa persona se va y lo quiebra; ahí yo soy el que estoy cometiendo el delito de
daños, mediante autoría mediata, ya que estoy utilizando a otra persona que no está haciendo
ninguna acción, porque está actuando bajo una fuerza física irresistible (actúa como una masa
mecánica).

La Coautoría: para la coautoría se requiere de dos o más personas; porque ya se requiere la


unión de dos o más voluntades, para cometer un delito. Por eso es que la coautoría no se puede
dar en delitos culposos, solo en delitos dolosos, porque en delit os culposos no puede haber
acuerdo de voluntades.
La teoría (doctrina) moderna ya no utiliza aquí, para los coautores, el dominio del hecho; sino
que ahora se habla del ͞dominio funcional del hecho ͟ . Porque la característica principal de la
Coautoría es que todos los autores tienen lo que se llama el dominio funcional del hecho.

¿Qué es tener el dominio funcional del hecho?

R/ tener el donde, el cómo y el cuándo o tener las riendas, que es una característica que tiene el
autor directo y la característica es que tiene el dominio del hecho y tener el dominio del hecho
es tener el cómo, el cuándo o tener las riendas del caso.

El la coautoría los coautores tienen el dominio funcional del hecho también, porque esto es una
de las diferencias con el cómplice.

¿Cómo se yo si 2 personas son coautores o son autor y cómplice?

R/ porque los coautores tienen el dominio funcional del hecho y en la complicidad el cómplice
no tiene el dominio funcional del hecho.

En la doctrina del Dominio Funcional del Hecho, cada Autor o Coautor hace su aporte
condicional, y efectivamente el día del hecho no estaba en el país, pero entra como coautor del
mismo. Aquí también se presenta un problema que es lo que se conoce como el Autor
intelectual. EJ: A quiere matar a B y le pone precio a la cabeza y busca unos mercenarios y lo
mata, con unos sicarios, ¿en la doctrina se discute si todos son coautores o el autor intelectual

165
sería instigador, los otros serían instigados, entonces con el autor intelectual ha sido polémico?.
La doctrina mayoritaria hoy en día dice que en relación con los sicarios hay una coautoría, el
autor intelectual es un coautor, todos entran a nivel de coactoría. Esto es porque en materia de
instigación el instigador mete el Dolo en la cabeza del instigado, los mercenarios no están
metiendo ningún dolo porque ellos se dedican a eso a matar gente.

Entonces en materia de Coautoría todos los autores tienen el dominio funcional del hecho, y el
juez a cada uno se le tiene que demostrar su participación, para que el hecho final se llegue a
cometer.

Por ejemplo: el caso del Padre Minor.

Hay dos personas metidas en un cajón como coautores; entonces a Omar Chávez y al padre
Minor les están diciendo que son los autores intelectuales; que son los que le pagaron a otros;
esos otros son los que fueron a balear supuestamente, el problema es que antes, con la teoría del
dominio del hecho, entrábamos a un problema, porque entonces quienes son los que tienen el
dominio del hecho sobre ese homicidio; prácticamente era como aceptar que solo los que
estaban en la escena del crimen; por eso es que hoy en día se habla del dominio funcional del
hecho, que significa que dos o más personas se ponen de acuerdo y se distribuyen las funciones
que cada uno va a tener en el delito; tanto que puede ser que el día que matan a la víctima, la
otra persona puede que ni siquiera esté en el país (el autor intelectual); pero ya él tuvo
participación, porque él también tuvo el dominio funcional del hecho, su participación fue esa.
Por eso hoy en día se habla del dominio funcional.

Es decir, los hechos cometidos por dos o más personas, siempre llevan un acuerdo de
voluntades, donde a cada uno le corresponde una parte determinada del delito, siempre teniendo
el dominio funcional del hecho o situación.

Por ejemplo: el típico caso que pasa todos los días en la Avenida Central; dos personas que se
ponen de acuerdo para asaltar a alguien; mientras uno le hace el ͞ candado chino͟ , el otro le
sustrae las pertenencias. Ya eso implicó un acuerdo de voluntades y ¿cuál es el dominio
funcional? Uno le va a hacer el ͞candado chino͟y el otro le va a sustraer las pertenencias. Ahí
hay un dominio funcional del hecho.

A la hora de la pena; debe determinarse cuál es la sanción para cada uno; porque en derecho
Penal las penas por las acciones son individuales y no se puede culpar a todos por igual, sino
que se debe decir cuál fue la participación de cada uno y su respectiva sanción; así cada pena
sería diferente (eventualmente podrían ser iguales varias, pero determinando qué hizo cada
uno).

El campana ej: mae tome una libra, avise si viene la policía, él no entra como cómplice ni
coautor.

La coautoría pudo tener un planeamiento de meses, de un día, eso es variado.

LA PARTICIPACIÓN

La participación se divide en dos: instigación y la complicidad. La participación es accesoria a


la autoría; es decir, que no puede haber participación (cómplice o instigador), si no hay un
autor.

166
La Instigación:
Es instigador la persona que determina a otro a la comisión de un delito. El instigador (Julieta)
mete el Dolo en la psiquis del instigado (Autor del hecho/Roque D´lioni).

Según la doctrina, si el instigado ya había pensado cometer el delito, ahí el instigador se


convierte en un carbonero y ya no podría existir instigación.

Recordemos que en la instigación tiene culpa el Instigado y el Instigador y los 2 entran como
autores, uno como instigador y el otro instigado (Autor del hecho). Y el instigador tiene la
misma pena que el autor.

La instigación está tipificada en el artículo 46 del Código Penal.

͞Son instigadores quienes intencionalmente determinen a otro a cometer el hecho punible ͟


(artículo 46).
Determinar es mover la voluntad del otro sujeto; y se hace mediante un proceso psíquico, en
donde el instigador crea el dolo en la mente del sujeto (autor); el típico ͞
carbonero͟

Ejemplo: el caso de Roque D´lioni (autor), cuando Julieta (instigadora), su mujer, le metió
͞carbón͟para que le disparara a otro individuo; quien murió a consecuencia de los disparos
recibidos.

¿Cómo se castiga todo esto?

Al instigador se le castiga con la misma pena que al autor; ya que es quien inicia o crea el dolo
en la mente del autor, mientras que al cómplice se permite rebajarle la pena, aún por debajo del
mínimo. La instigación se da cuando el autor no tenía el dolo en la mente; sino que el
instigador, por su insistencia, lo hace pensar en cometer el delito.

La Complicidad:
La complicidad o cómplices es aquel que presta dolosamente una colaboración para cometer el
delito.

La complicidad puede ser física o puede ser psíquica:

La Complicidad Física:
Esta es aquella ayuda física al autor, por ejemplo: dar el revólver, dar la pastilla abortiva.

La complicidad Psíquica:
Es la que actúa sobre la mente del autor, aquí ya no sería dar la pastilla sino dar el nombre de la
pastilla, dar un consejo técnico de cómo abrir una caja fuerte, avisarle al autor cuando no van a
estar los dueños de la casa vecina, cuando hay más dinero en la tienda.

Está tipificada en el artículo 47 del Código Penal.

͞Son cómplices los que presten al autor o autores cualquier auxilio o cooperación, para la
realización del hecho punible͟(artículo 47).

Ojo

167
Recordemos que la Autoría y Participación solo opera en Delitos Dolosos, es decir, la
diferenciación entre Autoría Directa, entre Autor Mediato, Coautoría, Instigación, Participación
esto solo tiene importancia para delitos dolosos. Y en los delitos Culposos únicamente se le
llama Autor.

Entonces, para que haya Coautoría tiene que haber acuerdo. EJ: 3 médicos en una operación se
comete mal praxis, se encontraba un médico principal, anestesiólogo y otro médico y el
paciente muere, un homicidio culposo. ¿Cómo entrarían ellos, hay coautores? R/ No, porque no
había acuerdo, entonces son Autores.

Aquí no se podría decir coautoría directa de delito culposo, sería revocarle el nombramiento a
un juez que diga esto.

Para saber si la persona es cómplice o coautor, debe preguntarse si la persona tiene el dominio
del hecho:

- Si tiene el dominio del hecho: es coautora.

- No tiene el dominio del hecho: es cómplice.

Ejemplo: la persona que en un delito, está solo avisando si viene alguien (͞


campana͟
).

Vamos a ver en el artículo 45 CP, como resuelve nuestro código lo de la Autoría y la


Participación.

Art.45

͞Es autor del hecho punible tipificado como tal, quien lo realizare por sí o sirviéndose de otro
u otros y coautores los que lo realizaren conjuntamente con el autor͟.

͞Es autor del hecho punible tipificado como tal, quien lo realizare por sí͟
. Aquí está la Autoría
Directa.

͞
o sirviéndose de otro u otros͟
. Aquí está la Autoría Mediata.

͞
y coautores los que lo realizaren conjuntamente con el autor͟
. Aquí está la Coautoría.

La Instigación está tipificada en el artículo 46 del Código Penal.

͞Son instigadores quienes intencionalmente (dolosamente) determinen a otro a cometer el


hecho punible͟(artículo 46).

Cómplices, está tipificada en el artículo 47 del Código Penal.

͞Son cómplices los que presten al autor o autores cualquier auxilio o cooperación, para la
realización del hecho punible ͟(artículo 47). Aquí lo que hay es una cooperación porque en
teoría el cómplice no puede tener el dominio del hecho, porque en el momento que pase a tener
el dominio del hecho pasa hacer coautor.

¿Entonces como se la castiga a cada uno de ellos?

Art. 74 CP penalidad del autor, instigador y cómplice

168
͞Los autores e instigadores (autor directo, autor mediato y el coautor) serán reprimidos con la
pena que la ley señala al delito.

Al cómplice le será impuesta la pena prevista para el delito, pero ésta podrá ser rebajada
discrecionalmente por el Juez de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 71 y grado de
participación͟
.

Cuáles son las 5 causas que se le permite al juez bajar la pena por debajo del mínimo?

R/

Complicidad
Tentativa
Error de prohibición directo vencible
Exceso en las causas de justificación
Proceso abreviado

x CONCURSO DE DELITOS
Cuando un imputado comete un solo delito, eso es lo normal, y es lo más fácil de resolver. El
problema se agrava cuando la misma persona comete varios delitos (dos o más). Y el asunto se
complica aún más, cuando hay que determinar si lo comete con una sola acción o con dos o más
acciones (unidad de acción).

Ejemplos:

- Hay un tendedero con ropa tendida; un hombre llega y se lleva quince prendas que hay
guindadas. La pregunta es: ¿Está cometiendo 15 hurtos o sólo uno?

En este caso es un solo delito, pues hay unidad de acción.

- O el hombre que llega a un banco y no solo asalta el banco, sino que le roba a 15 personas que
están en ese momento en el banco. ¡Cometió un solo delito o cometió 16 delitos?

- En un predio cerrado, que tiene una sola entrada, pero en ese terreno hay tres casas enormes;
todas de diferente propietario. Hay una banda de asaltantes que ingresa a ese predio y asaltan
las 3 casas. El Ministerio Público acotó 3 robos agravados, porque alegaba que cada casa es
independiente; la defensa alegó que hay un solo delito, un solo robo, porque hay una unidad de
acción; porque si bien son 3 casas independientes, es una propiedad que solo tiene una salida y
entrada, de manera que están ubicadas en un mismo lugar, y por ende, no se trata de 3 robos,
sino de un solo robo.

Este caso es tan polémico, que motivó mucha discusión a la hora de que los Tribunales
juzgaran. Es decir, que el Tribunal considere que son 3 o que es 1, estamos hablando de 20
años menos de pena (de cárcel).

En este caso específico, el Tribunal consideró que eran 3 robos agravados; porque si bien era
un solo predio, las casas eran total y absolutamente independientes.

169
Pero el asunto es más polémico, que si por ejemplo, mañana en la mañana ingresa una persona
al BAC San José y asalta el banco y hay 3 clientes y a los 3 clientes les roba; ahí se ha resuelto
que hay solo una acción; un solo robo. Ahí no se ve como independiente, a pesar de ser 3
personas. Y cualquiera podría, perfectamente, debatir que son 4 delitos; y si se fundamenta
bien, puede ser aceptado.

La unidad de acción es tan polémica, que ya la discusión se ha trasladado a delitos sexuales.

Hubo un caso en el que había una vecina que va saliendo de su casa y pide que alguien llegue a
abrirle porque la puerta está con llave y entonces un hombre viene y cuando ve que no hay
nadie más, y que la muchachita está sola, le agarra las nalgas. Entonces la chiquita se aparta
como 3 metros y el hombre va detrás de ella y le toca la vagina.

Este es un caso en donde un primer Tribunal lo condenó por 2 abusos sexuales; se fue a
Casación y ahí, por otras cosas que no tienen nada que ver con esto, lo anuló. Este es un juicio
que se volvió a realizar y se terminó condenando sólo por un delito, ya que alegaron que había
solo una unidad de acción.

Primero porque fue en el mismo lugar; segundo, porque el espacio temporal entre un hecho y el
otro era mínimo (escasos segundos), y tercero porque todo obedecía a una única finalidad del
autor, que era tocar a la víctima.

Voto de la Unidad de Acción 558-2007 del Tribunal de Casación de Goicoechea.

¿Cómo se yo para saber si estamos ante una sola acción o ante varias acciones?

R/ aquí es donde surge el tema de la Unidad de Acción.

Definir la unidad de acción sirve para determinar si estamos ante varios delitos, o si estamos
ante uno solo.

Elementos principales de la Unidad de Acción:

x El bien Jurídico tutelado


x Dolo del Autor o finalidad del Autor
x Si son una o varias víctimas
x Las diferencias pasio-temporal entre un hecho y otro

(caso del hombre que su hija le dice que le abra la puerta a la compañera y en el primer portón
le toca la vagina y al abrir el segundo portón le vuelve a tocar la vagina). El Tribunal resolvió
que había concurso ideal, una sola acción, porque el Dolo era el mismo, la finalidad era el
mismo, el bien jurídico era el mismo y el espacio pasio-temporal era mínima.

Ej: A está violando a B vaginalmente le saca el pene y se lo mete en el ano, en un espacio de


tiempo muy corto ¿Es un delito o hay varios delitos? R/ El criterio de la Sala Tercera unificó
criterio, y hoy día dijo, que este caso es concurso material, que son diferentes acciones por
tratarse de orificios anatómicos diferentes.

x EL CONCURSO IDEAL

170
Está regulado en el artículo 21 y hay concurso ideal, cuando una persona, con una sola acción,
comete varios delitos, que no se excluyen entre sí.

Puede ser homogéneo, cuando el delito es el mismo; y heterogéneo, cuando son delitos
diferentes.

Entonces el concurso ideal es que con una sola acción se cometen varios delitos.

Ejemplo:
El hombre que va en un carro y atropella a dos personas; y vamos a suponer que las mató a las
dos; es un caso típico de concurso ideal. Y sería homogéneo porque serían dos homicidios
culposos y se trata de una sola acción, porque va en su vehículo y atropella a las dos. Sería
heterogéneo, por ejemplo si a una la mata y a otra la lesiona, porque sería homicidio culposo y
lesiones culposas en concurso ideal.

Es decir, Homogéneo si mata a las dos y Heterogéneo si mata a una y lesiona a la otra.

Concurso ideal es igual a una sola acción y deben darse dos o más delitos..

Otro ejemplo es el caso del Hospital Calderón Guardia; ya que con una sola acción, el
enfermero mató a 18 personas; todas esas personas murieron, como resultado de una única
acción; es decir, fueron 18 homicidios en concurso ideal.

Otro ejemplo es el caso de la pareja que va caminando por la playa, y un individuo le dispara al
hombre, con la intención de matarlo; pero por mala puntería mata a la mujer. Este es un caso
de un concurso ideal, ya que hay un homicidio culposo, en relación con la mujer, en concurso
ideal, con una tentativa de homicidio; porque fue una sola acción y se cometen dos delitos.

Vamos a ver que nos dice el código sobre el concurso ideal

Artículo 21

͞hay concurso ideal cuando con una sola acción u omisión se violan diversas disposiciones
legales que no se excluyen entre sí͟
.

¿Cómo se castiga el Concurso Ideal?

Artículo 75:

͞Para el concurso ideal el juez aplicará la pena correspondiente al delito más


grave y aún podrá aumentarla͟ .

Por ejemplo, si el hombre que va en su vehículo y atropello a dos personas; matando a una y
lesionando a la otra, ahí se estaría dando un homicidio culposo, con lesiones culposas. En esta
situación, el delito más grave es el homicidio culposo y según la regla anterior, perfectamente
se le pueden imponer 10 años; aunque la pena por homicidio sea de 8, ya que fue en concurso
ideal (involucra otro delito), y en estos casos el juez puede aumentar la pena por el delito
mayor.

Es decir, en el concurso ideal se aplica la pena para el delito más grave, aumentada en otro
tanto. Si el delito es homogéneo, no hay ningún problema para determinar cual es el delito más
grave, porque solo es uno.

171
Ese tanto que se le aumenta a criterio del juez, no establece un límite, por lo que se ha dicho
que es inconstitucional; sin embargo, la jurisprudencia y el nuevo proyecto del código penal, ya
establece que se podrá aumentar hasta en un tercio.

En el caso de dos homicidios culposos (caso de los atropellados), la sentencia diría así:

͞En vista de que estamos ante dos homicidios culposos, aplicándose el delito
más grave, que en este caso no cabe ninguna duda, por haber sido un concurso
ideal homogéneo, el delito más grave es el homicidio culposo que tiene pena de
8 años; pero en vista de que aquí hay otro homicidio, de que fueron dos los
muertos, y el artículo75 permite que yo pueda subir la pena más de 8 años, le
pongo 10 años͟ .

Y si en el delito hubiesen sido 3 muertos por atropello, el juez perfectamente puede


condenar a 15 o 20 años, si quisiera, por ser 3 homicidios culposos.

Sea el delito homogéneo o heterogéneo, se le puede aumentar la pena a criterio del juez.

x EL CONCURSO REAL O MATERIAL


Aquí se da, cuando una persona, con varias acciones, comete varios delitos.

Igual pueden ser homogéneos o heterogéneos.

Ej: Homogéneo. Caso anterior de la violación en orificios distintos, 3 violaciones puede ser
homogéneo.

EJ: Heterogéneo: si A en la mañana asalta a B y a medio día mata a C y en la noche viola a D,


esto sería homogéneo en concurso material

Por ejemplo:

Una persona que hoy robó en la casa de ͞


A͟; mañana roba en la de ͞
B͟y pasado roba en la de
͞C͟; etc.

28/11/2007 A 28, mató a ͞


29/11/2007 B 29, robó a ͞


30/11/2007 C 4 robos 30, violó a ͞


01/12/2007 D

Por ejemplo, en el caso del hombre en Monteverde, que ingresa al Banco Nacional, reteniendo
a varias personas, matando a otras e intentando robar el dinero del banco; ahí estamos ante un
concurso material.

¿Cuándo hay concurso material?

R/ Artículo 22 Concurso Material

172
͞hay concurso material cuando un mismo agente comete separada o conjuntamente varios
delitos͟
.

¿Cómo castiga el Concurso Material?

Artículo 76 Código Penal.

͞Para el concurso material se aplicarán las penas correspondientes a todos los


delitos cometidos, no pudiendo extenderse del triple de la mayor, y en ningún
caso de 50 años de prisión; el juez podrá aplicar la pena que corresponda a
cada hecho punible siempre que esto fuere más favorable al reo͟
.

Ejemplo:

Persona acusada de 4 delitos, todos en concurso material; es decir acciones diferentes que
obedecen a espacios físico-temporal diferentes.

En este caso, los jueces tienen que ir delito por delito, estableciendo cuánto le van a poner en
cada uno. Por ejemplo, en el homicidio se le establece la mínima (12 años); en el robo la
mínima (5 años), en la violación 7 años y por el hurto se le pone la máxima (3 años).

Caso ͞

Homicidio 12 años (Art. 111)

Robo 5 años (Art. 213)

Violación 7 años (Art. 156)

Hurto 3 años (Art. 208)

27 años

Una vez que ya tengo las penas, delito por delito, entonces sumo las penas.

En este caso, va a la cárcel los 27 años; porque el triple de la pena mayor (12 años) son 36 años,
que es mayor que la que se le impuso (27 años).

La diferencia entre robo y hurto, es que en el hurto no hay fuerza en las cosas ni violencia
sobre las personas; en el momento que se dé fuerza en las cosas o violencia sobre las personas,
ya no es hurto, es robo.

Caso ͞

Robo 3 años

Hurto 1 año

Robo 3 años

Hurto 1 año

Robo 3 años

11 años

173
En este caso, la suma de los delitos daría 11 años; sin embargo, esta pena autom áticamente
tiene que bajarse a 9 años, porque superó el triple de la pena mayor, que es de 3 años.

El ͞
Por tanto͟de esta pena sería así:

Se declara a Fulano de Tal, autor responsable de los delitos de robo, cometido en perjuicio de
͞A͟ , hurto cometido en perjuicio de ͞ B͟ , etc. Y en este trámite se le imponen las siguientes
penas: por el primer delito 3 años, por el segundo delito 1 año, por el tercer delito 3 años, por el
cuarto delito 1 año y por el quinto delito 3 años; los cuales dan en total 11 años, los que se
rebajan a 9 años en la aplicación de las reglas del concurso material.

Caso ͞

Se cometen 15 delitos de homicidio, en concurso material; se le impone una pena de 12 años


por cada delito; para un total de 180 años; pero dado que la pena máxima no puede ser mayor
de 50 años, esa pena que originalmente era de 180 años, es bajada a 50 años; y en aplicación de
la regla de concurso material, la pena se le rebaja aún más, a un total de 36 años, por el hecho
de que la pena mayor es de 12 años y no puede excederse del triple de la pena mayor; entonces
12 x 3 = 36 años, que iría a la cárcel por los 15 delitos.

15 x 12 = 180 años 50 años 12 x 3 = 36 años

Caso ͞

Hurto simple 6 meses

Hurto simple 6 meses

Hurto simple 6 meses

Hurto simple 6 meses

24 meses 2 años 1.5 años

6 meses x 3 = 18 meses = 1.5 años

La pena es por 24 meses, pero el triple de la pena mayor son 18 meses, por lo que el imputado
es sentenciado a 18 meses (1.5 años).

En un caso de un hombre que en la huída por el robo de un vehículo, atropella a dos personas,
matando a una y lesionando a otra (comete un homicidio culposo y lesiones culposas) y
además se mete en una propiedad y despedaza un portón (cometiendo daños a la propiedad), se
está ante un concurso material, porque son acciones diferentes en escenarios diferentes.El ͞ Por
Tanto͟estaría redactado asÍ: ͞ como está dispuesto en los artículos x, y, z, se le da a Fulano de
Tal, autor responsable de un delito de homicidio culposo, en perjuicio de ͞ A͟ , delito de
lesiones culposas en perjuicio de ͞B͟y un delito de daños en perjuicio de ͞ C͟ , todos cometidos
en concurso material, y por tanto se le impone la siguiente pena: por el primer delito la pena
de tanto; por el segundo delito la pena de tanto y por el tercer delito la pena de tanto; las

174
cuales suman ͞ X͟años, las que en aplicación de concurso material (si es del caso), se reducen
tanto. Pena que deberá descontar en el lugar y forma que se le indique͙͟

En el concurso ideal, los delitos no se deben excluir entre sí; según lo dispone el artículo 21 del
Código Penal; esto es así porque hay casos en los que un sujeto, con una sola acción, comete
varios delitos, pero estos sí se excluyen entre sí. Esto es lo que se da en el concurso aparente de
normas del artículo 23; sobre todo en los delitos de pasaje, en donde se aplica el Principio de
Consunción, también llamado Principio de Subsunción; que significa que a pesar de haberse
cometido varios delitos, el delito más grave, desplaza a los más leves; ya que estos son
cometidos como pasaje para cometer el delito más grave.

Ejemplo:

El caso de un hombre que se mete a robar a una casa y despedaza la puerta, para meterse a
robar. Ese hombre está cometiendo el delito de daños y el delito de violación de domicilio, y
está robando; pero aquí no hay ningún concurso ideal, porque estas 3 figuras se excluyen entre
sí, ya que ese hombre está despedazando la puerta y violando el domicilio para cometer el
delito más grave; entonces el delito de daños y el delito de violación de domicilio, son delitos
de pasaje, porque son delitos que se utilizan para cometer el delito más grave; por lo tanto el
delito de robo los absorbe, dándose solo un delito.

Es decir, los primeros dos delitos se están cometiendo para poder cometer el delito de robo. En
los delitos de pasaje, debe irse de menor a mayor, es decir que se cometen delitos menores para
realizar un delito mayor. En el caso anterior la intención del sujeto no es dañar la puerta, es
robar; pero para poder robar, debe violentar la puerta y realizar la violación de domicilio.

x CONCURSO APARENTE DE NORMAS


Es un concurso aparente de normas no existe porque una norma desplaza a la otra.

Artículo 23 CP. Concurso Aparente de Normas

͞cuando una misma conducta esté descrita en varias disposiciones legales que se excluyen
entre sí, sólo se aplicará una de ellas, así: la norma especial prevalece sobre la general, la que
contiene íntegramente a otra se prefiere a ésta y aquella que la ley no haya subordinado
expresa o tácitamente a otra, se aplica en vez de la accesoria͟ .

El concurso aparente de normas se rige por 3 principios:

x Principio de Especialidad
x Principio de Consunción o subsunción
x Principio de Subsidiariedad

x Principio de Especialidad:
Hay delitos que tienen tipos generales y tipos especiales. EJ: los homicidios y las estafas.

Nos vamos al art. 111 CP y este es el tipo General de los homicidios y todos los homicidios que
siguen en adelante son Especiales. El 112 por ejemplo es un homicidio calificado esto es un
tipo Especial y todos los que sigan.

175
Si nos vamos al art. 216. Este artículo regula el tipo General de Estafas y otras defraudaciones
el art. 221 por ejemplo regula la Estafa mediante Cheque este es un tipo Especial.

Y todo esto tiene que ver porque el principio de Especialidad dice que priva el tipo Especial
sobre el General, a contrario sensu, si se condena a una persona por el tipo General siempre
cuando no se adecue su conducta a un tipo Especial. Entonces lo que tengo que ver primero es
si la conducta primero se adecua a un tipo Especial sino le aplico la general.

x Consunción o Subsunción:
Esto es lo que se conoce en doctrina como los delitos de pasaje, y estos son delitos de medio a
fin, es decir, son los delitos que se comenten para cometer la delincuencia más grave.

EJ: si A para meterse a robar a la casa de B despedaza la puerta principal de la casa, nadie duda
que está cometiendo un delito de daños y una violación de domicilio. Pero estos delitos quedan
subsumidos por el delito de robo, y porqué, porque son delitos de pasaje que necesariamente se
tienen que cometer para llegar al robo.

EJ: si A va a violar a B, y para quitarle los calzones la toca y la viola, lo vamos a condenar a A
de abuso sexual y violación, los abuso se subsumen dentro del delito de violación. Porque los
abusos sexuales son delitos menores que se utiliza para cometer el delito mayor que es la
violación. Por lo consiguiente se convierten en delitos de pasaje.

x Principio de Subsidiariedad:
No lo vamos a ver. Voto 1361-2010 Sala Tercera.

Delito Continuado
Este no es un tipo de concurso sino una modalidad del concurso material.

Este es el hurto hormiga que es aquella persona que va robando a poquitos todos los días, está
regulado en el art. 77 CP es una modalidad del concurso material.

Art. 77 CP

͞cuando los delitos en concurso fueren de la misma especie y afecten bienes jurídicos
patrimoniales, siempre que el agente persiga una misma finalidad, se aplicará la pena prevista
para el más grave, aumentada hasta en otro tanto͟.

Características:

x Delitos de la misma especie


x Y que afecten bienes patrimoniales

El delito continuado solo opera en los delitos patrimoniales

¿Cómo se castiga esto?

R/ se agarra el delito y si son casos diferentes se toma la pena más grave aumentada hasta en
otro tanto.

Ej: Art. 208 hurto

176
Prisión de 1 mes a 3 años

Los extremos de las penas los aumento otro tanto quedaría 2 meses y 6 años

EJ: Art. 212 inciso 1

6 meses a 3 años quedaría 1 año a 6 años

x CONCURSO REAL RETROSPECTIVO


Se conoce con este nombre la situación que se presenta cuando una causa penal que debió
agregarse a otra u otras, configurando un concurso material no fue agregada quedando por
fuera, o sea, no fue a juicio en esa oportunidad y entonces cuando se vaya a resolver esa causa
que quedo por fuera, el Tribunal deberá tener a mano la sentencia anterior a efecto de aplicar
las reglas del concurso material, porque de no haberse excluido, esa causa habría concursado
materialmente al ser resuelta en la primera sentencia y eventualmente podría haber favorecido
al imputado al momento de fijar la pena.

Para la Sala Tercera, ³ el concurso material retrospectivo existe cuando habiendo sido juzgado
varios delitos atribuibles a un mismo sujeto en procesos diferentes, es necesario aplicar la
limitación de pena contemplada en el artículo 76 del Código Penal en el sentido que no puede
sobrepasar los limites del triple de la mayor y en ningún caso los 50 años de prisión.́ Este
Concurso Real Retrospectivo responde al principio procesal de la acumulación material de
expedientes. El otro limitante de los 50 años de prisión deriva de los artículos 51 y 76 del
Código Penal en relación con el artículo 40 de la Constitución Política interpretado por la Sala
Constitucional en el sentido que en determinado momento de su existencia, una persona no
puede tener pendiente de cumplir penas que superen los 50 años de prisión, esa suma hay que
entenderla como un tope o techo que nunca se puede sobrepasar.

‡DERECHO PENAL INTERNACIONAL.


Es la rama del Derecho que define los crímenes internacionales (principalmente, genocidio,
crimen de guerra, crímenes contrala humanidad y crimen de agresión) y regula el
funcionamiento de los tribunales competentes para conocer de los casos en los que los
individuos incurran en responsabilidad penal internacional, imponiendo las sanciones que
correspondan. El principal órgano del Derecho Penal Internacional es la Corte Penal
Internacional (con sede en la Haya), el primer Tribunal de justicia penal internacional
permanente, creado en 1998 a través del Estatuto de Roma.

xTEORÍA DE LA PENA Y SISTEMA SANCIONATORIO EN COSTA RICA


CONCEPTO: La pena es la privación de restricción de los bienes jurídicos (porque se coartan
derechos personales como la libertad, el patrimonio, la vida y otros) impuesta por el órgano
jurisdiccional competente (principio de juez natural) a la persona que ha realizado (principio
del acto) un hecho punible (principio de culpabilidad) acorde con las pautas legales
correspondientes, sobre la base de garantías democráticas y el respeto de la legalidad y
dignidad de la persona.

CARACTERISTICAS DE LA PENA

177
x Legalidad: la pena debe sujetarse al principio de legalidad criminal, sin arbitrariedad
del juez.
x Humanidad: la pena debe considerar a la persona como un ser humano y no lo puede
afectar su dignidad, como un ser social. Por eso el artículo 40 constitucional establece
que nadie puede ser sometido a tratamientos crueles o degradantes, ni a torturas.
x Judicialidad: la imposición de la pena está reservada para los órganos judiciales
competentes y sólo cuando se haya comprobado la comisión de un delito.
x Proporcionalidad: debe haber una proporción entre la gravedad del hecho y la pena, a
mayor gravedad y reprochabilidad mayor pena y a al contrario sensu.
x La igualdad: no puede haber ninguna discriminación al momento de establecer la pena.
x La individualidad: el juicio de reproche es individual.
x Irreprochabilidad: una vez que impuesta la pena, debe cumplirse.
x La publicidad: en un sistema democrático la pena y los juicios deben ser conocidos por
los ciudadanos. El comportamiento de los jueces tiene que ser conocido por todos los
ciudadanos, por eso los juicios son públicos.

CLASIFICACIÓN ʹlas penas se clasifican de cuatro formas:

x Según su importancia y rango.


x Penas principales: no están sujetas a ninguna otra. Ej art 111 la prisión.
x Penas accesorias: no tienen vida propia y se aplican acompañando a las principales a
las cuales acceden. Ej art 358 la inhabilitación.
x Según su forma de aplicación.
x Simples: tipos penales que sólo prevén un tipo de pena para el delito cometido. Ej art
111 prisión.
x Compuestas: tipos penales que consagran varias penas, ya sea de manera conjunta,
alternativa o facultativa. De manera conjunta significa que al condenado se le van a
imponer conjuntamente varias penas. Ej art 117 prisión + inhabilitación.
x Alternativa: el tipo penal faculta al juez para escoger una u otra. Ej art 228.
x Facultativa: permite al juez imponer pena además de la principal y quedar facultados
para imponer otra pena. Ej art 358.
x Según el derecho afectado, aquí depende del bien jurídico del cual se priva al
condenado con la imposición de la pena.
x Extintiva: cuando acaba con la vida del condenado. Ej, pena de muerte.
x Corporal: si recae sobre la integridad física del condenado. Ej, mutilación, castración y
tortura.
x Privativas de libertad: cuando suprimen de manera temporal o definitiva la libertad del
condenado en un centro carcelario. Ej, cadena perpetua (definitiva) / prisión
(temporal).
x Pecuniarias: afectan el patrimonio del condenado. Ej, multa y comiso.
x Según su duración o límite temporal. Se divide en:
x Perpetuas: se extinguen con la vida del condenado. Ej, cadena perpetua.
x Temporales: tienen una duración limitada.

TRATAMIENTO DE LA PENA EN COSTA RICA


Art 50 Código Penal.

178
Inhabilitación absoluta
Inhabilitación especial (depende de otras).
Las medidas de seguridad no son penas, porque no están en el art 50. Ejemplos de
medidas de seguridad están en art 101 y 102.

TIPICIDAD
INJUSTO PENAL
ANTIJURICIDAD
ACCION
CULPABILIDAD

(art 42 s/inimputabilidad)

Las medidas de seguridad se aplican a los enfermos mentales porque ellos podrían, a lo sumo,
llegar al injusto penal porque son inimputables.

Léanse art 51, 52 y 53.

El tipo penal debe permitir la pena de multa y una vez que es sancionado.

Ej art 228 La pen se fija en un parámetro de 15 días a un año. Claro, los jueces deben valorar
los atenuantes y agravantes para definir la pena y en principio, los jueces no pueden disminuir
ni aumentar fuera de los parámetros.

Por tanto días multa:

Escoger número de días.


Definir el monto de dinero a cada día.
Suma todo.
Advertencias, generalmente sino paga deberá cumplir un día de prisión por cada día de
multa.
Art 53, el dinero va al Centro de Construcciones de Adaptación Social, como ente social.

Art 54, art 56 y art 56 bis.

Art 57 Inhabilitación absoluta

Art 58 Inhabilitación especial, la que más se ejerce es art 57 4).

PAUTAS PARA IMPONER LA PENA


Art básico es el 71.

Elementos básicos para imponer la pena:

x Límites legales (extremo mayor y extremo menor, en principio, los jueces no pueden
bajar la mínima ni subir la máxima.
x La gravedad del delito.
x Grado de reprochabilidad (son las circunstancias que pueden disminuir o aumentar la
pena)

179
A mayor reprochabilidad mayor pena y a menor reprochabilidad menor pena, ese es
el axioma

x La personalidad del autor. Tiene que ver con condiciones personales, económicas,
grado cultural y otras.

LAS CAUSAS MODIFICADORAS DE LA PUNIBILIDAD

ATENUENTES: Circunstancias que favorecen al condenado y que le van a permitir al juez la


posibilidad de acercarse al mínimo o bajar la pena.

AGRAVANTES: Circunstancias que perjudican al condenado y le van a permitir al juez


acercarse al extremo mayor.

NUMERUS CLAUSUS = SOLO ESO

NUMERUS APERTUS = PUEDE HABER MÁS

Principales causas de disminución de la pena (para lograr pena mínima)


x Actuar bajo estado de emoción violenta (cuando se da una situación externa inmediata
y sorpresiva que hace que la persona no pueda controlar sus impulsos ni sus actos.
Ej, el marido se encontraba a su esposa siéndole infiel. Se le ͞
nubla͟la mente.

x Cuando persona actúa por motivos o razones nobles o altruistas. Ej art 116.
x Delitos de muchedumbre. Ej en estadio, perfectos energúmenos. Ej art 139.
x El arrepentimiento.
x La confesión (el sujeto da detalles de los hechos).
x El resarcimiento del daño (es un elemento muy importante para el juez).
x Las condiciones personales del condenado en la medida en que hayan influido en la
comisión del delito. Ej, indigencia, inferioridad psíquica, problemas económicos,
escolaridad, vicios͙
x La persona sea primaria (sin antecedentes penales).
x La edad (los jóvenes aún pueden enmendar sus vidas).

