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‘TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DELA PROPIEDAD INTELECTUAL Sosa Sala Especializada en Protecc!8n al Conswnider CEDULA DE NOTIFICACION Lima, 15s febrero de 2018 Expediente en comisién 0147-2017/¢62 Seffor (es) | ASOCIACION PERUANA DE GONSUMIDORES Y USUARIOS - ASPEC AV. JOSE RAMIREZ GASTON NRO. 151 (ALT. CDRA, 21 AV, BENAVIDES) 1a, Lima, Miraflores De mi cansideracién: Adjunto a la presente, copia de la Resolucion N° 243-2018/SPC-INDECOPI, emitida por fa Sala Especializada en Protecoién el Consumidor del Triburi de Defensa de la Gompetencia y do la Propledad Intelectuel del INDECOFI, en su sesidnde fécha 7 de febrero de 2018, Atentamente, pLGADO CAPCHA Coordinador Legal ‘Aj Gopi de a Rescuelén N*243.20:a"¢P ~anfpcort « a present resoluciin sure efectos e!clia de su notiicaci6ny agota a via adinistrat'va de conformidad con loa cepuest en el numeral + del aticalo 25° y Kiera o) del articulo 226° del Decreto Suprema 006-2017 US. Decrate Suprorne ada apruats 6! Texto Unico Ordena de la Ley 27444, Loy del Pracedemiante Acministrelive General « La Frasenie teslulén puads ser impugrada ante el PocerJuncial através dol proceso corlarciae acini Genta del pezo ‘a3 meses posieroes ala notleacion dela misma, de conlormiced con lo clepueto anal ainda 19, nels 1) él Desreo Suaremo (019-2008-JUS. Decreto Supremo que aprucbe el Texto nico Ordenacs de la Ley 27564, Ley que Regu el Fruceso Conlencce0 ‘cnnistralvo, ncifcad or el Deerele Legis 1067, Ingreso en sala N° 1877-2017/SPC-APELACION . IOAN w-SPC-o8i01 TRIEUIVAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA YDELA PROPIEDAD INTELECTUAL . ‘San Bepectaticade an Provaccén a1 Consuaidar Se RESOLUCION o2e3-2078¢¢PCINDECOPY EXPEDIENTE 1er-201710¢2 PROCEDENCIA =: COMISION DE PROTECCION AL CONSUMIDOR - SEDE LIMA SUR N° 2 PROCEDIMIENTO : DE PARTE DENUNCIANTE —: ASOGIACION PERUANA DE CONSUMIDORES USUARIOS — ASPEC DENUNCIADA : CINEMARK DEL PERU S.RL. MATERIAS : IDONEIDAD DEL SERVICIO CONTRATO DE CONSUMO PRACTICAS ABUSIVAS CLAUSULAS ABUSIVAS OBLIGACION DE INFORMAR SOBRE RESTRICCIONES DE ACCESO (hg “ACTIVIDAD : OTRAS ACTIVIDADES DE ENTRETENIMIENTO N.C.P, Vie / /SUMILLA: Se confirma Ia resolucién venida en grado, en ef extremo que declaré infundada fa denuncia interpuesta contra Cinemark del Perit SRL, or presunta Infraccién de los articules 47° inciso b), 48° inciso c) y 87° del Codigo de Proteccién y Defensa del Consumidor. Ello, tocla vez que, el debsr de Idoneidad, fa proteccién minima del contrato de consumo, elducuine y précticas abusivas, no implica la regulacién de precios on el mercado, Asimismo, se declara ta nulided parcial de la Resolucion 1 del 23 cle marzo de 2017 y la Resolucién 849-2017/CC2, en los extremos que imputs y se Bronuncié, respectivamente, sobre la conducta consistente en que Cinerrark del Per S.R.L. habria restringido el acceso a sus salas cle cine con cualquier tipo de productos alimenticias que no hubieran sido adquiridos en co establecimiento comercial como una infraccién del artioulo 58°.1 de! Cédigo de Proteccién y Defensa del Consumidor, toda vez que la conducts ance menclonada se encuentra contemplada tnicamente como una presunta itraccién de los articulas 49°.1 y 80° inciso e) del Cédigo de ProtecciGn y Defensa del Consumidor. En consecuencia, se ordena el archivo de clon extremo de la denuncia, Por otro lado, se revoca Ia resoluci6n apelada, en ef extremo que declaré infundada la denuncia interpuesta contra Cinemark del Pert S.R.L, por Presunta infraccién de los articulos 49°.4 ¥ 50° inciso e) del Cédigo de Proteccién y Defensa def Consumidor; y, en consecuencia, se declara fundada la misma. Ello, al haberse acreditado que fa restriccién consistente en la prohibicién a los consumidores de ingresar a las salas de cine con 148 INSTITUTO NAGIONAT. DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PRO! Gals Deke Prose 104, San Borja, Lina 4¢- Pe / Te pet semana pe/ WER wraindacgl pote ON DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL am TRIBUNAL DE DEFENSA DELA COMPETENCIA VOECA PROMEDAD HTELECTUAY ‘Sole Espectateads an Protecctén af Consumer RESOLUCIOW 9249:2010$PC.MIDECOF! ExPEOIENTE teraomrrec2 De otra parte, se declare !e nulidad parcial de Je Resolucién 1 del 23 de marzo de 2017 y la Resolucién 849-2017/CC2, en los extremos que imputé y ‘se pronuncié, respectivamente, sobre fa presunta falta de Cinemark del Pert S.R.L. por no haber sustentado y/o explicado Ja restriccién de ingresar productos alimenticios no adquiridos en su establecimiento a las salas de cines, toda vez que este cargo fue analizado como parte integrante de la imputacién referida a la restriccién de ingresar productos alimenticios no adquiridos en su establecimiento a las salas de cines. En consecuencia, se ordena el archivo de la denuncia en el presente extremo, Finalmente, se confirma la resolucién venida en grado, en ef extremo que declaré infundada fa denuncia interpuesta contra Cinemark del Peri S.R.L., por presunta infraccién de los articulos 1°.1 inciso f), 18° y 19° del Cédigo de Proteccién y Defensa del Consumidor, toda vez que el hecho de que ponga a disposicién de los consumidores determinados tipos de alimentos y/o bebidas en sus salas de cine, no implica una afectacién a las normas de pproteccién al consumidor. SANCION: Amonestacion Lima, 7 de febrero de 2018 / 1. ANTECEDENTES 4, E17 de febrero de 2017, la Asociacion Peruana de Consumidores y Usuarios (en adelante, Aspec) denuncié a Cinemark del Pert S.R.L. (en adelante, Cinemark) ante la Comisién de Proteccién al Gonsumidor — Sede Lima Sur N° 2 (en adelente, la Comisién) por presunta infraccién de la Ley 28571, Cédigo de Proteccién y Defensa del Consumidor (en adelante, el Cédigo), en atencién ¢ los hechos que se describen a continuacién: () Cinemark puso a disposicién de los consumidores productos alimenticios, los cuales superaban hasta en cinco (5) veces su precio real; (i) los citados productos debian ser obligatoriamente comprados en su establecimiento, a efectos que puedan acceder con estos a las salas de cine, restringiendo a sus clientes la altemativa de poder optar por productos de idéntica o mejor calidad, a un menor precio; (ii) no habria sustentado y/o explicado sobre [a restriccién sefialada en su cartel, la cual estaba referida a la prohibicién de ingreso a las salas de cine con productos alimenticios que no hubieran sido comprados en su establecimiento; y, 1 RUG, 20237771085, con damiclis Fiscal en Av Javier Prada Eele Nto, 4200 Urb, Monterice (C. ©, Jockey Plaza Evcerior 2) Lia - Lima ~Sentieco de Surco, 248 INSIITUTO NACIONAL DE DERENSA DE LA COMPETENCIA ¥ DE L4 PROTSCCIONDE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Cals Dts Pvsa 10 Sax Dori, Lima i ~ Per Tif: 224 7800 ‘emul: coraliasGrndeco sob / Wb: enrich TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA ¥ DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL WWUEEGE Sala Espectatzada en Proeacion al Gansumior RESOLUCION 0248-20195PC:NDECOF! ExEOIENTE 147-20171002 (iv) la denunciada no ponia a disposicién de los consumidores productos alimenticios saludables, tales como: frutas, frutos secos, sandwich con palta y otros. 2, Aspec solicité como medidas correctivas que: (i) se declaren las restricciones realizadas por la denunciada como illcitas por ser abusivas: (ii) se le imponga la sancién correspondiente; (ii) el pago de las costas y costos del procedimiento; y, (iv) la asignacién de un porcenteje de la muita impuesta. 3. Mediante Resolucién 1 del 23 de marzo de 2017, la Secretaria Técnica de la Comisién imputé contra Cinemark las siguientes presuntas infracciones: PRIMERO: Admitira trémile la denuncia del 7 de febrero de 2017, presentada por la Asociacién Peruana de Consumidores y Usuarios — ASPEC, en contra de Cinemark dal Pani S.R.L., de acuerdo con el siguiente detalle: () Por presuntas infracciones a los artloulos 47° inciso b, 48° inciso cy 87° de Ja Ley 29571, Cédiga de Proteccién y Defensa def Consumidor, en tanto ef proveedor denunciado habria’ puesto a disposicion de jos censumidores productos alimenticios con precios elevados, a efectos de que puedan acceder con estos @ las salas de cine, (i) Por presuntas infracciones a los articulos 49°.1, 50° inciso @ y 58°.1 de la Ley 29571, Cédigo de Proteccién y Defensa cel Consumidor, en tanto @l proveedor denunciado habria restringido el acceso a sus salas de cine con cualquier tipo de productos alimenticios que no hubieran sida adguiridos en dicho esteblecimiento. (ii) Por presuntas infracciones a los articulos 18°, 19° y 40° de la Ley 29571, Cédigo de Proteccién y Defensa del Consumidor, an tanto el proveedor denunciada no habria susteniado y/o explicado sobre las restricciones de ingrasar productos alimenticios no adquiridos en su establecimianto, a las salas de cines. (74) Por prasuntas infracciones a Jos aiticulos 1°.1 inciso f, 18° y 19° de la Ley 289571, Cédigo de Prateccién y Defensa del Consumidor, en tanto ei proveedor denunciado, dentro de los productos puestos a dispasicién de fos consumidores en fas salas de cine, no contarfan con productos alimenticio saludables." Lz a /|\/4. En sus descargos, Cinemark menifesté lo siguiente: ff (i) No impediria que los consumidores opten por consumir alimentos fuera de su establecimiento comercial; es decir, que no los obligaban a adquitr tales productos en sus confiterias: 348 ISTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROTEGGION DE 1 PROPIEDAD INTELSCTUAL (Cll Data Pra 19 San Bor, Lol» Pa Tele 228 7269 emai codes indeeraigeboe Wk: unre indeceni enh ij TRIBUWAL OE DEFENSA DE LA COMPETENCIA | YOELA PROPIEDAD INTELECTUAL ipyptes 4 Sia eepacieizaca an Prowesin a Coasuinidor RESOLUCION 0743-207@SPCANDECOP! EXPEDIENTE 147-20470002 {i} fos consumidores podfan acceder a disfrutar las _funciones cinematograficas sin necesidad de adquirir productos alimenticios en sus confiterias, pues el Ginico requisite para ingresar a las salas era el pago de la entrada respectiva; (ji) les precios fijados para los productos y servicios que ofrecta, eran la manifestacién de ejercer sus derechos de libre iniciativa privada y libertad de empresa; (iv) na existiria desproporcionalidad alguna en desmedro de los consumidores, pues la restriccién de que los consumidores no podrlan ingresar con alimentos y/o bebidas que no fueron adquiridos en sus confiterlas, respondia a su estrategia y formato de negccia (libertad de empresa); (¥) Aspec no habia aportado medio probatorio alguno con el que demostrara que obligaba @ los consumidores a adquirir productos alimenticios en sus confitetias; (vi) ef hecho de restringir el ingreso a los consumidores con alimentos y/o bebidas ajenas a su establecimiento, no constitula una cldusula abusiva, dado que ésta tinicamente estaba supeditada a su derecho de libertad de empresa; (vil) e! articulo 40° del Cédigo, solo disponia la obligacion de los proveedores de informar a los consumidores ~a través de carteles 0 avisos— acerca de las restricciones de acceso a sus establecimientos, mas no de sustentarias; e] hecho de incluir en sus confiterias todo tipo de alimentos, vulneraria su derecho a la iniciativa privada libre y a la libertad de empresa; y, (x) _solicit6 e! uso de la palabra. Mediante Resolucién 849-2017/CG2 del 26 de mayo de 2017, la Comision emitié el siguiente pronunciamiento: () — Declaré infundada la denuncia presentada por Aspec contra Cinemark, al no haberse acreditado las siguientes presuntas infracciones: - Alls articulos 47° inciso b), 48° ineiso c); y, 87° del Cédigo, respecto a que la denunciada habria puesto a disposicidn de los consumidores productos alimenticios con precios elevados, En tanto no habla quedado acreditado ello, asi como no resultaba competencia de la administracién ptiblica el poder regular los precios que dicho proveedor ofertaba en el mercado; - a los articulos 49°.1, 0° inciso e); y, 58°.1 del Cédigo, respecto a que la denunciada habria restringido ¢l acceso a sus salas de cine con cualquier tipo de productos alimenticios que no hubieran sido adquiridos en dicho establecimiento, Ello, en la medida que dicha restriccién se encontraba justificada y por tanto no resultaba lesiva a 4c INSTITUT0 NACIONAL DE DEFENSA DE LA: COMPETENCIA ¥ DE LA PROTECCION DELA PROPIEDAD INTRIECTUAL (Calle De Pr 10%, Se Beri, Lia 1 Por TY: 220 7806 ema coxalianindecpigohpe Web wecaindecoriss pe | TRIQUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA - YDELA PROPIEDAD INTELECTUAL YEE ol espactazoe en Proacelon =! Consumiger 2 RESOLUCIN 0243-2016\5°C.MDECORY XPEDIEWTE ser-z0t7¢C02 ‘a moral, fa salud o seguridad piiblica, sinc que se encontraba dentro de! Ambito de la libertad de empresa (auto-organizacién empresarial): - a los articulos 18°, 19° y 40° del Céddigo, sobre la conducta consistente en que la denunciada no habria sustentado y/o explicado sobre las restricciones de ingresar productos alimenticios no adquiridos en su establecimiento, a las salas de cines. Ello, en tanto ho resultaba una obligacién legal el tener que sustentar dicha restriccién denunciada; - a los articulos 1°.1 inciso f), 18° y 19° del Codigo respecto a que, dentro de los productos puestos a disposician de los consumidores en las salas de cine, la denunciada no contaria con productos alimenticios saludables. Ello, en tanto que el hecho que el proveedor Unicamente ponga a disposicién de los consumidores determinados tipos de alimento, no implicaba una afectacion a las normas de proteccién al consumidor; (ii) denegé Ia solicitud de medidas correctivas requeridas por Aspec y el pago de las costas y costos del procedimiento. E127 de junio de 2017, Aspec apelé la Resolucién 849-2017/CC2, sefislando lo siguiente (0) Cinemark estaba trasgrediendo el derecho a la proteccién a los intereses econdmicos de los consumidores, al obligarios a cancelar cinco (5) veces mas del precio de los productos que obligatoriamente se tendrian que adquirir, lo cual resultaba una cldusula abusiva establecida de manera unilateral y desproporcionalmente en las salas de cine; (i) ademas, seria un método comercial coercitive al no permitir @ los consumidores la alternativa de poder optar por productos de idéntica 0 mejor calidad y caracteristicas a un precio menor; (ili) se atentaria el derecho de los consumidores a la libre eleccian entre productos idéneos y de calidad que se ofrecen en el mercado, toda vez que en la prdctica serian obligados a consumir 0 tomar solo los productos que ahi se ofrecen, negando la posibllidad de alimentarse de manera saludable, no vendiendo las salas de cine productos tales como frutas frescas (manzana, pera, mandarina, platano, etc), secas (pecanas, castafias, almendras, etc.) o séndwich saludables (de galta, pollo, atin, huevo, etc.), que muchas personas desearian adquirir; (Iv) estas salas de cine generalments venderian solo comida chatarra, bebides gaseosas, pop com salado, fiof dog, nachos, papitas ‘ritas, golosinas, entre otros; {v) la Comisién habria sefialado que permitir que un usuario lieve su manzana para consumirla mientras observa la pelicula, o una galleta integral sin gluten, porque asi se lo recomienda el médico, perturbaria la 5146 INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LA GOMPETENCIA Y DE LA PROTECCION DR LA PROPIEDAD INTALECTUAL Calle Dee Pos 4, Sax Boia, Los 44 ~ Por / Ta 2247800 mai et an@inecr gp pe WES: as sep he (vi) (vil) (ui) “ (i) (ily (wv) ™ (wi) (wii) TRIBUNAL. DE DEFENSA DELA COMPETENCIA ¥DELA PROPIEDAD TELECTUAL Sela Especlatzada an Protacciin al Gonsanior RESOLUCIGI 0743-2078SPC-INDECOPL “EXPEDIENTE 14720171002 tranquilidad de} establecimiento, en cambio un pan con chorizo, un hot dog u otras presentaciones de comida chatatra que venderia el cine, no perturbaria dicha tranquilidad, lo cual soria discriminatorio, un modelo de negocio no podria estar por encima de los derechos de los consumidores, ni podria vulnerarlos; serfa un absurdo el hecho de que, a efectos de que no se vulneren los derechos de los consumidores, las empresas solo tuvieran que informar la restriccin a los consumidores para que tomen la decisién de aceptarla 0 no; y, no pretenderia obligar a las salas de cine a que vendan manzanas 0 pop com menos salada o grasosa; sin embargo, tampoco se podria obligar a los consumidores a tener que aceptar que la Gnica forma de disfrutar de estos productos fuera adquiriéndolos dentro de las salas de cine. El 21 de septiembre de 2017, Cinemark contestd el recurso de apelacion presentado por Aspec, sefialando lo siguiente: Les agentes econémicos sé encontraban facultados a determinar libremente las tarifas y precios de los productos y/o servicios que ofertan en el mercado, asi como decidir libremente el modelo de negocio en virtud del cual participaran en el mercado; amparar los hechos denunciados por Aspec constituirfa un tipico caso de consecuencias no pretendidas, dado que el denunciante no habia tenido en consideracién las consecuencias negativas que una decision favorable a ellos podria ocasionar en los propios consumidores; resultaria imposible que el Indecopi proteja a los consumidores, a través de una polftica de control de precios, dado que ello distorsionaria los precios en el mercado; en relacién a la restriccion materia de denuncia, el unico requisito que requeria era el pago de la entrada respectiva, por lo cual los consumidores podian optar por: (a) ingerir los alimentos antes de ingresar a las salas de cine y/o (b) ingerir alimentos luego de salir de la funeién respective; la adquisicién de productos en la confiteria de las salas de cine no era obligatoria, a efectos de que los consumidores pudieran acceder a las mismas; si un consumidor debfa consumir un determinado producto alimenticio ~por ejemplo, por recomendacién médica~ podia hacerlo antes o después de ingresar a la sala de cine, no encontréndose obligado a adquiric y consumidor los praductos que expendia en sus confiterias: el ingreso de otra clase de alimentos —arroz con pollo, lomo saltada o sopa a la minuta en la sala de cine no serfa esperado por otros consumidores configurando ello una falta de idoneidad; oe INSTUTUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA ¥ DB 1A PROTROCIGN DE La PROPIEDAD INTELECTUAL, all Det Pa 104, Sa Bere Lie 42» Par / es 228 7800 ‘eral onadanndacop no We nar eos ach 10. 