ANTONIO BOGGIANO

CURSO
DE DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
DERECHO DE LAS RELACIONES
PRIVADAS INTERNACIONALES
SEGUNDA EDICIÓN AMPLIADA Y ACTUALIZADA

La norma de policía y sus fundamentos metodológicos

a) Método de autolimitación. La norma de conflicto elige indeterminadamente el derecho

nacional o un derecho extranjero como aplicable al caso. Así, por ejemplo, elige el derecho
del lugar de celebración de un acto; si dicho lugar está en el territorio nacional, en el caso
concreto resultará aplicable el derecho nacional; si está en el extranjero, será aplicable el
derecho extranjero del lugar de celebración. En cambio, la norma de policía autolimita ex-
clusivamente la aplicabilidad del derecho nacional a un caso multinacional. Tal autolimita-
ción se produce mediante la exclusiva referencia a circunstancias que vinculan el caso al
derecho nacional propio. Un ejemplo se halla en el art. 604 de la ley de la navegación ar-
gentina 20.094, según el cual las disposiciones de esta última sobre la responsabilidad del
transportador con respecto al pasajero y a su equipaje "se aplican a todo contrajo de trans-
porte de personas por agua celebrado en la República o cuyo cumplimiento se inicie o ter-
mine en puerto argentino, sea el buque nacional o extranjero, o cuando sean competentes
para entender en la causa los tribunales argentinos'. He aquí las circunstancias que vincu-
lan el caso al derecho argentino. Sí alguna se verifica, alternativamente, la responsabilidad
del transportador queda regida sólo por el derecho argentino.-

Tales normas no proceden metodológicamente a la elección de un derecho competente inde-

terminado y sólo determinable con la aparición de las conexiones espaciales del caso con-
creto. La eventual aplicabilidad de un derecho extranjero queda excluida, así como la vo-
luntad diversa de las partes. Estas normas son exclusivas porque excluyen toda otra regu-
lación ce la materia. Sólo se ocupan de autolimitar la esfera de aplicación espacial exclusiva
del derecho material propio, sin determinar las circunstancias que puedan hacer compe-
tente a un derecho extranjero.-

Los fundamentos que puedan justificar tal exclusivismo del derecho material propio radi-
can en la consideración del carácter insustituible de ciertas normas materiales internas
para proteger determinados intereses nacionales, Se trata de una concepción de orden pú-
blico que considera determinadas normas internas absolutamente necesarias para salva-
guardar dichos intereses. Tal necesidad justifica su exclusividad y, consiguientemente. La
exclusión inflexible de cualquier normativa diferente. Cabe decir que la autolimitación del
derecho propio se alcanza mediante una elección (autoelección) invariable del derecho local.
b) Método de análisis y de comparación. La norma de policía se caracteriza por su méto-
do de autolimitación del derecho material propio. Pero dicha autolimitación se establece en
virtud del análisis de las circunstancias vinculantes al propio país que el caso multinacio-
nal pueda presentar, considerando irrelevantes sus vinculaciones extranjeras. Así, el art.
604 de la ley 20.094 contiene una norma de policía cuyo tipo legal describe el caso multi-
nacional y las circunstancias que lo vinculan al país. El análisis de dichos elementos, loca-
lizados hipotéticamente en la Argentina, conduce a la sumisión del caso al derecho argen-
tino. Se desestima la relevancia de otros elementos cuya eventual extranjería no conmueve
la argentinización —si podemos expresarnos así— del caso. No interesa que el buque sea
extranjero, ni que lo sea el domicilio del transportador o su agente. Tampoco cuenta que en
otros países el caso sea sometido a otro derecho. La armonía internacional de la solución
del caso no preocupa al autor de la norma de policía. Una norma como la del art. 604 de la
ley 20.094 nunca podría erigirse en norma de validez universal para los Estados, por las
diversas alternativas que justifican la aplicación de la lex fori.-

Es de suponer que el legislador haya comparado, antes de adoptar una norma de policía, el
contenido de los derechos extranjeros que juzgará implícitamente excluidos al instaurar
una norma "exclusiva". Pero también cabe pensar que juzgando tan insustituible el derecho
propio, ni siquiera lo compare con otros foráneos. Frente a normas de policía, ni los jueces
ni las partes deben atender otro derecho que el indicado por dichas normas. Nada deben
comparar. Pero esto es así sólo desde el ángulo visual de la jurisdicción del país que ha dic-
tado la norma de policía. Nuestra tesis considera que esta óptica puede ser insuficiente an-
te la realidad de los casos multinacionales totales.