Principales casas de incremento de la pena (para alcanzar la pena máxima)


Cometer el delito siendo funcionario público. A los funcionarios públicos se les exige
el deber de probidad.
Excesiva violencia o intimidación sobre la víctima.
Violencia = agresión física

Intimidación = a nivel psíquico

Alevosía = no se le da oportunidad de defenderse, se actúa a traición. Ej sicarios.

Ensañamiento = se hace sufrir a la víctima en forma innecesaria.

Grave daño que le cause a la víctima. Hay tres clases


Daños económicos o materiales.
Daños físicos (a la integridad corporal).

180
Daño moral (emocional).
Existencia de lazos familiares con la víctima.
Excesiva premeditación o planeación del delito.
Coautoría. Implica superioridad numérica y eventualmente física.
Cometer el hecho aprovechando la indefensión de la víctima.
Aprovechando debilidad psíquica o física de la víctima. Ej, síndrome de down o niño.
Aprovechando la calamidad o infortunio de la víctima. Ej, alguien roba en un
accidente de tránsito.
Crear un peligro común. Cometer un hecho delictivo para alguien creando un peligro
para otra gente. Ej descarrilar un tren.
Hay perversidad después del hecho. Ej quebró las piernas a mujer que violó para que
no lo persiga.
Cuando se afectan los intereses colectivos o públicos. Ej, estafa contra el estado y
delitos contra el ambiente.
Tener antecedentes penales. La Sala IV dijo que los antecedentes penales sí pueden ser
tomados en cuenta siempre y cuando no sea la única agravante.

CAUSAS QUE PERMITEN BAJAR LA PENA AUN POR DEBAJO DEL MINIMO Y
AUMENTAR POR ENCIMA DEL MÁXIMO

BAJAR LA PENA POR DEBAJO DEL MAXIMO


Error de prohibición directo vencible, art 35 y 79.
͞
Error de prohibición directo: cuando una persona cree que el hecho que comete no es delito.

Ejemplo: un francés en Costa Rica, inmediatamente después de bajar del avión, se va para la
montaña del Zurqui y destila licor. Si el error es invencible, automáticamente se elimina la
culpabilidad y no hay delito. Si es vencible, se aplica la regla del art 35 pàrrafo 2do en relación
con el art 79, eso no significa que se elimina la culpabilidad. La persona comete el delito pero
el juez pude bajar la pena por debajo del mínimo.

En resumen: error de prohibición directo vencible, sigue siendo el sujeto culpable pero el juez
puede bajar la pena por debajo del mínimo.͟

Exceso en las causas de justificación, art 29 y 79. (sigue agrediendo o dañando en forma
innecesaria ante una legítima defensa).

͞
Las causas de la justificación están reguladas en los artículos 25 al 29 de Código Penal.

Cumplimiento de la Ley, art 25.


Ejemplos:

Un policía detiene a alguien y lo priva de la libertad pero no es delito porque es


ejercicio de un deber legal.

Los periodistas se excusan del ejercicio legítimo de un derecho.

Puede haber abusos o excesos en la causa de justificación.

181
Consentimiento del derecho habiente, art 26.
Ejemplo:

El dueño de un bien autoriza a otro para que lo tome.

Tiene requisitos:

Que no exista error, engaño o amenaza; en su lugar que el sujeto dé libre


consentimiento.

Que el consentimiento sea anterior a la acción.

Debe tratarse de bienes jurídicos propios porque es prohibido el consentimiento en aquellos


delitos cuyo titular es el Estado o la comunidad. También es prohibido en aquellos delitos que
su esencia se le prohíbe al titular del bien jurídico dar consentimiento. Ej: homicidio, aborto,
abusos a menores.

Estado de necesidad, art 27. Debe cumplirse los requisitos del artículo 27.
Ejemplos:

Un sujeto en avioneta, ante un desperfecto mecánico se ve obligado a aterrizar y cae en


una casa.

La principal característica del estado de necesidad es que tiene que lesionar un bien jurídico de
menor valor para salvar uno de mayor valor. Ej: la vida es más valiosa que la propiedad.

Padre con hija asmática y ante una crisis de la niña, toma el carro del vecino y la lleva
al hospital y la niña se recupera. La situación se dá en un estado de necesidad.

En caso de un bombero, un policía o un médico, no aplica porque tiene deber jurídico


de afrontar el riesgo.

Legítima defensa, art 28.

Los elementos objetivos requeridos ͞


a)͙y b)͙͟están en la Ley.

En artículo 29 se norma el exceso en la defensa.

Toda causa de justificación debe tener dos elementos:

Elemento Objetivo Significa que deben darse los elementos objetivos que la causa de
justificación respectiva exige.

Ejemplo:

El estado de necesidad

Legítima defensa, se tiene que demostrar que se está ante una agresión legítima.

Elemento Subjetivo Significa que el sujeto u autor debe pensar que está actuando a
derecho, es decir, cobijado bajo una causa de justificación.

Qué suceden si los dos elementos no concurren? Sino se dan los 2 elementos, no hay causa de
justificación. Cuando se da sólo uno de ellos surgen dos hipótesis:

182
Primera hipótesis:

Cuando se presenta el elemento objetivo pero no el subjetivo no opera la causa de justificación.

Ejemplo:

A y B son enemigos, un día B decide suicidarse, se encierra en casa y abre llave de gas.
A ignora todo eso, va pasando por el lugar y con la finalidad de hacer daño, lanza una
piedra a la ventana. B se salva a raíz de que el orificio provoca que el gas se disipe.

Será elemento objetivo͙͙͙͙͙͙͙.

Pero no se da el elemento subjetivo porque A lo lanza para hacer daño y no para salvar la vida
de B, por consiguiente, no opera la causa de justificación.

Segunda hipótesis:

Si se da el elemento subjetivo y no el objetivo.

Ejemplos:

Cuando cayó la avioneta se salvó la vida de una persona y mató a dos, entonces se está
ante bienes del mismo valor.

A viene caminando ve a B acercándose con la mano atrás. A cree que lo va a matar y


se adelanta u mata a B. En realidad B era un amigo y le iba a prestar una simple broma.

Causa de naufragos ͞ ͙.
tabla de cardeades͟

Desde la perspectiva subjetiva, A actúa bajo caso de extrema necesidad pero desde lo objetivo
los bienes son de igual valor.

El caso de Fernando Sánchez (policía que por error interrumpe en un simulacro y cobra una
vida).En el caso del policía o del sujeto caminando no hay causa de justificación desde el
elemento objetivo. Cuando eso sucede se presenta un error de prohibición indirecto. La
persona cree que está actuando bajo una causa de justificación que no existe objetivamente.
Art 34 Cuando se da un error de prohibición indirecto, la causa de justificación no opera como
justificante excluyente de la antijuricidad, sino como exculpante excluyente de la culpabilidad.
Es decir, no se elimina la antijuricidad pero si excluye la culpabilidad. A esa situación se le
denomina ESTADO DE NECESIDAD EXCULPANTE O LEGITIMA DEFENSA
PUTATIVA.

Cuando se tiene un hecho atípico y antijurídico se conforma un injusto penal y aunque falte la
culpabilidad, ya se genera la responsabilidad civil. No hay delito pero genera responsabilidad
civil. na vez determinada la antijuricidad formal es porque no hay causa justificante y sigue la
antijuricidad material, lo cual es determinar que el hecho lesionó o puso en peligro el bien
jurídico tutelado.

Procedimiento abreviado. La pena mínima se va a rebajar en 1/3.

Tipos penales que así lo permiten. Art 140 y 141.

SUBIR LA PENA POR ENCIMA DEL MAXIMO

183
Concurso ideal, art 75. Se castiga de acuerdo con el artículo 75. Por jurisprudencia el juez
puede aumentar la pena hasta en 1/3 (como aumento razonable).

Robo agravado, art 213. Tres robos a tres casas ubicadas en una misma finca; cinco
años por cada robo. Se castiga sólo la pena mayor, cinco años y se aumenta en un
tercio.

5/3 = 1,3 años = 1 año y 4 meses. Se le debe sumar los cinco años.

La pena se determina en seis años y cuatro meses.͟

Tipos penales específicos, art 113 1). 118, 140, 141, 216, 238, 239, 240 y 241

CAUSAS DE EXTINCION DE LA PRETENSION PUNITIVA DE EL ESTADO


Lo normal cuando se inicia un proceso es que el mismo termine con una sentencia, sea esta
absolutoria o condenatoria y si la sentencia es condenatoria, cuando esté firme se ejecute.

Sin embargo, durante el proceso o inclusive después de la sentencia, se pueden dar algunas
causas que tienen la virtud para el beneficio del condenado o imputado, de extinguir el proceso
o la pena no se pude ejecutar, de ahí el nombre ͞ causas que extinguen la pretensión punitiva del
Estado͟ .

Causas que extinguen la pena se dan cuando la pena ya fue impuesta. Estas casusas tendrán la
virtud de extinguir la pena. Distinto son las causas que extinguen la acción penal, las cuales
tratan de causas que se dan mientras dure el proceso en su trámite.

Causas que extinguen la acción penal (durante el proceso). Están señaladas en el art 30 del
Código Procesal Penal, son 13 casusas y en este curso sólo se estudiaran cinco de ellas.

Muerte del imputado.

Prescripción. Para estos efectos se deben tener en cuenta tres aspectos:

El extremo mayor de la pena es el relevante

Depende de si se ha dado o no algunas de las causas de interrupción que señala el art 33


CPP (en este curso no se verán las causas). Si no se ha dado causas de interrupción del
art 33 CPP, el delito prescribe en un plazo igual al extremo mayor con que se castiga el
delito.

Para delitos castigados sólo con pena de días multa y para las contravenciones, la prescripción
es de dos años. En delitos sexuales cometidos en perjuicio de menores de edad, la prescripción
comenzará a correr a partir de que la víctima cumpla 18 años, en resguardo de los derechos de
los niños. La prescripción rige a partir de la fecha en que se comete el hecho. La segunda
consecuencia una vez que se da alguna de las causas que interrumpen la prescripción, del art
33, automáticamente la prescripción se interrumpe (se corta el plazo y comienza a correr de
nuevo y todos los plazos que ya vimos se reducen a la mitad). Nunca mayor de 5 años o menor
de 1,5 años. Los castigados con días multa pasan a dos años y a un año si aparece causa de
interrupción de la pena.

Indulto y amnistía. Art 89 y 90 CP. Es como un perdón que se le da al imputado.

184
Para delitos comunes - Consejo de Gobierno.

Para delitos políticos ʹAsamblea Legislativa.

x La reparación integral del daño. Cuando se paga a la víctima el daño


que se le causó. Sólo procede en delitos de carácter patrimonial cuando
no ha habido violencia en las personas o fuerza en las cosas y delitos
culposos. Ej, estafas, fraudes, estelionato.

El imputado sólo la pude utilizar una vez cada 5 años. Igual asunto pasa en la conciliación.

La característica básica es que el pago se hace de una vez, nada de pagos periódicos de dinero.
Debe darse acuerdo entre las partes y el juez vela por la proporcionalidad y evitar intimidación.

x La conciliación, puede no ser dinero y pude ser a plazo, como máximo


5 años. En delitos menores procede la conciliación, ej hurtos,
tentativa.

Sea reparación integral o conciliación, la que se use se puede usar de nuevo


pasados 5 años, sea ninguna puede concurrir en los mismos 5 años. Para eso
hay una base de datos.
x Causas que extinguen la pena (después de la sentencia firme).

x Muerte del condenado.


x Amnistía, art 89.
x Indulto, art 90.
x La prescripción de la pena. Desde que es sentenciado hasta que es
arrestado. Prescribe en 1 período igual a la pena impuesta más 1/3,
nunca mayor de 25 años ni menor a 3.
x El perdón judicial. Es un perdón que otorga el juez en sentencia, en
determinadas circunstancias. Lo que perdona es que tenga q ir a la
cárcel, no perdona el delito. Las causas están en art 93 CP. El perdón
es facultativo, no una exigencia.
Art 96.

Decomiso = puede ser temporal, se pueden devolver.

Comiso = pasan a manos del Estado o pueden ser destruidos.

CAPITULO. LOS SOBRROGADOS PENALES


Costa Rica como estado de derecho pertenece a una corriente que rechaza la pena de muerte,
cadena perpetua y esto obedece a que el país pertenece a las teorías de resocialización del
delincuente.

185
Mecanismos de la legislación para procurar que la persona condenada no vaya a la cárcel o
vaya lo menos posible y así su proceso de resocialización sea lo más rápido posible.

Nuestra legislación establece 4 subrogados penales:

x El beneficio de ejecución condicional de la pena, art 59 al 63 C.P. Si una persona es


condenada y tiene los siguientes dos requisitos, el juez puede otorgarle el ͞
beneficio de
ejecución condicional de la pena͟por el período de prueba (probation en USA):

Sea primario (sin antecedentes).


La pena impuesta es igual o menor a 3 años de prisión.
En Costa Rica los jueces utilizan una ͞regla͟que consiste en una relación entre años de prisión
por años de prueba, ej 1x3, 2x4 y 3x5.

El beneficio se puede revocar si se porta mal durante el período de prueba, las causas están en
el art 63. Mientras que si cumple con todas las condiciones la pena se extingue por ese delito,
una vez cumplido el plazo.

Art 49 1) sólo curiosidad

Art 48 principio de la responsabilidad

No existe la participación culposa en un delito culposo.

x La libertad condicional. Regulada en art 64 al 67. Es una solicitud o permiso que se le


da a un condenado para salir de la cárcel y cumplir el resto de la pena en libertad. El
requisito ineludible para otorgarlo es que el condenado haya cumplido la mitad de la
condena.

Art 64 y siguientes͙el informe básico es contundente. Art 66.

Art 67, hecho punible sea doloso o culposo.

x La conmutación, art 69. Es requisito delincuente primario, la pena interpuesta no


excede un año.

Rehabilitación, art 70. Revocar la inhabilitación. Opera bajo los mismos conceptos de la
libertad condicional (haber cumplido al menos ½ de la pena. La persona no está presa
como en la libertad condicional.

Qué efectos comprende: Todo hecho punible tiene como consecuencia la reparación civil, que
será determinada en sentencia condenatoria; ésta ordenará:

1) La restitución de las cosas o en su defecto el pago del respectivo valor;


2) La reparación de todo daño; y la indemnización de los perjuicios causados tanto al ofendido
como a terceros; y
3) El comiso.
Responsabilidad civil del inimputable: En los casos de inimputabilidad, subsiste la
responsabilidad del incapaz, siempre que queden asegurados sus alimentos o los gastos que
ocasione su internamiento y de ella serán subsidiariamente responsables sus padres, tutores,

186
curadores o depositarios que hubieren podido evitar el daño o descuidado sus deberes de
guarda. La misma regla se aplicará en el caso de los semi-inimputables.
Reparación disminuida por culpa de la víctima: Cuando la víctima haya contribuido por su
propia falta a la producción del daño, el Juez podrá reducir equitativamente el monto de la
reparación civil.
Solidaridad de los partícipes: Es solidaria la acción de los participes de un hecho punible, en
cuanto a la reparación civil. Están igualmente obligados solidariamente con los autores del
hecho punible, al pago de los daños y perjuicios:
1) Las personas naturales o jurídicas dueñas de empresas de transporte terrestre, marítimo o
aéreo de personas o de cosas;
2) Las personas jurídicas cuyos gerentes, administradores o personeros legales, resulten
responsables de los hechos punibles;
3) Las personas naturales o jurídicas dueñas de establecimientos de cualquier naturaleza, en
que se cometiere un hecho punible por parte de sus administradores, dependientes y demás
trabajadores a su servicio;
4) Los que por título lucrativo participaren de los efectos del hecho punible, en el monto en
que se hubieren beneficiado; y
5) Los que señalen leyes especiales.
El Estado, las Instituciones Públicas, autónomas o semi-autónomas y las municipalidades,
responderán subsidiariamente del pago de los daños y perjuicios derivados de los hechos
punibles cometidos por sus funcionarios con motivo del desempeño de sus cargos.
Transmisión de la reparación civil: La obligación de la reparación civil pesa sobre la sucesión
del ofensor y grava los bienes relictos, transmitiendo la misma a sus herederos en cuanto a los
bienes heredados; y el derecho de exigirla, lo tendrán los herederos del ofendido.
Reparación civil en caso de que prospere un recurso de revisión en favor del reo, éste haya
sufrido una prisión preventiva prolongada y fuere declarado inocente: Estarán igualmente
obligados a la reparación civil, los acusadores o denunciantes calumniosos. El Estado en forma
subsidiara y los acusadores o denunciantes particulares, estarán igualmente obligados, cuando
en virtud de recurso de revisión fuere declarada la inocencia del reo o cuando éste obtuviere
sentencia absolutoria después de haber sufrido prisión preventiva.
También responderán civilmente las autoridades judiciales o las administrativas en su caso, sin
perjuicio de la acción penal, cuando a pesar de los reclamos del reo, prolongaren la pena de
prisión, si hecha la liquidación según las reglas establecidas para su abono, se ha cumplido
ésta.
Extinción de la reparación civil y efectos civiles de la sentencia condenatoria extranjera: Las
obligaciones correspondientes a la reparación civil se extinguen por los medios y en la forma
determinada en el Código Civil y las reglas para fijar los daños y perjuicios, lo mismo que la
determinación de la reparación civil subsidiaria o solidaria, serán establecidas en el Código de
Procesal Civil. Con excepción de lo dispuesto en el artículo 9º de este Código, la sentencia
condenatoria dictada por Tribunales extranjeros producirá en Costa Rica todos sus efectos
civiles, los que se regirán por la ley nacional.
Comiso: El delito produce la pérdida en favor del Estado de los instrumentos con que se
cometió y de las cosas o los valores provenientes de su realización, o que constituyan para el

187
agente un provecho derivado del mismo delito, salvo el derecho que sobre ellos tengan el
ofendido o terceros.
Se excluyen de esta previsión los vehículos involucrados en la comisión de los hechos
tipificados en el artículo 261 bis del Código Penal.

DERECHO PENAL ESPECIAL

Nuestro Código Penal, estructuralmente, se divide en dos partes, la primera es la parte general
(del artículo 1 al 110) en la cual se desarrolla la teoría del delito y la teoría de la pena; la
segunda es la parte especial (del articulo 111 al 406) la cual comprende los delitos y las
contravenciones.
Código Penal está estructurado en libros, los cuales a su vez se dividen en títulos, en los que se
encuentran agrupados delitos con características comunes y que tutelan el mismo bien jurídico.
Dichos títulos se dividen en secciones, en las cuales se ubican delitos de la misma naturaleza.
Por regla general, el primer artículo de cada sección es el que define el tipo penal, no obstante
dicha regla no es absoluta.
Para comprender plenamente el derecho penal especial, es indispensable dominar el derecho
penal general; dicho en otras palabras, es necesario conocer la teoría del delito y la teoría de la
pena, para poder entender el derecho penal especial.
En el estudio particular de cada delito, es recomendable ubicar los verbos definitorios y los
elementos (subjetivo y objetivo) del tipo.

x DELITOS CONTRA LA VIDA.

En ellos el bien jurídico protegido es la Vida Humana (en el caso del homicidio),
comprendiendo esta la vida del feto (en el caso del aborto) y la Integridad Física (en el caso de
las lesiones).

HOMICIDIO: Es la muerte de una persona producida por la acción de otra persona. En este
delito el bien jurídico protegido es la vida humana, entendida esta a partir del parto, por lo cual
se excluye el periodo fetal como tiempo en el cual se pueda producir el homicidio.
El homicidio puede ser:

1- Culposo.
2- Doloso, este a su vez puede ser:
A- Simple.
B- Calificado.
C- Especialmente Atenuado.

Homicidio Simple.
Artículo 111: Quien haya dado muerte a una persona será penado con prisión de doce a
dieciocho años.

188
COMENTARIO: Se dice que es una norma residual o subsidiaria, porque solo se aplica
cuando el hecho realizado no se pueda encasillar en otra norma del código penal.
La figura del homicidio simple consiste en la muerte dolosa que una persona le ocasiona a otra
persona, sin que medie circunstancia especial que califique o atenué el homicidio.
Para el derecho penal persona es aquella que sale del claustro materno al mundo externo, es
decir, aquella que tiene autonomía de vida, pues ya no depende directamente de la madre para
poder vivir. De tal manera, que cuando se le da muerte a una persona se comete el delito de
homicidio, pero cuando se mata a un feto se comete el delito de aborto.
En el homicidio el bien jurídico protegido es la vida humana, el cual es el principal derecho de
la personalidad, puesto que es el presupuesto de todos los demás derechos.
El delito de homicidio se configura cuando se mata a una persona, no obstante la aparición de
una causa de justificación (que desplaza la antijuridicidad) permite, bajo ciertas circunstancias,
darle muerte a una persona, en cuyo caso no habría delito de homicidio. De igual manera la
presencia de un exculpante (que desplaza la culpabilidad) al momento de realizar la acción
homicida, bajo ciertas circunstancias, hace que la acción típica y antijurídica del homicidio, no
sea culpable, y en consecuencia no habría delito.
El homicidio se puede cometer mediante una acción o una omisión, o bien por un acto de
comisión por omisión, exigiéndose que haya relación entre el comportamiento y el resultado
muerte.

Homicidio Calificado.
Artículo 112: Se impondrá prisión de veinte a treinta y cinco años a quien mate:
1) A su ascendiente, descendiente o cónyuge, hermanos consanguíneos, a su manceba o
concubinario si han procreado uno o más hijos en común y han llevado vida marital por lo
menos durante los dos años anteriores a la perpetración del hecho.
2) A uno de los miembros de los Supremos Poderes y con motivo de sus funciones.
3) Con alevosía o ensañamiento.
4) Por medio de veneno insidiosamente suministrado.
5) Por un medio idóneo para crear un peligro común.
6) Para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o
procurar para sí o para otro la impunidad o por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro
delito.
7) Por precio o promesa remuneratoria.

COMENTARIO: El homicidio se califica cuando se presentan ciertas circunstancias, tales


como:
1- Parentesco del autor del homicidio con la víctima (inciso 1).
2- La calidad o condición especial de la víctima (inciso 2).
3- El modo de ejecución (inciso 3).
4- El medio empleado (incisos 4 y 5).

189
5- El fin (inciso 6).
6- El móvil (inciso 7).
El inciso 1) refiere un homicidio calificado en razón del vínculo de sangre, matrimonio o
relación concubinaria, ya que en este caso el homicidio produce una violación a los deberes de
protección y respeto que toda relación familiar exige.
Se aprecia en este inciso lo que en doctrina se conoce como uxoricidio que es el homicidio del
cónyuge, manceba o concubinario, lo cual también identifica la doctrina como parricidio
impropio. También refiere al parricidio propio que es dar muerte al ascendiente, al
descendiente o a un hermano consanguíneo. Al no referir la norma ningún grado de
ascendencia o descendencia, se deberán incluir a todos los ascendientes y descendientes.
No se califica el homicidio si la víctima es un pariente político, como por ejemplos: ³ La
suegra, los cuñados, los sobrinos políticos, etc.́ Tampoco entran en el calificativo los
sobrinos, tíos y primos consanguíneos, los hijos adoptivos, los padres adoptivos, los hermanos
adoptivos y el excónyuge si el vínculo ya desapareció por divorcio en el caso del matrimonio o
por separación en el caso de la unión libre.
Con respecto a los grados de participación criminal, rigen las reglas de la comunicabilidad de
las circunstancias, así por ejemplo, si el coautor, el cómplice o el instigador conocían el vínculo
entre la víctima y el victimarío, serán coautores, cómplices o instigadores del delito de
homicidio calificado. Pero si desconocían ese vínculo, serán coautores, cómplices o
instigadores de homicidio simple.
El inciso 2) refiere el homicidio calificado por la condición especial de la víctima, exigiendo el
calificativo que el homicidio esté relacionado con la función de la víctima, ya que si fuera por
otra causa, el calificativo no aplicaría y en consecuencia el homicidio sería simple. Por lo antes
dicho, en este tipo de homicidio calificado, se aprecian dos elementos:
A- Elemento Objetivo: Que la víctima sea miembro de los Supremos Poderes.
B- Elemento Subjetivo: La causa del homicidio es la función pública, que realizaba la víctima.
Este inciso refiere lo que la doctrina identifica como tipo penal en blanco o necesitado de
complemento, ya que el código penal omite indicar quienes son los miembros de los Supremos
Poderes, siendo la Constitución Política quien los define, de tal manera que el artículo 112.2 del
código penal, al momento de su aplicación, habrá que complementarlo con la norma
constitucional.
Se dice que esta forma de homicidio, además del bien jurídico vida, afecta el orden
constitucional y por ello el legislador decidió calificarlo.
El inciso 3) refiere el homicidio calificado por ser cometido con Alevosía o con Ensañamiento:

1- ALEVOSÍA: Cautela para asegurar la comisión del delito, sin riesgo para el delincuente.
Dicho en otras palabras, la Alevosía es ventaja para el delincuente y desventaja para la víctima.
Actúa con Alevosía quien comete el homicidio a traición y sobre seguro, sin riesgo personal
que pueda provenir del ejercicio de la defensa por parte de la víctima.
La doctrina divide la alevosía en dos grupos:

A- La Alevosía Moral : Consiste en la ocultación que el agente hace de su intención criminal,


simulando actos de amistad u otros similares, hacia la víctima. Por lo general el homicidio se
realiza cuando se presenta una circunstancia especial, que es aprovechada por el agente para
cometer el delito, por ejemplo: ³
José esta determinado a darle muerte a María y para ocultar su

190
intención homicida, hace todo lo posible por acercársele y consolidar una relación de amistad,
cuando ya a logrado ganarse su confianza, él decide invitarla a su casa a tomar café, invitación
que ella acepta, lo cual aprovecha José para darle muerte a María.́

B- La Alevosía Material : Consiste en la ocultación que hace el agente, del cuerpo de la


víctima o del acto criminal. En este tipo de alevosía se distinguen dos formas posibles de
homicidio:

El Homicidio en Acecho : Es una forma de homicidio alevoso, ya que en este caso el agente
planea la muerte y acecha a la víctima, tratando de encontrar el momento propicio para
materializar su plan, por ejemplo: ͞ Juan esta decidido a matar a José, y en razón de ello
comienza a planear la forma de ejecutar el delito, para lo cual acecha y le da seguimiento a los
movimientos de José, tratando de establecer cual es el momento propicio para materializar su
plan; después de varios días Juan decide esperar a José en un lugar solitario donde este suele
transitar después de salir de su trabajo, cuando José pasa por dicho lugar, Juan le dispara por la
espalda causándole la muerte en el acto͟ .
La Premeditación o Preparación Tranquila del Delito: Por lo general es sinónimo de una
conducta más gravosa. En la actualidad, no aparece en nuestro código penal como causal
autónoma de agravación, sin embargo, se encuentra subsumida en el homicidio en acecho el
cual es una forma de homicidio alevoso.

El Homicidio Proditorio : Es una forma de homicidio alevoso, que se da cuando se mata a


una persona, aprovechándose de una circunstancia especial, es decir, inicialmente el agente no
tenía planeado matar a su víctima, pero se presenta una situación especial, la cual aprovecha
para cometer el delito; por ejemplo: ³Jorge se va a vacacionar a Puntarenas y se hospeda en el
Hotel Fiesta, estando ya instalado en la habitación, decide salir a comer, percatándose que la
habitación contigua se encuentra abierta y dentro de ella duerme placidamente su enemigo
declarado, decidiendo en ese momento aprovechar la situación especial de ventaja que se le
presenta para acuchillarlo hasta causarle la muerte.́ Como bien puede verse, en el Homicidio
Proditorio no existe la ³
preparación tranquila del delito.́

2- ENSAÑAMIENTO: Deleitarse o complacerse en causar el mayor daño, dolor o sufrimiento


posible a la víctima, con el fin de prolongar su agonía o hacerla más cruel, aún cuando es
innecesario para su muerte.
Actúa con ensañamiento el que aumenta deliberadamente el sufrimiento (físico o psíquico) de
la víctima, utilizando medios innecesarios para consumar el homicidio. De manera tal que el
ensañamiento requiere, además del dolo, que el autor busque el sufrimiento de la víctima, antes
de que muera. Por lo tanto, si no se logra ese sufrimiento innecesario de la víctima antes de su
muerte, no habrá ensañamiento, por ejemplo: ³ si la víctima muere con el primer disparo,
aunque el agente le propine más balazos, no existirá ensañamiento.́
Sevicia: Es la crueldad excesiva en contra de una persona, por ejemplo: ³Aquel niño que con
una crueldad excesiva, constantemente es sometido a malos tratos y agresiones, hasta el punto
en que llega a morir.́
Actualmente la sevicia no aparece en el código penal como una causal autónoma de
calificación del homicidio, no obstante algunos consideran que se encuentra subsumida en el
ensañamiento.
La diferencia entre la sevicia y el ensañamiento, es que en este último hay un impacto, golpe o
herida que por si sola causara la muerte de la víctima; mientras que en la primera se dan actos
continuos que unidos provocan la muerte de la víctima.

191
El inciso 4) refiere el homicidio calificado por ser realizado, por medio de veneno
insidiosamente suministrado.
En primer término debemos definir que es Veneno: Es toda sustancia artificial o natural
(animal, vegetal o mineral) que puede ser sólida, liquida o gaseosa, y que una vez introducida
en el cuerpo, o aplicada a él, mata a la persona por acción química o bioquímica (porque tiene
un efecto destructivo sobre el organismo).
Por lo general los venenos actúan sobre el sistema nervioso central, produciendo una
intoxicación tan grande que degenera en al muerte de la persona. Ejemplos de veneno son la
cocaína en exceso, el vidrio molido (que perfora los intestinos), el colocar una serpiente
venenosa al alcance de la víctima sin que esta lo sepa, y con la intención de que lo muerda, etc.
En segundo termino definiremos que es Insidiosamente: Esta palabra proviene del termino
Insidia el cual quiere decir, ³engaño o artificio para hacer daño a otro.́ Por lo tanto
insidiosamente quiere decir, ³desconocimiento, ignorancia o engaño a que se ve sometida la
persona.́
Con todo este marco referencial, podemos decir que en esta forma de homicidio calificado, es
requisito esencial que la víctima este engañada, que ignore o que desconozca que lo que se le
suministra es veneno. Porque si la víctima supiera que aquello que se le va a suministrar es
veneno, no estaríamos ante un homicidio calificado, sino que podríamos estar, dependiendo de
las circunstancias que hayan rodeado el hecho y de la prueba aportada, ante un homicidio
simple, ante un homicidio por piedad o incluso ante instigación o ayuda al suicidio.
Algunos juristas cuestionan la existencia de esta causal autónoma (por medio de veneno
insidiosamente suministrado), ya que consideran que existiendo la alevosía como causal
autónoma de calificación del homicidio, la primera no tiene razón de ser, pues se subsume en la
segunda al ser una forma alevosa de homicidio. Por su parte los que defienden esta causal
autónoma, dicen que la muerte por medio de veneno insidiosamente suministrado, no siempre
constituye alevosía, y lo explican con el siguiente ejemplo: ³ En los duelos (que eran comunes
en épocas pasadas) acontecía con mucha frecuencia que uno de los contendientes le aplicará
veneno a su espada, para que al realizar algún corte, su oponente muriera envenenado.́
El inciso 5) refiere el homicidio calificado por la utilización de un medio idóneo para crear un
peligro común.
Los medios aludidos son el incendio y la explosión. La agravante se da por el peligro que
supone para terceros o sus bienes, la utilización de cualquiera de estos medios para cometer el
homicidio.
Se entiende por peligro común, la posibilidad inmediata de que se produzca un resultado
perjudicial para las personas o las cosas. Lo cual es muy probable cuando se utilice alguno de
los medios aludidos, por ejemplo: ³ Un sujeto pretende matar a otro, y para ello coloca un
explosivo en su automóvil, el cual al estallar mata a la persona, pero la acción del medio
utilizado, también mata a otras personas que se encontraban cerca de la explosión.́
Es importante distinguir esta forma de homicidio calificado ( donde el bien jurídico protegido
es la vida), en el que el agente dirige la acción (dolo) hacia el resultado muerte, porque lo
quiere, para lo cual emplea un medio idóneo para crear un peligro común, logrando que la
muerte se produzca en forma directa con respecto al que quiere matar y eventualmente en forma
indirecta con relación a terceros. De la descrita en inciso 2 el artículo 246 del Código Penal, ya
que esta última es incendio o explosión ( el bien jurídico protegido es la seguridad común) con
resultado muerte, donde la acción del agente está dirigida (dolo) a crear un incendio o una

192
explosión, pero nunca su intención es matar a ningún ser humano, no obstante la muerte se
produce en forma circunstancial.
El inciso 6) refiere el Homicidio Criminis Causa, que es aquel que se comete para preparar,
facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar para sí o para
otro la impunidad o por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito.
En el Homicidio Criminis Causa no siempre se comete el delito fin, es decir, no hace falta que
le delito fin se cometa para que el homicidio cometido sea calificado.
El homicidio puede ser previo, durante o posterior al delito fin, y es la razón del calificante,
sin que sea necesario para el mismo que el delito fin se cometa.
A diferencia de otras legislaciones, en Costa Rica se exige que el homicidio se lleve a cabo en
conexión con otro delito, por lo cual no habría homicidio calificado en los casos en que la
conexión del homicidio sea con una contravención, o con otro hecho que no este tipificado
como delito.
En este inciso cuando aparece la preposición ³para´estamos ante un Homicidio Criminis
Causa Finalmente Conexo . Y cuando aparece la preposición ³
por´estamos ante un Homicidio
Criminis Causa Casualmente Conexo.
La diferencia entre ellos, es que en el Homicidio Finalmente Conexo, en tesis de principio, se
mata para cometer otro delito, no obstante se configura como tal sin que se haya cometido el
delito fin, incluso sin que ni siquiera se haya intentado cometerlo, es decir para ser considerado
homicidio calificado no requiere de la tentativa en el delito fin, por ejemplo: ³ Un sujeto
pretende robar en una tienda, y para facilitar el robo mata al guarda que la cuida,
posteriormente declina de perpetrar el robo, inicialmente planeado e incluso ni lo intenta.́
Mientras que en el Homicidio Casualmente Conexo, también se mata para cometer otro delito,
pero tiene que haberse al menos intentado cometer ese otro delito, es decir para que se
configure como tal tiene que haberse dado al menos la tentativa, por ejemplo: ³ Un sujeto es
sorprendido por el guarda cuando se aprestaba a robar en una tienda, ante lo cual dispara y mata
al guarda que lo sorprendió, circunstancia que le impide consumar el robo que inicialmente se
había propuesto llevar a cabo.́
El Homicidio Criminis Causa tiene un elemento subjetivo canalizado en dos aspectos:
A- La intención dirigida a un fin (dolo).
B- El móvil o motivo que influye decisivamente en la comisión del delito fin, siendo la causa
determinante en la voluntad del sujeto.
En el Homicidio Criminis Causa, podemos distinguir varios momentos posibles en que se
puede cometer esté delito:
1- En la ³ preparación´de otro delito, o sea, el homicidio se ejecuta para preparar el delito fin,
por ejemplo: ³ se asalta y se mata al propietario de un vehículo, que se requiere para cometer un
asalto en el banco.́
2- Para ³ facilitar´otro delito, o sea, el homicidio se ejecuta para facilitar el delito fin, por
ejemplo: ³ unos sujetos pretenden robar en un almacén, y cuando llegan a él observan a un
guarda que lo cuida y siendo este un sujeto extraño que eventualmente puede obstaculizar o
frustrar el delito fin, deciden matarlo.́
3- Para ³
consumar´otro delito, o sea, se mata para asegurar la consumación del delito fin, por
ejemplo: ³unos sujetos se encuentran ejecutando un robo en un banco, cuando de pronto
aparece un guarda, y para evitar que este pueda evitar la consumación del delito fin, deciden
matarlo.́

193
4- Para ³ ocultar´otro delito, en este caso el homicidio se realiza para ocultar el delito fin, por
ejemplo: ³ un empleado bancario se entera que su compañero de trabajo sustrajo X cantidad de
dinero, ante lo cual le dice que lo reintegre para evitar que la situación se descubra y degenere
en serios problemas; temiendo el sujeto que su compañero vaya más allá y lo delate, lo espera a
la salida del trabajo y lo mata.́
5- Para ³ asegurar´el resultado, en este caso el homicidio se produce para asegurar el resultado
del delito fin, por ejemplo: ³unos sujetos secuestran a un empresario para pedir una cantidad de
dinero como rescate, estando las negociaciones, entre los secuestradores y la familia del
secuestrado, a punto de concretarse, un vecino de la casa donde tienen al cautivo, se percata de
la situación, lo cual es descubierto por los secuestradores, ante lo cual deciden matarlo.́
6- Para procurar la ³ impunidad,́ en este caso el homicidio tiene como objetivo procurar que los
autores del delito fin queden impunes, por ejemplo: ³ Una persona es testigo clave de un delito
que pronto será juzgado, y los imputados para evitar que declare contra ellos, deciden matarlo.́
7- Por no ³haber logrado el fin propuesto,́ en este caso el homicidio se comete como una forma
de venganza por no haber logrado consumar el delito fin, por ejemplo: ³ Unos sujetos se
aprestan a asaltar un supermercado, siendo descubiertos en ese preciso momento por un guarda
quien frustra su plan ya que los sujetos se ven obligados a huir sin poder consumar el asalto;
días después los referidos sujetos divisan al guarda caminando por el parque de la paz, ante lo
cual deciden vengarse y lo matan.́
El inciso 7) refiere el Homicidio por Mandato, es decir por precio o promesa remuneratoria.
Esta forma de homicidio se caracteriza porque siempre requerirá, al menos, la participación de
dos personas (instigador y autor), una que pague o prometa pagar, y la otra que mate.
Ramos dice: ³ Que en el Homicidio por Mandato, en ayuda de aquel sujeto que tiene intención
de matar pero que no se atreve a hacerlo, viene el sicario y le vende su mano.́
El Homicidio por Mandato o Asesinato, es considerado por la doctrina como la forma de
homicidio más grave y peligrosa, pues el que mata no tiene más motivación que una
remuneración económica o la promesa de ella, incluso en la mayoría de los casos el sicario no
conoce a la víctima, lo cual deja ver una conducta gravísima y peligrosa caracterizada por un
total desprecio por la vida humana.
En esta forma de homicidio es requisito esencial que exista un acuerdo expreso, (no tácito)
previo a la comisión del delito, entre el instigador y el sicario.
El precio debe ser pagado en forma adelantada, salvo el caso de la promesa remuneratoria. El
mismo puede ser dinero en efectivo, bienes muebles e inmuebles y otros valores de comercio,
pero no lo puede ser la llamada ³ ventaja´que es la promesa de un favor laboral o sexual ya que
en este caso el homicidio sería simple y no calificado.
El delito se consuma con la muerte de la víctima, y no con el pacto o con el pago los cuales
serían meros actos preparatorios, sin que exista tentativa.