11 12. 13, "TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA ¥ 08 La PROPIEDAD INTELECTUAL ‘Sula Especiaibags en Protoscn at Consumer RESOLUCION 0243-20786°C:NDECOPS exreplewre tarz0177002 (vill) todos ios consumidores tenfan conocimiento de los productos que se expendian en sus confiterias, por tanto, estos eran conscientes de que ciertos alimentos podrian ser ingresados a las salas; (x) el hecho de que los consumidores no puedan ingrosar a las salas de cine con productos alimenticios adquiridos en otros establecimientos respondia, Unica y exclusivamente, al ejercicio del derecho de libre iniciativa privada y libertad de empresa, en virtud de los cuales se encontraba en la libertad de establecer el modelo de negocio que considerara pertinente; (0 informaba oportunamente de les restricciones al ingreso a sus establecimientos, siendo que dichas restricciones eran objetivas y justificadas; (xi) en relacién a que no contaria con productos alimenticios saludables, no obligaba a los consumidores @ adquirir los productos que expendia en sus confiterfas; (xi) deberia quedar consentida le resolucién venida en grado, en los extremos referidos @ que: (a) no habria sustentado y/o explicado la restriccion de Ingresar productos alimenticios no adquiridos en su establecimiento (presunta infraccién a los articulos 18°, 19° y 40° del Cédigo); (b) no contarla con productos alimenticios saludables (presunta infraccién a los articulos 1°.1 inciso f), 18° y 19° del Codigo); y, (c) la denegatoria de medidas correctivas, toda vez que Aspec no habria cuestionado dichos extremos; y, (xiii) solicité que se le conceda el uso de la palabra. El 2 de octubre de 2017, Aspec solicité el uso de la palabra. A través del Proveido 3 del 21 diciembre de 2017, la Secretaria Técnica de la Sala programé la diligencia de informe oral para el miércoles 17 de enero de 2018 a las 08:40 horas. EI 5 de enero de 2018, Aspec solicité Ia reprogramacion de la diligencia de informe oral, toda vez que su epresentante tendria diligencias programadas. Mediante Proveido 4 del 12 de enero de 2018, la Secretaria Técnica de la Sala reprogramé la diligencia de informe oral para el dia martes 23 de enero de 2018 a las 08:40 horas. El 23 de enero de 2018, se llevé a cabo la audiencia de informe oral con la asisiencia de los representantes legales de Aspec y Cinemark. El 23 de enero de 2018, Aspec presents una copia de la resolucion emitida por el Superior Tribunal de Justicia de Brasil (Recurso Especial N? 744.602— RJ (2005/0067467-0) en idioma portugués. 748 INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE Lt COMPRTENCIA ¥ DP-1A PROTEOGION DE-LA PROPLEDAD INTELEGTUAL Cale Dela Pra 104, Ss Bory, Lama 4 ~ ar W224 7909 ‘emi oakaa@incypienh pe WOR: re ge ge TRIBUNAL OE DEFENSA DE LA COrPETENCIA YDEUA PROPIEDAD INTELECTUAL ‘Sala Espectaizads en Proteccion of Consuler ESOLUCION o2es-2018iSPOANDECOFT EXPEDIENT 14720171602 14, Mediante Requer nto OG8-2018/SPC de! 24 de enero de 2018, la Secretaria Técnica de la Sala solicita a Aspec que presentara copia de la resoluci6n emitida por el Superior Tribunal de Justicia de Brasil (Recurso Especial N° 744,602-Ru (2005/0087467-0) debidamente traducida al idioma espafiol. 415, E125 de enero de 2018, Aspec presenté copia de los siguientes documentos: (i) Resolucién emitida por el Superior Tribunal de Justicia de Brasil (Recurso Especial N° 1.331,948-SP (2012/0132555-6) en portugues; (ii) resolucién del Tribunal Superior de Justicia de Castilla — La Mancha, Espafia, Sala de lo Contencioso — Administrativo del 2 de octubre del 2001; «, (ii) Informe sobre el posible caracter jlegal y abusivo de la prohibicién de acceso a las salas de cine con comidas y bebidas adquiridas en el exterior del establecimiento del 3 de febrero de 2017, emitido por la Agencia Espariola de Consumo, Seguridad Alimentaria y Nutricién del Ministerio de Sanidad, Servicios Sociales e Igualdad de Espana. Por Requetimisnto 009-2018/SPC da! 26 de enero de 2018, la Secretaria Técnica de la Saia solicité a Aspec que presentara copia de la resolucion emitida por el Superior Tribunal de Justicia de Brasil (Recurso Especial N° 1.331,048-SP (2012/0132555-8) debidaments traducida al idioma espanol. 17. El! 30 de enero de 2018, Aspec presenté copia de las resoluciones emitidas por e! Superior Tribunal de Justicia de Brasil (Recurso Especial N° 744.602— RJ (2005/0067467-0) y 1.331.948-SP (2012/0132555-6) traducidas de manera simple en idioma espafiol. ANALISIS I. CUESTIONES EN DISCUSION 18. En el presente caso, este Colegiado determinaré: () Si Cinemark infringid los artfculos 47° inciso b), 48° inclso c) y 57° del Cédigo, por haber puesto a disposicién de los consumidores productos alimenticios con precios elevados; (i) si Cinemark infringié los articulos 49°.1, 50” inciso e) y 58°.1 del Cédigo, por restringir a los consumidores el acceso @ sus salas de cine con cualquier tipo de productos alimenticios que no hubieran sido adquirdos en sus establecimientos; rag INSIITUTO NACIONAL, DE DEFENSA DF L4-COMPBTENCTA V DE LA PROTDCCION DEL PROPIEDAD INTELLECTUAL Cali Dota Prora 19, San Bor, La 9! ~Fe Tas 228 1800 sn eben pr) Wik remraindsenpiati ge TRIBUNAL GE DEFENSA DE LA COMPETENCIA YDELA PROPIEDAD ITELECTUAL ee ‘Sola Eepoclateaaa an Protection a! Consular corte sore nice piel : cs RESOLUCION 929-20548PC.NDECOP! EXPEDIENTE rar201H002 (ii) si Cinemark infringié los articulcs 18°, 19° y 40° del Cédigo, por no haber sustentado y/o explicada las restricciones de ingresar productos alimenticios no adquiridos en su establecimiento, a las salas de cines; (iv) si Cinemark infringié los articulos 1°.1 inciso f}, 18° y 19° del Gédigo, por no contar con productos saludabies, dentro de los productos puestos a disposicion de jos consumidores (v) si coresponde ordenar a Cinemark el cumplimiento de una medida correctiva; (vi) sicorresponde sancionar a Cinemark; y, (vii) si corresponde condenar a procedimiento. inemark al pago de costas y costos del lll, ANALISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSION 1. Respecto a k SI lisposicién de los consumidores de productos alimenticios con precios elevados. El articulo 47° del Cédigo prescribe en su literal b) que en los contratos de consume no pueden incluirse clausulas o ejercerse practicas que impongan ‘obstaculos onerosos 0 desproporcionados para el ejercicio de los derechos reconocidas al consumidor en los contratos®. 20. De otra lado, el incisa cj del articulo 48” del Cédigo® dispone, entre otros, que en los contratos de consume celebrados por adhesién o con cléusulas generales de contratacién, debe cumplirse con la buena fe y equilibrio necesario en los derechos y obligaciones de las partes, lo que en todo caso excluye /a ufilizacién de cldusulas abusivas. 21. Por otra parte, el articulo 57° del Cédigo: senala que también son métodos abusivos todas aquellas otras practicas que, aprovechandose de la situacién +” Ley 20671, CODIGO DE PROTECCIGN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Articule 47*.-Protecclin minima dt ‘contrato de consumo. En les contrsios de consurna se cbsorva lo siulente: ©) .’No pueden incése cllustles 0 sjerceree précticas que impongan obstéculos oneroses 0 desproparcionades para el sjeroicio de Ics derechos recanocides al consumidar en los earlatos, LLEY 29571, CODIGO DE PROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Ariculo 48°, - Requisites de las Clausulas contenicas en un contrato de consumo por adhesién. En ics coniretos de consumo celebrados por tein con nie gona cotta, deo cme con ents res ) ©. Buena fe y equiibrio net Ulzaclén de elasulas abu rio en los derscnos y obigaciones de las partes, lo qua en todo caso axcluya la «LEY 29571, CODIGO DE PROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUINIDOR, Arliculo 57°, - Practicas abusivas. - 9146 INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LACOMPRTENCLA ¥ DEL# PROTECCION DE LA PROPIEDAD INTELECTUAT, ‘Gals De a Praca 104, Som Pan, Lima t= Pei #7: 224 7800 ‘emails eomalarerscoy gob TE oc nc ge | TRIBUNAL GE DeFeNSA DE LA COMPETENCIA } YDELA PROPIEDAD NTELECTUAL i 4) Sain Espociaveads on Hroteseton a Consuniaer e ‘RESOLUCION 0243 2078/5PC:MDECOPI ExPEpIENTE var-2017/0C2 de desventaja dei consumidor resuitante de las circunstancias particuiares de la relacién de consuma, le impongan condiciones excesivamente onerosas 0 que no resulten previsisles al momento de contratar. 22. La Comisién declaré infundada la denuncia contra Cinemark en este extremo, al considerar que el hecho que la derunciada ponga a disposicién de los consumidores diversas productos alimenticios a determinado precio, no implicaba que estuviera_imponiendo obstaculosonercsos. 0 desproporcionados para el ejercicio de los derechos reccnocidos al consumidor en un contrato de consumo. Asimismo, indicd que dicha conducta tampoco podria ser considerada como un aprovechamiento de la situacion de desventaja del consumidor, dado que ésie tomaba conocimiento de los precios de los productos alimenticios -antes de adquirirlos- y decidia libremente si concretaba su adquisicion. En su recurso de apelacién, Aspec sefialé que Cinemark estaba trasgrediendo el derecho a la proteccién a los intereses econdémicos de los consumidores, al obligarios a cancelar cinco (5) veces mas del precio de los productos, lo cual resultaba una cldusula abusiva establecida de manera unilateral y desproporcional en las salas de cine. Asimismo, indicé que resultaba ser un método comercial coercitivo, al no permitir a los consumidores la altemativa de poder optar por productos de idéntica o mejar calidad y catacteristicas a un precio menor. 24. Sobre el particular, es necesario indicar que él articulo 4° del Decreto Legislative 757, Ley marco para el crecimiento de la inversién privada (en adelante, el Decreio Legislative 757) prescribe lo siguiente: “LEY MARCO PARA EL CRECIMIENTO DE LA INVERSION PRIVADA (.) TITULO Ii, DE LA ESTABILIDAD JURIDICA DEL REGIMEN ECONOMICO. (..) Articulo 4° La libre competencia imolice que los precios on la economla resuitan de la oferia y la demanda, de acuerdo con lo dispuesto en fa Constitucién y las Leyes, Los dnicos precios que pueden fifarse aciministrativamente son las tarifas de los servicios pablicos, conforme a fo que se disnonga expresamente por Ley del Congreso de la Repitblica.” 25. Conforme la Sala ha sefialado en anteriores pronunciamientos, la finalidad de esta norma es evitar que la Administracion Publica o cualquier entidad ‘También son métecos sbusives todas aquellas oitee prices que, apravechandose do ia stuacién de desveviaja del consumidor esuitante de las excorstancias paricviaras da ls velacion de ecnsumo, le inigengen eondlcicnes excesivemente onerosas o cue na resultensrevefoas al momento de con ala, * ep Resoluctn 1784-20151SFC-INDECOPI del © da mares de 2016, 10/48 INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROYECCION DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL, Cale Des Pras 10, Sa Bory, Lina Prk (ME: 724 7300 ‘esnell coneeCndicopegoepe ibe eenasndecyesee TRIBUNAL DF DEFENSA DELA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sola Espectalzag en Protecoln al Consumer RESOLUCION 0243-2018/SPC-NDECOP! expepienre ter-20170002 estatal tenga discrecionalidad para intervenir en la asignacién de bienes y servicios en el mercado, directa o indirectamente, a no ser que medie una autorizacion expresa mediante una ley. Este ultimo es el caso de la fijacion de tarifas de los servicios ptblicos por parte de los organismos reguladores, quienes cuentan con una habilitacion legal para ello. Cabe setialar que, aunque el Decreto Legislative 787 es una norma anterior a la Constitucién Politica dei Peri de 1993, encuentra concordancia con el modelo econémico que ésta propugna, en el cual ef derecho a la propiedad privada, la libertad de contratacién, la libre iniclativa privada y la libertad de empresa son los pilares de la economia social de mercado en un régimen de libertad de precios*. Lo sefialado demuestra que Cinemark tiene la facultad de determinar los precios de los productos que expende en sus salas de cine, en virtud al derecho a la libre contratacién, libre iniciativa privada y libertad de empresa, por ende, el andlisis respecto a si en su calidad de proveedor cumplié con brindar un servicio idéneo, afecté la proteccién minima al contrato de consumos o aplicé alguna clausula y/o practica abusiva en el mercado, no involucra regular el precio de los productos que comercializa, ni establecer cual seria el adecuado para los consumidores Asimismo, es pertinente indicar en este punto, cémo la legislaci6n y doctrina comparadas resaltan, a su vez, que las normas sobre clausulas abusivas no tienen por objeto fa regulacién de precios. Ello guarda coherencia con la economia social de mercado consagrada como régimen econdmico en el ordenamiento juridico peruano, el cual tiene como uno de sus principales pilares la lipertad de los privados de fijar los precios de los productos o servicios que ofrezcan en el mercado. De este mado, el deseauilistio que se evaluaré para determinar Ia existencia de una clausula abusiva no serd analizado_en_téminos econémicos atinentes al precio, sino mas bien en t6rminos juridicos relacionados con los derechos y obligaciones asumidas por las partes, esto es, las posiciones que cada una de ellas asume en la relacion contractual entablada: los desequilibrios en las prestaciones contractuales asumidas por las partes CONSTITUCION POLITICA DEL PERU. - Anculo 58° Le inciava pihads ee Kore. Se ojeres en une economia social 6= mercada.Bzjo acta réqimen, el Estado cients el desarralo dal pale, y setda prinopalrente en les srees de promeciin ce emploe, slud, edueaciin, seguridad, sarvcis publiees ¢ infestuctir Articule 59°. Estado estimula is creacién de iquaza y garariiza la /bertad de trebslo ylaficerad de empress, comers e insustia, El ojiciie de estes Ibertades no dete cer lesa & la era, ne la sac, ni a la sagurdad publices, €| Eslada brinda oparunidades de supsracion 2 lee veciores que suffen sucker desigualdes: en il sentido, promueve las pacuarias emprecas an todas sua madelidacs 1148 INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LACOMPBTENCIA Y DE TA PROTECCION Dé LA PROPIEDAD INTELECTUAL Calle Debs Pra 164 Sev B90, Lia d= Po Tele 224 7800 eonaitcotstesterdscon gb pe Wad: unsoery ge | TRBUNAL D8 DEPENSA DE LA COMPETENCIA | VDE LA PROPIEDAD NIELECTURL ‘Sala Espsctlizacs en Proteccien a] Consuniaor AESOLUCION 0245-2018/582:NDECOPI EXPEDIENTE tara tTICC? 