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Javier ARCEGAKCOLLO
A la memoria de mi padre
José Arce y Cervantes
1 Véase Mantilla Molina, Roberto: Derecho Mercantil. 159 Edición, Editonal Po-
rrúa. Mkxico, 1975, No. 28.
2 Wase el Code de Commcrce - Dalloz 1981-1982. París, 1982.
8 Vkase El Cddigo de Comercio y Leyes Complementarias. Octava Edición. Editonal
Civitas. Madrid, 1984.
4 Véase Uría, Rodrigo: Derecho Mercantil, 129 edición. Madrid, 1982. Número 5.
"Los actos mercantiles más importantes y más frecuentes son los que en-
gendran obligaciones. Por esta razón el Derecho Mercantil es preponderante-
mente un Derecho de Obligaciones.. . Las obligaciones mercantiles no sólo
dominan el ámbito del Derecho Mercantil, sino también el sector entero de
la contratación privada. La razón es que, en la práctica, el número de con-
tratos puramente civiles es reducidííimo." *
A pesar de que el Derecho Mercantil es, en su concepción clásica, eminen-
temente contractual, la regulación del contrato en general y de algunos contra-
tos en nuestro Código de Comercio es una reglamentación fragmentaria y
escasa que sólo contiene algunas excepciones a las normas generales de las
obligaciones y los contratos del Código CiviL8
"El tráfico mercantil procura siempre la circulación de valores patrimo-
niales. La actividad comercial es, por esencia, actividad mediadora en el des-
plazamiento de cosas, derechos o servicios de un patrimonio a otro, o por
mejor decir, de un titular a otro. ..
Esos medios o instrumentos j,urídicos de
la circulación mercantil son el contrato y el-título de crédito o título valor." "
"El concepto de contrato y las normas generales aplicables a los contratos
mercantiles están contenidos en ciertas disposiciones del derecho común." Este
principio se enuncia en el artículo 81 del COdigo de Comercio que expresa:
"con las modificaciones y restricciones de este Código, serán aplicables a los
actos mercantiles las disposiciones del derecho civil acerca de la capacidad
de los contrayentes y de las excepciones y causas que rescinden o invalidan los
contratos."
En los amplios términos que nuestro Código Civil define al convenio y al
contrato caben los contratos mercantiles, típicos y atípicos. Las disposiciones
legales dicen que: "convenio es el acuerdo de dos o más personas para crear,
transferir, modificar o extinguir obligaciones" (Art. 1792), y contratos son
"los convenios que producen o transfieren las obligaciones y derechos" (Art.
1793). "Esta distinción que tiene su antecedente en el Código Civil Francés,
no es ya reconocida en la actuali'dad, pues nuestro mismo Código Civil hace
"No cabe duda que a medida que la civilirnción avanza, son más impor-
tantes los contratos innominados (o atípicos). Hoy se presentan nuevos tipos
de contratos que, si no tienen nombre específico, son de frecuente aplicación." l5
En la doctrina de las figuras atípicas se distinguen dos interesantes con-
ceptos: la tipicidad legislativa y la tipicidad social. Se llama tipicidad legis-
lativa a "la característica de los negocios y contratos que gozan de una peculiar
disciplina legal". La titncidad social "actúa mediante una remisión a las valo-
raciones d e la conciencia social relativas a las manifestaciones de la autono-
mía privada que, en la medida en que el ordenamiento jurídico estima que
responden a una función socialmente htil, son acogidos y tuqtelados por él".1G
atípieos y múltiples
1 6 Betti, Emilio, Teoría General de las Obligaciones, Traducción de José Luis de
los Moros, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1970, Tomo 11, p. 70.
1 7 Aunque este precepto está inspirado, al parecer, en un texto del civilista mexicano
del pasado siglo Manuel Mateos Alarcón, en la doctrina civil la tesis de la analogía la
acepta. Messineo (Ver Borja Martínez, Manuel, El contrato atipico. Su concepto, tiasi-
ficación y disciplina juridica, El Foro, No. 19, México, 1970, p. 50).
l8 Messineo, Francisco, Il contrato in genere, Giuffre Editore, Milán, 1972, tomo
1, pp. 710 a 716.
ALGUNOS
CONTRATOS MERCANTILES ATÍPICOS
QUE SE PRACTICAN E N MÉXICO
En el viejo esquema del Código de Comercio no caben ya los nuevos tipos
contratos que la empresa requiere. Sin embargo, no puedei dejar de recono-
dos para obtener u ofrecer al público bienes o servicios, sistemáticamente y con propó-
sitos de lucro" (Mantilla, op. cit., No. 1 2 2 ) .
2 0 Broseta Pont, Manuel, Manual de Derecho Mercantil, 7s edición, Editorial
Tecnos, Madrid, 1987, p. 60.
1' Algunas de estas ideas están tomadas de Vicent Chulia, op. cit., Tomo 11,
pp. 43 a 47.
27 Definición de Canaris citada por Vicent Chulia, o p . cit., Tomo 11, p. 246.
Garrigues, op. cit., Tomo 11, p. 122.
29 Artículo 1742 del Codice Civile (Italiano).
ter fiscal o administrativo, que son normas más ágiles que las propias del
Derecho Privado. En estas disposiciones generalmente el objeto de la regula-
ción no es el contrato sino la actividad que supone la celebración del contrato,
la relación de las partes con el Estado, la organización de quien presta el
servicio y otros aspectos. En México hay claros ejemplos de este fenómeno.