Homicidios Especialmente Atenuados.


Artículo 113: Se impondrá la pena de uno a seis años de prisión:
1) A quien haya dado muerte a una persona hallándose el agente en estado de emoción violenta
que las circunstancias hicieren excusable. El máximo de la pena podrá ser aumentada por el

194
Juez sin que pueda exceder de diez años si la víctima fuere una de las comprendidas en el inciso
primero del artículo anterior;
2) El que con la intención de lesionar causare la muerte de otro; y
3) A la madre de buena fama que para ocultar su deshonra diere muerte a su hijo dentro de los
tres días siguientes a su nacimiento.

COMENTARIO: Contrario a lo ocurrido en el homicidio calificado, en determinadas


circunstancias y a juicio del legislador, es necesario atenuar el homicidio.
El inciso 1) refiere el homicidio realizado en estado de emoción violenta, lo cual se da cuando
la persona pierde los frenos inhibitorios por causa de una grave perturbación o de un estimulo
grave que en cierta forma justifica el accionar del agente, aunque siempre su conducta es
punible. En este caso el homicidio se atenúa, porque el autor es arrastrado, no por su propia
voluntad, sino por una circunstancia relacionada con la víctima, ya que esta lesiona los
sentimientos del autor y ello incide directamente en la comisión del delito, por lo cual al
momento del juzgamiento se deberá tomar en cuenta las circunstancias que rodearon el hecho y
el ³justo dolor´del autor.
El autor de este homicidio no ha perdido la razón por lo tanto no hay estado de
inimputabilidad, pero si hay una imputabilidad disminuida en razón de la turbación emocional
que sufre. Dicho en otras palabras, el autor tiene capacidad de entender y de controlar sus
actos, no obstante la gran emoción violenta o el gran dolor que sufre, le provocan una
incapacidad de querer entender su actuar doloso.
La emoción violenta puede ser un estado de furor, irritación, dolor o miedo, compatible con un
estado pasional que mina la resistencia de la persona y facilita el impulso emocional hacia el
delito, sin que se pierda la conciencia de la criminalidad del acto.
Es sumamente importante determinar en el homicidio en estado de emoción violenta, el que la
alteración sea causada por un factor externo al agente, porque si el estado es autoprovocado no
hay atenuante; además la atenuante exige que la causa sea de trascendencia y que la
emoción este presente al momento de la comisión del delito.
De todas las causales de homicidio calificado, únicamente en el parricidio puede darse el
estado de emoción violenta, en cuyo caso el homicidio se atenuará, pues las figuras atenuadas
prevalecen sobre las figuras calificadas.
El homicidio especialmente atenuado por estado de emoción violenta exige los siguientes
requisitos:
A- Tiene que haber transcurrido un tiempo corto entre el estímulo y la reacción, salvo motivo
desencadenante.
B- Para determinar si existió emoción violenta, el carácter o temperamento de la persona se
calculará en un tipo medio, es decir ni alto ni bajo.
C- La regla general (aunque hay excepciones) es que el objeto utilizado para matar no sea
uno que su función especifica sea servir como arma.
El inciso 2) refiere el Homicidio Preterintencional, el cual se caracteriza por una acción que es
dolosa (el querer lesionar) y a la vez culposa (el resultado muerte), siendo la figura en su
totalidad dolosa. Dicho en otras palabras, este delito se caracteriza por la voluntad del autor de
querer lesionar, pero resulta que el acto va más allá de lo pretendido por el agente, pues se
produce la muerte de la víctima.

195
En el homicidio preterintencional, aunque el resultado no es querido, es una consecuencia de
la base dolosa de la acción inicial que si era querida. Esa característica lo diferencia del
homicidio culposo en el cual el acto inicial no es doloso, sino culposo y la ilicitud de ese acto
inicial es la conducta imprudente o negligente (lo que modernamente se llama faltar al deber
objetivo de cuidado), la cual produce un resultado que no era querido.
El inciso 3) refiere el Homicidio Honoris Causa o Infanticidio, en el cual el sujeto activo solo lo
puede ser la madre del infante, porque si fuera otra la persona que ejecutará el homicidio, el
mismo no sería especialmente atenuado.
La parte de este inciso que dice: ³
dentro de los tres días siguientes a su nacimiento,́ es lo que
se conoce como elemento objetivo del tipo, en este caso de tiempo, porque si el homicidio fuera
ejecutado por la madre el cuarto día, ya no estaríamos ante un homicidio especialmente
atenuado, sino ante un homicidio calificado.
El Homicidio Honoris Causa, en cierta forma, busca brindar protección al honor de la autora, y
en el tipo penal se encuentran contenidos dos elementos normativos , ambos sujetos a la
prudente apreciación que les de el Juez:

A- La ͞
buena fama͟
.
B- La ³ deshonra.́
Estos dos elementos son muy relativos, ya que para unos lo que es buena fama, para otros no
lo es, en todo caso se debe entender que se trata de la buena fama sexual.
Algunos consideran que este tipo penal deja entrever una forma de discriminación, pues el
legislador clasifica las mujeres en dos grupos, las de buena fama y las que no son de buena
fama.
El Homicidio Honoris Causa es un delito que se puede producir por acción o por omisión, y en
el tipo penal encontramos varios elementos objetivos:
A- Una relación de parentesco (madre-hijo).
B- Condición especial de la madre (buena fama).
C- Un homicidio que ocurre dentro de las 72 horas siguientes al nacimiento de la víctima.
En la parte subjetiva del tipo , encontramos dos elementos:
A- Elemento especial doloso (animus necandi).
B- Elemento de la finalidad especifica (ocultamiento de la deshonra).
La doctrina dice que el Homicidio Honoris Causa es un Tipo Penal Asimétrico, porque para
configurarse requiere de un elemento subjetivo adicional (elemento de la finalidad especifica),
distinto al dolo propio de la figura, siendo el dolo querer el resultado muerte, pero hay un
interés adicional que se busca con la conducta, el cual es el ocultamiento de la deshonra.
A los Coautores, Instigadores y Cómplices no los cubre la atenuante, además con respecto a
ellos rigen las reglas de la comunicabilidad de las circunstancias, por lo cual se podrían dar las
siguientes posibilidades:
A- Si los mismos conocían de antemano la relación de parentesco entre la autora y la víctima,
serán responsables como coautores, instigadores o cómplices de homicidio calificado
B- Si los mismos desconocían de dicha relación, serán responsables como coautores,
instigadores o cómplices de homicidio simple.

196
La Sala Tercera a dicho: ³ Que si la madre oculto su deshonra (embarazo) hasta el nacimiento
del niño, el atenuante aplica. Pero si el embarazo era de conocimiento público, el atenuante no
aplica.́

Tentativa de Suicidio.
Artículo 114: Al que intente suicidarse se le impondrá una medida de seguridad consistente en
un adecuado tratamiento psiquiátrico.

COMENTARIO: Esta conducta es la única en todo el código penal donde solo se sanciona la
tentativa y no el delito consumado, ya que para ese entonces será imposible la sanción pues el
autor estará muerto. También es el único artículo del código penal que castiga la tentativa con
regla especial (medida de seguridad).

Instigación o Ayuda al Suicidio.


Articulo 115: Será reprimido con prisión de uno a cinco años el que instigare a otro al suicidio
o lo ayudare a cometerlo, si el suicidio se consuma. Si el suicidio no ocurre, pero su intento
produce lesiones graves, la pena será de seis meses a tres años.

COMENTARIO: Estas situaciones, dependiendo del caso concreto, habrá que relacionarlas
con el artículo 46 del código penal referido a los instigadores, o con el artículo 47 ibidem
referido a los cómplices.
En este caso opera el principio de especialidad, pues si el suicidio no se consuma, pero su
intento produce lesiones graves, la pena que se aplicará será la establecida en el artículo 115 del
código penal (la cual es norma especial), y no la establecida en el numeral 124 ibidem (la cual
es norma general).
Este figura abarca tanto al instigador como al cómplice, los cuales adquieren la condición de
autores del delito de instigación o ayuda al suicidio.
El instigador y el cómplice se diferencian en lo siguiente:

A- El Instigador : Emplea armas de tipo psicológico, con las cuales busca determinar o
convencer a la persona para que se mate. Al analizar lo anterior se debe tener mucho cuidado y
se deberá establecer claramente el elemento subjetivo, o sea, la verdadera intención del agente,
ya que si media la broma no hay delito, es decir, si la intención del agente era dar una broma, y
no la de persuadir a la víctima para que se matará, no habrá delito.
La instigación se traduce en consejos, persuasión, mandatos, exigencias, promesas, o
cualquier otra conducta del autor dirigida con éxito a determinado sujeto, y tendiente a que este
se quite la vida; pudiendo encasillarse en instigación, el simple reto o desafío del cual resulte la
muerte de la víctima.

B- El Cómplice: No convence ni determina a la víctima para que se quite la vida, ya que ella ya
estaba determinada, no obstante no hace nada para impedir el suicidio y más bien presta ayuda,
cooperación o colaboración para que el mismo se lleve a cabo.
Este delito tiene una Condición Objetiva de Punibilidad, que es que el resultado sea muerte o
lesiones graves. De tal manera que si el suicidio no se consuma pero causa lesiones leves, no
hay delito ni penalidad.

197
Homicidio por Piedad.
Artículo 116: Se impondrá prisión de seis meses a tres años al que, movido por un sentimiento
de piedad, matare a un enfermo grave o incurable, ante el pedido serio e insistente de éste aun
cuando medie vínculo de parentesco.

COMENTARIO: Este tipo de homicidio también es conocido como Eutanasia, y se produce


cuando un sujeto mata a otro movido por un sentimiento de piedad, ya que la víctima se
encuentra en estado agónico o de enfermedad terminal e incurable, y estando en estado de
conciencia le pide seria e insistentemente al agente que le mate.
El homicidio por piedad no esta legalizado en Costa Rica, como si lo ha sido en otros países,
los que propugnan por su legalización dicen que este homicidio, si bien es cierto, en alguna
medida, rompe con el principio de que el derecho penal protege la vida desde el nacimiento y
hasta la muerte, también es cierto que tal rompimiento se justifica plenamente, pues en este
caso el homicidio no se comete por placer ni por beneficio propio, sino por un sentimiento de
piedad y de humanidad.
Es requisito esencial en este delito que la enfermedad sea grave, incurable y que este
ocasionando gran dolor y sufrimiento al enfermo, además debe tener como consecuencia segura
la muerte.
Por lo general este homicidio se produce por una acción por omisión, o sea, por no ejecutar
una acción que se debía ejecutar, pues la misma tiende a la prolongación de la vida del
enfermo.

Homicidio Culposo.
Artículo 117: Se le impondrá prisión de seis meses a ocho años al que por culpa matare a otro.
En la adecuación de la pena al responsable, el Tribunal deberá tomar en cuenta el grado de
culpa y el número de víctimas, así como la magnitud de los daños causados.
En todo caso, al autor del homicidio culposo se le impondrá también inhabilitación de uno a
cinco a años para el ejercicio de la profesión, oficio, arte o actividad en que se produjo el
hecho.
Al conductor reincidente se le impondrá, además, la cancelación de la licencia para conducir
vehículos, por un período de cinco a diez años.
Si el hecho fuere cometido bajo los efectos de bebidas alcohólicas o de drogas enervantes, la
cancelación de la licencia será por un período de diez a veinte años.

COMENTARIO: El párrafo primero nos refiere lo que en doctrina se conoce como grados de
culpa, estableciendo ahí mismo la forma de adecuar la pena.
El párrafo segundo establece la inhabilitación como pena conjunta (ya que se imponen las dos
penas -prisión e inhabilitación- en forma conjunta), para lo cual nos debemos remitir a los
artículos 57 y 58 del código penal.
Los párrafos tercero y cuarto refieren la reincidencia y la ingesta de bebidas alcohólicas y
drogas enervantes, circunstancias que además de la pena prevista, provocan la suspensión (la
redacción dice en forma equivocada ³ la cancelación´) de la licencia de conducir.

198
El homicidio culposo es aquel que se comete no con dolo, sino con culpa, es decir, no hay
intención de matar, pero si de falta al deber objetivo de cuidado, ante lo cual el resultado
muerte se produce.
En el homicidio culposo hay una conducta voluntaria, no dirigida a lesionar el bien jurídico,
pero si a faltar al deber objetivo de cuidado que toda actividad humana exige, y se pueden
encasillan en él cualquiera de las cuatro conductas culposas que la doctrina ha desarrollado, las
cuales son: La Imprudencia, La Impericia, La Negligencia y la Inobservancia de Reglamentos,
Deberes y Ordenanzas Pre-establecidas.
Nuestro Código Penal es un tanto caprichoso, ya que en el artículo 272 referido al caso
culposo de los delitos contra la salud pública menciona las cuatro conductas antes señaladas;
pero no lo hace en el artículo 117, lo cual viene a ser compensado con la frase ³ al que por
culpa,́ porque ella comprende las cuatro conductas referidas.
Existe un problema con respecto a esas cuatro conductas culposas descritas por la doctrina (en
especial por la Argentina), el cual es, que no siempre resulta tan fácil acomodar en ellas la
llamada ³ Culpa Inconsciente o sin Representación.́
Un caso especial de homicidio culposo, es el que se da con la intervención de médicos, en el
cual la doctrina moderna dice que se deben analizar detalladamente las ³ Reglas del Arte ,́
específicamente las reglas del campo médico, las cuales establecen la forma correcta de hacer
las cosas. De manera tal, que si hubiera violación a esas normas estaríamos ante un caso de
³Mal Praxis,́ la cual genera responsabilidad dolosa o culposa; pero si por el contrario, el
médico ha sido cuidadoso y actuado conforme a las leyes y reglas que rigen su profesión, no
tendrá responsabilidad alguna por la muerte del paciente.
Cuando se respetan las reglas del arte, cualquier resultado dañoso no es típico y en
consecuencia no hay delito, por ejemplo: ³ el doctor que va a suministrar un fuerte tratamiento,
está en la obligación de conocer el historial médico del paciente, porque de lo contrario tendrá
responsabilidad si se produce un resultado dañoso en la salud del enfermo, salvo que este
último le haya ocultado información al galeno.́
Salvo los casos de Estado de Necesidad, en todo tratamiento médico debe mediar el
consentimiento del paciente, si este no pudiera darlo por estar inconsciente o por ser menor de
edad, lo deberán dar sus familiares cercanos.
El homicidio culposo es un delito de resultado (no admite tentativa), en el cual no tienen
cabida la complicidad y la instigación, es decir, solo se puede ser autor de homicidio culposo.
La doctrina dice que el homicidio culposo es un Tipo Penal Abierto, porque omite definir con
precisión la conducta punible, en cuyo caso le corresponderá al Juez cerrarlo de forma
abstracta, indicando en la sentencia condenatoria la conducta que de haberse respetado habría
evitado el resultado muerte.

ABORTO
Salida anticipada del feto del claustro materno, provocada de manera intencional mediante la
ingestión de drogas o la ejecución de manipulaciones productoras de ese resultado. En este el
bien jurídico protegido es la vida del feto.

Aborto con o sin Consentimiento.


Artículo 118: El que causare la muerte de un feto será reprimido:

199
1) Con prisión de tres a diez años, si obrare sin consentimiento de la mujer o si ésta fuere
menor de quince años. Esa pena será de dos años, si el feto no habría alcanzado seis meses de
vida intrauterina;
2) Con prisión de uno a tres años, si obrare con consentimiento de la mujer. Esa pena será de
seis meses a dos años, si el feto no había alcanzado seis meses de vida intrauterina.
En los casos anteriores se elevará la respectiva pena, si del hecho resultare la muerte de la
mujer.

COMENTARIO: En este tipo de aborto se prevén dos situaciones:


A- Que haya consentimiento de la mujer.
B- Que no haya consentimiento de la mujer.
El inciso 1) refiere el aborto sin el consentimiento de la mujer, o practicado en mujer menor de
15 años. El mismo está dirigido al tercero que provoca el aborto sin el consentimiento de la
madre.
En este inciso el elemento subjetivo del tipo (dolo) está dirigido a violar dos derechos:
A- El derecho a la vida del feto, pues se produce la muerte del mismo.
B- El derecho a la autodeterminación de la madre, pues el aborto se produce sin su
consentimiento.
Se debe tener en cuenta que el consentimiento de la menor de quince años no es válido, al
igual que tampoco es válido el consentimiento de la enferma mental. En los demás casos
debemos tener claro, que el consentimiento para que sea válido, debe ser expreso y no tácito o
presunto.
El inciso 2), en su primer párrafo, refiere el aborto con consentimiento de la mujer. Y en el
segundo párrafo refiere el aborto con resultado muerte, y no un homicidio; en cuyo caso la
elevación de la pena es discrecional para el Juez. En este caso, la muerte de la mujer es una
consecuencia especial del aborto, donde el delito se califica por el resultado (culposo del
tercero). Sobre el particular, se debe tener claro, que el tercero no es responsable de la muerte,
cuando la misma se produzca por descuido propio de la mujer, por ejemplo: ³ por desaseo de la
mujer.́
El que la pena sea más alta cuando el feto halla alcanzado los 6 meses de vida intrauterina, se
debe a un criterio médico ya que se dice, que a los seis meses el feto está en capacidad de
nacer, y además para ese entonces la madre le habrá tomado cierto cariño.
En general, el artículo 118 está dirigido al tercero, el cual obra con o sin el consentimiento de
la madre, por lo cual, solo él, será sujeto de reproche y sanción penal. Dicho en otras palabras,
en este caso la mujer no puede ser sujeto activo del delito de aborto.
El aborto es un delito contra la vida, que lesiona el derecho de subsistir que tiene el feto, y que
se castiga en forma especial y atenuada frente al homicidio, dado que se considera que implica
la muerte de una esperanza de vida y no la de una vida consolidada.
Núñez define el aborto: ³ Como la interrupción del embarazo de una mujer debido a la muerte
del feto, causado por la madre o por un tercero.́

200
Con relación a este tema se discute si la colocación de los dispositivos intrauterinos es o no
aborto, no obstante se puede decir que si el mismo es colocado antes del embarazo no hay
aborto.
El aborto doloso o provocado tiene varios elementos:

A- El embarazo: El cual comienza con la fecundación y anidación del óvulo.


B- La muerte del feto : Causado por la madre o un tercero, donde el aborto puede producirse
por omisión, por ejemplo: ³
que la madre no guarde el reposo recomendado por el médico.́

C- El dolo del autor : Si el aborto se produce sin que esa sea la intención del autor, no hay
delito, salvo el caso del aborto culposo.
Actualmente hay una discusión Médico-Penal con relación al aborto, ya que en términos
médicos, hay ³ feto´a partir del tercer mes, antes de ese tiempo se considera que hay embrión.
Y penalmente la figura es confusa, dado que el tipo penal refiere a un ³ feto,́ sin establecer
diferencia alguna entre este y el embrión.
Por otra parte hay que tener presente que la jurisprudencia reciente de la Sala Tercera Penal,
ha establecido que si la muerte del feto se produce en el momento mismo en que dan inicio los
síntomas del parto, o posterior a éste, se configura un homicidio (culposo, simple o calificado)
y no un aborto.

Aborto Procurado.
Artículo119: Será reprimida con prisión de uno a tres años, la mujer que consintiere o causare
su propio aborto. Esa pena será de seis meses a dos años, si el feto no había alcanzado seis
meses de vida intrauterina.

COMENTARIO: Este artículo refiere lo que en doctrina se conoce como aborto por grado, o
sea, el aborto causado por la madre del feto, ya sea que consienta, o bien que ella misma cause
el aborto. Toda la discusión de si la madre tiene derecho o no al aborto se centra en éste tipo.
Se puede presentar como un delito monosubjetivo (cuando la madre causa su propio aborto), o
como un delito plurisubjetivo de conducta convergente, donde la mujer y el tercero persiguen el
mismo fin.
En este caso, la mujer si es sujeto activo del delito de aborto.

Aborto Honoris Causa.


Artículo 120: Si el aborto hubiera sido cometido para ocultar la deshonra de la mujer, sea por
ella misma, sea por terceros con el consentimiento de aquélla, la pena será de tres meses hasta
dos años de prisión.

COMENTARIO: Este artículo presenta una interrogante: ¿ Se sanciona a ese tercero con base
en el párrafo 2) del artículo 118 del código penal, o se le aplica el artículo 120 ibidem? En
aplicación del principio de igualdad y por razones de constitucionalidad, la atenuante cobija a
los dos (la mujer y el tercero).
La doctrina identifica esta clase de aborto como un Tipo penal Asimétrico, pues para
configurarse, además del dolo, requiere de otro elemento subjetivo de finalidad especifica,

201
siendo el dolo el querer el resultado, pero hay un interés adicional y especifico que se persigue
con la conducta, el cual es ocultar la deshonra de la mujer.

Aborto Impune.
Artículo 121: No es punible el aborto practicado con consentimiento de la mujer por un médico
o por una obstétrica autorizada, cuando no hubiere sido posible la intervención del primero, si
se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y éste no ha
podido ser evitado por otros medios.

COMENTARIO: Este tipo de aborto también es conocido como Aborto Terapéutico o Aborto
Necesario. El mismo contiene una Causa de Justificación (Estado de Necesidad), porque se
sacrifica un bien jurídico de menor valor (la vida del feto), para salvar un bien jurídico de
mayor valor (la vida o la salud ± física o mental- de la madre). Además requiere el
consentimiento de la madre, no obstante si no existiera ese consentimiento y la situación fuere
de tal gravedad que requiriera la inmediata realización del aborto, el mismo se podrá realizar
aplicando el Estado de Necesidad el cual es una causa de justificación que desplaza la
antijuridicidad y en consecuencia no hay delito.

Aborto Culposo.
Artículo 122: Será penado con sesenta a ciento veinte días de multa, cualquiera que por culpa
causare un aborto.

COMENTARIO: Este es el tipo de aborto causado por imprudencia, negligencia o impericia.


En el mismo, la mujer puede ser sujeto activo del delito cuando por su culpa el aborto se
produzca, por ejemplo: ³ El médico le recomienda a la mujer guardar reposo durante su
embarazo, y la misma no lo hace y el aborto se produce.́

LESIONES
Daño o detrimento corporal causado por una herida, golpe o enfermedad. En estas el bien
jurídico protegido es la integridad física y psíquica de la persona.

Lesiones Gravísimas.
Artículo 123: Se impondrá prisión de tres a diez años a quien produzca una lesión que cause
una disfunción intelectual, sensorial o física o un trastorno emocional severo que produzca
incapacidad permanente para el trabajo, pérdida de sentido, de un órgano, de un miembro,
imposibilidad de usar un órgano o un miembro, pérdida de la palabra o pérdida de la capacidad
de engendrar o concebir.

COMENTARIO: En las lesiones (en general) por ser un delito de resultado, puede darse la
tentativa, no obstante la misma es muy difícil de precisar con claridad, es decir, en caso de
tentativa es bastante difícil precisar el tipo de lesión (leve, grave o gravísima) que se quiso
causar. Para tratar de solventar este problema, el legislador creó el delito de agresión con arma
(artículo 140 código penal); de tal manera que actualmente, cuando no sea posible determinar el
tipo de lesión que se quiso causar, el autor podrá ser juzgado por el delito de agresión con arma.
Hay lesiones gravísimas cuando se produzca una:

202
A- Disfunción Intelectual : La cual es un daño en el intelecto o en la mente que produce la
perdida de la capacidad para razonar.

B- Disfunción Sensorial : La cual es la perdida de la capacidad de percibir a través de los


sentidos.

C- Disfunción Física: La cual es la perdida de la capacidad motora.


D- Trastorno Emocional Severo que produzca incapacidad permanente para el trabajo: Es el
caso de una persona que ha sufrido un daño psíquico de tal magnitud que le impide, en forma
permanente, poder trabajar.

E- Pérdida de Sentido: Se por ejemplo, cuando se pierde la vista, cuando se pierde el oído, etc.
F- Pérdida de un Órgano: Se da por ejemplo, cuando se pierde el pené y los testículos, cuando
se pierden los ojos, etc.

G- Pérdida de un Miembro: Se da por ejemplo, cuando se pierde un brazo, o cuando se pierde


una pierna.

H- Imposibilidad de usar un Órgano: Se da por ejemplo, cuando no se a perdido el pené y los


testículos, pero el daño ocasionado es de tal magnitud que impide su uso.

I- Imposibilidad de usar un Miembro : Se da por ejemplo, cuando el brazo o la pierna no se


han perdido, no obstante el daño sufrido es de tal magnitud que impide su uso.

J- Pérdida de la Palabra : En este caso la persona no ha perdido la lengua, no obstante sufrió


un daño emocional de tal magnitud, que se quedo mudo.

K- Pérdida de la Capacidad de Engendrar o Concebir: En este caso la persona no ha


perdido su órgano reproductor, incluso el mismo puede ser usado, no obstante el daño sufrido a
causado una lesión de tal magnitud que la persona ha quedado incapacitada para poder
engendrar o concebir.
Con respecto a este último inciso, debemos tener claro que los niños pueden ser sujetos pasivos
de este delito, porque aunque en ese momento de su vida no tengan capacidad de engendrar o
concebir, la tendrán en un futuro. En cuanto al adulto mayor que ya no esté en capacidad de
engendrar o concebir, no podría ser sujeto pasivo de este delito.

Tortura.
Artículo 123 bis: Será sancionado con pena de prisión de tres a diez años, quien le ocasione a
una persona dolores o sufrimientos físicos o mentales, la intimide o coaccione por un acto
cometido o que se sospeche que ha cometido, para obtener de ella o un tercero información o
confesión; por razones de raza, nacionalidad, género, edad, opción política, religiosa o sexual,
posición social, situación económica o estado civil.
Si las conductas anteriores son cometidas por un funcionario público, la pena será de cinco a
doce años de prisión e inhabilitación de dos a ocho años para el ejercicio de sus funciones.

COMENTARIO: La tortura como medio de interrogatorio ha sido utilizada con gran


frecuencia en los regímenes totalitarios (de izquierda y derecha). En países democráticos,
como el nuestro, tal práctica es inconcebible, pues el derecho penal democrático establece
procedimientos para realizar entrevistas e interrogatorios, en los cuales se garantizan los
derechos del sospechoso, por lo tanto, la prueba obtenida sin observar esos procedimientos
sería ilegal o espuria. No obstante, lo anterior, sé a llegado a tener noticia, en nuestro medio,

203
de algunos casos de tortura, principalmente en sede policial. Quizás esa sea la razón, por la
cual este tipo penal ha sido recientemente incorporado, por el legislador, en nuestro código
penal.
En la tortura hay dos bienes jurídicos protegidos, los cuales son, la integridad física y
psíquica, y la libertad.

Lesiones Graves.
Artículo 124: Se impondrá prisión de uno a seis años, si la lesión produjere una debilitación
persistente de la salud, de un sentido, de un órgano, de un miembro o de una función o si
hubiere incapacitado al ofendido para dedicarse a sus ocupaciones habituales por más de un
mes o le hubiere dejado una marca indeleble en el rostro.

COMENTARIO: La acción es muy parecida a la que se realiza para ocasionar lesiones


gravísimas, la diferencia la encontramos en el tipo de lesión que se produce y en las secuelas de
la misma.

Lesiones Leves.
Artículo 125: Se impondrá prisión de tres meses a un año a quien causare a otro un daño en el
cuerpo o la salud, que determine incapacidad para sus ocupaciones habituales por más de cinco
días y hasta por un mes.

COMENTARIO: En este tipo penal encontramos un elemento subjetivo (dolo), que es la


intención de causar un daño en el cuerpo o la salud de una persona. Y un elemento objetivo (de
tiempo), el cual es, que la lesión produzca incapacidad para realizar las ocupaciones habituales
por más de cinco días y hasta por un mes.

Circunstancias de Calificación.
Artículo 126: Si en el caso de los tres artículos anteriores concurriere alguna de las
circunstancias del homicidio calificado, se impondrá prisión de cinco a diez años, si la lesión
fuere gravísima; de cuatro a seis años si fuere grave, y de nueve meses a un año, si fuere leve.

COMENTARIO: Como bien puede verse, las causas de calificación de las lesiones son las
mismas que las del homicidio.

Circunstancias de atenuación.
Artículo 127: Si la lesión fuere causada, encontrándose quien la produce en un estado de
emoción violenta que las circunstancias hicieren excusable, se impondrá prisión de seis meses a
cuatro años, si la lesión fuere gravísima; de tres meses a dos años, si fuere grave; y de uno a
seis meses, si fuere leve.

COMENTARIO: Queda totalmente claro, que en las lesiones, la única causa de atenuación es
el estado de emoción violenta.

Lesiones Culposas.
Artículo 128: Se impondrá prisión de hasta un año, o hasta cien días multa, al que por culpa
causare a otro lesiones de las definidas en los artículos 123, 124 y 125. Para la adecuación de la

204
pena al responsable, el Tribunal deberá tener en cuenta el grado de culpa, el número de
víctimas y la magnitud de los daños causados.
En todo caso, al autor de las lesiones se le impondrá también inhabilitación de seis meses a
dos años para el ejercicio de la profesión, oficio, arte o actividad en que se produjo el hecho.
Al conductor reincidente se le impondrá, además, la cancelación de la licencia para conducir
vehículos, por un período de uno a dos años.
Si el hecho fuere cometido bajo los efectos de bebidas alcohólicas o de drogas enervantes, la
cancelación de la licencia será de dos a cinco años.

COMENTARIO: Comete este delito aquel, que faltando al deber objetivo de cuidado, le
produjere a una persona cualquier tipo de lesión.
Este tipo penal establece la imposición de penas conjuntas (prisión e inhabilitación) al autor.
En caso de conductor reincidente, o bajo los efectos del alcohol o drogas, conjuntamente a la
pena de prisión, se impondrá suspensión de la licencia para conducir vehículos (el artículo
indica ³cancelación,́ lo cual es un error técnico del legislador, siendo lo correcto ³
suspensión.́

Lesiones Consentidas.
Artículo 129: No son punibles las lesiones que se produzcan, al lesionado con su
consentimiento, cuando la acción tiene por fin beneficiar la salud de otros.

COMENTARIO: El que voluntariamente decide donar un riñón, o donar sangre; en su afán de


ayudar al prójimo, sufre una lesión que él consintió, por lo cual la misma no será punible.
Se debe tener claro que el consentimiento no es válido, cuando se trate de derechos
personalísimos, así por ejemplo no sería válido que la persona consistiera que le sacaran los
ojos, o que consintiera una lesión que acabe con su vida.

Contagio Venéreo.
Artículo 130: El que sabiendo que padece una enfermedad venérea, contagiare a otro, será
sancionado con prisión de uno a tres años. Este hecho sólo es perseguible a instancia privada.

COMENTARIO: Para algunos, lo referido en este artículo, se encuentra subsumido en el


artículo 264 del C.P, no obstante, las dos normas se mantienen en nuestro Código Penal en
forma independiente.
El contagio venéreo es un delito perseguible a instancia privada, es decir requiere la denuncia
formal de la víctima para poderse perseguir.

Descuido con Animales.


Artículo 130 bis: Se impondrá pena de quince días a tres meses de prisión a quien tuviere un
animal peligroso, sin las condiciones idóneas para garantizar la seguridad de las personas. La
pena será de tres a seis meses de prisión para quien azuzare o soltare un animal peligroso, con
evidente descuido. Cuando se causare daño físico a otra persona, como consecuencia de esta

205
conducta, la pena será de seis meses a un año de prisión, siempre que la conducta no constituya
los delitos de lesiones ni homicidio.

COMENTARIO: Este es un tipo penal recientemente adicionado a nuestro Código Penal; el


mismo responde a la necesidad imperiosa de regulación legal, que existía con respecto a la
tenencia de animales peligrosos, ya que han sido de conocimiento público la gran cantidad de
ataques de animales (principalmente perros) a personas, los que han tenido resultados muy
lamentables.
Se trata de un delito de peligro, que se califica si el resultado dañoso se verifica.

Duelo (derogado).
Artículo 131: Los que se batieren en duelo serán reprimidos con veinte a sesenta días multa.

COMENTARIO: El solo hecho de batirse en duelo constituye delito, sin importar para ello el
resultado.
Se trata de un delito plurisubjetivo (requiere de dos personas para configurarse), en el cual los
dos combatientes son sujetos activos del delito.

Duelo Regular (derogado).


Artículo 132: Los que se batieren en duelo, con intervención de dos o más padrinos, mayores de
edad, que elijan armas y arreglen las demás condiciones del desafío, serán reprimidos:
1) Con prisión de uno a cuatro años, el que causare la muerte de su adversario o le infiriere
lesiones graves o gravísimas; y
2) Con prisión de tres a seis meses el que causare lesiones leves.

COMENTARIO: El duelo para ser aceptado como tal, debe estar motivado en una causa de
honor, y además requiere en su celebración de una serie de formalidades, como por ejemplo la
intervención de padrinos mayores de edad.
Los autores o sujetos activos de este delito son los contendientes, y los padrinos serían
cómplices.

Duelo Irregular (derogado).


Artículo 133: Los que se batieren sin intervención de padrinos, mayores de edad, que elijan
armas y arreglen las demás condiciones del desafío, serán reprimidos, por el sólo hecho de
batirse, con prisión de seis meses a un año.
El que produjere muerte o lesiones será reprimido con la pena correspondiente a los delitos de
homicidio, según el caso.

COMENTARIO: En este caso el duelo no cumple con las formalidades exigidas para ser
aceptado y por eso es irregular; por tal razón, si como consecuencia de él se produce la muerte
o lesiones, el agente será juzgado por homicidio o lesiones.

Vilipendio por Causa Caballeresca (derogado).


Artículo 134: El que desacreditare públicamente a otro por no haber desafiado, por haber
rehusado un desafío o por no haberse batido, será reprimido con diez a treinta días multa.

206
El que amenazare con desacreditar públicamente a alguien para inducirlo a retar a duelo, a
aceptar un reto o a batirse, será reprimido con prisión de dos a seis meses, si el duelo tuviere
lugar.
Si de éste resultaren lesiones graves o la muerte de algún duelista, la pena será prisión de uno
a cuatro años.

COMENTARIO: El descrédito referido en esta norma, debe entenderse como un descrédito


grave y no como un simple chisme, es decir, el descrédito debe ser con el afán de lesionar a
otro, o sea, un actuar doloso por medio del cual se desacredita a una persona en su hombría o en
su valor.

Provocación con Fines Inmorales (derogado).