29. Finalmente, cabe sefialar que, distinto seria ei caso si lo denunctado y analizado fueran oltas conductas; tales como: la presunta trasgresi6n al deber de comercializar productos idéneos 0 inocuos recogidos por el Cédigo, etc., donde la autoridad administrativa si puede analizar la obligacién de los proveedores de entregar productos y servicios que correspondan a lo que un consumidor espera, atendiondo a su naturaleza 30. Por tanto, corraspanda confirmar la rasolucién venida en grado, en el extremo que declaré infundada la denuncia contra Cinemark por presunta infraccién de los articulos 47° inciso b), 48° inciso c) y 87° del Cédigo, en tanto ef deber de idoneidad, la proteccién minima del contrato de consumo, clausulas y practicas abusivas, no implican la regulacion de precios en el mercado. NL2, Respecto_a la responsabilidad _de Cinemark por infraccién a los articulos 49°.1 y 50° inciso e) del Codigo 11.2.1. Sobre la nulidad parcial de la Resolucién 4 del 23 de marzo de 2017 y de Ja Resoluci6n 849-2017/CC2, en el extremo que consideraron la restricci6n al_acceso_a las_salas de cine con alimentos cue no hubieran sido adquiridos en dicho establecimiento, como una presunta infraccién del articulo 58°.1 del Codigo El articulo 10°.1 del Texto Unico Ordenado de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General establece coma causales de nulidad del acto administrativo la contravencién a las leyes'. Asimismo, el articulo 252° de la referida norma’ dispone que, para ejercer la potestad sancionadora, la autoridad administrativa requiere haber seguido el + DECRETO. SUPREMO 006-2017JUS. TEXTO UNICO ORDENADO DE LA LEY 27464, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL Articulo 10*- Causales de rulldad. Son vicis eel adie ‘administrative, que cautan su rldad de pleno cerecha, os siguieriee 4, La contiavencién als Gonstitucitn, a las ieyes og las nanos reyiamertaria, © " DECRETO. SUPREMO 006-2017./US. TEXTO UNICO ORDENADO DE LA LEY Zrei4. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL. Articulo 2522. Caracteres del procedimianto sanclonador 262.4 Para al elercizio de ls potestad sancionadora se require oblicateriemente nater sequdo e! precedimionte legal o eglementariamente eslablecko caracterizada por 4. Diferentiar en su esinicurs ene la aucoridad que condoze lo fase instructoray ta que decide la aslcecion. ce Ia seni, 2, Considerar que Ios heches probades por rescluciones judicales| procedimientcs sencionadores. Imes vinculen a las eniidades en sus 8, Netificar alot adminietades fos hechos que se ie imaulen 2 Ulu de caryo, ls caloacién de las intacclonae gue {eles hechos pueden consul y la expias/n de las sancionas gua, en Su cass, se le puidlara lmperer, acl coma la lutotidad competente para imocnarla sanclén y la norma que atabiya tal compatencia, 4. Otorgar al administreeo un piezo de cinco diae para lonular sus alegaciones y ulizer los mecios de defense admitdes per e° otdenamienis jrsico conforma a) ruerat 171.2 tal anfeulo 171, zim cue la abetencién cel bercicio de este derecho puoda consitereres clementa ca lula en ecrtravia a sa situacien, 12186 INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LA COMPBIENGIA Y DE LA PROLECCION DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL all Fe Pra 1, Sa Roy tua AT ~ Pek 7 TA. 2747800 ema cormiuasnedcopnaohgs/ Webs erase pe 32. 36. ‘TRIRUWAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCUA ‘DELS PROPIEDAD INTELEGTUAL Sola spoctezade en Pro‘eecion at Consular RESOLUCION 0243-2018/5PC-NDECOPI Expepiewre tar-2ct7icee procedimiento legal o regiamentariamnente establecido. De acuerdo con dicha norma, la resolucién que da inicio al trémite del procedimiento sancionador deberd contener, entre otros requisites, |a calificacién de las infracciones que tales hechos pueden constituir, es decir, la formulacién de los cargos imputados. La formulacién de cargos constituye un tramite esencial del procedimiento sancionador, pues permite al administrado informarse de los hechos imputados y su calificacién como ilicitos, a efectos de poder ejetcer adecuadamente su derecho de defensa en el marco de un debido procedimisnto, Dicho acto, ademés, determina cuales serdn los heches que serén objeto de controversia, probanza, andlisis y decision en el procedimiento, por lo que la autoridad debe ser cuidadosa en su formulacién. En su denuncia, Aspec manifesté que Cinemark restringla a los consumidores el acceso a sus salas de cine con alimentos adquiridos fuera de su establecimiento comercial, lo cual no constituiria una restriccian justificable. Mediante Resolucién 1 del 23 de marzo de 2017, la Secretaria Técnica de la Comisién admitié a tamite la denuncia de Aspec, incluyendo el hecho denunciade narrado en el parrafo anterior como una presunta infracci6n a los articulos 49°.1, 50° inciso e); y, 58°.1 del Cédigo. En ese contexto, mediante Resolucién 849-2017/CC2 del 26 de mayo de 2017 la Comisién declaré infundada la denuncia de Aspec en contra de Cinemark por presunta infraccién de los articulos 49°.1, 50° inciso e); y, 58°.1 de! Codigo, en el extremo referido a que la denunciada habria restringido el acceso a sus salas de cine con cualquier tipo de productos alimenticios que no hubieran sido adquiridos en dicho establecimiento. Sobre el particular, este Colegiado considera que la conducta referida a que Ginemark habria restringido el acceso a sus salas de cine con cualquier tipo de alimento que no hubiera sido adquiride en su establecimiento, califica Unicamente como una presunta infraccién de los articulos 49°.1 y 50° inciso e) del Codigo, referido a la presunta existencia do cléusulas abusivas mas no como una infraccién del articulo 58°.1 del Cadigo. Ello, en tanto, el articulo 58°.1 del Cédigo: hace referencia a la presunta existencia de métodos comerciales coercitivos 0 engafiosos, a través de figuras como: el acoso, la LEY 29571, CODIGO DE PROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artieulo §8.-Definicién y aloancos 58.1 El derecho de Inge consumidora la protaccién canta los mtodas comercial agresivos © engeftosoe ‘pica ue los sroveedares no pueden leva" a ccbo précticas gue meinen de fora signicaiva la lbarad! oa elsccisn de Cconsumidor através de figuras oorne sl acoso, la ecacsien, la infoencia Indebida @ a flo 13148 INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE L'COMPETENCIA ¥ DE LA PROTECCION DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL. alls De ds Prin 104, Sar vi, Lina 4 «Por Tf 2267200 ‘emai conaianannascoregab po / Web: wrensnteconigehoe TRIBUNAL. OE DEFENSA DELA COMPETENCIA ¥ OFLA PRO*EOAD HTELECTUAL ‘Sia Especllfeaio an Proezziéa al Cansumtder RESOLUCION 0249-20191SPC-INDECOP! exeenrenre warcosree2 coaccién, 1a infivencia intebida o el dolo; tipificacién que a criterio de esta Sala no recage lo denunciado en el presente caso. 37. Porlo expussto en los pérrafos precedentes, corresponde declarar la nulidad parcial de la Resolucién 1 y de la Resolucion 849-2017/CC2 que imputaron y se pronunciaron, respectivamente, sobre la conducta consistente en que Cinemark habtia restringido el acceso a sus salas de cine con cualquier tipo de producto alimenticio que no hubiera sido adquirido en su establecimiento como una infraccién del articulo 58°14 del Cédigo. En consecuencia, se ordena el archivo de dicho extremo de la denuncia. (11.2.2. Sobre la forma como otros paises abordan la_conducta referida a la restriccion de acceso a las salas de cine con cualquier tipo de alimento y/o bebida que no sea adquiride en dicho establecimiento 38. Al respecto, este Colegiada considera pertinente tener en consideracion como se ha venide analizando en otros paises el terna de la prohibicién de acceso a las salas de cine con alimentos y/o bebidas que no son adquiridas en dichas salas, Asi, la jurisprudencia de paises como: Argentina, Bolivia, Chile, Brasil, México y Espafia, da cuenta que no existe una posicion unénime respecto de Ia licitud o'no de la conducta materia de denuncia a nivel internacional. Asi, en primer lugar, en el pais de Chile, por ejemplo, la restriccion de acceso a las salas de cine con alimentos 0 bebidas adquiridos en el exterior no se considera una infraccién a la normativa de proteccién al consumidor. Ello, conforme lo ha considerado el Poder Judicial, en el proceso seguido por el sefior Jaime Lagos Henriquez contra Hoyts Cinemas Chile S.A. 40. Al respecto, en dicho pronunciamiento, la autoridad judicial indicd lo siguiente: (i) que, la prohibicién de acceso de los consumidores a las salas de cine del proveedor con bebidas o productos alimenticios que no sean adquiridos en su propio recinto constituye una limitacién debidamente informada a los usuarios, que no afecta su derecho a la libre eleccion entre los servicios ofrecidos por los proveedores, en el seno de un mercado variado y ampliamente competitive; (ii) que, no se habia configurado una discriminacién arbitraria o ilicita, dado que para ello habria sido necesario que a los consumidores se les hubiere prohibido el acceso portando bebidas adquiridas en el propio establecimiento en que se encuentra el cine, en tanto a otros, en similar situacion, se les permitiese el ingreso sin dificultades; y, (iil) que, la restriccién analizada representaria una condicién esencial del servicio ofrecide y formaria parte integrante del contrato celebrado con el cliente, sin que ello infringiera, la obligacién que se imponga al proveedor de respetar los términos 0 condiciones de la prestacién del servicio, conforme a lo que se 14146 INSTITUTO NAGIONAL DE DERENSA DE LA,COMPETENCIA ¥ DEA PROTRCCION DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Gale Du a Prova 104, San Borf, Lena 41 ~ Par Teles 2287800 email emi udm ge? Wh: ees pob.ge TRIBUNAL DE DEFENSA DELA COMPETENCIA \ Y DE La PROPIEDAD INTELECTUAL Liiva ile Sala Sxpectaznde on Promecien 21 Consider RESOLUCION 0263 2a1¥SEC-INOEDOP: EXpeDIEWTE ta7-201/003 jubiera convenido con el consumidar; asi como, que, el proveedor no hubiera quebrantado la regla que le impide negar injustiicadamente la venta de bienes o la prestacién de servicios comprendides en sus respectivos giros en las condiciones ofrecidas*. 41. En oiro extremo, en el pais de Brasil, la Primera y Tercera Clase del Superior Tribunal de Justicia (STJ) en los Estados de Rio de Janeiro (Recurso Especial N° 744.602-RJ (2005/0067467-0) y Sao Paulo (Recurso Especial N® 1.331.948-SP (2012/0132555-6), sefialé respectivamente, en los citados pronunciamientos que prohibir la entrada de los consumidores a las salas de cine con alimentos yfo bebidas compradas fuera de dichos establecimientos, constituia una venta atada (venta casada), por tanto, una praclica abusive que vulneraba el derecho de los consumidores” Bajo tal premisa, ef citado Tribunal de Justicia consider6 que esta restriccion, se oponia a la liberlad de eleccién de los consumidores de productos y servicios, siendo que, los proveedores no podian, entre otras practicas abusivas, condicionar la venta de un produeto 0 servicio a la compra de otro producto o servicio. Finalmente, indicaron que, la practica abusiva (venta atada) quedaba creditada cuando el proveedor permitia el ingreso de productos adquiridos en sus instalaciones y protibia el ingreso de aquellos alimentos adquiridos en otros lugares. 43. Por otro lado, es pertinente sefialar que en el pais de Bolivia, la conducta materia de analisis en el presente extremo constituye una vulneracién al derecho a la libre eleccién de los consumidores, contenida en el articulo 24° de la Ley 453, Ley General de los Derechos de las Usuarias y los Usuarios y de las Consumidoras y los Gonsumidores, norma promulgada en el 2013, (© nfemcion aera de: Vicptootctess /Oc257OTaDO52G817/POOEGBIDCTS5G% 84267 ‘elses So clonesib-ne nl zON aCe Dont hAONegatvats2ds:k20rrosian20s 4 20cenicio py Aciriema, cabo tener en conslderacion el dictamar femilde per la Comision Preventna ential de Chile, en la vestinecon sobre praclicas reetlctvas de la Fors ‘compsiencis por parte de Cinemark y Cine Hoyts, 3 Vavée de! cual earsiderélegtma la prohibicin implesta por be clades’ provandares. fnformacién —axreida ce: ilviawwidle ciidlohire -conteatlusloadaiciclamenss/Dctgmnsi%201125-2000, cf, Feche de consuks: 7 de febrero de 2018 Informacion extrada ce snip a eas cele SRL Cam neice ATCA Adal Rath aR da ACA setae ong MISO 2x0 vs PUP CSA/ACSIA toda gmaniosersidas-- blen/oneuicitcts ZU aiscemrs nao nrc varies Festa ge conta Fe tetce de 2 2 Vorfojes 178.8 180, 105 6 217 y 232. 265 del axnedionte 8 Informacién etiaida de: lide elasivonline.comvindn: onpibingsialas-y-llostenv2Z7629cines yeeros ‘Zusven-poohiiialimentos-sdoulidoe-sfunra bigileis lostia nos cory actual no 2 ulnoraeerechos ‘wala. Fasin de consuls: 7 de febrero ce 2018. 1i48 INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE 14 COMPETENCIA Y DF L4 PROTECCION DE LA PROPIDAD INTSLECTUAL. Cale Dea Psa 104, Sax Beri, Lina 41- Pr Tif: 224 780 ‘enailconsulon@indecnsgo ne WE eranindacapig pe a TRIBUNAL DE DEFENSA DELA COMPETENCIA we Y DELA PROPIEDAD WTELECTUAL. Siete ‘Sie Espucializade an Protezclin a! Canevmioy nse Nene anaes % RESOLUCION 0242-2018'52CNDECOPI expeonewre tar.z017ice2 siendo que se venia aplicando a ias saias de cine desde julio dei 2016 por lo cual dicha conducta constituia una infraccién a la normativa en materia de Proteccion al consumidor. Asimismo, cabe resaltar que, en Argentina, la prohibicién materia de denuncia, se considera una prdctica abusiva que atenta contra la libertad de eleccién de los consumidores, as! come el derecho al trato digno y equitativo de los mismos* contenido tanto en los articulas 8°bis” y 37° inciso b)" de la Ley Nacional N° 24,240 de Defensa del Consumidor, como en el articulo 42° de la Constitucién Nacional Argentina”. Por st parte en México, se aprecia que existen iniciativas legislativas para que el Parlamento Mexicana reforme los articulos 20° y 21° de la Ley Federal LEY GENERAL DE LOS DERECHOS DE LAS USUARIAS Y LOS USUARIOS Y DE LAS CONSUMIDORAS ¥ LOS CONSUIIDORES. SECCION VI, DERECHO A LA LIBRE ELECGION D= PRODUCTOS Y SERVICIOS. Articulo 24, (DERECHO A LA LIBRE ELECCION), J. Las usuarias ios usua‘is, las eonsurm(soras y Ios eonsumidares tienen devecha a elasirios products y servicios {qua requieran, al gual que seleccionar 0 cambar de proveedar que 2 su creriolee sou canvenente I.Los provecdores de protuctos o serieloe, no podrdn ordonar 0 Induek a las usveries ¥ 1s Usdstcs, les cconsumidoras y los coneumidores a conkatar con determinades proveedsres o quienes prozorcianen servicios ‘aunacres, Informacién extaida do; las ww nneuquen com/ahara-se pocte-ent/a-al-cine-comida-afueia-nSOA347, ‘kos uw. infobae comnendencias:201 7/7 OlNbieine-y-pochocls-covno-teciguia-cuanso-re-iedelan-envanoon= ‘slmentos-comprades-afvora), MtpJ/awry.auezaaazals com s’/potiasieata 2sierendaren-dve-vazcl-cinehods. or nesdoja-onirer-concoridade-sluors 16a8'2 Pacha de consulta 7 os febrr de 2018 LEY NT 24.240, LEY DE DEFENSA DEL CONSUMIDOR. CAPITULO Il CONDICIONES DE LA OFERTA Y VENTA. ARTICULO 8° bis: Trto digno, Practicas shusivas, Los proveecorte daberén gararlizarcandldlanes de atenciin y tate digno y equilalvo a os concumidores y usvarios, Dederan anstenarsa de desplega: cancuctaa que celoquen a jor corsumidores en stuaciones veigonzantas, vajaterse o Intimidatorias, No padran sera sobre los onsumicores extrarjsfos difewenciacion alguna cbre precios, valdades iécnicas © comercises o clalguler otro aspect relevania sodre los Bienes y sotvicus que comarciaice. Cuslauier exoepdicn a lo sevslado debsrd ser autorizaca por Ie autardad de aplicecion an razonea de Interés goreraldesicamerte fundadan En fos reclamoa erizajucicinles de deudas, cobocdn sbsienciae doubler cusiquler meds que le olorgus la spariancla de un eeciema jd Tales conductas, ademas de jas sanciones previstze on le presente ley. poorin ser prsisles de la muta cit establecida en ol aticula 52 bis do la presente noima, si petjuicis de cites resarommientos que cortespandieren al ‘consumo, siendo ames penalidades extorsivas sclkdarlamente a quien actuars en nombre set proveed LEY Ne 24.240. LEY DE DEFENSA DEL CONSUNIDOR. CAPITULO IX. OF LOS TERMINOS ASUSIVOS ¥ CLAUSULAS INEFICACES. ARTICLLO 27.