Artículo 135: El que provocare o diere causa a un desafío, proponiéndose un interés pecuniario
u otro objeto inmoral, será reprimido:
1) Con prisión de diez a veinte años, si se produjere la muerte;
2) Con prisión de tres a diez años, si el duelo se realizare y resultaren lesiones;
3) Con prisión de uno a cuatro años, si el duelo no se verificare, o si efectuándose no resultare
muerte ni lesiones.

COMENTARIO: Este artículo no requiere mayor comentario, que el decir, que el sujeto activo
del delito es aquel que con fines inmorales provocare o diere causa a un desafío.

Combatiente Irregular (derogado).


Artículo 136: El combatiente que dolosamente faltare a las condiciones ajustadas por los
padrinos y causare la muerte o lesiones a su adversario, será reprimido con las penas
establecidas para el homicidio calificado o lesiones gravísimas en su caso.

COMENTARIO: Esta norma refiere una situación de ventaja que uno de los combatientes
dolosamente aprovecha, por ejemplo: ³ Los padrinos establecen que los combatientes se
colocarán de espaldas, caminaran 10 pasos y posteriormente se volverán para disparar; pero
resulta que uno de ellos camina 3 pasos, se da vuelta, dispara y mata a su contendiente,
mientras este aun se encontraba caminando los 10 pasos previamente establecidos.́ Como bien
podrá notarse, en un caso como el anterior, existe alevosía en la conducta del agente y por lo
tanto el homicidio es calificado. Por otra parte, si a raíz de esa actitud traicionera en lugar de la
muerte, se le hubiere causado lesiones gravísimas a la víctima, el agente será castigado con la
pena establecida para ese delito.

Duelo con Alevosía (derogado).


Artículo 137: Los padrinos de un duelo que usaren cualquier género de alevosía en la ejecución
del mismo, serán reprimidos con las penas señaladas en el artículo anterior, según fueren las
consecuencias que resultaren.

COMENTARIO: En este caso los sujetos activos del delito son los padrinos, pues su conducta
es alevosa, por ejemplo: ³ Se acuerda realizar un duelo en el cual los contendientes se batirán a
balazos; pero resulta que los padrinos le suministran a uno de los contendientes balas
verdaderas y al otro le dan balas de salva, ante lo cual, este último, no tiene ninguna posibilidad
de defensa y por lo tanto nunca podrá ganar ese duelo, siendo la consecuencia lógica el que
caiga abatido .́ Ante una situación como esta, los padrinos serían responsables del delito de

207
homicidio calificado, si la muerte se produjera; si la muerte no se produce pero el contendiente
resulta lesionado, los padrinos serán responsables por el delito de lesiones.

Duelo Concertado a Muerte (derogado).


Artículo 138: Los padrinos que concertaren en un duelo a muerte o en condiciones tales que
ésta debiere resultar, serán reprimidos con las penas señaladas en el artículo anterior, según
fueren las consecuencias que resultaren.

COMENTARIO: En este delito los sujetos activos son los padrinos que acuerdan el duelo.

Homicidio o Lesiones en Riña.


Artículo 139: Cuando en una riña o agresión en que pelearen varios contra varios, o varios
contra uno, resultaren lesiones o muerte, sin que conste su autor, a los que ejercieron violencia
física sobre el ofendido o intervinieron usando armas, se les impondrá prisión de la siguiente
manera:
1) De tres a seis años, en caso de muerte;
2) De año y medio a cuatro años, si resultaren lesiones gravísimas;
3) De seis meses a tres años, si resultaren lesiones graves; y
4) De uno a seis meses, si resultaren lesiones leves.

COMENTARIO: De este artículo podemos decir lo siguiente:


A- El homicidio o la lesión debe darse como producto de una riña o agresión en que peleen
varios contra varios, o varios contra uno. Es decir, es un delito plurisubjetivo.
B- Es requisito esencial que no se sepa quien fue el que mató o lesionó, ya que si se supiera,
estaríamos ante un homicidio o ante lesiones, y no ante el delito de homicidio o lesiones en
riña.
C- Se sanciona como responsables a quienes ejercieron violencia física contra la víctima y a
quienes intervinieron en la riña o pelea utilizando armas.
D- Este tipo penal para ser reconocido como tal, no puede ser planeado, por lo cual no cabe la
preparación tranquila del delito.
E- A criterio de muchos la atribuibilidad en esta figura es un tanto cuestionable. Se considera
que este tipo penal se ha mantenido en nuestro Código Penal por un principio de justicia social,
no obstante la tendencia moderna es la de ir desapareciendo, de hecho en la mayoría de los
Códigos Penales Latinoamericanos ya ha desparecido.

Agresión con Armas.


Artículo 140: Será reprimido con prisión de dos a seis meses el que agrediere a otro con
cualquier arma u objeto contundente, aunque no causare herida, o el que amenazare con arma
de fuego.
Si concurriere alguna de las circunstancias previstas en el homicidio calificado o en estado de
emoción violenta, la pena aumentará o disminuirá en un tercio respectivamente, a juicio del
Juez.

208
COMENTARIO: En cuanto esta norma se puede decir lo siguiente:
A- Se crea para solucionar el problema que se presentaba con la tentativa de lesiones, ya que es
muy difícil establecer claramente, en caso de tentativa, el tipo de lesión que se quiso ocasionar.
De tal manera que en la actualidad, si la prueba es insuficiente para establecer el tipo de lesión
que se quiso causar, el agente podrá ser juzgado por el delito de agresión con armas.
B- La agresión puede darse con cualquier objeto contundente, sin que sea necesario que sea uno
que su función esencial sea fungir como arma. Tampoco es necesario para que el delito se
configure, que la herida se produzca.
C- El que amenace con arma de fuego incurre en este delito, no obstante no siempre se aplicará
este artículo, sino que dependiendo del caso concreto y de la prueba aportada podrá ser
aplicado el artículo 195 ibidem, ya que se da un concurso aparente de normas. Así por
ejemplo: ³ si la amenaza está directamente dirigida a lesionar el bien jurídico vida, se aplicará
el artículo 140 del C.P .́ Por otra parte, ³ si la amenaza, en primer término, está dirigida a
lesionar el bien jurídico libre determinación, se aplicará el artículo 195 del C.P.́
D- Las causas de agravación son las mismas del homicidio; como causa de atenuación,
únicamente se acepta el estado de emoción violenta.
E- Si la agresión tuviera como consecuencia una lesión que incapacitara a la víctima por más de
cinco días, el delito no sería agresión con armas, sino lesiones leves; de igual manera si la
lesión producida tiene las consecuencias descritas en las lesiones graves o en las lesiones
gravísimas, el delito será lesiones graves o lesiones gravísimas, según sea el caso, y no agresión
con armas.

Agresión Calificada.
Artículo 141: Si la agresión consistiere en disparar un arma de fuego contra una persona sin
manifiesta intención homicida, la pena será de seis meses a un año de prisión. Esta pena se
aplicará aún en el caso de que se causare una lesión leve.
Si concurriere alguna de las circunstancias previstas en el homicidio calificado o en estado de
emoción violenta, la pena respectiva se aumentará o disminuirá a juicio del Juez.

COMENTARIO: En cuanto a esta norma podemos decir lo siguiente:


A- Se da una valoración negativa del elemento subjetivo del tipo (sin manifiesta intención
homicida), ya que si la acción tuviera intención homicida, no estaríamos ante una agresión
calificada, sino ante una tentativa de homicidio.
B- Como causa de atenuación, únicamente admite el estado de emoción violenta.
C- Este tipo penal presenta una situación particular, pues en el primer párrafo refiere una figura
calificada, y en el segundo párrafo nuevamente se califica, es decir, se califica dos veces.
D- Admite la tentativa, cuando por ejemplo: ³ El agente percute el arma con la intención de
disparar, pero el arma se encasquilla y el disparo no se produce.́
E- Podría darse el delito imposible, cuando por ejemplo: ³ El agente percute el arma con la
intención de disparar, pues cree que la misma está cargada y en realidad no lo está.́

209
Abandono de Incapaces y Casos de Agravación.
Artículo 142: El que pusiere en grave peligro la salud o la vida de alguien, al colocarlo en
estado de desamparo físico, sea abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse a sí
misma, y a la que debe mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado, será
reprimido con prisión de seis meses a tres años.
La pena será de prisión de tres a seis años, si a consecuencia del abandono resultare un grave
daño en el cuerpo o en la salud de la víctima. Si ocurriere la muerte, la pena será de seis a diez
años de prisión.

COMENTARIO: En cuanto a esta norma podemos decir:


A- Es un delito de peligro (por lo cual no admite tentativa) que se califica si el resultado dañoso
se produce.
B- Es requisito esencial para su configuración, que la víctima sea incapaz de valerse por sí
misma.
C- Es requisito esencial para su configuración, que la persona que abandona al incapaz, sea la
responsable de su cuidado, o que la persona, sea la responsable de la incapacidad sufrida por la
víctima.

Abandono por Causa de Honor.


Artículo 143: La madre que abandonare un recién nacido de no más de tres días, para ocultar su
deshonra, será reprimida con prisión de un mes a un año.
Si a consecuencia del abandono sobreviniere grave daño o la muerte, la pena será de prisión
de uno a cuatro años.

COMENTARIO: En cuanto a esta norma podemos acotar lo siguiente:


A- Se trata de un tipo penal asimétrico, pues para su configuración requiere un elemento
subjetivo adicional al dolo propio de la figura, llamado elemento del interés específico el cual
es, el ocultar la deshonra de la madre.
B- En cuanto al elemento accesorio objetivo del tipo, se identifica uno de tiempo, pues se
requiere para la configuración del tipo, que él bebe no tenga más de tres días (72 horas) de
nacido, ya que de tener más días de nacido, la figura no aplicaría.
C- Es un delito de peligro (no admite tentativa) que se califica si el resultado dañoso se verifica.
D- El sujeto activo de este delito, únicamente lo puede ser la madre del recién nacido.

Omisión de Auxilio.
Artículo 144: Quien encuentre perdido o desamparado a un menor de diez años o a una persona
herida o amenazada de un peligro cualquiera y omita prestarle el auxilio necesario según las
circunstancias, cuando pueda hacerlo sin riesgo personal, será reprimido con una multa igual a
la mitad del salario mínimo establecido por la Ley # 7337, del 5 de mayo de 1993. El juez
podrá aumentar esta sanción hasta en el doble, considerando las condiciones personales del
autor, sus posibilidades económicas, los efectos y la gravedad de la acción.

210
COMENTARIO: En cuanto a esta norma se puede decir:
A- Existe la obligación de prestar el auxilio, en el tanto no exista riesgo personal, no obstante,
en el caso de que el riesgo personal existiere, la persona estaría en la obligación de realizar todo
lo que esté humanamente a su alcance, para prestarle auxilio por otros medios, o través de
terceras personas (bomberos, policías, etc.).
B- El sujeto pasivo del delito lo puede ser el menor de 10 años extraviado o perdido, o la
persona herida o amenazada por un peligro.
C- El parámetro para imponer la pena, es el salario base del oficinista 1; siendo facultativo para
el juez el aumento de la sanción.

x DELITOS CONTRA EL HONOR.

En estos delitos el Bien Jurídico Protegido es el Honor ( Objetivo y Subjetivo).


Dado su carácter relativo, el honor es uno de los bienes jurídicos más sutiles y difíciles de
estudio, desde el punto de vista jurídico penal.
El ataque al honor depende de muchas circunstancias de hecho, así por ejemplo, influyen tanto
la ofensa en sí, como la sensibilidad y la formación de la persona ofendida.
Todo lo relativo al honor gira en torno a un concepto llamado ³ Reputación Social,́ en donde
el honor viene a ser la suma de todos los atributos que socialmente se le reconozcan a un sujeto,
y a un concepto llamado ³ Reputación Personal,́ que es la autoestima.
Es por ello que el honor se debe analizar desde dos concepciones o puntos de vista:

A- El Honor Objetivo o de Crédito: Es la valoración social, es decir lo que los demás piensan
de la persona (la fama y la reputación). Esta clase de honor, es un bien jurídico protegido de
mayor relevancia que el honor subjetivo.

B- El Honor Subjetivo : Es la valoración que la persona hace de sí misma, en donde juega un


papel muy importante la autoestima.
La doctrina reconoce una tercer clase de honor, el cual es, el ³
Honor Real ´, que no es la
autoestima, ni la fama o reputación, sino que más bien es el derecho al respeto, que toda
persona por su condición humana merece.
El honor es algo propio de la personalidad, dentro del cual se entiende la suma de cualidades
personales, físicas, morales, sociales, jurídicas y profesionales de una persona.
Cualquier persona física (aunque sea un delincuente, un incapaz mental o un menor de edad,
éste último tiene una personalidad actual que se proyecta a futuro) es titular de un honor, que
eventualmente podría ser afectado y por lo tanto el derecho penal lo protege a través de tres
figuras (la injuria, la calumnia y la difamación).
En la actualidad existe una corriente doctrinaria que busca despenalizar los delitos contra el
honor, y se propone que las conductas descritas en los mismos sean conocidas en la vía civil, en
donde se buscaran las reparaciones pecuniarias del caso.
Los delitos contra el honor son de acción privada, por lo cual en su persecución no participa el
Ministerio Público, siendo el ofendido o sus representantes, en caso de menor de edad o
incapaz, los únicos facultados para interponer la querella.

211
Injurias.
Artículo145: Será reprimido con diez a cincuenta días multa el que ofendiere de palabra o de
hecho en su dignidad o decoro a una persona, sea en su presencia, sea por medio de una
comunicación dirigida a ella.
La pena será de quince a setenta y cinco días multa si la ofensa fuere inferida en público.

COMENTARIO: La acción típica es ofender la dignidad y el decoro de una persona, para lo


cual se requiere que exista en el agente ³ animus injuriandi,́ o sea, la intención de ofender. El
insulto, el ultraje o la ofensa puede ser de palabra (verbal o escrita) o de hecho(muecas, señas,
ademanes, escupidas, etc.), de igual manera puede ser cometida en privado o en público, siendo
mayor la pena en este último caso.
En esta figura, llamada también ³ Contumelia,́ el bien jurídico protegido es el Honor
Subjetivo. El sujeto pasivo debe ser una persona cierta y determinada, por lo cual no se
configura cuando la ofensa es dirigida a comunidades o grupos de individuos (negros, chinos,
etc.), porque no se individualiza la ofensa y pierde su eficacia real.

REQUISITOS SINE QUA NON DE LA INJURIA:


A-La persona ofendida tiene que estar presente al momento de la ofensa.
B-Si se realiza por medio de escrito, el mismo debe ser directamente dirigido a la persona
ofendida.
C-El sujeto pasivo debe ser persona cierta y determinada.
DIFERENCIAS DE LA INJURIA CON RESPECTO A LA DIFAMACION:
A-En la injuria el bien jurídico protegido es el honor subjetivo (autoestima), y en la difamación
lo es el honor objetivo (fama y reputación social).
B-La injuria se da por juicios de valor o vías de hecho con carácter hiriente o mortificante, y la
difamación se da por divulgación de hechos idóneos para afectar la reputación.
C-La injuria se produce en presencia del ofendido o por medio de comunicación dirigida a él, y
la difamación se produce estando ausente el ofendido, lo cual torna más grave la situación,
pues el agraviado no puede defenderse.

Difamación.
Artículo 146: Será reprimido con veinte a sesenta días multa el que deshonrare a otro o
propalare especies idóneas para afectar su reputación.

COMENTARIO: La difamación es la ofensa realizada mediante medios idóneos para afectar


la fama y la reputación, o sea, es el hacer a otro perder el crédito o la buena fama que tiene ante
la sociedad.
La difamación ocurre cuando el ofendido está ausente. En ella el bien jurídico protegido es el
Honor Objetivo.
Es importante tener presente, que cuando la injuria es pública, incluye la difamación.

212
Los actos que originan este delito, deben ser objetivamente ofensivos, es decir, deben
desacreditar o deshonrar. También, es necesario que se tenga conocimiento y voluntad de
llevar a cabo una acción injuriosa, difamante, es decir debe haber ³ Animus Injuriandi,́ pues de
otra forma podría ser que se tratare de una simple broma, crítica, narración o defensa.

Calumnia.
Artículo 147: Será sancionado con cincuenta a ciento cincuenta días multa el que atribuya
falsamente a una persona la comisión de un hecho delictivo.

COMENTARIO: Es la forma más grave de atacar el honor de una persona. La acción consiste
en atribuir falsamente la comisión de un delito (no una contravención, ni actos preparatorios),
pudiendo hacerse en presencia o en ausencia del ofendido, en este último caso se daría lo que la
doctrina identifica como difamación calumniosa que es la forma más grave de calumnia. La
calumnia puede ser realizada por escrito, en forma oral, o bien por acto significativo, y el lugar
en donde se realice puede ser público o privado.
La falsedad de la imputación es un elemento esencial del tipo penal, la misma no se presume,
pues el ofendido debe demostrarla. También, la falsa imputación debe ser un hecho delictivo
individualizado en circunstancias y personas, supuestamente ofendidas, y no excluye que el
delito sea uno de acción pública perseguible sólo a instancia privada.
El delito de calumnia no comprende la denuncia falsa que un sujeto haga ante una autoridad
pública señalando a otro sujeto como autor de un delito que en realidad el denunciado no
cometió, ya que en ese caso estaríamos ante el delito de denuncia calumniosa y no ante el delito
de calumnia.

Ofensa a la Memoria de un Difunto.


Artículo 148: Será sancionado con diez a cincuenta días multa, el que ofendiere la memoria de
una persona muerta con expresiones injuriosas o difamatorias. El derecho de acusar por este
medio comprende al cónyuge, hijos, padres, nietos y hermanos consanguíneos del muerto.

COMENTARIO: La persona muerta deja de ser persona y se convierte en cosa, por lo cual el
legislador decidió crear esta figura, para que los familiares del difunto puedan defender su
memoria.
En este delito la acción típica consiste en ofender la memoria de un difunto, lo cual lesiona los
sentimientos afectivos que los familiares tienen para con él, por lo cual los titulares de la acción
penal, son dichos familiares. El bien jurídico protegido es el honor de los familiares, ya que el
difunto no tiene honor, pues éste es un derecho de la personalidad y los muertos ni tienen
derechos, ni tienen personalidad.
La ofensa a la memoria del difunto puede darse por medio de Injuria (cuando la ofensa se haga
en presencia de los familiares), por medio de difamación (cuando la ofensa se haga sin que
estén presentes los familiares), o por medio de calumnia (cuando se le atribuya, falsamente al
difunto, la comisión de un delito).

Prueba de la Verdad.

213
Artículo 149: El autor de injuria o de difamación no es punible, si la imputación consiste en una
afirmación verdadera y ésta no ha sido hecha por puro deseo de ofender o por espíritu de
maledicencia.
Sin embargo, el acusado sólo podrá probar la verdad de la imputación:
1) Si la imputación se hallare vinculada con la defensa de un interés público actual; y
2) Si el querellante pidiere la prueba de la imputación contra él dirigida siempre que tal prueba
no afecte derechos o secretos de terceras personas.
El autor de calumnia y de difamación calumniosa podrá probar la verdad del hecho imputado,
salvo que se trate de delitos de acción o de instancia privada y que éstas no hayan sido
promovidas por su titular.

COMENTARIO: La prueba de la verdad es una causa de exclusión de la punibilidad en los


casos que la injuria o la difamación sean verdadera y las mismas no hayan sido formuladas por
el simple deseo de ofender o por un espírititu de maledicencia.
Por disposición legal, en nuestro país, la prueba de la verdad sólo procede en injurias y
difamación, en los siguientes casos:
1) Cuando la imputación se hallé vinculada con la defensa de un interés público actual. Lo cual
se justifica en el hecho, de que el interés público es de mayor importancia, para el derecho
penal, que el honor de un particular, de manera tal, que cuando lo que se dice es cierto y
beneficia el interés público, aunque se lesione el honor de una persona, no se comete delito.
2) Cuando el querellante pida la prueba de la imputación contra él dirigida siempre que tal
prueba no afecte derechos de terceros o secretos de terceras personas. Lo cual se justifica en el
hecho, de que una persona no puede disponer de los derechos o secretos de otras personas.
En cuanto a la calumnia o a la difamación calumniosa, el autor puede probar la verdad del
hecho imputado, salvo que se trate de delito de acción o instancia privada y que el ofendido no
haya denunciado o querellado. Como bien puede verse, a diferencia de la injuria y la
difamación, en los casos de calumnia y difamación calumniosa la prueba de la verdad no está
condicionada, salvo que se trate de delitos perseguibles únicamente a instancia privada y que su
titular no haya denunciado o querellado, ya que en ese caso no habría proceso para probar la
verdad.

Prejudicialidad.
Artículo 150: Si el hecho imputado es objeto de un proceso pendiente, el juicio por calumnia o
difamación calumniosa, quedará suspendido hasta que en aquél se dicte sentencia, la cual hará
cosa juzgada acerca de la existencia o inexistencia del hecho.

COMENTARIO: La prejudicialidad es una institución jurídica, en virtud de la cual el juez


penal debe abstenerse de dictar sentencia, hasta que se resuelva otro proceso que tiene relación
con el proceso penal pendiente, pues la resolución del primero hace cosa juzgada en el segundo.
Si en el proceso de querella, el querellado no prueba que su dicho es cierto y se le condena por
calumnia o difamación calumniosa, y posteriormente en el proceso penal contra el querellante
se condena a éste, el querellado podrá pedir revisión de la sentencia de la querella (artículo 408
inciso a) CPP); en cambio, si el querellado resultare absuelto en la querella y en el proceso

214
penal se absolviera al querellante, a éste último no le cabe pedir revisión de la sentencia de la
querella.
En caso de prejudicialidad, no corre él término de prescripción.

Exclusión de Delito.
Artículo 151: No son punibles como ofensa al honor los juicios desfavorables de la crítica
literaria, artística, histórica, científica o profesional; el concepto desfavorable expresado en
cumplimiento de un deber o ejerciendo un derecho siempre que el modo de proceder o la falta
de reserva cuando debió haberla, no demuestren un propósito ofensivo.

COMENTARIO: La exclusión de delito es un precepto permisivo o causa de justificación


conocida como ³ Salvaguarda de Intereses Legítimos,́ la cual tiene su fundamento en intereses
públicos que pueden ser defendidos por cualquier persona, lo cual muchas veces se traduce en
críticas que en cierta forma contribuyen al desarrollo de la ciencia, el arte y el deporte;
precisamente es ahí donde se ubica la critica literaria, artística, histórica, científica o
profesional, y los conceptos desfavorables hacia una persona, cuando se hace para cumplir con
un deber o para ejercer un derecho y no con un propósito puramente ofensivo. Como ejemplo
de lo anterior, podríamos citar el caso del Fiscal en Juicio, que cumpliendo con un deber, en la
etapa de conclusiones tilda al imputado de delincuente (sin que previamente haya sido
declarado así por un Tribunal Penal), tratando con ello de causar en el Tribunal una impresión
más profunda y desfavorable hacia el imputado, con la finalidad de que lo condenen, porque
está convencido de su culpabilidad.
No se requiere que quién critique sea un profesional, pero tampoco puede ser cualquier
charlatán; además la opinión o crítica debe ser fundamentada.
En síntesis, la crítica constructiva no constituye delito contra el honor. Por su parte, la crítica
destructiva, mal intencionada y sin fundamento, si puede llegar a constituir delito contra el
honor.

Publicación de Ofensas.
Artículo 152: Será reprimido como autor de las mismas, el que publicare o reprodujere, por
cualquier medio ofensas al honor inferidas por otro.

COMENTARIO: Se refiere a aquellas ofensas que han sido publicadas o reproducidas por un
tercero que no es el autor de las mismas, caso en el cual ese tercero será considerado autor del
delito. Como bien puede verse, ésta norma tiene como finalidad, evitar la impunidad de aquel
que irresponsablemente publicó o reprodujo ofensas al honor inferidas por otro.

Difamación de una Persona Jurídica.


Artículo 153: Será reprimido con treinta a cien días multa, el que propalare hechos falsos
concernientes a una persona jurídica o a sus personeros por razón del ejercicio de sus cargos
que puedan dañar gravemente la confianza del público o el crédito de que gozan.

COMENTARIO: Los hechos propalados deben ser falsos, y capaces por sí solos de perjudicar
el buen nombre de la empresa y la confianza que el público a depositado en ella.
Con este tipo penal, no solo se pretende evitar la competencia desleal, sino que también se
trata de impedir que cualquier charlatán dañe el buen nombre y la imagen de las empresas, pues
estas constituyen el verdadero motor de la economía del país. En relación con lo anterior, es

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oportuno señalar que los consumidores cuentan con una legislación moderna (Ley de
Promoción a la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor), la cual protege sus derechos
y establece procedimientos para hacerlos valer.

Ofensas en Juicio.
Artículo 154: Las ofensas contenidas en los escritos presentados o en las manifestaciones o
discursos hechos por los abogados litigantes, apoderados o defensores ante los Tribunales, y
concernientes al objeto del juicio, quedarán sujetas únicamente a las correcciones disciplinarias
correspondientes.

COMENTARIO: Este tipo penal hace alusión a las ofensas que realicen en juicio y
concernientes al objeto de él, los profesionales en derecho, las cuales únicamente son
susceptibles de corrección disciplinaria, porque no constituyen delito.
Cuando la norma refiere Tribunales, debemos entender que comprende judiciales y
administrativos, porque el tipo protege el derecho a la defensa.

Publicación Reparatoría.
Artículo 155: La sentencia condenatoria por ofensas al honor cometidas públicamente deberá
ordenar, si el ofendido lo pidiere, la publicación del pronunciamiento a cargo del condenado.

COMENTARIO: La sentencia condenatoria por ofensas al honor cometidas públicamente,


deberá ser publicada, si así lo ha solicitado previamente (al presentar la querella) el ofendido,
pues no procede de oficio.
Para imponer la publicación reparatoría, no es necesario que se llegue a una sentencia
condenatoria, ya que igualmente el juez la puede ordenar cuando se haya producido la
retractación.
El tamaño de la publicación lo define el juez; por lo general, se ordena la publicación de la
parte dispositiva o ³
por tanto´de la sentencia. Dicha publicación tiene como finalidad reparar
el buen nombre y la fama del ofendido. El incumplimiento con la publicación, constituye el
delito de desobediencia a la autoridad.

x DELITOS SEXUALES.

En esta clase de delitos el bien jurídico protegido, de manera primordial, es la Libertad Sexual
llamada también ³ Reserva sexual,́ y accesoriamente se protegen otros bienes como las buenas
costumbres, el honor sexual, la inmadures mental, la inexperiencia sexual, la honestidad y la
integridad física y psíquica.
En la mayoría de estos delitos (no en todos) la acción típica consiste en obligar a la víctima a
realizar actos sexuales, y con ello se lesiona la libertad de la persona en cuanto a su decisión
sexual (Libertad Sexual). De manera tal, que en esta clase de delitos se tutela la vida sexual de
las personas y los demás asuntos relacionados con ella; pudiendo ser sujetos activos y pasivos
del delito, tanto los hombres como las mujeres.
La ³ Reserva Sexual´es la facultad que tiene la persona de decidir cuando, donde, como y con
quién quiere mantener relaciones sexuales; jugando aquí un papel esencial el acuerdo común,
pues si una persona quiere sexo y la otra no, y no obstante ésta última es obligada a mantener la
relación sexual, se configuraría el delito de violación, porque se violentó la ³
reserva sexual.́

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Violación.
Artículo 156: Será sancionado con pena de prisión de diez a dieciséis años, quien se haga
acceder o tenga acceso carnal, por vía oral, anal o vaginal, con una persona de cualquier sexo,
en los siguientes casos:
1) Cuando la víctima sea menor de doce años.
2) Cuando la víctima sea incapaz o se encuentre incapacitada para resistir.
3) Cuando se emplee la violencia corporal o intimidación. La misma pena se impondrá si la
acción consiste en introducir, por vía vaginal o anal uno o varios dedos u objetos.

COMENTARIO: Comete este delito, quién se haga acceder o tenga acceso carnal (parcial o
total) utilizando violencia física (coacción) o moral (intimidación o amenaza) en contra de
persona mayor de edad de uno u otro sexo; con menor de doce años, o con persona incapaz o
incapacitada para resistir. Por otra parte, si la acción consiste en introducir por vía anal o
vaginal uno o varios dedos u objetos (no es violación en sentido estricto), el agente será
sancionado con la misma pena prevista para el delito de violación.
Tradicionalmente la doctrina sostuvo la tesis de que violación era la introducción del miembro
sexual masculino en la vagina de la mujer. Actualmente esa tesis esta superada, ya que además
de la causal de la doctrina tradicional, también se considera violación el hecho de tener acceso
carnal por vía oral o anal; el hacerse acceder carnalmente por vía oral anal o vaginal y la
introducción por vía anal o vaginal de uno o varios dedos u objetos. Como bien puede verse,
con la reforma realizada, a la luz de la doctrina moderna, al artículo 156 del C.P, la mujer puede
ser sujeto activo del delito de violación, lo cual hace algunos años era inconcebible; por otra
parte, el acceso carnal por vía oral o anal pasa a ser considerado violación y por último se
castiga como violación (aunque no lo sea en sentido estricto, pasa a ser considerada como tal)
la introducción por vía anal o vaginal de uno o varios dedos u objetos, lo cual antes no era así.
Como bien puede verse, con la reforma citada, se incluye en las diferentes hipótesis a ambos
sexos como eventuales sujetos activos y pasivos del delito de violación.
La violación es un delito de propia mano, ya que requiere la conducta corporal del autor y en
consecuencia otra persona no lo podría realizar en lugar del interesado, por lo tanto no admite
la autoría mediata, porque el dominio del hecho solo puede tenerlo quien personal y
corporalmente ejecuta el acto. En el caso hipotético de que se obligara a la víctima a soportar
la penetración de un animal o de un inimputable habría coacción o amenaza, según las
circunstancias del caso, y por ello, en el caso del inimputable, el agente deberá responder como
cómplice o instigador (según las circunstancias) y no como autor mediato o coautor del delito
de violación, porque esa figura penal no admite la autoría mediata ni la coautoría, es decir solo
se puede ser autor y nada más. En el caso del animal, el agente deberá responder como autor
del delito de violación, ya que con la redacción actual del artículo 156 del C.P, la introducción
por vía anal o vaginal de objetos, es castigada como violación, y en este caso el miembro del
animal es considerado un objeto, ya que se entiende como tal toda aquella cosa que no
pertenezca al cuerpo humano.
Por ser un delito de resultado, la violación admite la tentativa, la cual se da cuando se han
ejecutado todos los actos previos al acceso carnal y este último no se produce por una
circunstancia ajena a la voluntad del agente. Es importante distinguir la diferencia entre la
tentativa de violación y los abusos sexuales (abusos deshonestos), pues en estos últimos la meta

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del agente no es el lograr el acceso carnal, y en la violación en grado de tentativa si lo es y no
se produce por circunstancia ajena a la voluntad del agente.
En el delito de violación se identifican tres posibles víctimas:
A-Las personas menores de 12 años: Para el derecho penal, el consentimiento a una relación
sexual que den los menores de 12 años es absolutamente nulo, ineficaz o inexistente, pues se
protege primordialmente la inmadurez mental y las consecuencias físicas y psíquicas en el
menor, más que la libertad sexual; dicho en otras palabras, en este caso el bien jurídico tutelado
no es la libertad sexual, sino que lo es, la inexperiencia sexual y de vida, y la integridad física y
psíquica del menor de 12 años.
B-Las personas incapaces o que estén imposibilitadas (incapacitadas) para resistir o defenderse:
En este caso se incluyen como posibles víctimas el enfermo mental que se le despierta el apetito
sexual, lo cual es aprovechado por el agente; sobre este aspecto es oportuno acotar, que el
consentimiento a la relación sexual que den estas personas, carece de toda validez para el
derecho penal. También se incluyen como posibles víctimas, aquellas personas que tienen
completo el uso de sus facultades mentales, pero por un periodo transitorio han perdido la
conciencia a raíz de un desmayo, alta temperatura, hipnosis, drogas, alcohol, parálisis, estado
de coma o por cualquier otra causa análoga, y que por tal circunstancia su capacidad de rehusar
el acto o de defenderse está menguada o disminuida.
C-Las personas sobre las cuales se use violencia física o intimidación (violencia moral): En este
caso, la víctima lo puede ser cualquier persona que se vea sometida a violencia física (el uso de
la fuerza bruta sobre una persona) o a violencia moral (la amenaza real de sufrir un daño
personal o de que un familiar cercano lo sufra), por parte del agente, y con el objeto de
mantener una relación sexual.

Violación Calificada.
Artículo 157: La prisión será de doce a dieciocho años cuando el autor sea un ascendiente,
descendiente o hermano por consaguinidad o afinidad o se produzca la muerte de la víctima.

COMENTARIO: La violación se califica en los siguientes casos:


A-Por el parentesco entre el ofensor y el ofendido : Aquí el delito se califica, porque se
considera que la relación sexual entre familiares es contraria a los principios y valores
familiares y sociales, con lo cual no sólo se falta a la moral social, sino que también se provoca
un daño irreparable a la víctima y al vínculo familiar, lo cual en la mayoría de los casos
conlleva a la desintegración familiar. Se dice también, que ese tipo de relaciones atentan contra
la misma naturaleza humana, pues está científicamente comprobado que las relaciones
incestuosas producen degeneraciones genéticas en los hijos de quienes las practican. También
se considera mucho más reprochable esta conducta, porque con ella se hace abandono del deber
de protección que debe existir entre familiares, resguardo que por supuesto incluye la
protección sexual, y que no solo compete a los padres con relación a sus hijos y a sus padres,
sino que también a los hermanos por consaguinidad y afinidad entre ellos.

B-Por el resultado muerte de la víctima: En este caso la muerte de la víctima es


preterintencional (dolo en la acción inicial y culpa en le resultado), la misma debe ser el
resultado directo del acto sexual, es decir debe estar originada en una sola conducta que es la
penetración del pené.

218
Violación Agravada.
Artículo 158: La pena será de doce a dieciocho años de prisión cuando con motivo de la
violación resultare un grave daño en la salud de la víctima o cuando el delito sea realizado por
el encargado de la educación, guarda o custodia de aquélla o cuando el hecho se cometiere con
el concurso de una o más personas, o lo realizaren ministros religiosos, profesionales o
cualquier miembro de la Fuerza Pública, prevaleciéndose del ejercicio de su cargo.

COMENTARIO: La violación se agrava en los siguientes casos:


A-Cuando produzca grave daño en la salud de la víctima: Este es el caso, cuando la violación
produce lesiones graves o gravísimas a la víctima.
B-Cuando el autor sea el tutor, el encargado o curador de la víctima: Aquí se incluye como
posibles victimaríos al maestro durante las horas lectivas, al padrastro en relación con los hijos
de su cónyuge o conviviente y al curador del insano mental.
C-Cuando se cometiere con el concurso de una o más personas: En este caso debemos tener
claro que no se trata de coautoría ya que la misma no puede darse en la violación, sino que más
bien uno será autor directo e inmediato y el otro partícipe será cómplice.
D-Cuando sea realizada por ministros religiosos, profesionales o cualquier miembro de la
Fuerza Pública, prevaleciéndose del ejercicio de su cargo: Aquí se incluyen como potenciales
autores a los Pastores Protestantes, Sacerdotes Católicos, Rabinos y otros religiosos de
condición análoga, en cuyo caso se agrava la violación, porque se falta a un deber de moralidad
y honestidad que su condición de religioso le impone; en estos casos suele hablarse de
³Ascendencia Religiosa´que viene a ser un cierto poder de persuasión que los religiosos tienen
sobre sus seguidores, lo cual, en este caso, es aprovechado por ellos para tener el acceso carnal
con la víctima.
También se incluyen como eventuales autores, los profesionales liberales y los miembros de la
Fuerza Pública.
Es requisito ³
sine qua non´para que el agravante aplique, que las personas antes descritas,
hayan cometido la violación, prevaleciéndose del ejercicio de sus cargos.
En los casos que haya privación de libertad y violación, el primer delito se subsume en el
segundo (concurso aparente de normas), siempre y cuando ejecutada la violación, la víctima sea
puesta de inmediato en libertad, ya que si continuara privada de su libertad, estaríamos ante un
concurso material de delitos.

Relaciones Sexuales con Personas Menores de Edad.


Artículo 159: Quien, aprovechándose de la edad, se haga acceder o tenga acceso carnal por vía
oral, anal o vaginal, con una persona de cualquier sexo, mayor de doce años y menor de quince,
aún con su consentimiento, será sancionado con pena de prisión de dos a seis años. Igual pena
se impondrá si la acción consiste en introducir, por vía vaginal o anal uno o varios dedos u
objetos. La pena será de cuatro a diez años de prisión cuando la víctima sea mayor de doce
años y menor de dieciocho, y el agente tenga respecto de ella la condición de ascendiente, tío,
tía, hermano o hermana consanguíneos o afines, tutor o guardador.

COMENTARIO: En esta norma se encuentran incluidas tres figuras que antes el Código Penal
enumeraba en forma separada, ellas son:

A-Estupro: Consiste en mantener relaciones sexuales con persona mayor de 12 y menor de 15


años, con el consentimiento de esta; dicho en otras palabras, el estupro se consuma con el

219
acceso carnal consentido, sin que tenga mayor relevancia la cantidad de veces que se produzca.
En el estupro se protege la inexperiencia sexual de la víctima, es un delito de propia mano por
lo cual no admite la autoría mediata; también es un delito de participación necesaria, porque se
requiere la participación voluntaria de la víctima, la cual por lo general, a consecuencia de su
inexperiencia, es seducida con facilidad por el autor. Adicionalmente, es un delito de resultado
material que admite la tentativa.
En el estupro, el legislador le resta validez al consentimiento y a la libertad sexual del mayor
de 12 y menor de 15 años, y le da validez a la inexperiencia sexual del mismo.

B-Sodomía: Consiste en mantener relaciones sexuales consentidas con personas del mismo
sexo.

C-Incesto: Consiste en mantener relaciones sexuales consentidas con un familiar. En el caso


concreto del tipo penal comentado, el incesto constituye una agravante.
Por otra parte, también sé a dispuesto en este tipo penal, que la acción de introducir uno o
varios dedos u objetos por vía anal o vaginal, sea sancionada con pena de prisión de dos a seis
años.

Relaciones Sexuales Remuneradas con Personas Menores de Edad.


Artículo 160: Quien pague a una persona menor de edad de cualquier sexo o prometa pagarle o
darle a cambio una ventaja económica o de otra naturaleza, para que ejecute actos sexuales o
eróticos, será sancionado:
1) Con pena de prisión de cuatro a diez años si la persona ofendida es menor de doce años.
2) Con pena de prisión de tres a ocho años, si la persona ofendida es mayor de doce años, pero
menor de quince.
3) Con pena de prisión de dos a seis años, si la persona ofendida es mayor de quince años, pero
menor de dieciocho.

COMENTARIO: Se trata de actos de naturaleza sexual o erótica que no incluyen el acceso


carnal, ya que de ser así estaríamos ante una violación o ante el delito de relaciones sexuales
con persona menor de edad, según sea el caso. En dichos actos media un pago, la promesa de
un pago o de una ventaja económica o de otra naturaleza.

Abusos Sexuales Contra Personas Menores de Edad e Incapaces.


Artículo 161: Quien de manera abusiva realice actos con fines sexuales contra una persona
menor de edad o incapaz o la obligue a realizarlos al agente, a sí misma o a otra persona,
siempre que no constituya delito de violación, será sancionado con pena de prisión de tres a
ocho años.
La pena será de cuatro a diez años de prisión en los siguientes casos:
1) Cuando la persona ofendida sea menor de doce años.
2) Cuando el autor se aproveche de la vulnerabilidad de la persona ofendida o esta se encuentre
incapacitada para resistir o se utilice violencia corporal o intimidación.

220
3) Cuando el autor sea ascendiente, descendiente, hermano por consaguinidad o afinidad,
padrastro o madrastra, cónyuge o persona que se halle ligado en relación análoga de
convivencia, tutor o encargado de la educación, guarda o custodia de la víctima.
4) Cuando el autor se prevalece de su relación de confianza con la víctima o su familia, medie o
no relación de parentesco.

COMENTARIO: Es un delito de propia mano (por lo cual no admite la autoría indirecta o


mediata), en el que, el sujeto activo lo puede ser cualquier persona, mientras que el sujeto
pasivo solo lo puede ser el menor de edad o el incapaz. El bien jurídico protegido es la libertad
de auto determinación sexual, pues la acción es realizada de manera abusiva, sin el
consentimiento de la víctima. Por ser un delito formal no admite la tentativa.
Se trata de una conducta abusiva que ofende o ultraja el pudor privado (de la víctima), en la
que el agente pretende la satisfacción sexual, pero sin llegar a la relación sexual propiamente
dicha (acceso carnal).
El abuso se puede configurar, incluso cuando el menor o incapaz consientan, pues en este caso
el autor se aprovecha de la inexperiencia o de la incapacidad lo cual constituye una conducta
abusiva.
Este tipo penal se tiende a confundir con la tentativa de violación, sin embargo tienen una
diferencia fundamental y lo es la intención del agente, así tenemos, que en la primera la
intención del agente no es lograr el acceso carnal, mientras que en la segunda si lo es y no se
produce por una circunstancia ajena a su voluntad.
Los actos configurativos de este tipo penal deben ser subjetivamente impúdicos que denoten
desahogo sexual, o ser actos objetivamente impúdicos que violen la ³reserva sexual´sobre las
partes pudorosas (intimas) de la víctima.
Los tocamientos que configuran este delito, tienen que ser de propia mano y de cierta
gravedad, ya que de no ser graves, estaríamos ante la contravención descrita en el inciso 5) del
artículo 385 del C.P.
Las agravantes de este tipo penal son similares a los supuestos establecidos en los artículos
156, 157 y 158 del C.P., exceptuando desde luego, el acceso carnal y la muerte de la víctima.

Abusos Sexuales Contra Personas Mayores de Edad.


Artículo 162: Si los abusos descritos en el artículo anterior se cometen contra una persona
mayor de edad, la pena será de dos a cuatro años de prisión.
La pena será de tres a seis años de prisión en los siguientes casos:
1) Cuando el autor se aproveche de la vulnerabilidad de la persona ofendida o esta se encuentre
incapacitada para resistir o se utilice violencia corporal o intimidación.
2) Cuando el autor sea ascendiente, descendiente, hermano por consanguinidad o afinidad,
padrastro o madrastra, cónyuge o persona que se halle ligado en relación análoga de
convivencia, tutor o encargado de la educación, guarda o custodia de la víctima.
3) Cuando el autor se prevalece de su relación de confianza con la víctima o su familia, medie o
no relación de parentesco

221
COMENTARIO: Se trata de una situación similar a la descrita en el artículo anterior, con la
única diferencia de que en este caso la víctima es una persona mayor de edad.
Las causales de agravación son similares a las descritas en el artículo anterior, con la única
diferencia que aquí no se incluyen a los menores de 12 años ya que ellos no pueden ser sujetos
pasivos de este delito.

Rapto Propio.
Artículo 163: Se impondrá prisión de dos a cuatro años al que con fines libidinosos sustrajere o
retuviere a una mujer, cuando mediare engaño o algunas de las circunstancias previstas por el
artículo 156.

COMENTARIO: En este tipo penal, los bienes jurídicos protegidos son, la libertad de
comunicación y la libertad sexual. Es requisito esencial que el rapto sé de mediante engaño o
algunas de las circunstancias previstas en la violación y con fines libidinosos, o sea, con un
propósito sexual cualquiera; dicho en otras palabras, el tipo se configura con solo raptar a la
mujer de esa forma y con esos fines, aunque no se consiga el fin libidinoso. Si se llegara a
consumar el fin libidinoso, estaríamos ante violación o abusos sexuales contra persona menor o
mayor de edad, dependiendo del tipo de acción y sobre quien recaiga la misma; en cuyo caso, si
llevado a cabo el fin libidinoso, la víctima fuera dejada en libertad de inmediato, habrá
violación o abusos sexuales, nada más, porque cualquiera de estas figuras absorbe (concurso
aparente de normas) al rapto propio (siempre y cuando no haya retención prolongada); pero si
la víctima no fuera dejada en libertad de inmediato (es retenida prolongadamente), estaríamos
ante un concurso material de delitos, entre violación o abuso sexual y rapto propio. Como bien
puede verse, en un caso como el anterior, el tipo de concurso que se de, dependerá del tiempo
que este retenida la víctima.
El rapto requiere de un tiempo estable y permanente, en el que se de la sustracción y la
retención, ya que no sería rapto, sino violación, cuando el lapso temporal es apenas el necesario
para violar. Con esto se explica claramente, lo que acabamos de comentar con respecto al
concurso aparente de normas y el concurso material.
El rapto propio no es un delito de propia mano, es decir, el interesado podría utilizar a otra
persona para que lo realice por él; dicho en otras palabras, en este delito cabe la autoría
indirecta o mediata, en cuyo caso, habrá que distinguir entre el que actúa con desconocimiento
o engañado por otro (autor directo o inmediato) y el que engaña y utiliza a otro como
instrumento para cometer el delito (autor indirecto o mediato).
En el rapto propio, cuando la norma refiere ³ sustrajere´hace alusión a un delito instantáneo, y
cuando refiere ³ retuviere´hace alusión a un delito permanente que no se agota con la
sustracción o privación de libertad de la víctima, sino que se prolonga en el tiempo durante todo
el lapso en que la mujer este retenida con fines sexuales. La sustracción es el alejamiento de la
mujer, del lugar donde reside o donde se encuentra habitualmente y la ubicación en otro lugar;
por su parte la retención consiste en no dejarla salir de ese lugar donde se le reubicó. En el
rapto, la retención puede darse sin que se de la sustracción y un ejemplo de ello sería el caso, en
que la mujer es invitada a desplazarse a un lugar y ella lo acepte, pero luego se le impide salir,
surgiendo con ello la retención; de igual manera podría ocurrir al revez, es decir, la sustracción
puede darse si que se de la retención.
En este tipo penal, cualquiera puede ser sujeto activo, mientras que sujeto pasivo solo la mujer
puede lo puede ser.

222
La diferencia entre el rapto propio y la privación de libertad sin ánimo de lucro (artículo 191
del C. P.) estriba, que en el primero hay un fin libidinoso, mientras que el segundo ese fin no
existe.
Las diferencias entre el rapto propio y el rapto impropio son, que en el primero para lograr la
sustracción o retención media engaño o alguna de las circunstancias previstas en la violación, el
sujeto pasivo del delito lo puede ser cualquier mujer (honesta, deshonesta, casada, viuda
soltera, etc); mientras que en el segundo el rapto se produce con el consentimiento de la mujer
y el sujeto pasivo del delito solo lo puede ser la mujer honesta mayor de 12 y menor de 15 años.

Rapto Impropio.
Artículo 164: Será reprimido con prisión de seis meses a tres años, el que raptare con fines
libidinosos a una mujer honesta mayor de doce y menor de quince años, con su consentimiento.

COMENTARIO: El rapto requiere que el fin libidinoso no se alcance, ya que si el mismo se


llega a alcanzar, no estaríamos ante un rapto, sino ante otro delito.
El rapto impropio es un delito de participación necesaria, porque su ejecución, además de la
participación del autor, requiere la participación de otra persona cuya actividad no es punible.
El rapto admite tentativa, la cual se produce cuando el agente realizó todos los actos previos
necesarios para llevar a cabo el rapto, no obstante el mismo no puede ser logrado por una
circunstancia ajena a la voluntad del autor. La consumación del rapto se da con la sustracción o
con la retención de la mujer.
Para el derecho penal, el consentimiento que da la mujer mayor de 12 y menor de 15 años, no
es válido, no obstante en el rapto impropio funciona como una atenuante.
En el rapto impropio, solo la mujer honesta mayor de 12 y menor de 15 años, puede ser sujeto
pasivo del delito.
En cuanto a los concursos, rigen las mismas reglas comentadas en el rapto propio.

Rapto con fin de Matrimonio.


Artículo 165: Cuando el rapto ha sido ejecutado con fines de matrimonio y éste podía
celebrarse, las penas previstas en los artículos anteriores se disminuirán a la mitad. La misma
disminución se aplicará cuando el autor restituye su libertad a la raptada o la coloca en lugar
seguro a disposición de su familia sin haber intentado ningún acto deshonesto.

COMENTARIO: En este caso la sustracción o la retención de la mujer, tiene fines


matrimoniales, por lo cual las penas previstas en los artículos anteriores se disminuyen a la
mitad; se debe tener claro que, para que este tipo aplique, es requisito sine qua non que el
matrimonio pueda celebrarse, o sea, no podría ser aplicado si el autor fuere hombre casado, así
como tampoco operaría, si la víctima estuviera ya casada.
De igual manera, la pena se disminuye a la mitad (con relación a los artículos anteriores)
cuando el autor restituya la libertad a la víctima y la coloque en lugar seguro a disposición de
su familia sin haber intentado ningún acto deshonesto.

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El Rapto como Delito de Acción Pública.
Artículo166: El delito de rapto es de acción pública si concurren las circunstancias de los
artículos 157 y 158.

COMENTARIO: El rapto es un delito de acción pública perseguible a instancia privada, es


decir, requiere la denuncia formal para que el Ministerio Público pueda intervenir; sin embargo,
cuando concurren las circunstancias de los artículos 157 (violación calificada) y 158 (violación
agravada), el rapto se convierte en delito de acción pública, en el cual el Ministerio Público
puede intervenir de oficio.

Corrupción.
Artículo 167: Quien promueva la corrupción de una persona menor de edad o incapaz o la
mantenga en ella, será sancionada con pena de prisión de tres a ocho años. La misma pena se
impondrá a quien utilice a personas menores de edad o incapaces con fines eróticos,
pornográficos u obscenos, en exhibiciones o espectáculos, públicos o privados, de tal índole.
Para los efectos de este artículo, se entiende por corrupción:
1) Ejecutar actos sexuales o eróticos ante personas menores de edad o incapaces.
2) Hacer ejecutar a otros, actos sexuales o eróticos, en presencia de personas menores de edad o
incapaces.
3) Hacer participar, en actos sexuales o eróticos, a personas menores de edad o incapaces en
presencia de otros.

COMENTARIO: La palabra corrupción, normalmente es interpretada como un mal que


carcome a nuestra sociedad, porque afecta los principios y valores éticos y morales del
individuo, lo cual ocasiona un enorme daño social. Es un término que tradicionalmente ha
estado ligado a la esfera política y administrativa del país y a todas las relaciones que de ahí se
desprenden, es por ello que en la actualidad, el mismo está muy en boga.
En el tipo penal de comentario, la corrupción debemos entenderla de forma diferente a la antes
descrita, ya que en este caso alude a la sexualidad de las personas menores de edad e incapaces.
La corrupción se consuma cuando, sin mediar engaño, violencia, abuso de autoridad,
intimidación o coacción, un sujeto hace que un menor de edad o incapaz consienta, practique u
observe actos sexuales anormales, o bien cuando lo adoctrine para que los vea, los practique, o
los consienta. Dicho en otras palabras, el delito se produce, cuando se practican en el cuerpo de
la víctima actos sexuales anormales o cuando se hace que la víctima ejecute actos de esa
naturaleza en el cuerpo de un tercero y en presencia de personas; cuando se ejecutan actos
sexuales y eróticos en presencia de la víctima, o bien, cuando se hace a otros ejecutar, actos
sexuales o eróticos, en presencia de la víctima, lo cual produce una lesión psíquica en la
víctima, sin descartar posibles lesiones físicas.
La corrupción es sinónimo de ³
depravación,́ ³
lujuria´y ³
perversión,́ se considera perverso
el acto excesivo.
Aunque sea realizado en forma natural, es corrupto y depravado, el acto que anticipa al menor
de edad a la sexualidad.

224
Soler dice: ³ Para calificar de corruptor un acto, el mismo debe tender hacia la alteración
antinatural de las condiciones en que el acto sexual se realiza, ya sea inculcando a la víctima el
hábito de prácticas lujuriosas o depravantes, o por actuarse en forma prematura sobre una
sexualidad aún no desarrollada.́
El sujeto pasivo solo lo puede ser el incapaz y el menor de edad no corrompido, ya que no se
podría corromper a quien ya está corrompido. Por su parte el sujeto activo del delito, es aquel
que ejecuta actos sexuales o eróticos en presencia de menores de edad o incapaces, el que hace
ejecutar a otros, actos sexuales o eróticos, en presencia de menores de edad o incapaces, y
aquel que hace participar en actos sexuales o eróticos, a personas menores de edad o incapaces
en presencia de otros.
Es un delito que adelanta o distorsiona la normalidad sexual del menor de edad o del incapaz,
por ello el bien jurídico protegido es la normalidad sexual (precocidad sexual).

Corrupción Agravada.
Artículo 168: En los casos del artículo anterior, la pena será de cuatro a diez años de prisión:
1) Si la víctima es menor de doce años.
2) Si el hecho se ejecuta con propósitos de lucro.
3) Si el hecho se ejecuta con engaño, violencia, abuso de autoridad o cualquier otro medio de
intimidación o coacción.
4) Si el autor es ascendiente, descendiente o hermano por consaguinidad o afinidad, padrastro,
madrastra, cónyuge o persona que se halle ligado en relación análoga de convivencia, tutor o
encargado de la educación, guarda o custodia de la víctima.
5) Si el autor se prevalece de su relación de confianza con la víctima o su familia, medie o no
relación de parentesco.

COMENTARIO: La acción típica es similar a la descrita en el artículo anterior, con la


diferencia que se agrava la figura cuando concurran algunos elementos adicionales.
Por lo general, en todos los delitos sexuales, las agravantes son las mismas, o al menos muy
parecidas.

Proxenetismo.
Artículo 169: Quien promueva la prostitución de personas de cualquier sexo o las induzca a
ejercerla o las mantenga en ella o las reclute con ese propósito, será sancionado con la pena de
prisión de dos a cinco años. La misma pena se impondrá a quien mantenga en servidumbre
sexual a otra persona.

COMENTARIO: El tipo penal habla de ³ promover´ la prostitución, ³ inducir´ a la


prostitución, ³ mantener´ en la prostitución, y ³ reclutar´ personas para que ejerzan la
prostitución. Todo lo anterior puede resumirse, en establecer las condiciones necesarias para
que se ejercite la prostitución. ³
Prostituir´es el llevar a la persona (hombre o mujer) a que
tenga relaciones sexuales remuneradas con terceros.

225
El proxenetismo es un delito en el que aparece el ánimo de lucro en el autor; en el se realizan
actos tendientes a satisfacer la sexualidad de terceros, dicho en otras palabras, el proxenetismo
está directamente relacionado con el comercio sexual.
El sujeto activo de este delito es el proxeneta (hombre o mujer), el cual es llamado así, por ser
una ³alcahueta´que es el significado etimológico del termino. En cuanto al sujeto pasivo, lo
puede ser la mujer o el hombre prostituido.
En el proxenetismo el bien jurídico protegido, es el derecho de las personas a no ser
explotadas sexualmente. Como antes se dijo, es requisito sine qua non para que se configure
este delito, que el actuar doloso del autor tenga fines de lucro, o que exista la intención de
satisfacer deseos sexuales normales o anormales de un tercero (servidumbre sexual).

Proxenetismo Agravado.
Artículo 170: La pena será de cuatro a diez años de prisión cuando se realice una de las
acciones previstas en el artículo anterior y concurra, además, alguna de las siguientes
circunstancias:
1) Si la víctima es menor de dieciocho años.
2) Si media engaño, violencia, abuso de autoridad, situación de necesidad de la víctima o
cualquier medio de intimidación o coacción.
3) Si quien realiza la acción es ascendiente, descendiente, hermano o hermana por
consanguinidad o afinidad, cónyuge o persona que se halle ligado en relación análoga de
convivencia, tutor o encargado de la educación, guarda o custodia de la víctima.
4) Si quien realiza la acción se prevalece de su relación de confianza con la víctima o su
familia, medie o no vínculo de parentesco.

COMENTARIO: La acción típica es la misma que describe el artículo anterior, agravándose la


figura cuando concurren ciertos elementos adicionales.
Como antes se dijo, las agravantes en todos los delitos sexuales son prácticamente las mismas.

Rufianería.
Artículo 171: Quien coactivamente se haga mantener, aunque sea en forma parcial, por una
persona que ejerza la prostitución, explotando las ganancias provenientes de tal actividad, será
sancionado con pena de prisión de dos a ocho años. La pena será:
1) Prisión de cuatro a diez años, si la persona ofendida es menor de doce años.
2) Prisión de tres a nueve años, si la persona ofendida es mayor de doce años, pero menor de
dieciocho.

COMENTARIO: El sujeto activo del delito es el ³ rufián,́ o sea, aquel que coactivamente se
hace mantener por una persona que ejerce la prostitución. Al rufián popularmente se le conoce
como ³chivo.́ El sujeto pasivo del delito es la persona (hombre o mujer) prostituida.

226
La rufianería exige para su configuración, la habitualidad del autor, lo cual implica la
dependencia económica total o parcial en forma permanente. El bien jurídico protegido es el
derecho de las personas a no ser explotadas sexualmente y subsidiariamente la moral Pública.
Se debe tener claro, que cuando existe obligación alimentaría entre el que se prostituye y el
que recibe el ingreso (ancianos, menores de edad o incapaces), no se configura el delito de
rufianería.

Trata de Personas.
Artículo 172: Quien promueva, facilite o favorezca la entrada o salida del país de personas de
cualquier sexo, para que ejerzan la prostitución o para mantenerlas en servidumbre sexual o
laboral, será sancionado con pena prisión de tres a seis años.
La pena será prisión de cuatro a diez años, si media alguna de las circunstancias enumeradas en
el proxenetismo agravado.

COMENTARIO: El tráfico de personas debe ser con el fin de prostituirlas o de someterlas a la


servidumbre sexual o laboral, y solamente se refiere a la ³ importación´o a la ³exportación´de
personas en el ámbito internacional, ya que no se configuraría el delito si el tráfico fuera
interno, aunque éste sea para prostituirlas o para someterlas a servidumbre sexual o laboral.
Inicialmente está figura solo protegía la trata de blancas, pero fue ampliado y en la actualidad
protege, tanto a mujeres como a hombres, y no solo de la prostitución, sino que también de la
servidumbre sexual y laboral.
Se agrava la figura si media alguna de las circunstancias enumeradas en el proxenetismo
agravado.

Fabricación o Producción de Pornografía.


Artículo 173: Quien fabrique o produzca material pornográfico, utilizando a personas menores
de edad o su imagen, será sancionado con pena de prisión de tres a ocho años.
Será sancionado con pena de prisión de uno a cuatro años, quien comercie, transporte o
ingrese en el país ese tipo de material con fines comerciales.

COMENTARIO: La acción típica consiste en fabricar o producir material pornográfico,


utilizando a personas menores de edad o su imagen, o bien, en comerciar, transportar o ingresar
al país ese tipo de material con fines comerciales.

Difusión de Pornografía.
Artículo 174: Quien comercie, difunda o exhiba material pornográfico a personas menores de
edad o incapaces, será sancionado con pena de prisión de uno a cuatro años.
La misma pena se impondrá a quien exhiba, difunda, distribuya o comercie, por cualquier
medio y cualquier título, material pornográfico en el que aparezcan personas menores de edad o
donde se utilice su imagen, o lo posea para estos fines.

227
COMENTARIO: La acción típica consiste en comerciar, difundir o exhibir material
pornográfico a personas menores de edad o incapaces, o bien, exhibir, difundir, distribuir o
comerciar material pornográfico en el que aparezcan personas menores de edad.

Participación de Terceros Relacionados con la víctima por Parentesco o que Abusen de su


Autoridad o Cargo.
Artículo 175: Los ascendientes o descendientes por consaguinidad o afinidad, el cónyuge, los
hermanos y cualesquiera personas que abusando de su autoridad o de su cargo, cooperaren por
cualquier acto directo a la perpetración de los delitos correspondientes a esta Sección y cuya
participación no haya sido tipificada expresamente, serán reprimidos con la pena de los autores.

COMENTARIO: Se aprecia una deficiente técnica en la redacción de este artículo, ya que se


dice (los que) ³ cooperaren´(la cooperación dentro de los grados de participación criminal es
sinónimo de complicidad y no de autoría) serán reprimidos con la pena de los autores. No
obstante, debemos tener claro que se trata de actos de complicidad y no de autoría, y que la
norma pretende, que el cómplice no se pueda ver beneficiado con la posible disminución de la
pena, es decir, se trata de una excepción al párrafo segundo del artículo 74 del C.P.
Este artículo se crea con la finalidad de llenar las lagunas que pudieran tener algunas de las
disposiciones legales de esta Sección.
Aunque las personas aludidas son cómplices, serán reprimidas con la pena de los autores.

x DELITOS CONTRA LA FAMILIA.

Aquí encontramos todos aquellos delitos que se cometen contra la familia, en ellos los bienes
jurídicos tutelados son la integridad familiar, el Estado Civil, la fe pública y la buena fe.

Matrimonio Ilegal.
Artículo 176: Serán reprimidos con prisión de seis meses a tres años los que contrajeren
matrimonio, sabiendo ambos que existe impedimento que causa su nulidad absoluta.

COMENTARIO: Aquí el bien jurídico protegido es el Estado Civil; siendo ambos


contrayentes sujetos activos del delito, es decir, es un delito bilateral, pues requiere para su
configuración que ambos contrayentes tengan conocimiento del impedimento.

Ocultación de Impedimento.
Artículo 177: Será reprimido con prisión de dos a seis años el que contrajere matrimonio
cuando, sabiendo que existe impedimento que cause nulidad absoluta, ocultare esta
circunstancia al otro contrayente.

COMENTARIO: Es un delito unilateral, porque solo uno de los contrayentes puede ser sujeto
activo, razón por la cual el inocente es considerado una víctima. Al suponer engaño, lleva
aparejada una pena mayor a la del matrimonio ilegal.

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La acción típica consiste en que un contrayente le oculte al otro el impedimento que tiene para
contraer matrimonio, por ejemplo: ³ que sepa que son medio hermanos y no se lo diga al otro, o
bien, que este casado y se lo oculte al otro´
En este delito, el bien jurídico protegido es el Estado Civil; el mismo se diferencia del
matrimonio ilegal, porque aquí solo uno de los contrayentes conoce el impedimento y lo oculta
al otro, el cual obra de buena fe.

Simulación de Matrimonio.
Artículo 178: Sufrirá prisión de dos a cinco años, el que mediante engaño simulare matrimonio
con una persona.

COMENTARIO: En este caso el matrimonio es simulado, es decir en realidad no se celebra,


sino que se simula celebrar, con la finalidad de engañar al otro contrayente.
Para que el delito se configure, el matrimonio debe aparentar ser real, es decir, debe ser idóneo
para engañar al contrayente; además requiere de la participación de un tercero que este de
acuerdo con el otro contrayente, pudiendo darse entre ambos la coautoría.

Responsabilidad del Funcionario.


Artículo 179: El funcionario público que a sabiendas autorizare un matrimonio de los
comprendidos en los artículos anteriores, será reprimido con la pena que en ellos se determina
aumentada en un tercio a juicio del Juez. Si obrare por culpa, la pena será de quince a sesenta
días multa.

COMENTARIO: Pueden ser sujetos activos de este delito los Jueces, los Delegados
Cantonales, los Notarios Públicos y los Sacerdotes de la Iglesia Católica.
Es un delito que admite la forma dolosa y la forma culposa, siendo evidentemente más alta la
pena en caso de dolo.

Inobservancia de Formalidades.
Artículo 180: Se impondrá de quince a sesenta días multa y además pérdida del cargo que
tuviere e imposibilidad para obtener otro igual, de seis meses a dos años, al funcionario
público, que fuera de los casos previstos en el artículo anterior, procediera a la celebración de
un matrimonio sin haber observado todas las formalidades exigidas por la ley, aunque el
matrimonio no fuere anulado.

COMENTARIO: El sujeto activo de este delito es el funcionario público que celebra el


matrimonio sin observar todas las formalidades exigidas por la ley. Se trata de un delito formal
que no admite tentativa, el cual establece penas conjuntas (días multa y pérdida del cargo
público).

Responsabilidad del Representante.

229
Artículo 181: Se impondrá de quince a noventa días multa:
1) Al representante legítimo de un menor que sin justa causa diere consentimiento para que
aquél contraiga un matrimonio anulable por razón de su edad;
2) Al tutor que antes de la aprobación de sus cuentas, contrajere matrimonio o prestare su
consentimiento para que lo contraigan sus hijos o descendientes con la persona que tuviere o
hubiere tenido bajo tutela, a no ser que el padre de ésta hubiere autorizado el matrimonio en su
testamento.

COMENTARIO: Los sujetos activos de este delito lo pueden ser el tutor y el representante
legitimo de un menor de edad.
Este artículo alude a los llamados matrimonios prohibidos.
El inciso 1) establece sanción, para el representante que ³ sin justa causa´ diere
consentimiento para que el menor de edad contraiga matrimonio anulable en razón de su edad.
A contrario sensu, ³con justa causa´si es posible dar el consentimiento sin posibilidad de ser
sancionado.
El inciso 2) pretende evitar, que el tutor trate de ocultar la mala administración de los bienes
de su pupila o pupilo, a través del matrimonio.

Infractores del Proceso de Inscripción.


Artículo 182: Será reprimido, con prisión de tres a ocho años, quien:
a) Haga inscribir, en el Registro Civil, a una persona inexistente.
b) Haga insertar, en un acta de nacimiento, hechos falsos que alteren los datos civiles o la
filiación de una persona recién nacida.
c) Mediante ocultación, sustitución o exposición deje a una persona recién nacida sin datos
civiles, o sin filiación o torne incierta o altere la que le corresponde.

COMENTARIO: Aquí el bien jurídico protegido es la inalterabilidad de la filiación y del


Estado Civil. El delito se configura cuando se haga inscribir a persona inexistente en el
Registro Civil; cuando se haga insertar, en un acta de nacimiento, hechos falsos que alteren los
datos civiles o de filiación de un recién nacido; y cuando mediante ocultación, sustitución o
exposición deje a un recién nacido sin datos civiles, o sin filiación o torne incierta o altere la
que le corresponde.
Se da un concurso aparente de normas, entre el artículo 182 y el artículo 360, ambos del C.P.
Inciso a) Ejemplo: ³Una autoridad pública de un lugar lejano y apartado de los centros de
población, que mediante engaño haga que se inscriba en el Registro Civil a una persona que en
realidad nunca nació.́
Inciso b) Ejemplo: ³ Una muchacha soltera queda embarazada, al nacer el niño, los padres de la
muchacha (los abuelos del bebe) lo inscriben en el Registro Civil como hijo suyo, tratando con
ello de evitar la deshonra de la muchacha.́
Inciso c) Ejemplo: ³Una mujer soltera queda embarazada y para evitar el que dirán decide parir
asistida por una partera y no reportar al Registro Civil el nacimiento de su hijo.́

230
Atenuaciones Especificas.
Artículo 183: En los casos de los incisos 2) y 3) del artículo anterior, si el hecho ha sido
cometido para ocultar la deshonra de la madre, la pena será de un mes a tres años de prisión.
En el caso del inciso 2) si el hecho ha sido cometido exclusivamente con el fin de amparar al
menor, la pena será de un mes a dos años de prisión.

COMENTARIO: En realidad este artículo es sumamente claro, por lo cual no requiere mayor
comentario.

Evasión de trámites para Adopción Infractores del Proceso de Adopción.


Artículo 183 bis: Se impondrá prisión de tres a ocho años:
a) A quien promueva o facilite la salida del país de personas menores de edad, contraviniendo
las disposiciones migratorias que la regulan e infringiendo las disposiciones costarricenses
sobre adopción.
b) A la mujer en estado de gravidez que dé a luz en el extranjero, infringiendo las disposiciones
costarricenses sobre adopción.
En los casos de los incisos a) y b) anteriores, si las faltas han sido cometidas por un
funcionario público en el ejercicio de su función, la pena será de cinco a diez años de prisión,
sin perjuicio de las sanciones administrativas que procedan.

COMENTARIO: Se crea esta norma para regular y tratar de evitar que se repitan algunas
irregularidades que se cometieron en el pasado con respecto a la adopción, la cual se había
convertido en un negocio muy lucrativo, en el que participaban funcionarios públicos,
profesionales liberales y otros. Se presume que la mayoría de adopciones tramitadas de esa
forma, tenían como fin el tráfico de órganos de menores de edad.

Sustracción de Menor o Incapaz.


Artículo 184: Será reprimido, con prisión de seis meses a dos años, quien sustrajere a un menor
de doce años o a una persona sin capacidad volitiva o cognoscitiva, del poder de sus padres,
guardadores, curadores, tutores o personas encargadas o el que lo retenga contra la voluntad de
éstos; pero si ha prestado consentimiento y es mayor de doce años se rebajará la pena
prudencialmente. Igual pena tendrá quien sirva de intermediario para que un menor de edad
salga de la patria potestad de sus padres sin llenar los requisitos de ley. La pena se aumentará
en un tercio cuando la intervención se haga con ánimo de lucro.

COMENTARIO: Aquí los bienes jurídicos tutelados son la libertad personal y el libre
ejercicio de la patria potestad. Se trata de un delito pluriofensivo, porque lesiona varios bienes
jurídicos protegidos.
El sujeto pasivo lo puede ser el menor de edad y la persona sin capacidad volitiva o
cognoscitiva. En cuanto al sujeto activo, cualquiera lo puede ser y que haya dos sujetos
activos, el que sustrae y el que retiene.

Pena por Tenencia Ilegítima de Menores para Adopción.

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Artículo 184 bis: Será reprimido, con prisión de tres a seis años, quien ilegítimamente tenga a
su cargo a personas menores de edad sujetas a adopción.

COMENTARIO: La acción típica consiste en tener ilegítimamente a su cargo a personas


menores de edad sujetas a adopción. El sujeto activo de este delito lo puede ser cualquiera,
mientras que el sujeto pasivo solo lo puede ser el menor de edad sujeto a adopción.

Incumplimiento del Deber Alimentario.


Artículo 185: Se impondrá prisión de un mes a dos años o una multa igual a la mitad del salario
mínimo establecido por la Ley # 7337, del 5 de mayo de 1993, al padre, adoptante, tutor o
guardador de un menor de dieciocho años o de una persona que no pueda valerse por sí misma,
que deliberadamente, mediando o no sentencia civil, omita prestar los medios indispensables de
subsistencia a que está obligado.
El juez podrá aumentar esa pena hasta en el doble, considerando las condiciones personales
del autor, sus posibilidades económicas, los efectos y gravedad de la acción.
La misma pena se les impondrá a los obligados a brindar alimentos. La responsabilidad del
autor no queda excluida por el hecho de que otras personas hayan proveído medios de
subsistencia.
Igual pena se impondrá al hijo respecto de los padres desvalidos y al cónyuge respecto del otro
cónyuge, separado o no, o divorciado cuando esté obligado, y al hermano respecto del hermano
incapaz.

COMENTARIO: Es un delito de acción pública perseguible a instancia privada, por lo cual


requiere de la denuncia formal de la víctima. El sujeto activo del mismo, lo puede ser el padre,
la madre, el adoptante, el tutor y el guardador de un menor de dieciocho años o de una persona
que no pueda valerse por sí misma; el hijo de padres desvalidos; el cónyuge y el hermano de un
incapaz.
El bien jurídico protegido es el derecho subjetivo a la asistencia alimentaría, la cual incluye,
no solo la comida, sino que también el vestido, el techo y las medicinas.
Para que el tipo penal se configure, no es necesario que exista sentencia civil que ordene el
pago de alimentos.
Es un delito de peligro abstracto que se consuma, con solo que se incumpla con el deber
alimentario, aunque otras personas hayan cubierto esas necesidades.
Cuando hay pluralidad de víctimas, pero de un mismo núcleo familiar, se está ante un solo
delito. Por el contrario, si las víctimas pertenecen a diferentes núcleos familiares, hay un
concurso material (homogéneo) de delitos.
Este es un delito permanente, lo que significa que hasta que no haya sentencia penal
condenatoria, no cabe la imputación de otro delito. Si después de dicha sentencia persistiera la
conducta, el agente incurriría en un nuevo delito de incumplimiento del deber alimentario.
Es un delito doloso, pues el incumplimiento es deliberado, no obstante, se debe tener claro que
si el agente no puede cumplir con el deber, no hay delito.
El párrafo final del artículo 187 del C.P establece: ³En este caso y en los previstos por los
artículos 185 y 186, quedará exento de pena el que pagare los alimentos debidos y diere
seguridad razonable, a juicio del juez, del ulterior cumplimiento de sus obligaciones.́ Como

232
bien puede verse, se trata de una ³ excusa legal absolutoria,́ aplicable en este tipo penal
(Incumplimiento del deber alimentario).

Incumplimiento Agravado.
Artículo 186: El máximo de la pena prescrita en el artículo anterior se elevará un tercio cuando
el autor, para eludir el cumplimiento de la obligación alimentaría, traspasare sus bienes a
terceras personas, renunciare a su trabajo o empleare cualquier otro medio fraudulento.

COMENTARIO: El delito se agrava cuando el agente, en su afán de eludir su deber u


obligación, decide utilizar medios fraudulentos, tales como: traspasar sus bienes a un tercero,
renunciar a su trabajo, o cualquier otras medio similar.
El artículo 187 del C.P establece una ³
excusa legal absolutoria,́ la cual también es aplicable
en el tipo penal comentado.