-Irterpretaclon, Sin pejuici de la validaz del sonlate, se tendran por Ne convenes (> ) Las cidusulas que importen renuncia 0 rasivecion de let derschce del coreumidor @ amplien los derechos de la otra parte; we CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, CAPITULO SEGUNDO, NUEVOS DERECHOS Y GARANTIAS, Articul 42°. - Los consumidores y usuarios de blenes y savicios tienen derecne, an la relaciin Je consumo, & prolesciin de su sald, seguridad @ iniereses acondmcus; a una infonmeelén adecuada y vere2; « a ibevied de alecciény a condiciones ce trato equitalive y cigno Las sblotidades proveerdn a a proteccl6n de escs derechos, a la educacin para el consumo, ala dafensa de la ccompetencia conlra tess forma de iclarsicn ds laa reread. al control de los monopaion natustes y egal, ef de Js calcad y efciencia de ls servicios patflens, y a I consttucion da axociaciones de consuinigeresy 08 usua‘98 La logisicion establecers procedimientos elicacys para la prevancion y cohicion de rarfleios, y lee marcos sequiaterios de los sarvisios piblcos da campetancia nacionel, previenda la necesaiia paricpadin Ue les ‘ss0siacianes ds consumidorns y usuaric y de lea provincias interasacas, ef la oigan amos de carts 18i48 INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DL. LA PROTECCION DE LA PROPLNDAD INTELECTUAL Gale Deda Pra 105, Som Ba, Lic 2 « Prd et: 228 7809 ‘email couatax ntccr ache / Was: tue inc ihe TRIBUNAL DE DEFEWSA DBLA COMPETENCIA ¥ DE LA PROPIEDAD INTELECIUAL ‘Stl Especiahzods ea Prolecclén al Constnldor RESOLUCIGN e2es.z0T8SPCINDECOH EXPEDIENTE t4r-0tri0c2 il 4 i de Cinematografia, a efectos de mejorar las condiciones bajo las cuales los consumidores asisten a los cines; siendo que se plantea la eliminacién de la prohibicién que actualmente existe para el ingreso de alimentos y bebidas comprados al exterior de los cines. 48. Finalmente, a nivel europeo, en algunas comunidades auiénomas de Espafia se ha legisiado sobre la materia, incluyendo referencias especificas al consumo de alimentos y bebidas en los cines; y, si bien en no todas se ha regulado dicho tema de manera especifica, éstas no facultan al proveedor a prohibir de manera general el consumo de alimentos y bebidas dentro de las salas de cine, si dicha medida no se aplica sin discriminacién ni desigualdad a todos los usuarios, Por otro lado, en aquellas comunidades auténomas en las que no se ha regulado dicho tema, la prohibicién de ingreso a cines con comidas y bebidas adquiridas en el exterior de los mismos resulta una clausula abusiva. Asi, entre algunos de los antecedentes jurisprudenciales en materia de ‘consumo en Espana, sobresalen: (i) La Consulta N° 83 de la Cooperacién de | Consumo (1998), la misma que consideré que el derecho de los ! consumidores de elegir los productos que deseaba consu adquirirlos gozaba de supremacia frente al derecho de adimi pronunciamiento emitido por e! Juzgado Contencioso Administrative N° 4 de A. Corutia, el mismo que ratificé la sancién impuesta a una sala de cine que prohibla el acceso con productos comprados en el exterior (il) el pronunciamiento emitido por el Tribunal Superior de Justicia de Castilla — La Mancha en el afio 2007 (STSJ Castilla La Mancha 2001 n* 82/2001 de 2 de octubre), el mismo que indicd que se restringla arbitrariamente la libre capacidad de eleccién del. consumidor de elegir los productos que deseaba adquirir y donde adquirirlos, ast como que se limitaba su decisién de acceder al servicio principal relativo a la exhibicién de peliculas. Finalmente, dicho tribunal también consideré que la citada practica también se podia encuadrar como una clausula abusiva que afectaba el perfeccionamiento y ejecucién del contrato, contenida en el articulo 89°.4 de la Ley General pera la Defensa de los Consumidores y Usuarios, eprobado mediante Real Decreto Legislativo 4/2007 (TRLGDCU). = Informacion exraida de wes qoh ae/AEGOSANAMoes/eacumenteyecnsumolesiudastecnsuRes 1808 ni Fecha de consulta: 7 ce febrero 2 2016 forrmacion extraide do: hips:i/stvia uckn eateentrolceseniecllabaios/34/101.ad Fecha de consuie: 7 de fanaa e208 % Informacion extratda de brindiwew.secosan nest gob sBlAECOSANKdnea/rinn, mantoa/consumofesuidin Consultee 2017.pAt Feche de census: 7 de febrero de 20:8 17/06 INSTITUTO NACIONAL DE DEPENSA DE LA COMPETENCIA ¥ DE 1-4 PROTECCION DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL (Cale Dein Pre 104, Sa ory, Lima ~ Pers: 724 TOG email contan@indecop gob te7 Woes iudt hs TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIS " YDELA PROPIEQAO INTELECTUAL If), ‘SolaEepectaizaca en Protecctinal Consumer RESOLUCION o24s-20rmsPC.INDECor XPEDIENTE 147-20171002 De igual manera, en ei afio 2003, ia Audiencia Provincial de Madrid considers que la restricci6n ojecutada por los cines no estaba amparada por el derecho de admision, pues introducia una discriminacién injustificada respecto de los productos alimenticios y bebidas adquiridos en establecimientos que se encontraban en el exterior. Finalmente, en el Informe emitide por la Agencia Espafiola de Consumo, Seguridad Alimentaria y Nutricion del Ministerio de Sanidad, Servicios Sociales 6 Igualdad de Espafia, sobre el posible cardcter ilegal y abusivo de la prohibicién de acceso a las salas de cine con comidas y bebidas adquiridas en el exterior del establecimiento, denominada “Consultas 2017’ se sefialé que desde la perspectiva del consumidor, dicha conducta constituia una clausula abusiva, en atencién a las siguientes consideraciones: (i) a referida restriccién era una condicién general incorporada a un contrato que no habia sido negaciado individualmente, y, que producta un desequilibrio entre las partes, contraria a la buena fe, dado que el consumidor se privaria de la prestacién principal de forma injustificada, hablendo abonado la entrada en base @ una limitacién impuesta unllateralmente; (ii) la referida limitacién era respecto a un servicio accesorio que no habia solicitado el consumidor; ello, teniendo en cuenta que la actividad principal de la empresa no era la venta y distiibucién de comida y bebida; y, (i) la citada prohibicién -aun informada a los consumidores previamente a la adquisicién de la entrada- constituia una clausula abusiva que limitaba los derechos basicos del consumidor y usuario (articulo 86°.7 de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios, aprobado mediante Real Decreto Legislativo 1/2007 (TRLGDCU). 11.2.3. Sobre la aplicacién al caso en concreto 51. 52 El articulo 1*.1 literal c) de! Cédigo dispone que los consumidores tienen el derecho a ser protegidos frente a clausulas abusivas insertas en los contraios celebrados con los proveedores* E\ articulo 48° literal c) complementado con el articula 49° del Codigo, sefiala que en los contratos por adhesién y cléusulas generales de contratacion no aprobadas administrativamente, se consideran cldusulas abusivas todas aquellas estipulaciones no negociedas individualmente que coloquen al Informactin extraida de: pitas previa ulm es/cantolesesatpsPteabalns/S4/iC1 not Fecha de consus:7 de febrero 22018 LEY 29571. GODIGO DE PROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Ariculo 1°. - Derechos de los consumidores. 1.1 En [os lsiminos eatablecidos por el presente Cadige, los consumicores tienen ks siguientes derechos, ue Intaaces aconémicos y st padicular cor nretcles coetctves, cualaer ova priches endlogs @ Infomaclon Productos. senvsics igs clausutes abusives, métedos 18/46. INSTITUT NACIONAL DE DEFENSA DE 14 COMPETENCIA ¥ DB LA PROTECCION DE TA PROPIEDAD INTELECIUAL (Calls Ds la Prose 101, Sx Bor, Lina = Pr / Ty 224 780 omnis constaCcope gop / Vit: ema indsre 06 be TRIBUNAL DE OEFENS& DE LA COMPETENCIA YDELA PROPIEGAD INTELECTUAL ‘Sala espaclticala en Proteceibn a Consumer RESOLUCION o203-2018SPCANDECO™ ExpEDIENTE s4rosTiCc2 consumidor en una situacién de desventaja o desigualdad o anulen sus derechos. Para su evaluaci6n, se tiene en cuenta la naturaleza del producto o servicio objeto del contrato, asi como las circunstancias que concurrieron al momento de su celebracién, ta informacion brindada al consumidor, asi como el resto de cléusulas estipuladas en el contratow. 53. Es importante precisar que las cléusulas mencionadas anteriormente son conocidas « nivel doctrinario como clausulas abusivas 0 vejatorias. En ese sentido, los praveedores no pueden oponer a los consumidores cldusulas que se encuentren en los contratos de adhesion o en cldusulas generales de contratacién que celebren con ellos, catalogadas como abusivas por las normas citadas precedentemente. Al respecto, conviene resaltar que, en la dindmica actual del mercado, la contratacién masiva se impone como esquema de contratacién en las relaciones de consumo, ahorrando numerosos costos de transaccién (tal como sucede en el mercado inmobiliario). Esta consiste en la celebracion de contratos en serie dsnominados contratos de adhesién, en los cuales el consumidor como parte adherente (la que no redacté las clausulas) se limita a aceptar o rechazar los términos contractuales redactados previamente por el proveedor que es la parte predispanente (la que redact6 el contrato). 55. Este Colegiado ha sefialado -en pronunciamientos anteriores que la finalidad de que el ordenamiento tipifique cléusulas abusivas en tal esquema de contratacién, responde a que en estos casos los consumidores séio tienen la libertad de contratar, esto es, le capacidad de elegir con qué proveedor contratan, més no con libertad contractual; es decir, la potestad licita de establecer e! contenido del contrato, la cual estd reservada exclusivamente a los proveedores, no existiendo negociacién alguna, Asi, la ley ha previsto como mecanismo de proteccién la regulacién de cldusulas abusivas, con miras a evitar un eventual desequilibrio significativo en las posiciones asumidas por proveedor y consumidor®. LEY 29071. CODIGO DE PROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR, Articulo 49% Deflaiclén de oldusuias abusivas. 49.4 Enloe contates por aciesin y an tas clausulas genersles de conirslacién ro aprabadas adminstravamsnte, se considefan clausuies abusivas y, por tanto, inexgises (eves aquallas eelloladones no neqociades indvieuaimente cue, en conira de las exienicias de la buere fa, ccloquen al consumider, en su penulelo, en Una situecion de desventajaa desigualdad a anulen aus cerechas 49.2 Para la evstuacion de las clfusulzs ctustvas, se Vane en cusnia la naluralaea de los producics 0 servicios ‘objets del cantrate, teds iss evounsluncias que concuren en ef momento da su celeuracén, Inclla la infornecion que se haya trindedo, asi come tocas Ine demas clusules del centato o de eo del que este depence. as ¥ Yer a Resolueon 72-2012/SC24NDECOP! de! 11 do enero de 2012, la Rasolucién 1748-2016/SPC-INDECOPI del 2 de mayo de 2014 y la Rescluckin 2002.21 7/SPC-INDECOP! sel 20 de junio de 2047. En tal semido, tos autores peruanas especiistes en Daracha Contractual concuerdan en el fundamento ¢e fa raculacién ce las clusulas ebusivas. A moda de slemple, puede ctarse « De Ls Puente y Levalle quien sonale eo 19/48, INSHITUTO NAGIONAL DE DEFENSA DE LA‘ COMPETENCIA ¥ DE LA PROTEGCION DE LA PROPIEDAD INTELRCTUAL Celis Ds Frsz 104, Sax Bor, Line 41~ Fer TF: 224 7500 nai exeer@indece ph ee / Wb sea dss gb ge TRIBLWAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA YDELA PROMEDAD INTELECTUAL ‘Sola Bspecltizads en Protecién #!Ceneumicor ESOLUCION o242-2918/S°C:INDECOP EXPEDIENT tsrz0tTice2 56. Ei articulo 49° 1 del Gédigo establece que en los contratos por adhesion ¥ en las cidusulas generales de contratacién no aprobadas administrativamente, se consideran cléusulas abusivas y, por tanto, inexiaibles, todas aquellas estipulaciones no negociadas individualmente que, en contra de las exigencias de la buena fe, coloquen al consumidor, en su perjuicio, en una situacién de desventaja o desigualdad o anulen sus derechos. 57. Para la evaluacién de las clausulas abusivas se debe tener en cuenta la naturaleza de los productos a servicios objeto del contrato, todas las } circunstanclas que concurren en el momento de su celebracién, incluida Ia " informacién que se haya brindado, asi como todas las demas clausulas del contrato o de otro del que este dependa. Tal camo se ha visto, el articulo 49° del Cddigo, define el concepte de clausula abusiva y los criterios a tener en cuenta al momento de su evaluacién, siendo importante indicar que la lectura de dicho articulo se debe realizar con los articulos 50% y 51° de dicho cuerpo normativo, los mismos refarancla a 128 clausulas abusivas erumaredas en al anfcule 1998 del Cédige Civil, que: ‘ro cabs dude de que la Ceclaroi6n ds invader de esiss ostipuiasiones, abeducu a un propésita do evier abuses por perle de ios preredeclantes, protegiéndose asi @ le parte déail en le negaclacén contracivel (BE LA PUENTE ¥ LAVALLE, Manuel “Las cHusulas generaias de conirstacisn y la protscoiin al consimidor: Themis ~ Revista de Caruso, Sogunda Epoea, 1985, N34, pays. 18 y 20), Por su parte, Espinoza Espinaza indica: "SY blen es clerio los contratos Standard san un instruments tan it qe es injosibie elimrerios, sland ingens pansar que can su elimiacisn Se ‘offeoe una tiela al consundor, oc debemes perder de visa que un adecuado sistema de contrat de asin lipo ce ‘contratas pera eviter siusciones que afeclen los derechos di kas cansumiboras, aei como de clros agontes ‘eoondmiaos, en aras de resiatlecer of equibrio de la roleckin contractial con aguslioe ave predisporen 103 ‘contratos de adiesién 0 fas cldusulas generales de coniriacion (..J Es, derko de este marco conceptual que abemas enfocer a (at cidusiiss vajstorise” ESPINOZA ESPINOZA, an, "Las ciéusulas vjalarcs en OS ‘eontratos esipuladas unistoraimaats’, on Dervoho de fox Consurmdoras, Extorial Redhas, Lima, 2008. P. 160. % LEV 29571. 060160 DE PROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Arficulo 60°, - Cliusulas abusivas de Ineticacia absoluta. Son clfusulas sbus'vas ce (nficaciaabsolita las siqulantas 3. Las que excluyan o limiten la responsabilidad cel preveesor 0 sus dependientes por dole © culps, © as que: \vasladen la rasponsativad al cansumior por los hechos u omisiones del proveedar b. Las que fecuten al preveedor a suependar o reselver unilateraimante un coniralo, salvo disposicsn lagal eistnta le apizacisn de norms prucencisles cebida™iente sustenladas emdes por e aulrigad correeperciente. ©. Las quo facuiter al provecder @ resaiver un conta sin comiunicacion previs © a ponet An a un contrato de uracisn indeterminada sin ur plaza de antelacén razsnable, sao cisposiion logal distin c la eplzacion de owas prodercicles debidamente custentadas emildas por ls aulorised correspondiente, 4. Las que establezcan a favor dal proveedor la fecultad unl3zeral a erorragae renovar el contrat, Las qus excluyan o ire los derechos legales recoroctdoe a ks cansumidores, come el derecha a efectuar payas anlicipados 0 prepages. © a opener la excepsiin de Incumplimiento © a elercer el deracko de retercon, fonsignacin, entre cos {. Las que establezcan respecto dol eonsumidcr lniteciones ls Fecullad de oponar mieepdionne procescles, lenitaciones alk presertacion de pruebas, imersion sla carga de ia prutba, ante Sos derechos cence mnenles tdetico procesc. 9. Las quo establozcan la renuncia dol cansumicor &fermular senuncis por Inieeciin ala narmas del presente Gedo. bh Las que sean contrarias © Vilatrias = namnas de orclen pbliza @ do eardctorinaeretva, ™ LEY 29871, cOpIGO de Inallcacia roativa De manera enunative, aunque no finitaiva, son clausutas abusvas atendlendo al easo ci 43, Las que impangan obsticulos crarasae @ desprcparcionades para el ejerccio de k Consurrider en los con'etos, PROTECCION ¥ DEFENSA DEL CONSUMIDOR, Ariculo 61°, - Cidusulas abusivas #0, ls sigulontes erechee reconocidos al 20166 INSTITUTO NAGIONAL DE DEPENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROTECGION Di LA PROPIEDAD INTELECTUAT Galle Dl Prva 204, Sem Bor, Lens 12 Par / TA 2247200 at coneicr deep gb pe / WS: ec goboe {TRIBUNAL GE DEFENSA DELA COMPETENCIA pan | ¥ : | YOELA PROPIEDAD INTELECTUAL Ges) ae Bes] (IISIS(SCILIn ||) Suto Especiniae en Protecctin al Coasumidor Uaioe: i bse E é i RESOLUCION 0243-201@"9PC-NDECOR! ENPEDIENTE 47-20¢71002 que enumeran determinados supuestos que permiten identificar ios casos en los cuales se configuraria una cldusule abusiva, sea de ineficacia absoluta o relativa 59, En este orden de ideas, los requisitos para determinar si estamos ante una clausula abusiva son los siguientes: (i) Que no haya existido una negociacién entre cl consumidor y el proveedor respecta del contenido de la clausula materia de cuestionamiento. Si el proveeder acredita la existencia de negosiacion, la denuncia debe declararse infundada: y, (i) gue exista desproporcién injustificada entre los beneficios, riesgos y costos asumidos por ambas partes en perjuicio del consumidor. Cabe anotar que esta Sala ya ha precisado que, en el marco del Cédigo, los requisites sefialados son aplicables Gnicamente a las clausulas abusivas de / ineficacia relativa (reguiadas en el articulo 51°), pues las de ineficacia absoluta (fecogidas en el _articulo 50°) son abusivas per se, sin que sea necesario un andlisis de vejatoriedad posterior. 61. Enel presente caso, Aspec denuncié a Cinemark debicio a que, a través de la colocacién de carteles restringia el acceso de los consumidores a sus salas de cine con cualquier tipo de producto alimenticio que no hubiera sido adguiridos en su establecimiento. 62, La Comision deciaré infundada la denuncia contra Cinemark en este exiremo, al considerar que la restricci6n establecida por la denunciada no podria ser considerada como una.clausula abusiva 0 un métoco comercial agresivo o engafioso; siendo que, por el contrario, ésta -en este tipo de servicios- se encontraba justificada y resultaba ser una practica usual en el mercado. 63. En su recurso de apelacién, Aspec sefialé que se atentaria el derecho de los consumidores a la libre eleccién entre productos idéneos y de calidad que se ’b. Las que petmitan al prevesdor maifesr unilatoralmente las condiciones y termina de un contro ds duracién ‘continuads, en peucio del consumer, salvo que ckedezcs = motives rupresadoe en ély el consumigor goce el derecho a cesvincularse dal misma sin nanalzadiin alguna. Lo dspueste ene) presente Weral ro. afscta (as ‘eldusules ce edapiacdin de los precios # un incice de ajusle legal nla Fjacin de tafas de oe servicios pubko0s sujtes « regulsoen ecerdrica Las que establazcan la préroga utomties de! canueto Wando un plaza excerivemente brove part gue el ‘consumider merifeste su valuntad de ne gro:rogar, 4d. Las que establezcan cargas econdiioas 0 procedimentos engorrosos para electusrquelze ante el proveeder, ao ‘camo iés que estcbiczcan procedirienios engorr=scs para procader # |3 reparacién del producto no id6n99, 0 sepegan cuiquir aio prove oazcin por pare del consumor cue impose dabem pvecsé ss derechos 2, Las que pormian al preveedor celegar la siecucién da si prastaclén a un tersoro euanda aguel A ‘sus cusidades parsonaies. Las ue eslabiezcan que ei proveeds* puede cambiar uniatoraimente sn peruiee del eonsumidor el tipo de ‘roned= con la que fue eelebcade el cn 4 por 1 Verls Reson 1824-2014SPC.INDECOPI del 11 ce junio de 2018 21148 INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE L4 PROTEGCION DE LA PROPIBDAD INTBLECTUAL Galle Din Pras 104, Sor Bria, Lr 41 Pr TU: 224 2200, emalsconstex@indeesigchpe ? Web eave siecorignh.ve 64, 66. aoe 7 TRIDUVAL OE DEFENSA CELA CoMPETENEIA ys j Ponta Motieba nIELECIOAL Ba) (eae Spo} | Sk espuctaenas neal Conuror deberie pee Mita ESOLUGION aa arWsPCDECOPY REDIENTE ta720TCc2 ofrecen en el mercado, toda vez que en la préctica serian obligados a consumir tomar solo los productos que ahi se ofrecen, negando a los consumidores ia posibilidad de alimentarse de manera saludable. En su defensa, Cinemark sefialé que el tinico requisito que requeria era el pago de la entrada respectiva, por lo cual los consumidores padian optar por: {a) Ingerir los alimentos antes de ingresar a las salas de cine y/o (o) ingerir alimentos luego de salir de la funcién respectiva, siendo que la adquisicién de productos en la confiterla de las salas de cine no era obligatoria, a efectos de que los consumidores pudieran acceder a las mismas. Indico que, si un consumidor debia consumir un determinada producto alimenticio podia hacerlo antes o después de ingresar a la sala de cine. Asimismo, sefialo que, Jel ingreso de otra clase de alimentos -arroz con pollo, lomo saltado o sopa a la minuta en la sala de cine— no seria esperado por otros consumidores configurando ello una falta de idoneidad. Por otro lado, manifesté que todas los consumidores tenian conacimiento de los productos que se expenden en sus confiterias, por tanto, estos serian conscientes de que ciertos alimentos podrian ser ingresados a las salas y que el hecho de que las consumidores no pudieran ingresar a las salas de cine con productos alimenticios adquirides en otros establecimientos respondia, Gnica y exclusivamente, al ejercicio del derecho de libre iniciativa privada y libertad de empresa, en virtud de los cuales se encontraba en la libertad de establecer el modelo de negocio que considerara pertinente. Obra en el expediente en calidad de medio probatorio, la fotografia de un aviso colocado por Cinemark en una de sus salas de cine*, en el cual se establece la prohibicién del ingreso de alimentos y/o bebidas de afuera, conforme se aprecia a continuaci6n: “Var a foja 8 dal expedient 22146 INSTITUTO NACIONAL. DE DEPENSA DE LA COMPETENCIA ¥ DE LA PROTECGION DS LA PROPIEDAD INTELBCTUAT. ‘Gale De a Pan 101, Son Pos eri creamy ga Vinal Penk Taf: 2287260 ape / WS: ean de yoo TRIBUNAL DE DEFENSA DELA COMPETENCIA Yor ia PROMEDAD ITELECTUAL Proteccitn a! Consumer RESOLUCION €243-20:8/9PC-INDECOPY EPEDIENTE sar-zostice? 87. Aj respecto, cabe precisar que la denunciada no ha negado ja veracidad de dicho medio probatorio, asi como el hecho que en sus locales se restrinja el acceso con alimentos y bebidas adquitidas fuera de su establecimiento, siondo que, de lo expuesto, se encuentra acreditado la existencia de la referida restriccién. 68. En primer lugar, esta Sala considera necesario precisar que, si bien la citada prohibicién na sé encuentra contenida en un contrato escrito, la misma constituye una condicién o cléusula contractual verbal, la cual es aplicada ala relacién de consumo establecida entre las partes. Al respecto, cabe precisar que las disposiciones generales de! Cédigo referidas al capltulo de contratos se aplican a todos los contratos de consumo, sean celebrados por cualquier modalidad 0 forma, segin la naturaleza y alcances correspondientes; ello de conformidad con lo establecido en el articulo 45° de la referida norma”. En segundo lugar, se observa que dicho conirato verbal celebrado entre las partes (consumidores y proveedor) es uno de adhesion, en la medida que una de las partes (proveedar) impone a la otra (consumidor) una condicién o / clausula no negociada de forma bilateral, de tal forma que el consumidor que quiere acceder al cine debe aceptaria necesariamente. Asimismo, incluso si un consumidor se encontrara ya en el interior del establecimiento podria ser expulsado por parte del empresario, en el supuesto que éste quisiera consumir productos distintos @ los ofertados en el interior, esto es, incumplir diche cléusula 70. Teniendo en consideracién, que nos encontramos ante un contrato de adhesion y a efectos de analizar la responsabilidad de Cinemark en el presente caso, sera necesario determinar sila referida cléusula -referida a la restriccién de acceso a las salas de cine con cualquier tipo de alimento y/o bebida que no sea adquirido en dicho establecimiento- se encuentra justificada, o si, por el contrario, resulta abusiva, trasgrediendo las normas de proteccién al consumidor. 1) LEY 20871. CODIGO DE PROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Articule IV.-Definicianes. Pata los efectos dol presente Cédige, e2 entonde por i 1. RelaciGn cle consumo. - Eta reacién por la eval un consumidor adguiere un produsio o contata un servicio (901 un pravesdor a cambio de una eonicsptestacién econémica. Este sin peruics de los eupueetos canternplados fen al acute i ‘ Ulieula 4 - Contato da consume Evora de eanaina lene somo ost wna cai jirdca pala on fs cual terre un coreuriry tn proved par i adculsan do ecto o senda scan de cra conrpretaton econ ne aupestlane dnt presann eofuo son sokahes a odes for coites Ce coun san ecbatos por Gaur cede olnrasoginla areca slesners cepa Enter pois por pasnin Cécgs# en la aven supe, ron de also as nae del Céiga ln canto esr copables so ania deere cae, 23148 INSTITUTO NACIONAL, DE DEFENSA DR IA COMPRTENCT ¥ DE 14 PROTECCION DE 1A PROPIEDAD INTELECTUAE Cale Dete Prose 104, Sen Bova, Lina 1 «Pe Ts 228 7500 maleate gb pe Web: eta sadeepi pene 72. 75. INSHTUTO! TRIBUNAL OE DEFEWSA DELA COMPETENCIA Y OE LA PROPIEDAD INTELECTUAL ‘Suda Ecpociatzate on Protasclen sl Consumer RESOLUCION 0248-20/95PCINDECOPL ExpepIENTE r-sTICC2 En efecio, en el ordenamiento juridico peruano, el Cédigo reconoce come uno de los derechos del consumidor, el elegir libramente entre productos y servicios idéneos y de calidad, que se ofrecen en el mercado, Tal derecho tiene como sustento la idea de que son los propios consumidores quienes conocen las productos o servicios que les resultan mas convenientes en funcién de sus intereses y necesidades, de alli que son ellos quienes adoptaran las decisiones de consumo mas eficientes en virud de su autonomia privada. Asi, al elegir libremente qué productos o servicios adquieren o contratan entre las opciones existentes en el mercado, los consumidores asumen un ral activo en el desatrolla de este, pues con sus decisiones de consumo premian © castigan a los proveedores, de alli que el articulo VI del Titulo Preliminar del Cédigo reconace como una polttica publica del Estado propiciar que los consumidores “lengan un rol activo en el desarrollo def mercado, informandose, comparando y premiando con su eleccién al proveedor leal y honesto™, Como correlato del referido derecho, surge la obligacién de los proveedores de no realizar practicas que afecten la libertad de eleccién del consumidor o que mermen de manera significativa dicha libertad de eleccién. De Ia revisi6n de la cléusula en cuesti¢n, se desprende que este tipo de prohibician planteada por la denunciada vulnera el derecho de los consumidores a elegir libremente los productos y servicios que se ofrecen en el mercado, asi como el lugar donde desea comprarlos. Si bien tal como Io sefiala Cinemark en sus descargos, no se encuentra acreditado dentro de! procedimiento que la adquisicién de productos en la confiteria fuera obligatoria para permitir el acceso de los consumidores al cine; lo cierto es que esta Sala advierte la existenoia de una restriccién que limita la libertad de eleccién de los consumidores para poder escoger y LEY 29671. CODIGO DE PROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Articulo 1°. Dereshos se los Gonsumidores. 1.4. Enos teminos establecis par o! presente Cédigo, los consuidores lonen las sgulewee derachos: (2 1 Derecho a elogi lbremente entre procuctas y sanicis idérees ¥ do calidad, confaime « ts nornativa pacioet que se atezcor an el ret yaw borrace orl provendor eerie qi chen LEY 28571, CODIGO DE PROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Articulo Vi, Politicas pablicas. Go) 3. Bj Esiado ovents sus acciones a defender les intereaes de lor eonsumilre® contra aquelles préclicas qua ‘afeclan sus leghimes intereses y cus en su paulo istersionan el mercado, y kusca que ellos tangan in tel sco fn e| desarols ds| mersado, aforndndost, comparanda y premisnda con su sleaci4n =i creveecor lel y honest, haciendo vals Verechos directaments ant loz rravaaderse 0 ants Ine enlists coreapondia7s. Gd aia NACIONAL DE DEFENS DE LA COMPETENCIA ¥ DE L4 PRODSCCION DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Tole Ded Piss 104, Sam Berg Linen 1» Por (Tj 2247220 maces indecpigo pe / WH cendecopgeh pe TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA ‘VDE LA PROPIEDAD INTELECTUAL ‘Sale Espectlizita on Protec 2} Consunigor RESOLUCION €242-20185PC:NDECOPY EXPEDIENT 44720171002 adquirir entre productos de caiidad en ei lugar que considere conveniente. Cabe sefialar que dicha situacién se agrava, si se tiene en cuenta que, en algunos supuestos, la calidad de los alimentos ofertados es inferior a los que pueden comprarse en el exterior; e, incluso més costosos. 76. Al respecto, este Colegiado considera que distinto seria el caso en que un determinado proveedor prohibiera ce manera general y absoluta el ingreso a un establecimiento con alimentos, en atencién a la existencia de una causa objetiva y justificada; tal como por ejemplo sucede en el caso de los teatros. No obstants, esta Sala verifica que, en el presente caso, tal restriccion Unicamente alcanza 2 los productos que el consumidor adquiete en el exterior del mismo, Bajo tal criterio, y, en la medida que el proveedor esta _-petmitiendo el ingreso de los consumidores al cine con los alimentos ‘adquirides en su local, no resultaria justificade que se impida el ingreso de y aquellos que fueron adquiridos al exterior. 7. Es importante prec'sar ademas que, dicha infraccién no nace con la efectiva consumacién de la prohibicion, a través de la compra de productos al interior del cine sino desde el momento en que la prohibicién es informada a los consumidores por parle del proveedor, limiténdose con ello el derecho de eleccién de los consumidores, el cual se encuentra reconocide legalmente por nuestro ordenamiento juridico nacional. 78. Por otro lado, si bien Cinemark ha indicado que la existencia de la restriccién materia de denuncia responde, unica y exclusivamente, al ejercicio de su derecho a la libre iniciativa privada y a la libertad de empresa -en virtud de los cuales su represeniada establece ef modelo de negacio que considera pertinente-; esta Sala no desconoce las libertades consagradas en los artfculos 58 y 59™ de-la Constitucién Politica del Pert; no obstante, considera que ello no enerva que dichas liberlades deban ejercerse en el marco del respeto a lo establecido en el articulo 65° de la Constitucion Politica del Peri, el mismo que propugna que el Estado defiende el interés de los consumidores y ustiarios® 4 CONSTITUGION POLITICA DEL PERU. TITULO I DEL REGIMEN ECONONICO. CAPITULO | PRINCIPIOS GENERALES. Articule St La icialiva prvada es libre. Se eee en una econeria social da marca, Bajo este régimen, 6 Estado orienta desarrollo det pats, y venta de alimentos (productos comestibies, bebidas, entre otros) constituye } solo una actividad secundaria (complementaria), ofteciéndose ambos / servicios incluso de forma separada. testriceion consistente en Ia prohibicién de ingresar con alimentos y/o bebidas ajenas al establecimisnto comercial de la denunciada constituye una clausula abusiva de ineficacia absoluta que limita los derechos de los consumidores. Por lo que, corresponde revocar la resolucién recurrida en este extremo que declaro infundade la denuncia contra Cinemark: y, en consecuencia, declarar fundada la misma por infraccién de los articulos 49°. y 50° inciso e) del Cédigo. .3 Sobre la conducta consistente en no sustentar y explicar Jas razones por las cual se restringia el ingreso de los consumidores con productos alimenticio no adquiridos en las salas de cine .3.1, Cuestién previa: 87. En primer lugar, corresponde sefalar que, si bien Cinemark sefalé en su escrito del 21 de septiembre de 2017, que Aspec no habria impugnedo este extremo; cabe seftalar que, contrariamente a lo sefialado por la denunciada y de [a revisién del recurso de apelaci6n, se aprecia claramente que Aspec cuestioné el hecho de la falta de explicacin de fa restriccién materia de denuncia, por lo cual corresponde desestimar lo alegado por Cinemark en este punto 20/40 INSTITUT NACIONAL DE DEFENS4 DE LA COMPETENCIA ¥ DE LA PROTECCION DE LA PROPIEDAD INTELRCTUAL Calls Deda Proc 194, San Bs, Lima Mt = Pe Tf: 228 7209 ‘emai: conarindon anh pf Ws wa acon 26 TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA the YDELA PROPIEDAD INTELECTUAL f WHIELGG|| Sala espoctarzade en Proaccian al Consumidor th RESCLUCION 924.209SPCANDECOF expeptenretar-zorricce |IL3.2. Sobre la nulictad del presente extremo 88. El articulo 10° del ‘Texto Unico Ordenato de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativa General, establece como causales de nulidad del acto administrativo la inobservancia de las leyes y reglamentos, asi como la omisién o defectos de sus requisites de validez, uno de los cuales es que el acto haya estado precedido de un procedimiento regular. 