Incumplimiento de Deberes de Asistencia.


Artículo 187: El que incumpliere o descuidare los deberes de protección, de cuidado y
educación que le incumbieren con respecto a un menor de dieciocho años, de manera que éste
se encuentre en situación de abandono material o moral, será reprimido con prisión de seis
meses a un año o de veinte a sesenta días multa, y además con incapacidad para ejercer la Patria
Potestad de seis meses a dos años. A igual pena estará sujeto el cónyuge que no proteja y tenga
en estado de abandono material a su otro cónyuge.
En este caso y en los previstos por los artículos 185 y 186, quedará exento de pena el que
pagare los alimentos debidos y diere seguridad razonable, a juicio del Juez, del ulterior
cumplimiento de sus obligaciones.

COMENTARIO: Para que el delito se configure, no solo se requiere el incumplimiento de los


deberes de asistencia (protección, educación y cuidado), sino que también es necesario, que a
raíz del mismo, el menor se encuentre en estado de abandono material o moral.
Abandono Material: Se da cuando a consecuencia del incumplimiento de los deberes de
asistencia, el menor de edad se encuentra en estado de mendicidad o indigencia.
Abandono Moral: Se da cuando a consecuencia del incumplimiento de los deberes de
asistencia, el menor de edad se desenvuelve en un ambiente inconveniente y desfavorable para
su correcto desarrollo psíquico y físico.
Los sujetos pasivos de este delito lo pueden ser los menores de edad y el cónyuge
desprotegido y sometido a abandono material por su otro cónyuge.
En el último párrafo se establece una ³excusa legal absolutoria´(queda exento de pena el que
pague los alimentos debidos y de seguridad razonable de ulterior cumplimiento de sus
obligaciones) aplicable, no solo en la norma comentada, sino que también en los artículos 185
(Incumplimiento del deber alimentario) y 186 (Incumplimiento agravado) del C.P.

Incumplimiento o Abuso de la Patria Potestad.


Artículo 188: Será penado con prisión de seis meses a dos años y además pérdida e incapacidad
para ejercer los respectivos derechos o cargos, de seis meses a dos años, el que incumpliere o

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abusare de los derechos que le otorgue el ejercicio de la Patria Potestad, la tutela o curatela en
un caso, con perjuicio evidente para el hijo, pupilo o incapaz.

COMENTARIO: Es un delito de acción pública perseguible a instancia privada, en el que


puede ser sujeto activo, aquel que tenga la Patria Potestad, la tutela o curatela de un menor de
edad o incapaz.
El delito se configura cuando se incumple o se abusa de los derechos que otorga la Patria
Potestad, la tutela o curatela; por ejemplo: ³Un menor de edad es dueño de una gran fortuna y
su padre (o su tutor) abusa en la administración de la misma.́ Es un delito doloso y requiere
para su configuración, que exista perjuicio evidente para el protegido ( incapaz, hijo o pupilo).
La Patria Potestad es el derecho que tienen los padres de velar por sus hijos, el cual a la vez
constituye un deber, porque genera una serie de obligaciones de los padres para con sus hijos.

Protección de Menores e Incapaces.


Artículo 188 bis: Se impondrá prisión de quince a cien días, en los siguientes casos:
Presencia de menores en lugares no autorizados
1) Quien como dueño, gerente, empresario o autoridad de policía, deba evitar la entrada de
persona menores o incapaces en lugares no autorizados para ellos, tolerare o permitiere que
entren.
Venta de objetos peligrosos a menores o incapaces
2) El que vendiere a un menor o incapaz armas, material explosivo o sustancia venenosa.
Procuración de armas o sustancias peligrosas
3) A quien entregare, confiare, permitiere llevar o colocare armas, materias explosivas o
sustancias venenosas al alcance de un menor o incapaz o de otra persona que no supiere o no
pudiere manejarlas ni usarlas.
Expendio o procuración de bebidas alcohólicas y tabaco a menores o incapaces
4) Al dueño o encargado de un establecimiento comercial, que sirviere o expendiere bebidas
alcohólicas o tabaco a menores o incapaces.

COMENTARIO: Esta norma se creó y adicionó recientemente al C.P, la misma está


directamente dirigida a proteger, de ciertas prácticas, al menor de edad y al incapaz.
Se trata de un delito de peligro, por lo cual no admite tentativa.
En el inciso 1) los sujetos activos del delito pueden ser el dueño, el gerente, el empresario o la
autoridad de policía, y el sujeto pasivo lo es el menor de edad. La acción típica consiste en
tolerar o permitir la entrada de menores de edad a lugares no autorizados para ellos (pooles,
cantinas, salones de baile, etc).
En el inciso 2) la acción típica consiste en vender a menores de edad o incapaces armas,
material explosivo o sustancia venenoso; en consecuencia el sujeto activo del delito es el que
vende y el sujeto pasivo lo puede ser el menor de edad o el incapaz.
En el inciso 3) la acción típica consiste en entregar, confiar, permitir llevar o colocar armas,
materias explosivas o sustancias venenosas al alcance de un menor de edad o incapaz o de otra
persona que no sepa o no pueda manejarlas ni usarlas; por lo tanto el sujeto activo del delito es

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quien entrega, confía, permite llevar o colocar armas, materias explosivas o sustancias
venenosas, y el sujeto pasivo lo puede ser el menor de edad, el incapaz o la persona mayor de
edad que no sepa o no pueda manejar ni usar esas cosas.
En el inciso 4) la acción típica consiste en vender o expender bebidas alcohólicas o tabaco a
menores de edad o incapaces; por lo cual, el sujeto activo del delito es aquel que vende o
expende bebidas alcohólica o tabaco a menores de edad o incapaces, y el sujeto pasivo lo pude
ser el menor de edad o el incapaz.

x DELITOS CONTRA LA LIBERTAD.

En esta clase de delitos los bienes jurídicos protegidos son la libertad individual (física) y la
libertad de determinación (moral), así tenemos que en el plagio, en el ocultamiento de detenidos
por autoridades y en la privación de libertad sin animo de lucro, se lesiona la libertad física;
mientras que en la coacción y en las amenazas agravadas se lesiona la libertad moral.

Plagio.
Artículo 189: Será reprimido con prisión de cuatro a doce años, quien reduzca a una persona a
servidumbre o a otra condición análoga o la mantuviera en ella.

COMENTARIO: En este caso la víima se encuentra dominada física o psíquicamente, a tal


punto, que no puede determinarse por sí misma, es decir, su voluntad está totalmente reducida y
su condición humana disminuida a la condición de simple objeto, es por eso, que además de la
libertad individual, se protege la dignidad de la persona humana.

Ocultamiento de Detenidos por Autoridades .


Artículo 190: En la misma pena y además en la pérdida del empleo, cargo, comisión que tuviere
o incapacidad para obtenerlo de seis meses a dos años, incurrirán las autoridades que ordenaren
y los agentes que ejecutaren el ocultamiento de un detenido, se negare a presentarlo al Tribunal
respectivo o en cualquiera otra forma burlaren la garantía del artículo 37 de la Constitución
Política.

COMENTARIO: El artículo 37 de la Constitución Política establece: ³ Nadie podrá ser


detenido sin un indicio comprobado de haber cometido delito, y sin mandato escrito de juez o
autoridad encargada del orden público, excepto cuando se tratare de reo prófugo o delincuente
infraganti; pero en todo caso deberá ser puesto a disposición de juez competente dentro del
término perentorio de veinticuatro horas.́
Como bien puede verse, la garantía constitucional es bastante amplia. El delito comentado se
configura, no solo cuando se oculta un detenido, sino cuando el mismo no es puesto dentro del
término perentorio de 24 horas a la orden de juez competente o cuando de alguna forma se
burla dicha garantía.
Este delito constituye un abuso de autoridad, no obstante en este caso esa figura no se aplica
ya que se da un concurso aparente de normas en relación de especialidad y en consecuencia la
figura aplicable es el ³
ocultamiento de detenidos por autoridades.́

235
Es un delito especial ya que requiere una condición especial en el agente (ser funcionario
público); el mismo establece penas conjuntas (prisión y perdida del empleo o cargo público, o
incapacidad, por cierto tiempo, para obtenerlo).
El sujeto activo del delito lo es el funcionario público, y el sujeto pasivo lo puede ser
cualquiera.

Privación de Libertad sin ánimo de Lucro.


Artículo 191: Será penado con prisión de seis meses a tres años el que sin ánimo de lucro,
privare a otro de su libertad.

COMENTARIO: Es un delito permanente que se prolonga en el tiempo mientras la ofensa al


bien jurídico se mantenga. En el mismo, el bien jurídico protegido es la libertad personal y en
especial la libertad ambulatoria.
Es importante destacar que en este delito no hay ánimo de lucro, ni tampoco hay fines
libidinosos, lo cual lo diferencia del rapto y del secuestro extorsivo.
A diferencia del anterior, este es un delito común, porque no exige para su configuración
ninguna condición especial en el autor, por lo cual, sujeto activo del delito lo puede ser
cualquiera.

Formas Agravadas.
Artículo 192: La pena será de dos a diez años de prisión, cuando se privare de su libertad
personal, si se perpetrare:
1) Contra la persona de un ascendiente, descendiente, cónyuge, hermano o de funcionario
público;
2) Con actos de violencia, o para satisfacer venganzas, o resultare grave daño en la salud del
ofendido;
3) Durante más de cinco días; y
4) Con abuso de autoridad.

COMENTARIO: La privación de libertad sin animo de lucro se agrava cuando concurra


cualquiera de los elementos objetivos antes descritos.

Coacción.
Artículo 193: Será reprimido con prisión de uno a dos años o cincuenta a doscientos días multa,
el que mediante amenazas graves o violencias físicas o morales compeliere a otro hacer, no
hacer o tolerar algo a lo que no ésta obligado.

COMENTARIO: El bien jurídico protegido es la libertad de determinación (libertad de actuar


en forma voluntaria), ya que se compele a otro mediante amenazas graves o violencias físicas, a
que haga o no haga, o que tolere lo que no está obligado a hacer o a tolerar; lo cual
evidentemente lesiona la voluntad ajena.

236
Este delito se diferencia de la extorsión simple, pues en este último debe haber un perjuicio
patrimonial para la víctima o para un tercero, el cual beneficia al autor, y en la coacción tal
perjuicio patrimonial no existe.
El sujeto activo de este delito lo puede ser cualquiera, mientras que el sujeto pasivo solo lo
puede ser el capaz de voluntad, ya que dicha capacidad es lo que la ley protege y la que es
doblegada por el sujeto activo.

Amenazas (derogado).
Artículo 194: Será sancionado con diez a cincuenta días multa, el que hiciere uso de amenazas
injustas y graves para alarmar o amenazar a una persona.

COMENTARIO: En este caso el agente persigue la perturbación de la conducta y la


tranquilidad de la víctima, para lo cual recurre a las amenazas injustas y graves.

Amenazas Agravadas.
Artículo195: Será sancionado con prisión de quince a sesenta días o de diez hasta sesenta días
multa, a quien hiciere uso de amenazas injustas y graves para alarmar o amenazar a una
persona, si el hecho fuere cometido con armas de fuego, o por dos o más personas reunidas, o si
las amenazas fueren anónimas o simbólicas.

COMENTARIO: En este caso el agente no utiliza la violencia física, sino que más utiliza la
violencia moral y por eso el bien jurídico protegido es la libre determinación entendida está en
sentido amplio, es decir se protege el sentimiento de seguridad y de tranquilidad, porque la
conducta del agente perturba y lesiona el derecho a la confianza y el sentimiento de sentirse
protegido; con lo cual se obliga a la víctima a tomar cautelas y precauciones, que no hubiera
tomado si no existiera la amenaza.
La amenaza es el anuncio de un mal grave, futuro e incierto, cuya realización depende de la
voluntad del sujeto agresor.
Para que el delito se configure se requiere más que la simple amenaza (ya que eso constituye
la contravención prevista en el inciso 2) del artículo 384 C.P), o sea, se requiere que la
amenaza sea injusta, grave, seria o posible (que el sujeto activo la pueda materializar) y
realizada mediante: Armas de fuego, por dos o más personas juntas o reunidas, o en forma
anónima o simbólica. Además, la amenaza debe estar dirigida a una persona determinada y no
a una multitud indeterminada.
Se describe aquí, la misma conducta descrita en el artículo 140 C.P (amenazar con arma de
fuego), ante lo cual se presenta la pregunta: ¿Cuándo se aplica una u otra norma? Respuesta:
³ Si la intención del que amenaza es, en primer termino, lesionar el bien jurídico protegido de la
libre determinación, se aplica el artículo 195 del C.P (conducta menos grave).́ Por el
contrario, ³ si la amenaza está directamente dirigida a lesionar el bien jurídico vida, se aplica el
artículo 140 del C.P (conducta más grave) .́ Como bien puede verse, se da un concurso
aparente de normas, el cual en este caso requiere un manejo muy técnico, donde jugará un papel
muy importante el caso concreto y la prueba aportada.

x DELITOS CONTRA EL AMBITO DE INTIMIDAD.

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El ámbito de intimidad forma parte del sentimiento de libertad del sujeto, pues está referido al
derecho a la privacidad y al derecho a la intimidad a que toda persona tiene, dentro de lo cual se
ubica el pensamiento, ya que muchas veces trasmitimos nuestro pensamiento a través de
correspondencia, la cual, al igual que todos los documentos privados, son inviolables, según lo
estipula nuestra Constitución Política.
Por lo antes dicho, en esta clase de delitos, el bien jurídico protegido es el derecho a la
privacidad y a la intimidad que toda persona tiene.

Violación de Correspondencia.
Artículo 196: Será reprimido, con prisión de uno a tres años, quien abra o se imponga del
contenido de una comunicación destinada a otra persona, cualquiera que sea el medio utilizado.

COMENTARIO: En este caso el agente no se apropia, ni sustrae el documento (carta,


telegrama, facsímil, etc) o comunicación destinada a otra persona, sino que únicamente lo abre
o se impone del contenido.
El bien jurídico protegido es la esfera de privacidad, ya que no se requiere que el contenido de
la comunicación constituya un secreto, pues lo que se protege es la posibilidad de que se
incluyan secretos en ella.
No se requiere para que el delito se configure, que el sujeto que abra la correspondencia
destinada a otra persona se imponga de su contenido, o sea, el delito se consuma con el simple
hecho de abrir la comunicación, sin que sea necesario enterarse de su contenido; por lo que se
puede calificar este tipo penal como de peligro abstracto.
Se requiere que el destinatario esté determinado, o al menos que sea susceptible de ser
individualizado.

Violación de Comunicaciones Electrónicas.


Artículo 196 bis: Será reprimida con pena de prisión de seis meses a dos años, la persona que,
para descubrir los secretos o vulnerar la intimidad de otro, sin su consentimiento, se apodere,
accese, modifique, altere, suprima, intercepte, interfiera, utilice, difunda o desvíe de su destino,
mensajes, datos e imágenes contenidas en soportes: electrónicos, informáticos, magnéticos y
telemáticos. La pena será de uno a tres años de prisión, si las acciones descritas en el párrafo
anterior, son realizadas por personas encargadas de los soportes: electrónicos, informáticos,
magnéticos y telemáticos.

COMENTARIO: La acción típica consiste en apoderarse, acceder, modificar, alterar, suprimir,


interceptar, interferir, utilizar, difundir o desviar de sus destino, mensajes, datos e imágenes
contenidas en soportes: electrónicos, informáticos, magnéticos y telemáticos; con la finalidad
de descubrir secretos o para vulnerar la intimidad de otro, sin su consentimiento.
Se trata de un tipo penal nuevo, que ha venido a llenar una necesidad que existía en ésta
materia, lastimosamente esta norma en su parte final presenta un serio problema de redacción,
porque se falló sensiblemente en la conformación de los elementos del tipo objetivo .
Efectivamente el artículo 196 bis in fine consagra una agravante al tipo básico, donde impondrá
pena de prisión de uno a tres años en el caso de que las conductas del párrafo anterior sean
realizadas por algunas de las personas encargadas de los soportes electrónicos, informáticos,
magnéticos y telemáticos. Como bien puede apreciarse, el artículo de comentario se compone

238
únicamente de un párrafo, por lo que la remisión al párrafo anterior no tiene razón de ser y
deja insubsistente la agravante que se pretende en la norma. Por lo antes dicho, si partimos
del principio de legalidad y la necesaria constatación de la conducta prohibida en el tipo, por
medio de los elementos descriptivos y normativos , vemos que resulta inaplicable la agravante
a la situación que se pretendía regular, pues la disposición legal sólo contempla un párrafo y no
existe el mencionado párrafo anterior.
Por otra parte, algunos consideran innecesaria la indicación ³sin su consentimiento´, porque
de ser con éste, estaríamos ante el consentimiento del derechohabiente que regula el artículo
26 del Código Penal, el cual para algunos excluye la consideración de la tipicidad , mientras
que para otros es una causa de justificación que excluye la antijurídicidad. De manera tal, que
si se procediera a realizar la intervención de la comunicación con el consentimiento del titular
del derecho que válidamente pueda darlo, nos encontraríamos ante una conducta atípica, o
ante una conducta típica pero jurídica, según la posición que cada uno tenga con respecto al
consentimiento del derechohabiente.

Sustracción, Desvío o Supresión de Correspondencia.


Artículo 197: Será reprimido, con prisión de uno a tres años, quien se apodere de una carta o de
otro documento privado, aunque no esté cerrado, o al que suprima o desvíe de su destino una
correspondencia que no le esté dirigida

COMENTARIO: Apoderarse significa tomar una cosa e introducirla y hacerla permanecer en


la esfera propia de tenencia. En este caso, el apoderamiento es el mismo que se utiliza en el
delito de hurto ya que el agente desapodera a su legitimo tenedor para constituir su propia
tenencia sobre la cosa.
La supresión se da cuando se destruye la carta o el documento privado, cuando se echa al
canasto de la basura, o cuando se deja en un lugar escondido donde no sea encontrada.
La desviación se da cuando se altera el curso de la correspondencia (carta o documento
privado), de modo que no llegue a su destinatario o se retarde su entrega a este.
El tipo penal no exige para su configuración que la carta o documento privado estén cerrados;
tampoco exige que la correspondencia desviada nunca llegue a su destino, es decir basta con la
desviación (dolosa) para que el delito se consume.

Captación Indebida de Manifestaciones Verbales.


Artículo 198: Será reprimido, con prisión de uno a tres años, quien grave sin su consentimiento,
las palabras de otro u otros, no destinadas al público o que, mediante procedimientos técnicos,
escuche manifestaciones privadas que le estén dirigidas, excepto lo previsto en la Ley sobre
registro, secuestro y examen de documentos privados e intervención de las comunicaciones. La
misma pena se impondrá a quien instale aparatos, instrumentos, o sus partes, con el fin de
interceptar o impedir las comunicaciones orales o escritas, logren o no su propósito.

COMENTARIO: Se comete este delito cuando se gravan conversaciones privadas (no


destinadas al público) sin contar con la autorización respectiva; cuando, sin orden judicial
previa, se escuchen manifestaciones privadas que no le estén dirigidas utilizando para ello
procedimientos técnicos; cuando se instalen aparatos, instrumentos, o sus partes, con el fin de
interceptar o impedir las comunicaciones orales o escritas, se logre o no ese propósito.

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Lo relativo a intervenciones telefónicas tuvo que ser objeto de una reforma constitucional, ya
que la Sala Constitucional las había declarado inconstitucionales. Actualmente, las
intervenciones telefónicas son legalmente posibles en algunos delitos, tales como: Narcotráfico
y Secuestro Extorsivo, siempre y cuando las mismas hayan sido autorizadas previamente por
juez competente; además la conversación interceptada y objeto de prueba, debe tener relación
con la investigación.
El secuestro y examen de documentos privados son posibles, cuando un juez competente,
mediante resolución motivada así lo ordene. El juez podrá ordenar la exhibición de dichos
documentos para que sirvan como prueba en un proceso.

Articulo 199: Abuso de Función u Oficio (derogado).


Agravaciones.
Artículo 200: En los casos de los tres artículos anteriores, se impondrá prisión de dos a seis
años si la acción se perpetra:
a) Por funcionarios públicos, en relación con el ejercicio de sus funciones.
b) Por quien ejecute el hecho, prevaliéndose de su vinculación con una empresa o institución
pública o privada encargada de las comunicaciones.
c) Cuando el autor publique la información obtenida o aún sin hacerlo, tenga carácter privado,
todo a juicio del juez.

COMENTARIO: La sustracción, desvío o supresión de correspondencia y la captación


indebida de manifestaciones verbales se agravan:
a) Cuando sean perpetradas por funcionarios públicos, en relación con el ejercicio de sus
funciones.
b) Cuando quien ejecute el hecho se prevalezca de su vinculación con una empresa o institución
pública o privada encargada de las comunicaciones.
c) Cuando el agente publique la información obtenida o aún sin hacerlo, tenga carácter privado,
todo a criterio del juez.

Uso Indebido de Correspondencia.


Artículo 201: Será reprimido con prisión de seis meses a un año, el que usare indebidamente en
cualquier forma, cartas, papeles, grabaciones, despachos telegráficos, cablegráficos o de otra
naturaleza que hubieren sido sustraídos o reproducidos.

COMENTARIO: Solo puede ser sujeto activo de este delito, quien usa indebidamente la
correspondencia, sabiéndola sustraída o reproducida.

Propalación.
Artículo 202: Será reprimido con treinta a sesenta días multa, si el hecho pudiere causar
perjuicio, al que hallándose legítimamente en posesión de una correspondencia, de papeles o

240
grabaciones no destinadas a la publicidad, las hiciere públicas sin la debida autorización aunque
le hubieren sido dirigidas.
La pena será de treinta a cien días multa, si la información propalada tuviere carácter privado,
aun cuando no causare perjuicio.

COMENTARIO: Comete este delito quien hallándose legítimamente en posesión de


correspondencia, papeles o grabaciones no destinadas a la publicidad, las haga públicas sin la
debida autorización, aun cuando le hayan sido dirigidas.
El delito se configura con sólo la posibilidad de que el hecho pueda causar perjuicio material,
científico, religioso, etc, aunque el mismo aún no se haya dado.
El destinatario solo puede usar, sin autorización del remitente, la correspondencia, los papeles
y las grabaciones no destinadas al público, como prueba en asuntos judiciales o administrativos.
Solo puede autorizar la publicación el remitente debidamente identificado, pues si el mismo
no se pudiere identificar o fuere indeterminado, la publicación se podrá hacer sin autorización,
sin que por ello la conducta constituya delito, salvo que la acción realizada encuadre en el
artículo 152 del C.P.
Al estudiar este tipo penal, es importante hacer la relación con el artículo 152 del C.P
(Publicación de ofensas), para establecer la diferencia entre uno y otro. Así tenemos, que la
acción descrita en el numeral 152 C.P lesiona el honor de la persona. Por su parte, la acción
descrita en el artículo 202 del C.P puede causar un perjuicio o lesionar a la persona en otros
aspectos diferentes al honor.

Divulgación de Secretos.
Artículo 203: Será reprimido con prisión de un mes a u año o de treinta a cien días multa, el que
teniendo noticias por razón de su estado, oficio, empleo, profesión o arte, de un secreto cuya
divulgación puede causar daño, lo revele sin justa causa.
Si se tratare de un funcionario público o un profesional se impondrá, además inhabilitación
para el ejercicio de cargos y oficios públicos, o de profesiones titulares, de seis meses a dos
años.

COMENTARIO: Sujetos activos de este delito lo pueden ser el médico, el abogado, sacerdote
y toda aquella persona que en razón de su estado, oficio, empleo, profesión o arte tenga noticia
de un secreto cuya divulgación puede causar daño, lo revele sin justa causa.
Interpretada a ³
contrario sensu´la norma, con justa causa si sería posible revelar el secreto.
Cuando el delito fuere cometido por funcionarios públicos o por profesionales se impondrán
penas conjuntas (prisión e inhabilitación).

Violación de Domicilio.
Artículo 204: Será reprimido con prisión de seis meses a dos años el que entrare a morada o
casa de negocio ajenos, en sus dependencias, o en un recinto habitado por otro, sea contra la
voluntad expresa o presunta de quien tenga derecho a excluirlo, sea clandestinamente o con
engaño.

241
La pena será de uno a tres años, si el hecho fuere cometido con fuerza en las cosas, con
escalamiento de muros, con violencia en las personas, con ostentación de armas, o por dos o
más personas.

COMENTARIO: El Bien Jurídico Protegido es el ámbito de la intimidad, que es el derecho


que tiene toda persona de entregarse libremente en su domicilio, a sus gustos, a sí mismo, a su
familia o a sus seres queridos.
Se entiende por ³morada´el domicilio o lugar de residencia, pudiendo ser un edificio entero,
una casa o un apartamento. Se entiende por ³ casa de negocios´el lugar cerrado donde la
persona en forma habitual desarrolla sus actividades profesionales, laborales o comerciales. Se
entiende por ³dependencia´aquel lugar que pertenece a una edificación principal y que de
alguna forma la complementa, como por ejemplo: Una cochera cerrada, un jardín cerrado, etc.
Se entiende por ³recinto habitado´a un cuarto o una habitación de hotel.
En principio, el domicilio debe ser ajeno al agente, no obstante el dueño de una edificación
alquilada o arrendada podría sujeto activo de este delito, cuando ingrese al domicilio sin la
respectiva autorización del inquilino.
Se trata de un delito instantáneo, que se consuma con el simple hecho de introducir el cuerpo
en el domicilio ajeno. Como bien puede verse, es un delito de propia mano, porque requiere la
intervención corporal del autor, por lo que no cabe la autoría mediata.
Es importante tener claro que no se comete este delito, cuando se permanece en el domicilio
contra la voluntad de su legitimo ocupante, si este previamente había autorizado el ingreso. Sin
embargo, si la autorización se dio para ingresar a una parte del inmueble, y se entra a otra parte,
si se da la violación de domicilio; por ejemplo: ³ se autoriza para que entre a la sala y el agente
sin permiso alguno, ingresa al cuarto principal de la casa.́
Es requisito ³
sine qua non´para que el tipo penal se configure, que el domicilio se encuentre
habitado, aunque en el momento de la violación no esté presente el morador.
Es un delito de resultado que admite tentativa, para determinar si esta se dio, hay que analizar:
1- Si había posibilidad de ingresar al inmueble.
2- Si la intención del agente era violar el domicilio.
Encontramos en esta norma lo que en doctrina se conoce como ³ elemento negativo del tipo´
(sea contra la voluntad expresa o presunta de quien tenga derecho a excluirlo), el cual es la
negativa de ingreso.
El que exprese la negativa de ingreso al domicilio, no tiene que ser necesariamente el dueño o
el inquilino, ya que puede serlo la empleada doméstica, el guarda, etc.

Allanamiento Ilegal.
Artículo 205: Se impondrá prisión de seis meses a tres años e inhabilitación para el ejercicio de
cargos y oficios públicos, de uno a cuatro años al agente de la autoridad o al funcionario
público que allanare un domicilio sin las formalidades prescritas por la ley o fuera de los casos
que ella determine.
Si la formalidad faltante fuere la orden judicial, las penas anteriores se aumentarán a juicio del
juez.

242
COMENTARIO: Es un delito especial, porque exige una condición especial en el autor (ser
autoridad o funcionario público); el mismo establece penas conjuntas, prisión e inhabilitación
para ejercer cargos públicos.
El delito se configura cuando se allana el domicilio de una persona sin cumplir con los
requisitos y formalidades de ley, es por ello, que también se da abuso de autoridad, no obstante
este último delito, en este caso no se persigue, por cuanto se subsume en el allanamiento ilegal
(Concurso Aparente de Normas en relación de Consunción, Absorción o Subsunción).
La inviolabilidad del domicilio es la razón de ser de este tipo penal, sin embargo, bajo ciertas
circunstancias especiales (delincuente in fraganti, estado de necesidad, fuerza mayor y caso
fortuito) dicha protección desaparece y en consecuencia el allanamiento puede darse sin que se
requiera previa orden judicial, no obstante se debe tener presente, que si dicho caso de
excepción no es tal y el allanamiento se produce, se configura el delito de allanamiento ilegal.
También puede ser allanado un domicilio, cuando autoridad judicial competente, mediante
resolución motivada, así lo ordene.
El allanamiento es una herramienta de enorme importancia en la investigación criminal, el
mismo consiste, en ingresar a un inmueble (morada o casa de negocios) para recolectar pruebas
relativas a uno o varios delitos investigados. Al practicarse dicha diligencia se deben observar
ciertas formalidades, así por ejemplo: se debe realizar dentro de cierto horario (entre las 06 a.m
y las 06 p.m), le debe ser previamente notificada a la persona cuyo domicilio va a ser allanado,
salvo que ello entorpezca la investigación, etc. La inobservancia de esas formalidades
configura el delito de allanamiento ilegal. Si la formalidad faltante fuera la orden judicial, el
delito se agrava.

Turbación de Actos de Culto.


Artículo 206: Será reprimido con diez a treinta días multa el que impidiere o turbare una
ceremonia religiosa o fúnebre.

COMENTARIO: Es un delito que tutela la necesidad de los seres humanos de creer en un


Dios y de tener una Religión como guía de esa creencia.
Entre las formas en que se puede cometer este delito, podemos citar:
1- Cerrando las puertas de la Iglesia, Templo, Mezquita o Sinagoga para que la ceremonia
religiosa no se pueda realizar o para que se vea obstaculizada.
2- Provocando dentro del recinto o en sus proximidades escándalos que obstaculizan o impidan
la celebración religiosa.

Profanación de Cementerios y Cadáveres.


Artículo 207: Será reprimido con prisión de uno a seis meses o de veinte a cincuenta días
multa:
1) Al que violare o vilipendiare el lugar donde está enterrado un muerto o sus cenizas;
2) Al que profanare, ultrajare u ocultare un cadáver o sus cenizas; y

243
3) Al que mutilare o destruyere un cadáver o esparciere sus cenizas, a menos que se trate de una
disección realizada con fines didácticos o científicos autorizada por los parientes del occiso o
de un cadáver que no fuere reclamado dentro de un plazo de siete días.

COMENTARIO: Es un delito que protege la inviolabilidad de la tumba del occiso, la


inviolabilidad del cuerpo humano fallecido, la integridad a la memoria del difunto y la
repercusión negativa que todo ello tiene para sus familiares.

Violar: Es sinónimo de fuerza física.


Vilipendiar: Es injuriar u ofender al muerto.
Profanar: Es llevar a cabo acciones irrespetuosas.
Ultrajar: Es el acto incivilizado o bárbaro.

x DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD.

En estos delitos el bien jurídico protegido es la propiedad, la cual es un derecho que la persona
tiene sobre las cosas que le pertenecen, a efecto de disponer de ellas como le parezca.
Algunos consideran que los delitos contra la propiedad, en gran medida, reflejan una
concepción de persona propia de la época de la Revolución Francesa, en donde se tutelaron los
intereses del grupo dominante que era el que tenía la verdadera propiedad, y no se protegió a
los desposeídos, porque ellos no tenían nada. Esos críticos dicen, que en los delitos contra la
propiedad, el derecho penal es un derecho de desigualdad, pues los bienes jurídicos protegidos
no están bien distribuidos entre la población y por lo tanto la protección es sólo para un
determinado grupo. Evidentemente esa posición corresponde a tratadistas con una inclinación
doctrinaria de corte socialista.

Hurto.
Artículo 208: Será reprimido con prisión de un mes a tres años, el que se apoderare
ilegítimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena, siempre que no se trate de la
contravención prevista en el inciso 1) del artículo 387.

COMENTARIO: El hurto tiene una particularidad o característica que lo distingue, la cual es,
que el sujeto activo del delito utiliza la habilidad y la destreza en la comisión del delito. En el
hurto no se emplea la fuerza sobre las cosas ni la violencia sobre las personas y eso lo distingue
claramente del robo.
Si el hurto sobrepasa la mitad del salario base (Oficinista 1) descrito en la Ley de Presupuesto
Ordinario de la República, se configura el delito de hurto; pero si el mismo no sobrepasa esa
cantidad, se configura la contravención de hurto menor.
El delito de hurto se consuma, cuando el sujeto activo del delito adquiere o tiene la libre
disposición sobre el bien hurtado (puede utilizarlo, venderlo, regalarlo, etc); mientras no haya
esa libre disposición, el delito no se ha consumado y por tanto lo que hay es tentativa. Dicho
en otras palabras, para que el delito de hurto se consume, es necesario que el propietario o
legítimo poseedor del bien, sea desapoderado ilegítimamente del mismo, ya que si se diera el

244
desapoderamiento ilegitimo, pero de inmediato se recupera el bien, el delito de hurto quedará
en grado de tentativa.
El hurto sólo puede recaer en cosas muebles ajenas, es decir que no estén adheridas a la tierra
y que pertenezcan a una persona, ya que si la cosa fuere inmueble, o se encontrara extraviada o
pérdida, aunque hubiera apoderamiento no habría hurto.
El agua de un río es un bien inmueble, por lo tanto no puede ser hurtada; sin embargo, el agua
de las cañerías, el agua en estañones y el agua envasada en cualquier otro recipiente es
considerada un bien mueble y por lo tanto puede ser objeto de un hurto.

Hurto Agravado.
Artículo 209: Se aplicará prisión de tres meses a tres años, si el valor de lo sustraído no excede
de cinco veces el salario base, y de uno a diez años, si fuere mayor de esa suma, en los
siguientes casos:
1) Cuando el hurto fuere sobre cabezas de ganado mayor o menor, aves de corral, productos o
elementos que se encuentren en uso para la explotación agropecuaria;
(En el inciso 1) aparece un elemento (objetivo) accesorio del tipo de ³objeto´
)
2) Si fuere cometido aprovechando las facilidades provenientes de un estrago, de una
conmoción pública o de un infortunio particular del damnificado;
(En el inciso 2) aparece un elemento (objetivo) accesorio del tipo de ³ocasión´)
3) Si se hiciere uso de ganzúa, llave falsa u otro instrumento semejante, o de la llave verdadera
que hubiere sido sustraída, hallada o retenida;
(En el inciso 3) aparece un elemento (objetivo) accesorio del tipo de ³modo´
)
4) Si fuere de equipajes de viajeros, en cualquier clase de vehículos o en los estacionamientos o
terminales de las empresas de transportes;
(En el inciso 4) aparece un elemento (objetivo) accesorio del tipo de ³objeto´y otro de
³lugar´ )
5) Si fuere de vehículos dejados en la vía pública o en lugares de acceso público;
(En el inciso 5) aparece un elemento (objetivo) accesorio del tipo de ³objeto´y otro de
³lugar´ )
6) Si fuere de cosas de valor científico, artístico, cultural, de seguridad o religioso, cuando por
el lugar en que se encuentren estén destinadas al servicio, a la utilidad o a la reverencia de un
número indeterminado de personas, o libradas a la confianza pública; y
(En el inciso 6) aparece un elemento (objetivo) accesorio del tipo de ³objeto´y otro de
³lugar´ )
7) Si fuere cometido por tres o más personas.
(En el inciso 7) no parece ningún elemento (objetivo) accesorio del tipo, no obstante el hurto se
agrava por el número de autores)

245
COMENTARIO: Los siete incisos antes descritos enumeran las causales del hurto agravado,
de manera tal que si el hurto no encuadra en ninguna de ellas, deberá ser considerado hurto
simple.

Hurtos Atenuados.
Artículo 210: Se impondrá prisión de un mes a un año o de diez a sesenta días multa si el hecho
consistiere en el apoderamiento de alimentos u objetos de escaso valor para proveer a una
necesidad propia o de un familiar sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo 27.

COMENTARIO: El hurto atenuado es conocido en doctrina como ³ hurto famélico.́ La


atenuación se da cuando el hurto recae sobre alimentos u objetos de escaso valor y se realiza
con la finalidad de satisfacer necesidades básicas del agente o de su familia.

Hurto de Uso.
Artículo 211: Cualquiera que tome una cosa, con el único fin de hacer uso momentáneo de ella
y la restituye después sin daño alguno, será penado con prisión de uno a cinco meses. Si lo
hurtado con el fin dicho fuere un vehículo automotor la pena será de seis meses a tres años.
La pena será de prisión de uno a tres años, cuando el hurto de un vehículo fuere para cometer
otro delito, sin perjuicio de la incriminación del hecho perpetrado.