89. Teniendo en consideracisn que, en el acaplte anterior se determiné que la restriccién de acceso de los consumidores a las salas de cine con productos no adgiuitides dentro de dichas instalaciones, constituye una cléusula abusiva de Ineficacia absoluta, que limita el derecho de libre eleccién de los consumidores; esta Sala considera que carece de objeto emitir un pronunciamiento en el presente extremo. Ello, toda voz que Ia obligacién legal de informar a los consumidores respecto a la restriccién de acceso a un establecimiento contenida en el articulo 40° del Cédigo, parte de la premisa que las restricciones que son puestas en conocimiento de los consumidores deban ser objetivas y justificadas; situacién que no sucede en el presente caso. ) Bajo tal premisa, este Colegiado considera que no resulta razonable analizer la responsabilidad de Cinemark por no informar sobre las razones de la restriccién impuesta, puesto que ésta resultaba per se ilegal, siendo que el hecho de informarla no la revestia de legalidad. 91. A mayor abundamiento, cabe precisar que el andlisis respecto al caracter objetivo y justificado de la restriccion de acceso impuesta por Cinemark se ha realizado en el acépite anterior. 92. Por las consideraciones expuestas, tomando en cuenta lo expuesto en e| parrafo anterior, corresponde deciarar la nulidad parcial de la Resolucién 1 y la Resolucién 849-2017/CC2 en el extremo que imputé y se pronuncio, respectivamente, sobre la presunta falta de Cinemark de no haber sustentado yl explicado la restriccién de ingresar productos alimenticios no adquiridos en su establecimisnto a las salas de cines, toda vez que este cargo se encuentra subsumida y fue analizado como parte integrante de la imputacién roferida a le restriccién de ingresar productos alimenticios no adquiridos en su © DECGRETO SUPREMO 006-2017-JUS, TEXTO UNICO ORDENADO DE LA LEY 27446. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADNINISTRATIVO GENERAL. Articulo 10%. Causales de rulldad. Son vidos del acto ‘administrative, qu causan su nuldad de piano derecho, (os siguleries co 2. El defoato ola omisién de sigur de sus requistes de valdee, salvo que se present alp.no de les cupuestes de ‘Gonsorvacion del acio a que se refers el Aitlculo 14 206 INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LACUMPRIENGIA ¥ DE LA PROTECCION DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Calle Ds Prva 16 Sau ja ara #1 Pere fT: 228 2200 ‘email cesses uncecp gob pe / Wid: ana nena pe ‘YRISUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL ‘Sela Eapoisizadia en Proacclen af Consumiior ae RESOLUCION o743-201885PCANDECOPY EXPEDIENTE 14720117002 establecimiento a las salas de cines. En consecuencia, se ordena el archivo de la denuncia en el presente extreme lIl4. Resvecto a la puesta a disposicién de los consumidores en las salas de cine de productos no saludables 93. El articulo 65° de la Constitucién Politica del Peri sefiala que el Estado defiende el interés de los consumidores y usuarios*. A fin de cumplir con dicho deber de defensa, el articulo 1°.1 Iiteral f) del Cédigo establece el derecho de los consumidores a elegir libremente entre productos y servicios idéneos y de calidad, conforme a la normativa pertinente, que se ofrezcan en ej mercado". 94. La Comisién declaré infundada la denuncia contra Cinemark, en este extremo. al considerar que el hecho de que la denunciada Unicamente ponga a disposicin de los consumidores determinados tips de alimentos, no implicaba una afectaci6n a les normas de proteccién al consumidor. 95. En su recurso de apelacién, Aspec sefiald que la denunciada no vendaria productos saludables tales como: frutas frescas, secas o sandwich saludables, que muchas personas desearian adquitir, siendo que las salas de cine generalmente venderian solo comida chatarra, bebidas gaseosas, pop corn salado, hof dog, nachos, papitas fritas, golosinas, entre otfos. Agregd que, no pretenderia obligar a las salas de cine que vendan manzanas 0 cancha menos salada 0 grasosa; sin embargo, tampoco se podria obligar a los consumidores a tener que aceptar que la Unica forma de disfrutar de estos productos era adquiriéndolos dentro de las salas de cine. En primer lugar, corresponde sefialar que si bien Cinemark sefialé que Aspec no habria impugnado este extremo; cabe sefialar que, contrariamente a lo | sefialado por la denunciada y de la revision del recurso de apelacién, 8 | aprecia claramenie que Aspec cuestiond el hecho de la venta de productos no saludables en las salas de cine, por lo cual corresponde desestimar lo alegado por Cinemark « CONSTITUCION FOLITICA DEL PERO. TITULO Ill DEL REGIMEN ECONGMICO. CAPITULO | PRINGIPICS GENERALES, Articula 65% £1 Esiads dafende el Inieres de los consumi¢ores y usuarios, Para ta) efecto Gerantza | derecho a la informaeién sobre los blancs y servicios que se encventen e su dspesicién an el Frevoado. Asivisme, vela en perdoular, por la salud y la seguideci de lo pablacin LEY 23571. CODIGO DE PROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Articulo 1”. consumidores.- $n le thrives eslablocilos pore! presente Csigo, los consumidores tienen las siguientes derechos: fed {Derecho « stein ibrerente entre productos y sexvicies [eéneos y de calad, conforma « 'a normativa petinente, {que te ofrazcan en sl moccado y a 2 Informatics por el proveedor sabre los que cuenta, Derechos de les 0/46 LINSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA ¥ DE 14 PROTECGION DE LA PROPIEDAD INTELEGTUAL (Cale Dela Prora 104, Sun Boi, Lina i Pet (Tf 729 7800 ‘eon connate d Wik wenetscepgohge TRIBUNAL DE DEFEKSA DE LA COMPETENCS Y OE La PROPIEDAD NTELECTUAL, Safa Espocializada on Poraseton a Cansimidor RESOLUCION 0248-2016/82C-NDECOPY expsurewre tar-zos7/ce2 97. Por otro iado, esta Sala campane Io seftalado por ia Comision, al sefiaiar que el hecho de que la autoridad administrativa exija y/o obligue a Cinemark o a cualquier otro proveedor a vender algun tipo de alimento (tales como manzana, pera, mandarina, pldtano, pecanas, castafias, almendras, sandwich de palta, pollo, atin, huevo, etc.), trasgrede el derecho de libertad de empresa de la denunciada, desnaturalizando su auto-organizacién empresatial 98. Sobre el particular, cabe precisar que, a la fecha no existe norma legal alguna que obligue 2 Cinemark a comercializar determinados tipos de productos en sus salas de cine, contando estos con el derecho de elegir lioremente los productos que desee adquirir. Por tal motivo, corresponde confirmar la resolucién apelada en este extrema que declaré infundaca la denuncia por presunta infraccién de los articulos 1°.1 inciso f), 18° y 19° del Cédigo. Sobre la medida correctiva 100. El articulo 114° del Cédigo establece [a facultad que tlene la Comisién para ordenar a los proveedores la imposicién de medidas correctivas reparadoras y complementarias a favor de los consumidores®. 101. La finalidad de las medidas correctivas reparadoras (establecidas en el articulo 115° del Cédigo) es resarcir las consecuencias patrimoniales directas ¢ inmediatas ocasionadas al consumidor por la Infraccién administrative, mientras que las complémentarias (sefialadas en el articulo 116° del Cdigo) tienen por objeto revertir los efectos de la conducta infractora o evitar que, en el futuro, esta se produzca-nuevamentes, LEY 29571. CODIGO DE PROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR, Articule 114°,- Medids corroctives, ‘Sin eeiuicio de la sancion adminstatva qua corresponds al provecdar por une Intraccié al prevents Cds, ©) Indecep! puede distr, en sald de mandatos, meditns comaciivas raparacoras y complemenistiss, ‘Lap mecides curretivas reparadoras pueden cictsrse a pecido de paite © de ofc, slempre y cuando seen ‘expresamente informadas sabra esa posibiidad en la naificacén de-ca'go al proveedar por le auteiidad encarga sel procecimienta, Las mecidas corectivas complemenicrlas nuecen ciclase de ofc a 4 paciso ds parts, LEY 29971. CODIGO DE PROTECCION Y DEFENSA D=L CONSUMIDOR. Articulo 115% Medias correctivas teparadore 116.1 Las medidas comectivas reparadoras tienen el cbjeio da rasarcir lee consecuencias patrimonialas drectes © Inmediatas ocesionadas el cansuridor por la nfraccisn administratva s su estado anteior. Articulo 118°. Medias correetivas complementarias. objeto de revert los a’sotes.de la conduct ina puadan ter, arire trac, tas siguientes: '. Que proveedor cumpla con alender la saflciud de informacion requerida gor el eansumisor,slemere que dicho eqUetmicnic guerderelacidn con al producto edquiico 0 servile eontetzza, by, Deciararinevig bles ae clfusules que han sxic idenificadas camo abusivas en el procedirients ©: Eldecemiso y destuecién de la mercscera, anvaces, envotutas oeliquetas, ©. Las modides corectivas complomentsiss teen el a0 euler que esta se produzca ruvemente en at futuro 31/6 INSHITUTO NACIONAL D¥ DEFENSA DE LAGOMPETENGIA ¥ DE LA PROTECCION DE LA PROPIEDAD INISLECTUAL. (Cll ibe Pro 208, See Baa, Lima 41 Perf emai conta Dindesap gop! tt inecop oh 20 TRIBUNAL DE DEFEHSA DELA COMPETENCIA CELA PROPIEDAD INTELECTUAL Sele Especiazads on Prvaccis al Cansunior RESOLUCION o242-20r8PC-NDECOPL ‘BXPEDIENTE Mar-zniT¢CC2 ‘102, Teniendo en consideracién que, mediante la presente resolucién, la Sala ha revocado la resolucién apelada, en el extremo que declaré infundada la denuncia contra Cinemark respecto a la restriccién del acceso a los consumidores a sus salas de cine con cualquier tipo de productos alimenticios que no hubieran sido adquiridos en su establecimiento; y, en consecuencia, lo declaré fundado, corresponde analizar la pertinencia de dictar una medida correctiva. 103. En el presente caso, Aspec solicits como medida correctiva, en relacion a este extremo, que se declare la restriccién materia de denuncia como ilicita por ser abusiva, dado que trasgredia lo establecido en el Codigo. 104. Sobre el particular, esta Sala considera que, con la finalidad de evitar que en el futuro se produzcan infracciones como la detectada en el presente procedimiento referida 2 la cléusula abusiva limitativa de derechos corresponde ordenar como medida correctiva a Cinemark que, en el plazo de diez (10) dies habiles, contados a partir del dla siguiente de notificada la presente resolucién, se abstenga de aplicar en contra de los consumidores clausulas limitativas como la analizada en él presente caso, para lo cual —\,,- debera retirar de sus establecimientos comerciales (salas de cine) el aviso | donde informa a los consumidores la prohibicion del ingreso a sus salas de ! cine con alimentos y/o bebidas adquiridas fuera de su esiablecimiento, TA ih Sin perjuicio de lo anteriormente expuesto, esta Sala considera que a fin de \Y evitar que los consumidores puedan ingresar a las salas de cine con | productos alimenticios que, por razones de higlene, seguridad, u otros, /— causen un da‘io a la infraestructura del local o de otros consumidores, el ingreso de alimentos a las salas de cine se supeditara a aquellos productos iguales y/o de simil: re s_ que Cinemark vende en sus locales. de acuerdo a los usos y costumbres del mercado. 106. Asimismo, se informa a Cinemark que deberé presentar los medios probatorios que acrediten el cumplimiento de la medida correctiva ordenada a la Comisién, en el plazo maximo de cinco (5) dias h4biles, contado a partir del vencimiento del plazo otorgado para tal fin; bajo apercibimiento de imponer una muita coercitiva conforme a lo establecido en ol articulo 117° del Cédigos. Por otro Jado, se informa que en caso se produzca el “LEY 29871, CODIGO DE PROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUIIDOR. Articulo 147%. Multas coercitivas por ineumplimionto ce mandatos. Sel abigada curplir con un mandata del Indeccpl reszacta a una medica corective o a uns medica cautalar no lo 20a, se Is impons una mula coercive nc menot de una (1) Unidad Impesiva Trbutara, ratindose de una ‘Microemoress; en tados los clros supuestos se impone una mulls ne manor de tre (3) Unidaces Imposkivas “iibutaias (UIT), En caso de ersistire! incumpliviente do cualquio de los mandates a que se rafara | primar pérrao, el drgan ‘esolutive puuce impanet una nieve nulla, upicando suces¥varnente al manta dela Uitina rule sriouaata bests el 32/48 INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LA COMPEVENCIA Y DE LA PROTECGION DE La PROPIEDAD INDELECTUAL (Gale Date Prva }04, Son Roya, Line 41 — Port / Tlf 224780 ‘email courtas onenen gob pe Wb: esau go ge TRIBUNAL DE DEFCNSA DE LA COMEETENCIA VELA PROPIEDAD INTELECTUAL Sele Espectetieada an Praecsion ai Gonoumidor RESOLUCIN 0748-201898C-INDECOP! EXPEDIENT t47-201T1002 incumplimiento del mandato, ia Comision, evaluar ia imposicién de la muita coercitiva por incumplimiento de medida correctiva conforme a lo establecido en el numeral 4.11 de la Directiva 006-2017/DIR-COD-INDECOPI«. Sobre Ja graduacién de la sancién 107, Las sanciones de tipo administrativo tienen por principal objeto disuadir o desincentivar la realizacién de infracciones por parte de los administrados, teniendo como fin Ultimo adecuar las conductas: al cumplimiento de determinadas notmas. Asi, a efectos de graduar la sancién a imponer por una infraccién detectada, el Texto Unico Ordenado de la Ley del Procedimiento Administrative General recoge dentro de los principios de la potestad sancionadora administrativa el de razonabilidad, }. El articulo 112° del Codigo establece que, al momento de aplicar y graduar la sancién, la Comisién debe atender al beneficio ilfcito esperado con la limite de doscientas (200) Unidedes impostives Tiisutarias (UIT). La muta que covrecponda debe ser eagece entra de plazo de circa (5) dias héblas, vencca al cual s= ordena su cobianza ovaclive. [No cabe la impugnacié de les mutas cvercitvas previstas en el presenta article 1 _DIRECTIVA 006-2017/01R-CODANDECOP!, DIRECTIVA QUE REGULA LOS PROCEDIMIENTOS EN MATERIA DE PROTECCION AL CONSUMIDOR PREVISTOS EN EL CODIGO DE PROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. IV. PROCEDIMIENTOS EN MATERIA DE PROTECCION AL CONSUMIDOR POR INICIATIVA DE PARTE. ba 48, De lus medidas correctives. En ios supuastas en que el Sigane resolitive conskere le scordado por las [partes durante is elacin de consumo al dkter une a vaigs medidas corecivas; dake atender e us [as mismwas ro ‘contravengart las disposiciones recogidas wt Ios Tilulo ily Ui del Gédige referdos a fos cenirats de consume Y ‘mélodos comarcales abushe En oxso se ordenen medidas correcives 0 medias caulearas, la Resolucion Final deberd apercibir al obigads, a ‘presenla: los medios probatcrios que acrediten su cumplivients en el plaze maximo de ence (6) diae Pahl, ‘contac & partt del venient del piezo que se viocga para cumplr el mandala: bajo aporctbimierta de imgoner lung muta Goereitva conforme a lo establecdo en el aicula 117 del Coa. En caso se produzca el incumpiiisnio del mendato, el benetidado cebers camuricaria at ) Articulo 7. En cusiquer procedimionta contencicea segulco ante al acs, [a Conisién a Clicine compatente, sidemniis ce inponer Ia sancién que carrespende, podra orsoner que el inrsclor asuma el pago ce Ise costas y costes del precase en que haya incuti el denunciarle © el Indecapi. En ease de incumpimienio de ls orden ce age de costes y coos del riaces0, cuaigule Cemicinu Cficine de! Indecopipocra aphaar las mules previsias en Slinciso bes) anes 38 eel Deeroto Legislative 778, 35/4e INSTITUITO NACIONAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROTECOMON DE 14 PROPIEDAD INTEEECTUAL Calle Det Prva 10, Sav Bria, Lia 42» Part Ts 224 7500 soma comudtn@iaderri gc pe / Web: ce. sup ge TRIBUNAL DE DEFENSA DELA COMPETENCIA DE LA PROPIEDAD WVTELECTUAL ‘Sota Espoeatznd en Proteenin ai Consumi¢or RESOLUCION 0242-.20181SPC:NDECOFI ExpEDIEHTE 1472017002 s y Sanciones del Indecopi 1417. De acuerdo a lo establecido en el articulo 119° del Codigo, los proveedores que sean sancionados mediante resolucién firme en sede administrativa quedan automaticamente registrados en el Registro de Infracciones y Sanciones por el lapso de cuatro (4) anos contados a partir de la fecha de dicha resoluci6n. 418. En la medida que esta Sala ha determinado la responsabilidad de Cinemark por infraccién de los articulas 49°.1 y 50° inciso e) del Codigo, corresponde disponer que se proceda a la inscripelén de la denunciada en | Registra de Infracciones y Sanciones de! Indecopi. “~/ | RESUELVE: Eq { 1), PRIMERO: Gonna la Resoucin 840-2017/202 del 26 de mayo de 2017 \7)) emitida por la Comisién de Proteccién al Gonsumidor - Sede Lima Sur N° 2, en ol extremo que deciaré infundada la denuncia interpuesta por la Asociacién Peruana de Consuimidores y Usuarios — Aspec contra Cinemark del Per S.R.L, por presunta infracsién de los artfculos 47° inciso b), 48° Inciso c) y $7° del Cédigo d= Proteccién y Defensa del Consumidor; toda vez que, el deber de idoneidad, la prateecién minima del contrato de consumo, cldusulas y précticas abusivas, no implica la requlacion de precios en el mercado Le SEGUNDO: Declarar la nulidad parcial de la Resoluci6n 1 del 23 de marzo de 2017 y la Resolucién 849-2017/CC2, en los extremos que imputd y se pronuncio,, respectivamente, sobre la canducta consistente en que Cinemark del Perit S.R.L. habria restringido el acceso a sus salas de cine con cualquier tipo de productos alimenticios que no hubieran sido adquiridos en su establecimiento comercial como una infraccin del articulo §8°.1 del Cédigo de Proteccién y Defensa del Consumidor, toda vez qué la conducta antes mencionada se enouentra contemplada como una presunta infraccién de los articulos 49°. y 50° inciso ©) del Cédigo de Proteccién y Defensa del Consumidor. En consecuencia, se ordene el archivo de dicho extremo de la denuncia. TERCERO: Revocar la Resolucién 849-2017/CC2, en el extremo que deciard infundada la denuncia interouesta por la Asociacién Peruana de Consumidores y Usuarios ~ Aspec contra Cinemark del Perd S.R.L., por presunta infraccién de los (GODIGO DE FROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Aniculo 118° Recistro ce Intracclones y Sanciones, El ndscopi leva un realsta da infacciones y sanciones & [8s cisposkiones del presente Césigo con fa falided de conubu'a la transpercncia de 12s trensacciones enlte eraveedores y consumisores y onantar a estos toma de sus dacislones de consumo, Los proveedores que sean sancimnados mediante resahiadn firre en (4) afos contados & part de ks 3646 INSTITUTO NACIONAL DE DEPENSA DE L4 COMPETENCIA Y DE LA PROTECCION DE £8 PROPIEDAD INTELECTUAL Glee la Prova 106, San Bo, Lima $1 - PTs 224 780 su lipe/ Wis sca cece gcse TRISUTTAL DE DEFENSA DELA COMPETENCIA VDE LA PROMEDAD INTELECTUAL Sale Espaclalzada en Pretaccin al Censumidor [RESOLUCION 9743-1018/8PC-NDECOF! “exPEDIENTE ara0r7/0c2 articulos 49°.1 y 30” inciso e) del Cédigo de Pr y, en consectiencia, se declara fundada la misma. Ello, al haberse acreditado que la restriccién consistente en la prohibicién a los consumidores de ingresar a las salas de cine con alimentos y/o bebidas adquiridas fuera del establecimiento comercial, aplicada por la denunciada, consiituye una cldusula abusiva de ineficacia absoluta que limita los derechos de los consumidores. y Defensa del Consumidor, CUARTO; Declerar la nulidad parcial de la Resolucién 1 del 23 de marzo de 2017 y la Resolucién 849-2017/CC2, en el extremo que imputé y se pronuncié, respectivamente, sobre la presunta falta de Cinemark de! Pert S.R.L. en no haber sustentado ylo explicado la restriccion de ingresar productos alimenticios no adquiridos en su establecimiento a las salas de ines, toda vez que este cargo se encuentra analizado como parte inlegrante de la imputacién referida a la restriccién de ingresar productos alimenticics no adquiridos en su establecimiento a las salas de cines. En consecuencia, se ordena el archivo de la denuncia en el presente extremo, QUINTO: Confirmar la Resolucién 849-2017/CC2, en el extremo que declaré infundada la denuneia interpuesta por la Asociacién Peruana de Consumidores y Usuarios — Aspec contra Cinemark del Peri S.R.L., por presunta infraccién de los articulos 1°.1 inciso f), 18° y 19° del Cédigo de Proteccion y Defensa del Consumidor, toda vez que el hecho de que ponga a disposicién de los consumidores determinadas tipos de alimentos y/o bebidas en sus salas de cine, no implica una afectacién a las normas de proteccién al consumidor. SEXTO: Ordenar como media correctiva a Cinemark del Pert S.R.L., que en un plazo de diez (10) dias habiles, contade a partir del dia siguiente de notificada la presente resolucién, se abstenga de aplicar en contra de los consumidores cléusulas limilativas como la analizada en el presente caso, para lo cual deberd retirar de sus ostablecimientos comerciales (salas de cine) el aviso donde informa a los consumidores la prohibicién del ingreso a sus salas de cine con alimentos ylo bebidas adquiridas fuera de su establecimiento. Asimismo, a fin de evitar que los consumidores puedan ingresar a las salas de cine con productos alimenticios que, por razones de higiene, seguridad, u otros, causen un dafio a la infraestructura del local o de otros consumidores, el ingreso ds alimentos a las salas de cine se supeditara a aquellos producios iguales y/o de similares caracteristicas a los que Cinemark del Pert S.R.L. vende en sus locales, ds acuerdo a los usos y costumbres del mercado. Por otro lado, se informa a Cinemark del Perl S.R.L. que debera presentar los medios probatorios que acrediten el cumplimiento de la medida correctiva ordenada a la Comision de Proteccién al Consumidor - Sede Lima Sur N° 2, en el plazo maximo de cinco (5) dias habiles, contado a partir del vencimiento del plazo 746 INSTITUTO NACIONAL DE DEPENSA DE LA-GOMPETENCIA¥ DE LA PROTEGCION DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Ne Deka Pros 104, San Bj Lins ft — Pe TAR, 224 7800 ema comarca gob pe Webs wiv deco sob TRIBLIVAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA YDELA PROPIEDAD INTELECTUAL Sata Espociavzada en Protection al Consumer RESOLUCION 0243 20985PC:NDECOP! EXPEDIENTE 44720111003 otorgado para tal fin; bajo apercibimiento de imponer una muita coercitiva conforme a lo establecido en el arliculo 117° del Cédigo de Proteccién y Defensa de! Consumidor. Asimismo, se informa que en caso se produzea el incumplimiento del mandato, la Comisién de Proteccién al Consumidor - Sede Lima Sur N° 2, evaluara la imposicién de la multa coercitiva por incumplimiento de medida correctiva conforme a Io establecido en el numeral 4.11 de la Directiva 006- 2017/DIR-COD-INDECOPI. SEPTIMO: Sancionar a Cinemark del Peru S.R.L. con una amonestacién, por la inclusién de una cldusula abusiva que limita los derechos de los consumidores, consistente en la prohibicion del ingreso a sus salas de cine con alimentos y/o bebidas adquiridas fuera de su establecimiento. OCTAVO: Condenar @ Cinemark del Peru S.R.L. al page de las costas y costos incurridos por la Asosiacién Peruana de Consumidores y Usuarios ~ Aspec en el tramite del presente procedimiento. NOVENO: Disponer la inscripcién de Cinemark del Pert S.R.L. en el Registro de Infracciones y Sanciones del Indecopi, Con Ia intervencién de los sefiores vocales Javier Eduardo Raymundo Villa Garcia Vargas, Juan Alejandro a Bspinnaa, Spinoza y Francisco Pedro Ernesto Mujica Serelte. hp Ef JAVIER EDUARDO RAYMUNDO VILLA GARCIA VARGAS Presidente { El voto en discordia de la sefiora vocal Ménica Eliana Medina Trivefio, en los extremos referidos a: (i) la restriccién de acceso a las salas de cine, con cualquier tipo de producto alimenticio que no hubiera sido acquirido en ef establecimiento comercial de Cinemark; y, (ii) el hecho de no haber sustentado y/o explicado sobre dicha restricci6n, es el siguiente: Si bien la vocal que suscribe el presente voto coincide con el sentido del voto en mayaria en los extremos que declaran infundeda la denuncia presentada por Aspec contra Cinemerk del Pert S.R.L. (en adelante, Cinemark) por presunta infraccién de: (i) los articulos 47° inciso b), 48° inciso c) y 57° del Cédigo; toda vez gue el deber de idoneidad, la proteccién minima del contrato de consumo, cldusulas y practicas abusives, no implican la regulacién de precios en el mercado; e146 INSTITUTO NACIONAL DE DEPENS4 DE LA COMPETENCIA Y DE La PROTECGION DE LA PROPIEDAD INTELECTUSL Ceti Dede Prze 104, Sox Bena Linea 4! ~ Port / Tels 2287300 ‘mall ceuas Dindscrpgehpe/ Wad wumindecrp gage [TRIBUNAL DE OEFEN'SA DE LA COMPETENCIA VOB LA PROPEOAD NTELECTUAL Sala Espectlizada an Protecci6n 2 Consumldar RESOLICCION 0743-2016SPCINDECOP! EXPEDIENT t47-20171002 y, (i los articulos 1°.1 inciso 7), 18° y 19° dei Cédigo, toda vez que ef hecho de que la denunciada ponga a disposicién de los consumidores determinados tipos de alimentos y/o bebidas en sus salas de cine, no implica una afectecién a las normas de proteccién al consumidor; discrepa de los fundamentos expuestos del mismo, en relacion a los sxtremos referidas a: (i) la restricoién de acceso a las salas de cine con cualquier tipo de producto alimenticio que no hubiera sido adquirido en el establecimiento comercial de Cinemark; y (ji) el hecho de no haber sustentado ylo explicado dicha restriccién. Ello, en atencién a los siguientes argumentos: 0 (1) 4: 2. Sobre Ja restriccién de acceso a las salas de cine con cualauier tino de producto alimenticio que no hubiera sido adquirido en dicho establecimiento Sobre la tipificacién de la conducta infractora El articulo 10°.1 del Texto Unico Ordenado de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrative General establece como causales de nulided del acto administrativo la contravencién a las leyes". Asimismo, el articulo 252° de la referida norma* dispone que, para ejercer la potestad sancionadora, la autoridad administraliva requiere haber seguido el procedimiento legal o reglamentariamente establecido. De acuerdo con dicha norma, la resolucién que da inicio al tramite del procedimiento sancionador debera contener, entre otros requisitos, la calificacion de las infracciones que tales hechos pueden constituir, e decir, la formulacién de los cargos imputados. La formulacién de cargos constituye un tramite esencial del procedimiento sancionador, pues permite al adminisirado informarse de los hechos INSEITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LA COMPRIBNE DECRETO SUPREMO 006-2017~JUS. TEXTO UNICO ORDENADO DE LA LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, Ariculo 10: Causales de nufidad. Son viclos del scto saémnistiaivo, que causan su rulidad de pleno derecho, los siguientes 4}. Lecontravensin ala Cansliucin, a aa leyes oe las rors eclamentariae, fa) DECRETO SUPREMO 006-207-JUS. TEXTO UNICO ORDENADO DE LA LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL. Ariculo 2822. Caracteres del procedimiente sancionador. 282.1 Pera el ojacicio de fa potestad sanclonadara en requlare obligatoriamente haber seguide el prozedimits legal a reglamentariamenle eslaslecido ceracitizado por 1. Diflerenciar en su estruchia entre la autoidad que conduce 's fase instructors y le que decile le eplisacon dela eanclon, 2 Considerar que fos hechss probedos por rasoluciones judcales flmes viroulan a jas enldades on sus Procedimienias suncionedotes 3. Notficar aloe adminstrades los hachos que se laimputen lito de cargo, la califeacien i |es infacciones cue tales nachos pueden consti y la exproelén da las sanclones qua, en su ¢a80, se ls pudiers imigorer, as| com Is Suleridad competnia pare msponer im sancign yl norma que stisuya tel compstencla, 44, Otorger al adminieica un plaza de chen dias para fornuier sus alegacionaa y uillzar kw radios de defense Bumides por wi orcunamionte furicice conforme a numaral 171.2 del aqeus 471, sin qi Ia abstencian dal sjorcies de este derecs puaciaconsiderarse ele monte co jucie en canara a su siuadiin. 39/86 [A ¥ DE La PROLECCION DE LA PROPIEDAD INTBLLCTUAL ‘Gale De a Fee 18, Sax Bj, Lame tt Poa (Tes 2247809 em coata@nfacapgatp/W: weeinlcap gokge | TRIBUWAL DE DEFENSA DELA COMPETENCIA VDE LAPROMEDAD IVTELECTUAL | Seis especanengn os Protecien a Consumicer | RESOLUCION o240-2018/S2C:NOECOFT EXPEDIENT tar-zoN7icc2 imputacios y su caiificacién como ilicilos, a efectos de poder ejercer adecuadamente su derecho de defensa en el marco de un debido procedimiento. Dicho acto, ademas, determina cudles serdn los hechos que serén objeto de controversia, probanza, analisis y decision en el procedimiento, por lo que la autoridad debe ser cuidadosa en su formulacién En el presente caso, de la revisién del expediente se desprende que mediante Resolucién 1 del 23 de marzo de 2017 y la Resolucién 849- 2017/CC2, la Secretaria Técnica de la Comisién y la Comisién imputaron y 86 pronunciaron, respectivamente, sobre la conducta consistente en que Cinemark habria restringida el acceso a sus salas de cine con cualquier tipo de productos alimenticios que no hubicran sido adquiridos en su establecimiento como una infraccién de los articulos 49°.1, 60° inciso e) y 58°.1 del Cédigo. No obstante, la vocal que susctibe el presente voto considera que la conducta antes mencionada debe ser analizada Unicamente como una presunta infracci6n del articulo 57° del Cédigos, toda vez que lo denunciado hace referencia a una presunta practica abusiva, la cual pondria a los consumidores bajo condiciones excesivamente onerosas. Por lo expuesto en los parrafos precedentes, considero que corresponde declarar la nulidad parcial de la Resolucion 1 y la Resolucion 849-2017/CC2 que imputaron y se pronunciaron, respectivamente, por una infraccién de los artfculos 48°.1, 50° inciso e) y 58°.1 del Cédigo. No obstante ello, en aplicacién del articulo 225° del Texto Unico Ordenado de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrative General y del principio de eficacia establecido en el numeral 1.10 del arficulo IV de la referida norma, teniendo en cuenta que a lo largo del procedimiento Cinemark ha LEY 29671, CODIGO DE PROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Antculo 57,- Précticas abusivas. Tamilén eon mélodos abusives loses equelss oliss practcus cue, aprovechindosa co la siwacién de desventaja de] concurridorretultame es Ine cicunstanelas prisulares ce Is ralacion de coreuma, le impongen cenciciones ‘sxcos!vemenle onerosas o que no resuler provis bles al momento de contrat. DECRETO SUPREMO 006-2017-US. TEXTO UNICO ORDENADO DE LA LEY 27444. LEY DEL PROCEOIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL. Articulc 225°-Resolcién, 6) 226.2 Constatada la exisionc'a de una causal de nulicad, le auleriéad, ademas de tz decieracién de rulcad, ‘sclera sobre ol fondo de! ssurto, da contarse con los elementes sulicionies para ells. Cuando no sea posible ‘eonunciase Sobre el fondo del aaunto, ve diepondré larepasicién del precedimiants al mamante an cua al viclo c= roca, DECRETO SUPREMO 006-2017-JUS, TEXTO UNICO ORDENADO DE LA LEY 27446. LEY DEL. PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL. Articulo IV. Principios del procedimiento administrativo, 1 El procedimianto adrinisiatve so sustonta furdamentelrarta en les slquienins principe, sin pejulclo do [a vigencie de oir principios generales del Derecho Admnnistaivo: (2) 440, Principio de effeacia, «Loe eujtce cel procedinianta administrative deben hacer prewslnear el cumelimlanto de Ie finaldec cel acie proceaimental, sobre aquelos fornalmas cuya vealzacion to neida on sa valdea, no dorerminen aspactos importantes en Ta deckidn Tha, no cisminuyer; les garanas del procecimienc, nl ceusen ndstansién alos aeministradas, 4014, INSTITUTO NAGIONAL-DE DEFENS4 DE LA COMPPTENCIA Y DE L4 PROIECCION DELA PROPIEDAD INTELECTUAL ‘Gls Uefa Pree 108, San Borja, Lowa 4 «Per / Tif: 721 7800 ‘acon Beulco goeps (ee indecopi ape TRIBUNAL DE DEFENSA DELA COMPETENCIA ¥DELA PROPIEDAD NTBLECTUAL ‘Safa Espoctllzada en Provaccin a Consular RESOLUCION 0243.2070/3HC.INDECOPL exPEDIENTE f472097/002 tenido la oportunidad de ejercer validamente su derecho de defensa y en la medida que obran en el expediente clementos suficientes para emitir un pronunciamiento respecto de la cuestién controvertida, corresponde que emia un pronunciamiento sobre la imputacién raferida a la presunta restriccién al acceso a las salas de cine de la denunciada con cualquier tipo de productos alimenticios que no hubleran sido adquiridos en su establecimiento, como una presunta infraccién del articula 57° del Gédigo. (i) Sobre el andlisis de! presente caso 8. El articulo 57° del Codigo establece que también son métocdos abusivos todas aquellas otfas practicas que, aprovechdndose de la situacién de desventaja de! consumidor resultante de las circunstancias particulates de la relacién de consumo, le impengan condiciones excesivamente onerosas 0 que no resulten previsibles al momento de contratar. 