COMENTARIO: Para algunos tratadistas, en este caso no hay hurto ya que no hay
apoderamiento permanente de la cosa. Dicha posición, tiene su lógica, ya que en esta clase de
hurto, el agente se apodera de la cosa con la finalidad de usarla momentáneamente y luego
devolverla, o sea, el agente no tiene la intención de quedarse con el bien y efectivamente no se
lo deja.
El hurto de uso se agrava cuando recae sobre un vehículo automotor, y se agrava aún más si
ese vehículo es hurtado con la finalidad de usarlo en la comisión de otro delito.

Robo Simple.
Artículo 212: El que se apoderare ilegítimamente de una cosa mueble, total o parcialmente
ajena, será reprimido con las siguientes penas:
1) Con prisión de seis meses a tres años, cuando la sustracción fuere cometida con fuerza en las
cosas y su cuantía no excediere de tres veces el salario base;
2) Con prisión de uno a seis años, si mediare la circunstancia prevista en el inciso anterior y el
monto de lo sustraído excediere de tres veces el salario base; y
3) Con prisión de tres a nueve años, cuando el hecho fuere cometido con violencia sobre las
personas.

COMENTARIO: El robo simple es muy parecido al hurto, la única diferencia entre ambos lo
es, que en el robo simple el agente usa fuerza sobre las cosas o violencia sobre las personas,
mientras que en el hurto el agente no hace uso de eso y más bien lo que utiliza es la habilidad o
la destreza. Sobre el particular es importante tener claro, que la regla general para que exista
robo es que haya violencia sobre las personas o fuerzas sobre las cosas; no obstante toda regla
tiene su excepción y en ese sentido, si la fuerza utilizada por el agente para apoderarse del

246
objeto es la misma que utilizaría el dueño para moverlo, la acción correspondería a un hurto y
no a un robo.

Robo Agravado.
Artículo 213: Se impondrá prisión de cinco a quince años, en los siguientes casos:
1) Si el robo fuere perpetrado con perforación o fractura de una pared, de un cerco, de un techo,
de un piso, de una puerta o de una ventana, de un lugar habitado, o de sus dependencias.
2) Si fuere cometido con armas; y
3) Si concurriere alguna de las circunstancias de los incisos 1), 2), 4), 5), 6) y 7) del artículo
209.
Los casos de agravación y atenuación para el delito de hurto, serán también agravantes y
atenuantes del robo, y la pena será fijada por el Juez, de acuerdo con el artículo 71.

COMENTARIO: La primer causal de robo agravado la describe el inciso 1) y nos refiere: ³


Si
el robo fuere perpetrado con´
:
A-Perforación: El perforar es una acción destructora que consiste en hacer un hoyo o hueco, en
este caso en la pared, en un cerco, en un techo, en un piso, en una puerta o en una ventana de un
lugar habitado o de sus dependencias.
B-Fractura: El fracturar también es una acción destructiva, que consiste en quebrar algo, en este
caso una pared, un cerco, un techo, un piso, una puerta o una ventana de un lugar habitado o de
sus dependencias.
Lugar Habitado: Es aquel en el que habita regularmente al menos una persona (casa,
apartamento, cuarto, etc).
Dependencia: Es algo accesorio o perteneciente a una edificación principal y que en alguna
forma la complementa (jardín, cochera, bodega, etc). El tipo penal exige para su agravación,
que la dependencia esté adherida o se comunique con el lugar habitado.
En este caso se agrava el robo, porque el agente rompe las barreras que le permiten al
ofendido vivir con cierta privacidad, tranquilidad, seguridad e independencia. Incluso, para que
la figura del robo se agrave, no es necesario que en el momento de su ejecución, haya personas
dentro del inmueble.
La segunda causa de agravación está descrita en el inciso 2) y consiste en que el robo haya
sido cometido con armas, entendemos por estas, todo objeto capaz de intimidar y de causar
daño físico a las personas (palos, piedras, tubos, cuchillos, machetes, pistolas, etc).
La tercera y última causa de agravación la describe el inciso 3) y consiste en la concurrencia
de alguna de las circunstancias de los incisos 1), 2), 4), 5) 6) y 7) del artículo 209 del C.P.
Como bien puede verse, no se incluye como agravante la circunstancia del inciso 3) del artículo
209 C.P, por la sencilla razón que la acción descrita en él, no corresponde a un robo, sino a un
hurto, porque refiere la utilización de ganzúas o llaves lo cual constituye habilidad o destreza
del agente, y no fuerza o violencia.
Con la modificación que sufrió el inciso 3) del artículo 212 del C.P, desapareció la única forma
de robo atenuado (Robo mediante arrebato sin lesiones) que existía en nuestro Código Penal, ya

247
que el párrafo final del artículo 213 C.P al indicar que los casos de agravación y atenuación
para el delito de hurto, serán también agravantes y atenuantes del robo; nos remite a los
artículos 209 y 210 ibidem y estas normas son omisas en cuanto a causas de atenuación del
robo.

Extorsión Simple.
Artículo 214: Será reprimido con prisión de dos a seis años, el que para procurar un lucro
injusto obligare a otro con intimidación o con amenazas graves a tomar una disposición
patrimonial perjudicial para sí mismo o para un tercero.

COMENTARIO: En este delito el agente utiliza la intimidación o la amenaza (son sinónimos)


para obligar a otro a tomar una disposición patrimonial perjudicial para sí mismo o para un
tercero.
La primer diferencia de la extorsión con respecto al robo, consiste en que en la primera se
requiere de intimidación o amenazas graves, mientras que en el segundo se requiere fuerza
sobre las cosas o violencia sobre las personas.
La segunda diferencia es que en el robo el agente se apropia, sustrae o arrebata la cosa,
mientras que en la extorsión la víctima en forma involuntaria (por estar amenazada o
intimidada) entrega la cosa.
La tercer diferencia es que el robo sólo puede recaer sobre un bien mueble, mientras que la
extorsión puede recaer, tanto en un bien mueble, como en un bien inmueble.

Secuestro extorsivo.
Artículo 215: Se impondrá prisión de diez a quince años a quien secuestre a una persona para
obtener rescate con fines de lucro, políticos, político-sociales, religiosos o raciales.
Si el sujeto pasivo es liberado voluntariamente dentro de los tres días posteriores a la comisión
del hecho, sin que le ocurra daño alguno y sin que los secuestradores hayan obtenido su
propósito, la pena será de seis a diez años de prisión.
La pena será de quince a veinte años de prisión:
1. Si el autor logra su propósito.
2. Si el hecho es cometido por dos o más personas.
3. Si el secuestro dura más de tres días.
4. Si el secuestrado es menor de edad, mujer embarazada, persona incapaz, enferma o anciana.
5. Si la persona secuestrada sufre daño físico, moral, psíquico o económico, debido a la forma
en que se realizó el secuestro o por los medios empleados en su consumación.
6. Si se ha empleado violencia contra terceros que han tratado de auxiliar a la persona
secuestrada en el momento del hecho o con posterioridad, cuando traten de liberarla.
7. Cuando la persona secuestrada sea un funcionario público, un diplomático o cónsul
acreditado en Costa Rica o de paso por el territorio nacional y para liberarla se exijan
condiciones políticas o político-sociales.

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8. Cuando el secuestro se realice para exigir a los poderes públicos nacionales o de un país
amigo, una medida o concesión.
La pena será de veinte a veinticinco años de prisión si se le infringen a la persona secuestrada
lesiones graves o gravísimas, y de treinta y cinco a cincuenta años de prisión si muere.

COMENTARIO: El secuestro extorsivo es un delito permanente que se mantiene en el tiempo


mientras dure la ofensa al bien jurídico protegido.
En el secuestro extorsivo la privación de libertad tiene fines de lucro, políticos,
político-sociales, religiosos o raciales, por tal razón el bien jurídico protegido es, en primer
lugar, la libertad y en forma subsidiaria podría serlo la propiedad, el orden constitucional y la
tranquilidad pública.
Las penas establecidas para este delito varían según las circunstancias del caso, así por
ejemplo: ͞ Si el sujeto pasivo es liberado voluntariamente, dentro de los tres días posteriores a la
comisión del hecho, sin que le ocurriere daño alguno y sin que los secuestradores hayan
obtenido su propósito, el delito se atenúa͟ . Por el contrario, ͞
si se le infringen a la persona
secuestrada lesiones graves o gravísimas, el delito se agrava, y si se le ocasiona la muerte, el
delito se agrava aún más͟ .
El secuestro extorsivo se consuma formalmente cuando la víctima es secuestrada y privada
de su libertad, y se consuma materialmente cuando los secuestradores obtienen o consiguen
su propósito (pago de rescate, exigencia política, etc).

Estafa.
Artículo 216: Quien induciendo a error a otra persona o manteniéndola en él, por medio de la
simulación de hechos falsos o por medio de la deformación o el ocultamiento de hechos
verdaderos, utilizándolos para obtener un beneficio patrimonial antijurídico para sí o para un
tercero, lesione el patrimonio ajeno, será sancionado en la siguiente forma:
1) Con prisión de dos meses a tres años, si el monto de lo defraudado no excediere de diez
veces el salario base.
2) Con prisión de seis meses a diez años, si el monto de lo defraudado excediere de diez veces
el salario base.
Las penas precedentes se elevarán en un tercio cuando los hechos señalados los realice quien
sea apoderado o administrador de una empresa que obtenga, total o parcialmente, sus recursos
del ahorro del público, o por quien, personalmente o por medio de una entidad inscrita o no
inscrita, de cualquier naturaleza, haya obtenido sus recursos, total o parcialmente del ahorro del
público.

COMENTARIO: La estafa es una forma de defraudación, esta última se caracteriza por el


perjuicio patrimonial que sufre la víctima al ser engañada.
Desde la perspectiva de la sociología criminal, la estafa se caracteriza por las circunstancias
especiales que se dan dentro de la relación autor-víctima, ya que el estafador es el intelectual de
los delincuentes, el cual se caracteriza por su capacidad de persuasión, por su ingenio, por
inspirar confianza y porque generalmente tiene un aspecto agradable; por su parte las víctimas
de este delito, generalmente son personas ambiciosas, poco precavidas, incautas y sencillas.
En la estafa se da un ardid o engaño con el objeto de inducir a error a la víctima, y con ello se
logra, para sí mismo o para un tercero, un beneficio patrimonial antijurídico.

249
El delito de estafa requiere de estos elementos para su configuración:
1- Ardid o engaño.
2- Error de la víctima (producto del engaño).
3- Hechos falsos o deformación u ocultación de hechos verdaderos.
4- Perjuicio patrimonial para el estafado (Beneficio Patrimonial Antijurídico, para el Autor).
La estafa se diferencia claramente de la extorsión, ya que en esta última el extorsionado sabe
que se perjudica a sí mismo o a un tercero con la disposición patrimonial que toma (producto de
la intimidación o de la amenaza grave); mientras que en la estafa la víctima es inducida a error
y no creé que sufrirá perjuicio, más bien puede llegar a pensar que obtendrá un beneficio
patrimonial.
La redacción actual del artículo 216 del C.P, además de la estafa tradicional, admite dos tipos
de estafa más:

A- Estafa Triangular : Ocurre cuando un sujeto que no es dueño de la cosa, dispone de ella
porque lo podía hacer y es estafado.

B- Estafa Procesal : Se da cuando un sujeto se apersona ante un Juez Civil que tiene poder
dispositivo sobre un patrimonio ajeno y lo engaña, ante lo cual el Juez dicta una resolución que
beneficia al estafador y perjudica al estafado.
El párrafo final del artículo 216 C.P, refiere la clase de estafa conocida como ³
delito de cuello
blanco,́ la cual tiene como potenciales autores al apoderado o administrador de una empresa
que capte recursos del público tal y como ocurre con las Financieras y los Bancos, en cuyo caso
se configura una estafa agravada.

Estelionato.
Artículo 217: Se impondrá la pena señalada en el artículo anterior, según la cuantía de lo
defraudado, en los siguientes casos:
1) Al que recibiendo una contraprestación, vendiere o gravare bienes litigiosos, o bienes
embargados o gravados, callando u ocultando tal circunstancia;
2) Al que tornare imposible, incierto o litigioso el derecho sobre un bien o el cumplimiento de
una obligación referente a éste, acordados a otro por un precio o como garantía, ya sea
mediante cualquier acto jurídico relativo al mismo bien, aunque no importe enajenación o
removiéndolo, ocultándolo o dañándolo;
3) Al dueño de una cosa mueble que privare de ella a quien la tenga legítimamente en su poder,
o la dañare o inutilizare, frustrando así, en todo o en parte, el derecho de otro. La misma pena
será aplicable al tercero que obre con asentimiento y en beneficio del propietario; y
4) Al deudor, depositario o dueño de un bien embargado o pignorado que lo abandone,
deteriore o destruya, con ánimo de perjudicar al embargante o acreedor, o que, después de
prevenido, no lo presente ante el Juez.

COMENTARIO: El estelionato es otra forma de defraudación, en la cual se distinguen cuatro


casos posibles:

250
INCISO 1) ejemplo: ³ Un sujeto vende un vehículo que tiene en su poder y cuya propiedad
definitiva es objeto de litigio, ocultando tal circunstancia al comprador .́
En este caso la conducta reprochable es la ocultación de las circunstancias verdaderas, que
aluden y afectan al bien vendido o gravado, de manera tal que se da un ³ Fraude por Omisión.́
Lo correcto en estos casos, es que el vendedor o el que pretende gravar haga constar la
circunstancia especial que pesa sobre el bien; por lo tanto el guardar silencio constituye una
actitud que disimula la realidad lo cual conlleva a engaño y precisamente eso es lo que se le
reprocha al agente.
INCISO 2) ejemplo: ³ Juan vende un vehículo a Pedro y una hora después lo vuelve a vender
ésta vez a José, inscribiéndose primero en el Registro la segunda venta, con lo cual se torna
incierto el derecho del primer comprador.́
Se da aquí una ³ Defraudación por Desbaratamiento de Derechos´que han sido acordados con
terceros, es decir, se acordó algo que le da derecho a un tercero sobre un bien determinado,
pero el mismo es desbaratado, por el otorgamiento posterior de derechos sobre el mismo bien a
otra persona, con lo cual se torna imposible, incierto o litigioso el primer derecho
perfectamente dado u otorgado (tal sería el caso de la venta de un bien inmueble, pero antes de
que se inscriba la venta en el Registro, el vendedor lo vuelve a vender a otra persona la cual se
apersona al Registro y logra inscribir la Compra-venta)
INCISO 3) ejemplo: ³ Una persona vende un vehículo a crédito y sujeto a cancelación en un
plazo determinado, pero el comprador no se lo paga en el plazo convenido, conociendo el
vendedor que el comprador acostumbra a parquear dicho vehículo en la vía pública y como aún
conserva un juego de llaves, decide llevárselo por su propia cuenta, haciéndose justicia por su
propia mano (lo cual es incorrecto ya que, lo que debió hacer, era presentar la excepción de
contrato no cumplido y solicitar el pago de daños y perjuicios).́
En este caso se requiere que el autor sea el propietario del bien mueble o que sea un tercero
que actúe con asentimiento y en beneficio del propietario.
En doctrina se identifica esta conducta con el nombre de ³ Hurto Impropio´ya que estamos
ante una acción desplegada por el propietario de un bien o por un tercero con asentimiento del
primero y en beneficio de éste, la cual consiste en privar ilegítimamente de ese bien a su
legitimo poseedor o en frustrar el derecho de éste sobre dicho bien. Mientras que el ³ Hurto
Propio´es aquella conducta que consiste en apoderarse ilegítimamente de una cosa mueble, en
la cual la acción perjudicial para el propietario del bien, la realiza una persona que no tiene
ningún derecho sobre el mismo.
Nos encontramos aquí ante una ³
Defraudación por Sustracción,́ donde el delito se puede
cometer de tres formas:
A- Privando.
B- Dañando.
C- Inutilizando.
El propietario del bien realiza una acción que perjudica a quien tiene derecho a la posesión del
mismo, ya sea porque lo priva del bien, porque daña el bien, o porque inutiliza el bien, con lo
cual se frustra el derecho de posesión o de tenencia legítima que tiene la víctima.

251
Si el acto lo realiza un tercero, no en beneficio del dueño, sino en beneficio personal, no se
configura el delito de estelionato, sino que podría configurase el delito de daños o el delito de
hurto.
INCISO 4) ejemplo: ³ Juan realizó una operación crediticia con el Banco Popular para comprar
un vehículo, ante el incumplimiento reiterado en la obligación crediticia, por parte del deudor,
el banco decide embargar el vehículo, ante lo cual Juan se molesta y le prende fuego al
automotor dañándolo por completo.́
Como bien puede verse, en este inciso se protege la garantía (prendaría o hipotecaria).
Pueden ser sujetos activos del delito el deudor, el depositario o el dueño de un bien embargado
o pignorado, cuando en forma dolosa lo abandonen, lo deterioren o lo destruyan, o cuando
después de ser prevenido, no lo presente ante el Juez, salvo caso fortuito o fuerza mayor.

Fraude Informático.
Artículo 217 bis: Se impondrá pena de prisión de uno a diez años a la persona que, con la
intención de procurar u obtener un beneficio patrimonial para sí o para un tercero, influya en el
procesamiento o el resultado de los datos de un sistema de cómputo, mediante programación,
empleo de datos falsos o incompletos, uso indebido de datos o cualquier otra acción que incida
en el proceso de los datos del sistema.

COMENTARIO: Este tipo penal fue recientemente adicionado a nuestro Código Penal, el
mismo responde a una necesidad que existía en esta materia, y es considerada la reforma más
relevante en materia de criminalidad informática.
Se trata de un fraude que se comete para procurar u obtener un beneficio patrimonial
antijurídico para sí o para un tercero, el cual se realiza mediante sistemas de cómputo, para lo
cual se influye en el procesamiento o en el resultado de datos ya sea a través de programación
o empleo de datos falsos o incompletos, o bien, usando indebidamente datos o por medio de
cualquier otra acción que incida en el proceso de los datos del sistema.
Algunos consideran que la inclusión del término ³influir´resulta inconveniente ya que la
palabra es un tanto imprecisa, pues no se tiene claro este concepto, con lo cual se deja a la
interpretación del Juez el completar el contenido del verbo típico de la acción penal.
Por otra parte, esta norma deja de lado un aspecto relevante y donde se genera la mayoría de
las defraudaciones informáticas, el cual es la ausencia de la acción de influir en el ³ingreso´de
los datos al sistema de cómputo, identificado como el ³insiders´. Como bien podrá observarse,
el tipo se limita a sancionar la influencia en el ³ procesamiento´o el ³ resultado´de los datos,
pero no hace referencia alguna al ³ ingreso´ , lo cual constituye un grave error u omisión
legislativa, pues se deja por fuera un gran grupo de conductas consideradas ilícitas en otras
legislaciones. Sobre este aspecto es oportuno acotar que el ³ procesamiento´que el tipo penal
refiere, está circunscrito básicamente a la manipulación o alteración de los datos ya
³ingresados´al sistema informático, como un paso posterior a ese olvidado ³ ingreso´.

Fraude de Simulación.
Artículo 218: Se impondrá la pena indicada en el artículo 216, según sea la cuantía, al que, en
perjuicio de otro para obtener cualquier beneficio indebido, hiciere un contrato, un acto, gestión

252
o escrito judicial simulados, o extendiere falsos recibos o se constituyere en fiador de una
deuda y previamente se hubiere hecho embargar, con el fin de eludir el pago de la fianza.

COMENTARIO: Es un delito doloso que impone la pena de la estafa, tomando en cuenta la


cuantía, cuando un sujeto en perjuicio de otro y con el fin de obtener cualquier beneficio,
hiciere un contrato, un acto, gestión o escrito judicial simulados, o extendiere falsos recibos o
se constituyere en fiador de una deuda y previamente se hubiere hecho embargar, con el fin de
eludir el pago de la fianza. Por tal razón, como bien lo dice el nombre del delito, el fraude se
produce al simular algo que no es real.

Fraude en la Entrega de Cosas.


Artículo 219: Se impondrá la pena indicada en el artículo 216, de acuerdo con la cuantía del
perjuicio, al que defraudare en la sustancia, calidad o cantidad de las cosas que deba entregar o
de los materiales que deba emplear, cuando se trate de piedras o metales preciosos, objetos
arqueológicos o artísticos, u objetos sometidos a contralor oficial.

COMENTARIO: Es un delito que, igualmente impone las penas previstas para la estafa y de
acuerdo con la cuantía del perjuicio, en aquellos casos, que se defraudare en la sustancia, en la
calidad o cantidad de las cosas que deba entregar o de los materiales que deba emplear, cuando
se trate de piedras o metales preciosos, objetos arqueológicos, artísticos o cualquiera que este
sometido a contralor oficial. Estos objetos sometidos al control oficial son aquellos, que como
los descritos en la Ley de Patrimonio Arqueológico, son propiedad del Estado y el particular,
nada más, es un simple depositario.
Esta clase de fraude, sólo puede recaer en los objetos y cosas descritos en la norma, o sea, si el
fraude recayera sobre otros objetos o cosas distintos a los descritos en la norma, no habría
fraude en la entrega de cosas.

Estafa de Seguro.
Artículo 220: Será reprimido con prisión de seis meses a tres años y con treinta a cien días
multa, el que con el propósito de lograr para sí mismo o para otro el cobro indebido de un
seguro u otro provecho ilegal, destruyera, dañare o hiciere desaparecer una cosa asegurada. Si
lograre su propósito, la pena será la contemplada en el artículo 223.
Iguales penas se aplicarán al asegurado que con el mismo fin se produjere una lesión o
agravare las consecuencias de las lesiones producidas por un infortunio.

COMENTARIO: Para que el tipo penal se configure, no es necesario que el cobro del seguro
se verifique, pues para ello, basta con destruir, dañar o hacer desparecer la cosa asegurada, con
la intención de lograr para sí o para un tercero el cobro indebido de un seguro u otro provecho
ilegal. Si el propósito se logra, o sea, si se cobra el monto del seguro, la pena a imponer será la
establecida para la Apropiación y Retención Indebidas, la cual es la misma de la Estafa.
Iguales penas se aplicarán al asegurado, que con el fin de cobrar un seguro, se auto-lesioné o
se agrave las consecuencias de una lesión sufrida.

Estafa Mediante Cheque.

253
Artículo 221: Se impondrá la pena establecida en el artículo 216, según el monto de lo
defraudado, al que determinare una prestación dando en pago de ella un cheque sin fondos, o
cuyo pago se frustre por una acción deliberada o prevista por él al entregar el cheque.

COMENTARIO: Este delito para configurarse requiere de los elementos ³engaño´ y


³perjuicio´, los cuales se dan cuando se entrega una prestación y ésta es pagada con un cheque
sin fondos, o cuyo pago se frustra por una acción deliberada o prevista por el agente al entregar
el cheque.
Este delito se comete cuando se gira un cheque sin fondos o cuando se frustra deliberadamente
el cobro del mismo, habiéndose recibido una contraprestación por dicho cheque.
Este tipo penal se diferencia del Libramiento de Cheque sin Fondos, por cuanto en éste último
la deuda es preestablecida, es decir el autor no recibe una contraprestación al momento de
entregar el cheque; además, en el libramiento de cheque sin fondos el bien jurídico protegido es
la ³Confianza Pública,́ mientras que en la Estafa mediante cheque el bien jurídico protegido es
³La Propiedad.́
En el delito de Estafa mediante cheque, el ardid o engaño es el cheque, pues la víctima
presume que el mismo tiene fondos y que podrá ser cobrado. Por lo tanto, si la persona sabe de
antemano que la cuenta no tiene fondos y aún así recibe el cheque, la Estafa mediante cheque
no se configuraría, porque no habría engaño. Sin embargo, la persona que entrega el cheque si
incurriría en el delito de Libramiento de cheque sin fondos, y la persona que recibe el cheque
cometería el delito de Recepción de cheques sin fondos.

Administración Fraudulenta.
Artículo 222: Se impondrá la pena establecida en el artículo 216, según el monto de la
defraudación, al que por cualquier razón, teniendo a su cargo el manejo, la administración o el
cuido de bienes ajenos, perjudicare a su titular alterando en sus cuentas los precios o
condiciones de los contratos, suponiendo operaciones o gastos exagerando los que hubiere
hecho, ocultando o reteniendo valores o empleándolos abusiva o indebidamente.

COMENTARIO: Podemos citar como ejemplo en este caso, al Administrador de la Empresa


que altera en sus cuentas los precios o condiciones de los contratos, suponiendo operaciones o
gastos exagerando los que hubiere hecho, ocultando o reteniendo valores o empleándolos
abusiva o indebidamente, con la finalidad de cometer una defraudación en perjuicio del
propietario de la empresa.

Apropiación y Retención Indebidas.


Artículo 223: Se impondrá la pena establecida en el artículo 216, según el monto de lo
apropiado o retenido al que, teniendo bajo su poder o custodia una cosa mueble o un valor
ajeno, por un título que produzca la obligación de entregar o devolver, se apropiare de ello o no
lo entregare o restituyere a su debido tiempo, en perjuicio de otro.
Si no hubiere apropiación sino uso indebido de la cosa, con perjuicio ajeno, la pena se
reducirá, a juicio del Juez.
En todo caso, previamente el imputado será prevenido por la autoridad que conozca del
asunto, para que dentro del término de cinco días, devuelva o entregue el bien, y si lo hiciere no
habrá delito, quedando a salvo las acciones civiles que tuviere el dueño.

254
COMENTARIO: Este delito se configura, cuando el sujeto que tiene derecho de posesión
sobre un bien, no lo entrega cuando legalmente debe hacerlo.
Este delito se caracteriza:
A- Por el dolo sobreviniente o subsiguiente, ya que cuando el agente recibe el bien actúa a
derecho, pero después actúa dolosamente.
B- No se trata de hurto de uso, sino de dolo sobreviniente.
C- Existe una ³condición objetiva de punibilidad ´(en el último párrafo), la cual establece
que si el agente entrega el bien dentro de los cinco días posteriores a la prevención, no habrá
delito.
Sobre éste último aspecto, es oportuno hacer la diferencia entre:

Condición Objetiva de Punibilidad : La cual establece que si el agente cumple dentro del
plazo de la prevención no hay delito.

Excusa Legal Absolutoria : La cual establece que si el agente cumple dentro del plazo de la
prevención, hay delito, pero no hay pena.

Apropiación Irregular.
Artículo 224: Será reprimido con diez a cien días multa:
1) El que se apropie de una cosa ajena extraviada sin cumplir los requisitos que prescribe la ley.
2) El que se apropie de una cosa ajena en cuya tenencia hubiere entrado a consecuencia de un
error o de un caso fortuito; y
3) El que se apropiare en todo o en parte de un tesoro descubierto, sin entregar la porción que le
corresponda al propietario del inmueble, conforme a la ley.

COMENTARIO: En este figura se distinguen tres supuestos:


1- Que haya apropiación de una cosa extraviada, sin cumplir con los requisitos establecidos por
Ley, o sea, sin la publicación de edictos establecida en los artículos 501 a 504 del Código Civil.
Jurisprudencialmente se ha establecido, que no es aplicable la apropiación, cuando la cosa
extraviada sea un semoviente, pues en esos casos lo procedente es llevarlos al ³ Fondo
Municipal.́
2- Que haya apropiación de una cosa ajena, valiéndose de un error o de caso fortuito, por
ejemplo: ³ Un grupo de compañeros de oficina compran un entero de lotería que debe ser
repartido en partes iguales, resulta que a uno de ellos por error se le dio una fracción de más; el
día del sorteo el número comprado salió favorecido, ante lo cual el sujeto se rehúsa a devolver a
quien corresponde la fracción que recibió de más.́
En este caso la figura requiere los siguientes elementos:
A- Que la cosa sea ajena.
B- Que la cosa tenga un valor o que pueda llegar a tenerlo (económico, sentimental, etc).
C- Que la apropiación se haya dado valiéndose de un error o de caso fortuito.

255
3- Que haya apropiación total o parcial de un tesoro, sin entregar la
porción que le corresponde al propietario del inmueble, según lo establecido en los artículos
497 a 500 del Código Civil.
Este supuesto no es aplicable al hallazgo de objetos indígenas, ya que estos están sometidos a
una regulación especial a través de la Ley de Patrimonio Arqueológico.

Usurpación.
Artículo 225: Se impondrá prisión de seis meses a tres años:
1) Al que por violencia, amenazas, engaño, abuso de confianza o clandestinidad despojare a
otro, total o parcialmente de la posesión o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un
derecho real constituido sobre él, sea que el despojo se produzca invadiendo el inmueble,
manteniéndose en él o expulsando a los ocupantes.
2) Al que para apoderarse de todo o parte de un inmueble, alterare los términos o límites del
mismo; y
3) Al que con violencia o amenazas turbare la posesión o tenencia de un inmueble.

COMENTARIO: En este tipo penal se distinguen los siguientes supuestos:


INCISO 1): Deja ver ciertas conductas específicas, por medio de las cuales se puede cometer el
delito ya que todas están dirigidas a despojar de la posesión o tenencia a quien legalmente
posee o tiene el inmueble.
En este inciso los bienes jurídicos protegidos son ³
la posesión,́ ³
la tenencia´y los ³derechos
reales´constituidos sobre determinado inmueble (servidumbres, uso, habitación, etc).
La tenencia o la posesión del despojado deben ser legítimas, ya que si este fuere, a la vez, un
usurpador, no podría recurrir contra el sujeto que lo despojó de su posesión ilegítima.
Ejemplo de Usurpación Mediante la Clandestinidad: ³ Un sujeto cultiva marihuana en un fundo
ajeno, sin el conocimiento y por ende, sin el consentimiento del dueño del inmueble.́
INCISO 2): Está relacionado con los linderos y su alteración con la finalidad de apoderase
parcial o totalmente del inmueble. Por lo tanto, en este caso, el bien jurídico protegido es ³
la
propiedad.́
INCISO 3): En éste caso no hay apropiación o usurpación en sentido estricto, pues lo que se da
son actos de violencia o amenaza con la finalidad de turbar la posesión o tenencia del inmueble.
Por lo cual, los bienes jurídicos protegidos son ³
la posesión´y ³ la tenencia.́
Este delito tiene algunas particularidades propias, así por ejemplo, a diferencia de los demás
delitos contra la propiedad, salvo la estafa, el bien jurídico protegido es un bien inmueble.
La figura de la usurpación, usualmente se relaciona con el Derecho Agrario, así por ejemplo:
³Cuando se presenta una denuncia por usurpación, se le tiene que dar audiencia al IDA, para
que indique si se da la ³ posesión precaria´o no; de haber posesión precaria, el asunto deberá
tramitarse en la Jurisdicción Agraria y no en la Jurisdicción Penal.

Usurpación de Aguas.

256
Artículo 226: Se impondrá prisión de un mes a dos años y de diez a cien días multa al que, con
propósito de lucro:
1) Desviare a su favor aguas públicas o privadas que no le corresponden o las tomare en mayor
cantidad que aquella a que tenga derecho; y
2) El que de cualquier manera estorbare o impidiere el ejercicio de los que un tercero tuviere
sobre dichas aguas.

COMENTARIO: Las aguas son patrimonio del Estado, su uso está sujeto a una regulación
especial a través de la Ley de Aguas, la cual faculta al Poder Ejecutivo a otorgar concesiones de
aguas, en cierta cantidad, a una persona, en un determinado lugar.
El delito se configura cuando un sujeto realiza las siguientes acciones:
INCISO 1): En este caso el agente desvía en su favor aguas públicas o privadas que no le
corresponden, o las toma en mayor cantidad a la que la concesión le otorga.
INCISO 2): En este caso el agente estorba o impide el ejercicio de los derechos que un tercero
tiene sobre las aguas.
Es requisito sine qua non para que el tipo penal se configure, que el agente haya actuado con
propósito de lucro, el cual no necesariamente debe ser inmediato.
En principio todas las aguas son públicas, salvo aquellas que con permiso del SNA se
obtengan del subsuelo (pozos, etc).

Dominio Público.
Artículo 227 Será sancionado con prisión de seis meses a dos años o con quince a cien días
multa:
1) El que sin título de adquisición o sin derecho de poseer, detentare suelo o espacio
correspondiente a calles, caminos, jardines, parques, paseos u otros lugares de dominio público,
o terrenos baldíos o cualquier otra propiedad raíz del Estado o de las municipalidades.
2) El que sin autorización legal explotare un bosque nacional;
3) El que sin título explotare vetas, yacimientos, mantos y demás depósitos minerales; y
4) El que haciendo uso de concesiones gratuitas otorgadas por la ley en bien de la agricultura,
hubiere entrado en posesión de un terreno baldío en virtud de denuncio y después de explotar el
bosque respectivo, abandonare dicho denuncio.
Si las usurpaciones previstas en este artículo se hubieren perpetrado en nombre o por
instrucciones de una sociedad o compañía, la responsabilidad penal se atribuirá a su Gerente o
Administrador, sin perjuicio de que la indemnización civil recaiga también sobre la sociedad o
compañía.

COMENTARIO: Es un delito que puede configurarse de cuatro formas:


1- Cuando el agente usurpa calles, caminos, jardines, parques, paseos u otros lugares de
dominio público, o terrenos Estatales o Municipales.
Es una acción similar a la usurpación de bienes privados, con la única diferencia de que el
despojo recae sobre bienes públicos y no privados.

257
Los bienes de dominio público tienen una protección especial por parte del ordenamiento
jurídico, así por ejemplo, a diferencia de los bienes privados, los de dominio público son
imprescriptibles, inajenables e inembargables.
Detentar: Es actuar como detentador.
Detentador: Es aquel que sin justo título ni buena fe retiene la posesión o pretende la propiedad
de lo que no es suyo.
2- Cuando el agente explota un bosque nacional, debidamente declarado, sin la autorización
respectiva para ello (derogado tácitamente por la Ley Forestal).
3- Cuando el agente explote depósitos minerales, sin la debida autorización. Para la
explotación de depósitos minerales, es necesario una concesión otorgada por el Estado, sin la
cual es legalmente imposible dicha explotación.
4- Cuando el agente haciendo uso de concesiones gratuitas otorgadas por ley en bien de la
agricultura, hubiere entrado en posesión de un terreno baldío en virtud de denuncio y después
de explotar el bosque respectivo, abandone dicho denuncio. En este caso se le reprocha al
agente, el no haber comunicado de previo al vencimiento del plazo, su deseo de abandonar el
terreno.
En casos como el anterior, lo procedente es comunicar con anterioridad al vencimiento del
plazo, si se desea continuar con la concesión o si por el contrario se desea abandonar el
inmueble.
Denuncio: Acto de poner en conocimiento de la autoridad respectiva del abandono de un
terreno, con el fin de obtener su concesión.
Terrenos baldíos: Terrenos públicos.
El artículo 227 in fine establece una ³
responsabilidad objetiva´(responsabilidad sin dolo ni
culpa), la cual es improcedente en el derecho sancionador en general y en el derecho penal en
particular. En este caso, la Sala Constitucional ha dicho, que el párrafo de cita no es
inconstitucional, no obstante habrá que demostrar plenamente la relación directa entre el
Gerente o Administrador con el ilícito (atribuibilidad), o sea, el dolo del agente debe quedar
demostrado, para así acreditarle la culpabilidad en el hecho. Caso contrario, no se le podrá
atribuir la responsabilidad penal al agente, aunque ello no implica, que no pueda existir
responsabilidad civil.

Daños.
Artículo 228: Será reprimido con prisión de quince días a un año, o con diez días multa, el que
destruyere, inutilizare, hiciere desaparecer, o de cualquier modo dañare una cosa, total o
parcialmente ajena, siempre que no se trate de la contravención prevista en el inciso 4 del
artículo 387.

COMENTARIO: En este delito el bien jurídico protegido es la propiedad ajena. Sujeto activo
lo puede ser cualquiera, por su parte sujeto pasivo lo puede ser el propietario o el poseedor de
la cosa.
El daño puede recaer sobre muebles o inmuebles, o bien sobre animales. Para que se
configure el delito, es necesario que dicho daño sea superior a la mitad del salario base previsto

258
en la Ley de Presupuesto de la República, ya que de ser inferior lo que se configuraría es la
contravención prevista en el inciso 4) del artículo 387 C.P.
El elemento material es el perjuicio que sufre la cosa en su sustancia, en su naturaleza, en su
calidad, en su forma, en su utilidad o en su disponibilidad.
Cuando el daño recaiga sobre maquinaria utilizada en la industria o en la agroindustria, el
valor del daño no se estimará por el daño en sí mismo, sino por el perjuicio real (maquinaria
parada, personal desocupado, suspensión de la producción, etc) que tal daño haya significado
para la fabrica o industria, es decir, en este caso el daño no consiste en el valor objetivo de la
pieza o de la parte de la parte de la fabrica que resulto dañada, sino en el daño real ocasionado
por los días sin laborar.
En caso de que el delito se de, cómo consecuencia de una conducta más grave, como por
ejemplo el incendio, ésta última absorberá a los daños y en consecuencia será ella la que se
aplique; es por eso que se dice, que los daños son un delito subsidiario.