7, Enel presente caso, Aspec denuncié a Cinemark debido a que, a través de la colocacién de carieles restringia el acceso de los consumidores a sus salas de cine con cualquier tipe de producto alimenticio que no hubiera sido adguirido en su esteblecimiento. 8. Obra en el expediente copia de la fotografia de un aviso colocado por Cinemark en una de sus salas de cine, en el cual se establece la prohibicion del ingreso de los consumidores con alimentos y bebidas compradas fuera de las salas”, “9. Sobre el particular, la denunciada no ha negado la veracidad de dicho medio de prueba, asi como el hecho de que en sus locales se restrinja el acceso con alimentos y bebidas adquiridas fuera de su establecimiento, siendo que, de lo expuesto, se encuentra acreditada la existencia de la referida restricci6n. 410. No obstante, considero que la restriccion denunciada, esto es, la prohibicién de que los consumidores ingresen a las salas de cine con alimentos y/o bebidas que sean ajenos a los que venden en su local, no trasgrede les normas de proteccién al consumidor, siendo que ello forma parte del modelo En tocos jos supuestos de aplicaciia de este princaio le finalidad del acto que se privilegio sabre [2s formalidades no esenciales debard ajuslarse al marco nonralivo apicabla y su validaz sard una garenlia de |s fnaldad rustica ‘que se busea salsfacer con la aplicacién de: 0 LEY 20571, CODIGO DE PROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Aniculo 57. Practieas abusive, ‘Tamelén son mélodes abusiuss tedae aqualas olrae pracioae que, aprovechdndcee oe la sitscién de deaventals del consumo’ resulanle de Ios vitcunsiancias yertculures de le selacién de consumo, le impongan condiciones ‘excesiramente onarasas © que no result pravislas al momento ce contrala Var foja 9 cel wxpacionte, a8 INSTITUTO NACIONAT. DB DEFENSA DE Ll COMPETENCIA Y DE La PROTECCION DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL (Cale De la Presa 102, Sa: Hore Lima $l — Pent (TA 224 720 even conian inane pe Tb oetdecor gob pe TRIBUNAL DE DEFENSA DELA COMPETENCIA YOELA PROPIEDAD INTELECTUAL ‘Sule Eopecalizads en Protoceln a Consirnior RESOLUCION O263-20788FCINGECOP EXPEDENTE 147-2017/002 empresarial establecido por la denunciada en sus eslablecimientos comerciales, a efectos de que los consumidores adquieran los productos que vende. Caso contrario, esto es, el permitir el ingreso libre de alimentos, implicarla la afectacién de su estructura de costos, siendo ademas que de no respetarse la politica empresarial establecida por la denunciada se desnaturalizatia los derechos a la libre iniciativa privada® y libertad empresarial, los cuales se encuentran reconocidos constitucionalmente en la Constitucién Politica de! Per 11, Asimismo, se debe considerar que, en virtud al principio de primacia de la realidad establecido en el Cédigo* el servicio ofrecido por dichas empresas no solo estd configurado por la exhibici6n y proyeccién de peliculas cinematograficas, sino también la venta de productos alimenticios (bebidas y comestibles) en sus establecimientos 12. Por oito lado, la vocal que suscribe el presente voto, no considera que dicha préctica restrinja‘el derecho a la libre eleccién de los consumidores”. Ello, toda vez que la denunciada no impone a los mismos la adquisicién de los comestibles 0 bebidas en sus salas de cine, por lo que los consumidores son libres de consumir bebidas 0 productos alimenticios o no dentro de las instalaciones de la denunciada. En efecto, lo tinico que la denunciada realiza es reservarse la exclusiva de la prestacién de alimentos para que los ‘consumidores los consuman durante la exhibicién de la pelicula dentro de su establecimiento, no permitiéndose el acceso a la sala de aquellos productos alimenticios o bebidas compradas en establecimientos ajenos. 5 GONSTITUGION POLITICA DEL PERU, TITULO Il DEL REGIMEN ECONOMICO. CAPITULC | PRINCIPIOS GENERALES, Artcula 2°, La Inelaliva privads es libro, Se slece sr una economia aocia! de mercado, Bajo este ragimen, el Eatado arinla al dessrollo del pots, ¥ aciua princisalmente en las sress de promocton de empleo, Sselud, edices'én, eeguridad, canvcioe piles e infaesinictura — GONSTITUCION POLITICA DEL PERU. TITULO Il DEL REGIEN ECONOMICO, CAPITULO | PRINCIPIOS GENERALES. Articule 5° Ei Eclado estmuta la crazcion da riqueza y garanlizs fa Mhertad de trabe[ fa Iisertad de emorasa, comarca ¢ Indust. El ejericio de estes lberedes no dete ser leskvo ale moral i is sag, nia la curidad pilless. EI Estado brinda operiunidades de superacion a os seciores ave sufen claiquer des gualdads ‘ent! sentdo, promueve ie pequefes empracas en tedas sus modatades. “© LEY 20671. CODIGO DE PROTEGCION Y CEFENSA DEL CONSUMIDOR, TITULO PRELIMINAR, ARTICULO V.- Principios, Elpreserts Codigo se sujta alos siguiontes princpios: re) 8, Principio de Primasta de Ia Realidad, - En In datorminacié de la verdadora naturleza do ine conductas, 22 consideran las shuaciones y relanianes econtmicés que efeclvameme se cealcen, persigan o esiablezcan. La forma de los ectce juriene ulitzadoe en in relncién ce consuma ne enervs el andisis cue t= atyisen fects sobre las vardeceras propésis de la concucla que subyacen al ato juriico que la exoresa, “LEY 29871, CODIGO DE PROTECOION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR, Article 1°, - Deroshas de los Gonsumigores. - 1.1, En ios términos estabieedes not el precente Cédigo, as consumidores ‘ianen los sigulentas derechos: () Derechs 2 elagi Raremente entre productos y servicios idcneos y de calidad, canforme {que ee ofrazcan en el mereado ya eer Inamsdce nore pravender e2bre Ine que cura, ‘ig normava pertinent, 42ieg LINSITTUTO NACIONAL, DE DEPENSA Di LACOMPETENGIA ¥ DE LA PROTECCION DE LA PROPIEDAD INIBLECLUAL ‘Cale Dela Pro 10% San Bos, Lona ed Por Tes 124 7800 renal: caesarean gc je Wd: crusiulcc aobce TRIBUNAL DE OGFENSA DE.LA COnPETENGIA YOBLA PROPIEDAD RITELECTUAL ‘Sola Cepeotaeats on Proeasion al Cansinidoe Es Acosta RESOLUCION 9249-2018/SPC:NDECOPL EXPEDIENTE sarezoinICc® 13. Por otro lado, estimo que la restriccion impuesta por Cinemark no ocasiona una desventaja para los consumidores que asisten a sus salas de cine, ello en la medida que, de manera previa a la contratacién del servicio de entretenimiento, éstos toman conacimiento oportuno, a través de avisos, respecto de la restriccién de! ingreso de alimentos y/o bebidas del exterior, siendo que éstos deciden ingresar 0 no al establecimiento bajo tales condiciones, Por tanto, dicha restriccion no implica una practica abusiva, 14, Asimismo, es pertinente indicar que, a nivel doctrinario, la restriccién materia de analisis se encuentra justificada econémica y juridicamente, no advirligndose alguna afectacién a los derechos de los consumidores, conforms se aprecia a continuacién: \...) Ja prohibicién que las salas de cine establecen de acceder a elas con alimentos o bebidas adquiridos fuera del cine tlene una justificecion econdmiza y una legitimidad innegable. Esta condicién se fundamente en la faculted del empreserio de configurar y organizar la libertad de empresa (.... La evolucion del sector de les salas de cine en fos tiltimos aitos explica e! cambio en ef modelo y las estrategias de negocio de las empresas dedicadas a osta actividad, que se han visto obligadas a modificar y armpliar sus prestaciones an ei mercedo para selisfaoer fos deseos de ios usuarios y mantener sit rentebilided. La venta de palomitas, otros alimentos y bebidas es ahora tan importante para los cines como fa exhibicién de peliculas; prohibir ef consumo de productos adquirides fuera de fa sala es ldgico y perfectamente coherente con fa fibertad de empresa y es, ademés, respeluoso con las derechos cis (os consumidores, & los que en ningin caso se fuerza @ adquirir productos 0 prestaciones accesorios. Como se ha intentado demosirar, la prohibicidn supera el andlisis de lictud (...), a pesar de que eigunas dacisiones judiciales y administrativas en aplicacién do la lagislacién de proteccién del consumidor consideran que se trata da una cléusula abusive de la contratacién"®. 15, Sin perjuicio de lo anteriormente expuiesto, considero que, en el caso que por temas de salud algin consumidor deseara ingresar algiin producto especifico, éste legitimamente podrla solicitar su ingreso, acreditando previamente dicha condicién e informando al proveedor raspecto de ello. Lo anterior, de acuerdo a lo que un consumidor razonablemente esperaria de un proveedor de este tipo de servicios en el marco del deber de idoneidad establecido en los articulos 18” y 19% del Cédigo, asi como el derecho a [a salud de los consumidores reconocido en el articule 25° del Cadigos. MARCOS, FRANCISCO, "yifong9alio de ies pslomtias en Ios cinus? Comeniaros & fa sentonela de la Audie rovinoal de Mac (Secaién 2°) de © de enero de 2005" en Anuario ce la Competencia 2003. Edlioria Metciel Pons, Macrie-Barceiona, 2004 Pagins 508, LEY 28671, CODIGO DE PROTECGION ¥ DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Arlioulo 18% Idonsided, Se entietes 'P9"idonaidad la comessondencia ent Wo que un consumidor espere y io gus etectivamenta recice, en fencion 2 0 ue se ie hublere ofiecla, le puglicied e Informacion tranemte, las condiciones y creunslancies de. la 43/48 INSTITUTO NACIONAL DE. DEPENSA DE LACOMPRTENGIA VDE IA PROTEGCION Dii-A PROPIEDAD INTELECTUAL Gale De te Prosa 196, Sa Borja Lia 41» Pe Taf: 224 750 ‘email consis tndseaniank pe Ws we isdenp acbge TRIBUNAL DE DEFENSA DELA COMPETENCIA YDELA PROPIEDAD INTELECTUAL. [Jet Sala Eepecaiincs on Protetion al Consumidor Oa RESOLUCIGN 0249-2018'SPCANDECOPL EXPEDIENTE t4r-anstiCes 16, En ese sentido, la vocal que suscribe el presente voto considera que la testriccién denunciada impuesta por Cinemark en sus salas de cine se encuentra justificada, no resultando lesiva 2 la moral, la salud o seguridad publica de los consumidores, sino por el contrario, se encuentra amparada por los derechos de libre iniciativa privada y libertad de empresa de la denunciada, conforme a lo sefialado en el presente voto en discordia 17. De lo expuesto, se encuentra acreditado que la restriccién aplicada por Cinemark en sus establecimientos no constituye una practica abusiva, por el contrario, esta clase de prohioicion se encuentra justificada 18. Bajo tales consideraciones, considero que corresponde declarar infundada la denuncia en este extrema contra Cinemark por presunta infraccién del articulo 57° del Cédigo. (ii) Sobre el hecho que el proveedor_no_sustenté ni explicd |a restriccion de ingreser productos almenticios no adquiridos en las salas ce cine 19. El atticulo 18° del Cédigo citado precedentemente define a la idoneidad de los productos y servicios como la corespondencia entre lo que un consumidor espera y lo que efectivamente racibe, en funcién a la naturaleza de los mismos, las condiciones acordadas, la publicidad © informacién transmitida, entre otros factores, atendiendo @ las circunstancias del caso. Asimismo, el articulo 19° de la referida norma establece la responsabilidad de los proveedores por la idoneidad y calidad de los productos y servicios que ofrecen en el mercado, 20. El supuesto de responsabilidad administrativa en la actuacién del proveedor impone a éste la carga de sustentar y acreditar que no es responsable por la falta de idoneidad de! producto colocada en el mercado, sea porque actué cumpliendo con las normas debidas o porque pudo acreditar la existencia de lrarsacciin, as cerectevisins y naluraleza del producto o sence, el prec, ene olrasfactres, alencienda a las CGrcunstanciak del ease, {La Misreldad es evaluade en funcin la propia naturaleza del producto © servicio 9 su aptiud para salstacer la firelided pers la cual ha sido puesis en el merc, Ls aulctizacionas por nate ce fos orgenismos del Estado para ta fabrieecien de un products la pesstacion de un senicio, en ls cases que sea rieveserio, 2 eximen de responsabilidad al provaedor fronte a| consumer, % LEY 29571, CODIGO DE FROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Articule 18° Obligacién de tos Droveetiores. El proveccor responde por la doneidad y calidad de ios produnios y servicios ofteados: por la =olenticidad de las marcas y leyenias que exhiben sus prosuctosc del signa que respalda al preelacar del sewic, por Is falta de corformidad entca la publcidad comercial de Ics productos y servielos y estes, asi corto per el ‘contenide y le via Gli cel praducte irticads en el envae, en lo que covresponda, \ LEY 28574. CODIGO DE PROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Articulo 25°- Debar general de Seguridad. Los productos 0 servcice ofertsdos en el mercado ne deven conieval, an conciciones de uso rotnal 3 revising, esq injusficade o no advaritda para la salud 0 eezuridad de ios cansamidares 0 au Glenes, 440M INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LA COMPLTENGIA ¥ DE LA PROTBCGION DE 1A PROPIEDAD INTELECTUAL (lle eda Prone 10%, Sex Borja, Lia #1- Prk elf» £24 Tit ema caver ndacoigh pe / Wh ecvendecosigahoe 21, 22 23. 24. 25. TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA YDELA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala Especalzads en Protacel6a al Canstmidor RESOLUCION v2e3-20f053EC:MOECOPL EXPEDIEWTE ter 20r7i6c2 hechos ajenos que lo eximen de responsabilidad, Asi, una vez acreditado el defecto por el consumidor, corresponde al proveedor acreditar que éste no Is es imputable. Por otro lado, el articulo 40° del Cédigo establece que los establecimientos abiertos al pubblico que establezcan restricciones objetivas y justificadas de acceso @ sus instalaciones tienen la obligacién de informer dichas restricciones a los consumidores, de manera directa, clara y oportuna, en forma previa al acto de consumo, mediante la ubicacién de carteles o avisos, de manera visible y accesible en el exterior del establecimiento y, complementariamente, a través de otros medios de informacién, ademas que las restricciones no pueden ser redactadas de manera genérica o ambigua La Comision declaré infundada la denuncia contra Cinemark, en este extremo, al haberse acreditado que cumplid con infarmar a los consumidores las restricciones para ingresar a sus establecimientos -prohibicién de ingresar a las salas de cine con alimentos y/o bebidas ajenas a su local-; y, en tanto no resultaba una obligacion legal el tener que sustentar tal decisian. En su recurso de apelacién, Aspec seffalé que resultaba un absurdo que las empresas solo tengan que informar la restriccién a los consumidores para que éstos tomen la decisién de aceptarla o no, siendo que el solo hecho de informarla no los eximia de responsabllidad. En primer luger, si bien Cinemark sefialé en su escrito del 21 de septiembre de 2017, que Aspec no habria impugnado este extremo; cabe sefalar que, contrariamente a lo sefialado por la denunciada y de Ia revision del recurso de apelacién, se aprecia claramente que la citada Asociacién cuestioné el hecho de la falta de explicacién de la restticcion materia de denuncia, por lo cual corresponde desestimar lo alegado por Cinemark. Por otro lado, conforme se ha sefialado en parrafos precedentes, obra en el expediente copia de una fotografia de un aviso colocado por Cinemark, a través del cual informa a los consumidores que asisten a su establecimiento comercial la prohibicién del ingreso de alimentos y bebidas compradas fuera de las salas, sefialando lo siguiente: “Prohibido ef ingreso con alimentos y bebidas de afuera”. LEY 29671. CODIGO DE PROTECCION Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR, Article 40. Obiigacién de informar Sobre resitcclones de acceso @ establecinientes, Ls eslablecimientcs abletes al publica que establezcan restrisciones objotivas y juslficadas de accese 2 cus inetaleciones tionen Ie obligacién de informar cichas restriscines los consumidzres, da manera clrecta, clara y opsciuna, en forma prova el acle de consume, ‘maciante la wbieacion de caneles c aviscs, de manera visihie y accesible en el eaters’ del estaclecimionto complamentarsmente, através da otras medios ce informaciin. Las restricines no cucden ser redactadae 5 manera genéricac ambiqua. 45146 INSTITUTO NACIONAL DE DBFENSA DE LA COMPETENCIA ¥ DEL4 FROTECCION DE LA PROPIADAD INTELECTUAL (Cale De In Pray 108, Say Bory, Lies 40 Pa Zell 724 1805 emai

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