Daño Agravado.
Artículo 229: Se impondrá prisión de seis meses a tres años:
1) Si el daño fuere ejecutado en cosas de valor científico, artístico, cultural o religioso, cuando
por el lugar en que se encuentren, se hallaren libradas a la confianza pública, o destinadas al
servicio, a la utilidad o a la reverencia de un número indeterminado de personas;
2) Cuando el daño recayere sobre medios o vías de comunicación o de tránsito, sobre puentes o
canales, sobre plantas de producción o conductos de agua, de electricidad o de sustancias
energéticas;
3) Cuando el hecho fuere ejecutado con violencia en las personas o con amenazas; y
4) Cuando el hecho fuere ejecutado por tres o más personas.

COMENTARIO: En este delito encontramos algunos elementos (objetivos) accesorios del


tipo, los cuales son causas de agravación:
INCISO 1): Elemento accesorio de objeto y de lugar.
INCISO 2): Elemento accesorio de lugar.
INCISO 3): Elemento accesorio de modo.
INCISO 4): No se encuentra ningún elemento accesorio del tipo, no obstante el daño se agrava
por el número de personas que ejecutan el hecho.

Alteración de Datos y Sabotaje Informático.


Articulo 229 bis: Se impondrá pena de prisión de uno a cuatro años a la persona que por
cualquier medio accese, borre, suprima, modifique o inutilice sin autorización los datos
registrados en una computadora.
Si como resultado de las conductas indicadas se entorpece o inutiliza el funcionamiento de un
programa de cómputo, una base de datos o un sistema informático, la pena será de tres a seis

259
años de prisión. Si el programa de cómputo, la base de datos o el sistema informático
contienen datos de carácter público, se impondrá pena de prisión hasta de ocho años.

COMENTARIO: Este es un tipo penal recientemente adicionado a nuestro Código Penal.


Las acciones delictivas consisten en acceder, borrar, suprimir, modificar o inutilizar sin
autorización los datos contenidos en una computadora, en cuyo caso la pena será de uno a
cuatro años de prisión. Se agrava el delito, si como resultado de dichas conductas, se
entorpece o inutiliza el funcionamiento de un programa de cómputo, de una base de datos o de
un sistema informático, en cuyo caso la pena será de tres a seis años de prisión. Se agrava, aún
más el delito, cuando el programa de cómputo, la base de datos o el sistema informático
contienen datos de carácter público, en cuyo caso el Juez podrá imponer pena de prisión hasta
de ocho años.
En este caso la figura básica del tipo penal, correspondiente al párrafo primero describe un
delito de peligro abstracto, en el cual no es preciso que se verifique el resultado (perjuicio o
daño), pues el solo ingreso al sistema sin autorización hace surgir la responsabilidad penal.
Sobre este aspecto es oportuno acotar, que los delitos de peligro abstracto presentan una serie
de problemas y además tienen una regulación muy singular, sin dejar de lado su carácter
formal y violatorio de garantías constitucionales pues en ellos no se verifica el principio de
lesividad que viene a ser el parámetro que permite medir cuando la intervención del derecho
penal se justifica.
El párrafo segundo in fine del comentado artículo 229 bis, agrega al tipo penal una figura
agravada, al indicar que se impondrá ³ pena de prisión hasta de ocho años´ , cuando la base de
datos o el sistema informático contenga datos de carácter público y se entorpezca o inutilice su
funcionamiento. No obstante lo conveniente de la agravante por el tipo de información que se
pretende proteger, la redacción del párrafo de cita presenta un problema, en el sentido de la
determinación de la pena , pues la norma señala un máximo de pena de hasta ocho años de
prisión, pero no señala un mínimo de penalidad adecuado y proporcional a la conducta
tipificada, lo cual podría llegar a tener como resultado que esta conducta ³ agravada´sea
sancionada con una pena de prisión inferior a tres años. Y por otra parte, a un proceder no
agravado donde la conducta del sujeto presenta un menor desvalor que el caso anterior, no
podría imponérsele menos de tres años de prisión, lo cual es ilógico, desproporcionado y
podría prestarse para una distorsión del sistema, ya que un caso como ese no cuenta con
solución en nuestro sistema, pues el artículo 71 del Código Penal no permite imponer menor
sanción que la establecida en el tipo penal, cuando se trate de autor (directo o mediato) o
coautor

Abandono Dañino de Animales.


Artículo 229 bis: Se impondrá pena de prisión de cinco a quince días a los dueños o encargados
de ganado, animales domésticos u otra bestia que, por abandono o negligencia, causaren daño a
la propiedad ajena, independientemente de la cuantía.

Nota: Por error legislativo este artículo se adicionó con el # 229 bis siendo lo correcto 229 ter.
COMENTARIO: Es otro de los delitos recientemente adicionados al Código Penal. Se
pretende con él, que las conductas negligentes o abandonadas de los dueños de algunos
animales, sea sancionada, cuando a causa de ella, dichos animales causen daño a la propiedad
ajena, independientemente de la cuantía del mismo.

260
Tenencia y Fabricación de Ganzúas y Otros Instrumentos (artículo 230 declarado
Inconstitucional por la Sala Constitucional).

x DELITOS CONTRA LA BUENA FE EN LOS NEGOCIOS.

Los delitos pertenecientes a este título están dirigidos a proteger ³


la buena fe en los negocios,́
sin embargo este bien jurídico no es el único que se protege, ya que la gran mayoría de ellos
también protegen el bien jurídico ³ propiedad.́

Quiebra Fraudulenta.
Artículo 231: Se impondrá prisión de dos a seis años e inhabilitación para el ejercicio del
comercio, de tres a diez años al comerciante declarado en quiebra que, en fraude de sus
acreedores, hubiere incurrido en algunos de los hechos siguientes:
1) Simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos, pérdidas o créditos;
2) Sustraer u ocultar bienes que correspondieren a la masa o no justificar su salida o su
enajenación;
3) Conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor; y
4) Haber sustraído, destruido o falsificado en todo o en parte los libros u otros documentos
contables, o los hubiere llevado de modo que se hiciere imposible la reconstrucción del
patrimonio o el movimiento de los negocios.

COMENTARIO: Es un delito especial, pues sólo lo pueden cometer los comerciantes, siendo
requisito esencial que éstos hayan sido declarados previamente en quiebra en la jurisdicción
civil.
El bien jurídico protegido es la buena fe negocial, además se protege la propiedad, pues las
acciones configurativas de este delito lesionan el patrimonio de los acreedores del fallido (la
masa de acreedores se ve imposibilitada a satisfacer sus créditos).
En la quiebra entran todos los bienes (muebles, inmuebles, títulos valores, etc) del fallido, que
hubieran al momento de darse la cesación de pagos.
La quiebra fraudulenta se configura, cuando previa declaratoria en sede civil del estado de
quiebra, el fallido, en fraude de sus acreedores, realice alguna de las siguientes acciones:
a) Simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos, pérdidas o créditos;
b) Sustraer u ocultar bienes que correspondieren a la masa o no justificar su salida o su
enajenación;
c) Conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor; y
d) Haber sustraído, destruido o falsificado en todo o en parte los libros u otros documentos
contables, o los hubiere llevado de modo que se hiciere imposible la reconstrucción del
patrimonio o el movimiento de los negocios.

261
La quiebra fraudulenta es un delito doloso (quiebra fraudulenta = quiebra dolosa), ya que el
fallido pretende con su actuación perjudicar a los acreedores.
La quiebra la solicitan los acreedores y la declara el Juez Civil (hasta que se decrete en la vía
civil la quiebra, se puede ir a la vía penal). Incluso, antes la calificación de la quiebra la hacía
el Juez Civil, actualmente eso no es así, ya que hoy es el Juez Penal el que determina si la
quiebra es inocente, culposa o si es dolosa o fraudulenta. La calificación de quiebra
fraudulenta es un elemento objetivo constitutivo del delito, sin el cual no se puede iniciar el
proceso, pues antes de ello hay ausencia de un sujeto procesal, definido legalmente.
Diferencia entre quiebra fraudulenta y quiebra culposa:

Quiebra Fraudulenta : No hay incapacidad de pago, no obstante se simula tal situación con el
afán de defraudar a los acreedores.

Quiebra Culposa: En esta la incapacidad de pago si es real y se llega a ello por malos manejos
financieros, por ejemplo: juegos de azar, gastos excesivos en x rubro, etc.
La quiebra fraudulenta es delito de peligro que no admite tentativa.
Este delito establece penas conjuntas, prisión e inhabilitación para ejercer el comercio.

Quiebra Culposa.
Artículo 232: Se impondrá prisión de seis meses a dos años e inhabilitación para ejercer el
comercio, de uno a cinco años, al comerciante declarado en quiebra que haya determinado su
propia insolvencia y perjudicando a sus acreedores por sus gastos excesivos con relación al
capital, especulaciones ruinosas, juego, abandono de sus negocios o cualquier acto de
negligencia o imprudencia manifiesta.

COMENTARIO: En este caso, la conducta del comerciante no es dolosa, sino que culposa,
pues sus actos son negligentes o imprudentes y eso lo lleva a la quiebra, con lo cual perjudica a
sus acreedores.
En la quiebra culposa se da una situación real de incapacidad de pago, mientras que en la
quiebra fraudulenta se da una simulación de esa incapacidad.
La quiebra culposa para ser calificada así por el Juez Penal, requiere de declaración previa en
la vía civil.
Este delito establece penas conjuntas, prisión e inhabilitación para ejercer el comercio.

Responsabilidad de Personeros Legales.


Artículo 233: Serán reprimidos con las penas contempladas en los dos artículos anteriores y
cuando le sean imputables los hechos en ellos previstos: los directores, administradores,
gerentes, apoderados o liquidadores de las sociedades mercantiles declaradas en quiebra, así
como los tutores o curadores que ejerzan el comercio en nombre de menores o incapacitados.

COMENTARIO: Este delito se conoce como quiebra impropia, pues la quiebra recae sobre
sociedades mercantiles, y es ³
impropia´por cuanto las personas jurídicas no pueden delinquir,
sino que más bien delinquen sus representantes y en consecuencia sobre ello recaerá la
responsabilidad penal.

262
Como antes se dijo, este tipo de quiebra alude a las sociedades mercantiles, pero estas por ser
personas jurídicas no pueden cometer delitos, de tal manera que debemos entender que esta
norma refiere la responsabilidad penal de los representantes o personeros legales de ellas, desde
luego en el entendido, de que exista una relación directa entre dicho personero y el hecho
punible.
Sujetos activos de este delito pueden ser: los directores, los administradores, los gerentes, los
apoderados o liquidadores de las sociedades mercantiles declaradas en quiebra, así como
también los tutores o curadores que ejerzan el comercio en nombre de menores o incapaces.

Insolvencia Fraudulenta.
Artículo 234: Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el deudor no comerciante
concursado civilmente que, para defraudar a sus acreedores, hubiere cometido o cometiere
alguno de los actos referidos en el artículo 231.

COMENTARIO: Este delito doloso también es conocido como ³ Concurso Fraudulento´ ,y


se da cuando el deudor no comerciante que ha sido concursado civilmente, realiza alguno de los
presupuestos establecidos en la quiebra fraudulenta.
La declaratoria de insolvencia y concurso de acreedores se tramita de conformidad con los
artículos 884 y siguientes del Código Civil.
La insolvencia fraudulenta se diferencia de la quiebra fraudulenta, únicamente por el sujeto
activo del delito, ya que en esta última solo lo puede ser un comerciante, mientras que en la
primera solo lo puede ser un no comerciante. En la insolvencia fraudulenta, debe haberse dado
previamente una ³ declaratoria de insolvencia´por parte del Juez Civil (el deudor es un no
comerciante); mientras que en la quiebra fraudulenta, debe haberse dado previamente una
³declaratoria de quiebra´por parte del Juez Civil (el deudor es un comerciante).
El que el sujeto activo del delito sea un no comerciante, es un requisito sine qua non para que
se pueda configurar la insolvencia fraudulenta.

Connivencia Maliciosa.
Artículo 235: Será reprimido con prisión de tres meses a dos años o sesenta a ciento cincuenta
días multa, el acreedor que consintiere en un avenimiento, convenio o transacción judicial en
connivencia con el deudor o con un tercero y hubiere concertado ventajas especiales para el
supuesto de aceptación del avenimiento, convenio o transacción.
La misma pena se aplicará al deudor o a las personas a que se refiere el artículo 233 que
concluyeren un convenio de este género.

COMETARIO: Este delito también es conocido como ³ Colusión´, y es la confabulación que


se da entre el acreedor con el deudor o con un tercero, con la finalidad de tolerar faltas o de
complicidad en actos ilegales. Dicho en otras palabras, se da un convenio entre el acreedor con
el deudor o con un tercero, el cual afecta o perjudica a otros acreedores, por ejemplo: ³ El
acreedor recibe un pago de más por parte del deudor y posteriormente dividen y se reparten el
excedente de ese pago. Con esta acción se perjudica a los otros acreedores, pues cuando estos
pretendan cobrar lo que les corresponde ya no habrá fondos o activos suficientes para satisfacer
sus derechos.́

263
La connivencia maliciosa supone la existencia de un concurso de acreedores, ya sea comercial
o civil, y comprende:
a) La connivencia del acreedor con el deudor o con un tercero: En cuyo caso se lesiona el
derecho que sobre los bienes del concursado, tiene la masa de acreedores. No interesa si el
acreedor es o no comerciante, pues basta para que el tipo penal se configure que haya acuerdo
de voluntades, transacciones o convenios ilegales entre ese acreedor con el deudor fallido o
concursado, o bien con un tercero.
Cualquier negociación de ese tipo que implique ventaja, aunque sea leve, debe ser sancionada,
pues hay sustracción de bienes de la masa o bien un aumento falso de los créditos reales, con
los cuales se perjudica a los demás acreedores.

Usura.
Artículo 236: Será reprimido con prisión de seis meses a dos años o con veinte a ochenta días
multa, el que aprovechando la necesidad, la ligereza o la inexperiencia de una persona, le
hiciere dar o prometer cualquier ventaja pecuniaria evidentemente desproporcionada con su
prestación, u otorgar garantías de carácter extorsivo. La misma pena es aplicable al que a
sabiendas adquiriese o hiciere valer un crédito usurario.
La pena será de nueve meses a tres años o de treinta a cien días multa, cuando el delito fuere
cometido por quien, hallándose dedicado habitualmente al negocio de préstamo o
arrendamiento de dinero con garantía personal o prendaría, sobre sueldos o salarios no llevare
libros de contabilidad conforme a las exigencia legales o no presentare para su inscripción en el
Registro de Prendas, en los casos en que éstas se constituyan en documento publico o en que el
acreedor no renuncie al privilegio prendario, el documento en que consta la operación, dentro
de un plazo no mayor de sesenta días posteriores a la fecha en que se constituyó el contrato.

COMENTARIO: La usura es un delito de peligro (no admite tentativa), por lo cual con solo la
acción se configura el delito, aunque no se produzca el resultado.
Comete usura quién se aprovecha de la necesidad económica, de la ligereza (falta de cuidado)
o de la inexperiencia de una persona, para hacerle dar o prometer cualquier ventaja pecuniaria o
intereses evidentemente desproporcionados con la prestación recibida, o para que otorgue
garantías de carácter extorsivo.
Según sea el número de ofendidos, se habla de ³
Usura Individual,́ o bien de ³
Usura Social´o
³
Colectiva.́
En este delito el bien jurídico protegido es la buena fe negocial, además se protege la
propiedad del deudor-ofendido, al cual se le induce para que acepte cargas abusivas, totalmente
desproporcionadas con la prestación. En este sentido, se considera que hay ³ desproporción´
cuando el resultado sea ganancias exorbitantes, en relación con las circunstancias del negocio.
Se trata de un ³ Delito Doloso de Participación Necesaria ,́ toda vez que el ofendido
necesariamente debe concurrir a la ejecución del delito, sin que por ello tenga responsabilidad
penal en el hecho.
Algunos autores le denominan ³ Delito de Contrato de Préstamo,́ pues para su consumación
se requiere el acuerdo de voluntades entre el acreedor y el deudor.

264
Explotación de Incapaces.
Artículo 237: Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, quien con ánimo de lucro y
abusando de las necesidades, pasiones o inexperiencia de un menor o de una persona con
deficiencias de su capacidad cognoscitiva o volitiva, lo induzca a realizar un acto que importe
efectos jurídicos perjudiciales a él o a un tercero.

COMENTARIO: El sujeto activo de este delito es aquel que induce al menor o al incapaz a
realizar actos que le acarreen perjuicios económicos a él o a un tercero.
En alguna medida este delito se asemeja a la usura, con la diferencia que en este caso por
tratarse de menores de edad e incapaces, no se requiere que se de un lucro excesivo, pues basta
que haya un perjuicio económico para el menor o incapaz, o para un tercero.

Agiotaje.
Artículo 238: Será reprimido con prisión de seis meses a tres años o con treinta a cien días
multa, la persona que con el propósito de obtener un lucro inmoderado para sí o para un tercero,
tratare de hacer alzar o bajar el precio de mercaderías, valores o tarifas mediante negociaciones
fingidas, noticias falsas, acaparamiento, destrucción de productos o mediante convenios con
otros productores tenedores o empresarios.
La pena se elevará en un tercio si se lograre la alteración de los precios, y en el doble, si en el
caso se tratare de artículos alimenticios de primera necesidad, se logre o no la alteración de sus
precios. A la persona jurídica responsable, de cualquiera de los delitos comprendidos en la
presente sección, se le impondrá una medida de seguridad consistente en la clausura del
establecimiento, por un término de cinco a treinta días.
El intermediario en dichos delitos será considerado como cómplice.

COMENTARIO: Por lo general este delito se da en momentos de calamidad desastre, o


emergencia nacional o regional, o sea, en momentos de verdadera necesidad para un país o para
una región. Aunque no siempre es así.
Este delito, no solo lesiona la buena fe negocial, sino que también lesiona la realidad
económica del país, pues distorsiona el mercado ya que afecta la regla de la oferta y la
demanda, necesaria para el buen desenvolvimiento de la economía nacional.
Es un delito de peligro (no admite tentativa) se tiene por consumado en el momento mismo que
se trate de alzar o bajar los precios, independientemente del resultado de tal acción. Sin
embargo, si la alteración de precios se logra el delito se agrava. De igual manera, se agrava el
delito cuando se trate de artículos alimenticios de primera necesidad, se logre o no la alteración
de sus precios.
A criterio de algunos, en la norma de comentario, se da una situación irregular, pues se le
impone como sanción una medida de seguridad (clausura del establecimiento) a una persona
jurídica, cuando es sobradamente conocido que las personas jurídicas al no poder cometer
delitos no son sujetas de sanciones penales. Tal parece que para salvar esta situación, se a
interpretado que se trata de una sanción administrativa y no penal, aunque haya sido incluida en
el Código Penal. Sin embargo, la ambigüedad de esa posición la hace insostenible.

DELITO FORMAL: Es aquel delito en que la ley no exige, para considerarlo consumado, que
se logren los resultados buscados por el agente. Basta el cumplimiento de hechos conducentes

265
a esos resultados y la posibilidad de que éstos se produzcan. Como ejemplos podemos citar los
delitos de falso testimonio y los delitos contra el honor (injurias, calumnia y difamación).
Algunos autores niegan validez a esta clasificación, ya que frecuentemente presenta
dificultades en su aplicación.

DELITO MATERIAL : Es aquel delito que se consuma mediante la producción de un daño


material efectivo.

DELITO DE PELIGRO: Así se llama a aquel delito, que para su configuración no requiere la
producción de un daño, siendo suficiente para ello, que se haga correr un riesgo genérico o
concreto al bien jurídico protegido por la norma. Como ejemplo podemos citar los delitos de
falsificación, envenenamiento y traición, en los cuales basta para configurarlos, la posesión de
maquinas falsificadoras, el suministro de veneno o la preparación de actos dirigidos al
sometimiento de la Nación, sin que sea necesaria la producción del resultado.
Algunos autores (tal el caso de Soler) estiman que ³daño potencial y peligro abstracto son lo
mismo.́ Para otros autores (tal el caso de Carrara), son cosas distintas. En todo caso, este es
un tema muy debatido, especialmente en lo que respecta a la determinación del grado que debe
tener el peligro para su incriminación.
Los delitos de peligro suelen confundirse con los delitos formales, y es que en realidad sus
diferencias son mínimas, siendo quizás la más significativa la siguiente:
En los Delitos de Peligro el eventual daño es ³Material o Pecuniario ´, por ejemplo, en el
delito de Incendio o Explosión existe peligro de que se produzca un daño material en las
personas o en los bienes.
En los Delitos Formales el eventual daño es ³ Abstracto o Intangible ´, por ejemplo, en los
delitos contra el honor, el eventual daño es abstracto o intangible.

Delitos Contra la Confianza Pública.

Ofrecimiento Fraudulento de Efectos de Crédito.


Artículo 239: Quien ofrezca al público bonos de cualquier clase, acciones u obligaciones de
sociedades mercantiles disimulando u ocultando hechos o circunstancias verdaderas o
afirmando o haciendo entrever hechos o circunstancias falsas, será sancionado con pena de
prisión de seis meses a dos años.
La pena podrá ser aumentada hasta el doble, cuando se trate de oferta pública de valores.

COMENTARIO: Es un delito de peligro (no admite tentativa), el solo hecho de ofrecer los
valores descritos en las circunstancias descritas, consuma el delito, independientemente del
resultado, es decir no se requiere que los títulos ofrecidos sean colocados, por ejemplo: ³Una
sociedad mercantil se encuentra en una mala situación económica y financiera, ante lo cual sus
personeros deciden ofrecer un paquete de acciones al público, indicando que la citada sociedad
es muy exitosa, que tiene una tendencia expansionista importante y que sus ganancias netas
equivalen a una cantidad muy significativa, cuando en realidad es todo lo contrario.́
El bien jurídico protegido es la ³ Confianza Pública,́ pues con el delito se lesiona la
credibilidad o la confianza que el público tiene hacia las sociedades mercantiles. Además se
protege la ³Propiedad Ajena.́

266
Algunos autores consideran que estos delitos deberían formar parte de los delitos contra la
propiedad, concretamente del delito de estafa, ya que en los delitos contra la confianza pública
se da un ardid o engaño. Sin embargo, ese criterio ha sido desvirtuado, por cuanto en la estafa
se engaña y se defrauda a una persona determinada, mientras que en los delitos contra la
confianza pública el engaño no está dirigido especialmente a una persona, sino que a la
colectividad en general.

Publicación y Autorización de Balances Falsos.


Artículo 240: El fundador, director, administrador, gerente, apoderado, síndico o fiscal de una
sociedad mercantil o cooperativa o de otro establecimiento comercial que, a sabiendas,
publique o autorice un balance, una cuenta de ganancias y pérdidas o las correspondientes
memorias, falsos o incompletos, será sancionado con la pena de prisión de seis meses a dos
años.
La pena podrá ser aumentada hasta el doble, cuando se trate de una entidad que realiza oferta
pública de valores.

COMENTARIO: Es un delito que cometen los personeros de una sociedad mercantil,


cooperativa u otro establecimiento comercial, al autorizar o publicar, con conocimiento, un
balance, una cuenta de ganancias y pérdidas o las correspondientes memorias, falsos o
incompletos.
Se trata de un delito propio, pues solo lo pueden cometer las personas descritas en la norma
(fundador, director, administrador, gerente, etc).
Es un delito de peligro, con solo la publicación o la autorización se configura el mismo,
independientemente del resultado, por tal razón no admite tentativa.

Autorización de Actos Indebidos.


Artículo 241: El director, administrador, gerente o apoderado de una sociedad comercial o
cooperativa que, a sabiendas, preste su concurso o consentimiento a actos contrarios a la ley o a
los estatutos, de los cuales pueda derivar algún perjuicio para su representada o para el público,
será sancionado con pena de prisión de seis meses a dos años.
La pena podrá ser aumentada hasta el doble, cuando se trate de un sujeto que realiza oferta
pública de valores.

COMENTARIO: En este caso el acto que se les reprocha al director, al administrador, al


gerente o al apoderado de la sociedad comercial o cooperativa, es prestar su concurso o
consentimiento a actos contrarios a la ley o a los estatutos de la sociedad comercial o
cooperativa, y de los cuales pueda derivar perjuicio para su representada o para el público, por
ejemplo: ³ Contraviniendo los estatutos, se autoriza la venta de equipo necesario e
indispensable, pues sin el la sociedad no podrá cumplir con sus fines.́
Al igual que los dos artículos precedentes (239 y 240 C.P), el delito se agrava cuando se trate
de un sujeto que realiza oferta pública de valores.

Propaganda Desleal.

267
Artículo 242: Será reprimido con treinta a cien días multa, al que, por maquinaciones
fraudulentas, sospechas malévolas o cualquier medio de propaganda desleal, tratare de desviar
en provecho propio o de un tercero la clientela de un establecimiento comercial o industrial.

COMENTARIO: Comete este delito aquel, que valiéndose de maquinaciones fraudulentas,


sospechas malévolas o cualquier medio de ³ propaganda desleal,́ trate de desviar, en provecho
propio o de un tercero, la clientela de un establecimiento comercial o industrial.
Esta figura presenta una situación particular, la cual en alguna medida constituye un problema,
y lo es el hecho, de que en los Tratados Internacionales y en los Códigos Penales extranjeros,
no aparece tipificado como delito la ³ Propaganda Desleal.́ El que si aparece tipificado, es la
³Competencia Desleal.́
A criterio de algunos, la conducta descrita en esta norma, es la de ³Competencia Desleal,́ al
menos en las frases iniciales; aunque también está descrita la ³ Propaganda Desleal .́ De tal
manera, que se debe interpretar, que la ³ Competencia Desleal ´está incluida en la norma de
comentario y así se debe tener para todos los efectos. Además, la ³ Competencia Desleal´es un
término muy amplio que incluso, incluye o contempla a la ³ Propaganda Desleal ´; dicho en
otras palabras, la ³
Competencia Desleal´es el género y la ³ Propaganda Desleal´es la especie.

Libramiento de Cheque sin Fondos.


Artículo 243: Será reprimido con prisión de seis meses a tres años, o con sesenta a cien días
multa, el que librare n cheque, si concurren las siguientes circunstancias y el hecho no
constituye el delito contemplado en el artículo 221:
1) Si lo girare sin tener provisión de fondos o autorización expresa del banco, y si fuere girado
para hacerlo en descubierto;
2) Si diese contraorden de pago, fuera de los casos en que la ley autoriza para ello;
3) Si lo hiciere a sabiendas de que al tiempo de su presentación no podrá ser legalmente
pagado.
En todo caso el librador deberá ser informado personalmente de la falta de pago, mediante
acta notarial, o por medio de la autoridad que conozca del proceso. Quedará exento de pena, si
abonare el importe del cheque dentro de los cinco días siguientes a la notificación.

COMENTARIO: Este delito necesariamente nos obliga a diferenciarlo de la ³ estafa mediante


cheque.́ Aunque en ambos la acción consiste en entregar un cheque sin fondos, entre los dos
hay una diferencia fundamental que los distingue claramente:

Libramiento de Cheque sin Fondos : No se entrega al librador una prestación a cambio del
dinero representado por el cheque (en la estafa mediante cheque si se entrega una
contraprestación), porque con el mismo se pretende cancelar una deuda preconstituida.
Adicionalmente, en el ³ Libramiento de Cheque sin Fondos´el bien jurídico protegido es la
³Confianza Pública,́ mientras que en la ³
Estafa Mediante Cheque´el bien jurídico protegido
es ³La Propiedad.́
Se dice también, que el ³
Libramiento de Cheque sin Fondos ´es un delito subsidiario a la
³
Estafa Mediante Cheque.́
Si se diera alguno de los supuestos previstos por la norma y el cheque rebotara, el librador
deberá ser informado de tal situación (por medio de acta notarial o notificación según sea el
caso) y se le concederán cinco días hábiles para que deposite el monto consignado en el cheque.

268
Eso es lo que en doctrina se conoce como excusa legal absolutoria, la cual hace desaparecer la
pena, aunque siempre hay delito, y la responsabilidad civil del hecho se mantiene.
Se trata de un delito doloso, que se consuma con la simple emisión del cheque. El bien
jurídico protegido es la ³Confianza Pública,́ ya que el cheque es una orden incondicional de
pago, que presupone la existencia de fondos, y al no existir o no ser suficientes estos, se lesiona
el tráfico económico y la confianza que el público tiene en él.
En aquellos casos, que se de un ³Cheque como Garantía´ , conociendo el girado de la falta
de fondos, no hay delito de libramiento de cheque sin fondos , ya que el cheque deja de ser
una orden incondicional de pago y se convierte en un instrumento de crédito, con lo cual se
desnaturaliza su función. Además, el acto de entrega del cheque en garantía, constituye en si,
parte de la libre contratación mercantil o civil autorizada constitucionalmente.
Con lo anterior, surge la pregunta ¿Qué pasaría si el girado que conoce de la falta de fondos,
pone en circulación el cheque dado en garantía, sin avisar al nuevo adquirente del título que el
mismo carece de fondos y que el mismo fue dado en garantía? Tal parece que ese riesgo, es la
razón fundamental para que, la ³Recepción de Cheque sin Fondos´se mantenga como delito.

Recepción de Cheques sin Fondos.


Artículo 243 bis: Sufrirá prisión de seis meses a tres años, o sesenta a cien días multa, el que, a
sabiendas, recibiere un cheque librado sin provisión de fondos o emitido en descubierto, sin
autorización expresa del banco.

COMENTARIO: En este caso el sujeto activo del delito, es aquel que a sabiendas recibe el
cheque sin fondos o emitido en descubierto, sin autorización expresa del banco.
Como antes se dijo, la razón fundamental para que esta conducta sea delito, es el riesgo que
existe, de que el sujeto que a sabiendas recibe el cheque sin provisión de fondos o emitido en
descubierto sin autorización expresa del banco, lo haga circular sin informar de tal situación al
tercero que lo recibe de buena fe, en cuyo caso estaríamos en presencia del delito de Estafa
Mediante Cheque.
Actualmente este delito formal está en desuso, pues la recepción del cheque de esa forma lo
desnaturaliza, ya que deja de ser una orden incondicional de pago para convertirse en un simple
documento de crédito o de otra naturaleza, y en consecuencia no se recibe una orden
incondicional de pago (cheque), sino que se recibe otro documento, con lo cual la tipicidad se
pierde y nos quedamos con una acción atípica..

Delitos Bursátiles.

Manipulación de Precios del Mercado.


Artículo 244: Será sancionado con pena de prisión de tres a ocho años, quien con el ánimo de
obtener un beneficio para sí o para un tercero, o de perjudicar a otro participante del mercado,
haga subir, bajar o mantener el precio de valores negociables en bolsa, mediante la afirmación o
simulación de hechos o circunstancias falsas o la deformación u ocultamiento de hechos o

269
circunstancias verdaderas, de modo que induzca a error sobre las características esenciales de la
inversión o las emisiones.

COMENTARIO: Esta figura es parecida al agiotaje, pues la dos consisten en bajar, subir o
mantener los precios utilizando para ello medios ilegales; la diferencia entre ellas la
encontramos en el objeto sobre el cual recae la acción delictiva, ya que en la figura de
comentario recae específicamente sobre valores negociables en bolsa (acciones, certificados,
bonos, etc), mientras que en el agiotaje recae en mercadería en general.
Es un delito de peligro, con la sola acción se configura, independientemente del resultado, por
lo cual no admite tentativa.

Uso de Información Privilegiada.


Artículo 245: Será sancionado con pena de prisión de tres a ocho años quien conociendo
información privilegiada relativa a los valores negociables en bolsa, sus emisores o relativa a
los mercados de valores, adquiera o enajene, por sí o por medio de un tercero, valores de dichos
emisores con el fin de obtener un beneficio indebido para sí o para un tercero.
Para los efectos de este artículo, se considera como información privilegiada la que por su
naturaleza puede influir en los precios de los valores emitidos y que aun no ha sido hecha del
conocimiento público.

COMENTARIO: Es el caso típico de personas, que en razón de su cargo tienen conocimiento


de información privilegiada (la que puede influir en los precios de los valores emitidos y que
aun no es de conocimiento público) y la utilizan para obtener un beneficio indebido para sí o
para un tercero.

x DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD COMUN.

La doctrina en términos generales, dice que los delitos contra la seguridad común, son aquellos
que crean un peligro común, es decir, aquellos que ³ pueden causar´un daño a los bienes o a las
personas en general.
Estos delitos revisten una particularidad, en el sentido de que el sujeto activo del delito puede
ser, inclusive, el propio dueño del bien dañado.
No es necesario para que estos delitos se configuren, que el daño se produzca, pues son delitos
de peligro y en tal carácter no admiten tentativa.
En estos delitos el bien jurídico protegido es la ³Seguridad Común,́ entendida ésta como el
Estado Colectivo, es decir, las situaciones dentro del Estado, que son físicamente peligrosas o
dañinas para las personas y los bienes. Sobre este aspecto es oportuno acotar, que la seguridad
común se lesiona en todos los delitos; la diferencia es que en los Delitos Contra la Seguridad
Común la lesión es ³ inmediata,́ mientras que en el resto de delitos, la lesión a la seguridad
común es ³ mediata.́

Incendio o Explosión.
Artículo 246: Será reprimido con prisión de cinco a diez años el que, mediante incendio o
explosión, creare un peligro común para las personas o los bienes.
La pena será:

270
1) De seis a quince años de prisión, si hubiere peligro de muerte para alguna persona, si
existiere peligro de destrucción de bienes de valor científico, artístico, histórico o religioso, si
se pusiere en peligro la seguridad pública, o si se tuvieren fines terroristas.
2) De diez a veinte años de prisión, si el hecho causare la muerte o lesiones gravísimas a alguna
o algunas personas, o si efectivamente se produjere la destrucción de los bienes a que se refiere
el inciso anterior.
3) De cinco a diez años de prisión, si a causa del hecho se produjere otro tipo de lesiones, o se
destruyeren bienes diferentes a los enumerados en los párrafos anteriores.
Para los fines de este artículo y de los artículos 274 y 374, se consideran actos de terrorismo
los siguientes:
a) Los hechos previstos en los artículos 215, incisos 5) y 6) y 260 de este Código.
b) Los atentados contra la vida o la integridad corporal de funcionarios públicos o de
diplomáticos o cónsules acreditados en Costa Rica o de paso por el territorio nacional.
c) Los atentados contra naves, aeronaves en tierra, vehículos de transporte colectivo, edificios
públicos o de acceso al público, cometidos mediante la utilización de armas de fuego o
explosivos, o mediante la provocación de incendio o explosión.

COMENTARIO: Es un delito de peligro (no admite tentativa) que se consuma, con solo que
se produzca en forma dolosa el incendio o la explosión que causa peligro común para las
personas o los bienes y sin necesidad de que ese peligro se materialice. Existiendo las
siguientes posibilidades de agravación:
1- Cuando exista peligro de muerte para alguna persona.
2- Cuando exista peligro de destrucción de bienes de valor científico, artístico o religioso.
3- Cuando se ponga en peligro la seguridad pública.
4- Cuando el incendio o la explosión tenga fines terroristas.
Se agrava, aún más el delito:
1- Cuando el hecho cause la muerte o lesiones gravísimas a alguna persona.
2- Cuando efectivamente se produzca la destrucción de los bienes descritos en el inciso 1).
Las lesiones graves, leves y levísimas no son causa de agravación.
La destrucción de bienes distintos a los descritos en la norma, no es causa de agravación.
En el inciso 2) no hay concurso de delitos, ya que se trata de un delito de incendio o explosión
con resultado de muerte o de lesión gravísima.
Este es un delito ³ Calificado por el Resultado ,́ pues su particular construcción gramatical,
caracterizada por el modo ³ Impersonal,́ excluyente del autor, así lo evidencia. Para algunos,
los delitos calificados por el resultado, por ser de ³
Responsabilidad Objetiva´(responsabilidad
sin que haya dolo o culpa), contravienen principios penales de rango constitucional y en
consecuencia son inconstitucionales (ver artículo 30 Código Penal, en relación con el artículo
39 Constitución Política). Ante esta situación, la jurisprudencia ha dicho que en estos delitos
calificados por el resultado, el ³Debido Proceso´exige la ³ Imputación Subjetiva al Autor,́ de
manera que si el resultado o consecuencia especial del hecho no se le puede atribuir, al menos
por culpa, no deberá responder por su producción. Es decir, el resultado debe obedecer, al

271
menos, a una conducta culposa (ver artículo 37 Código penal, en relación con el artículo 39
Constitución Política).
Delitos Calificados por el Resultado: Se denominan agravados o cualificados por el resultado,
a los delit