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– AYACUCHO
Cel. 966-657486 Email: alvaromarco@hotmail.com
I. PETITORIO:
Habiendo sido notificado con fecha 03/AGO/2017 con vuestra Res. N° 01, dentro del plazo legal
de 10 días hábiles y al amparo del Art. 350° del Nuevo Código Procesal Penal, acudo a vuestra
Judicatura a efectos de absolver el traslado del Requerimiento de Acusación de fecha
13/JUL/2017 emitido por el señor Fiscal Provincial de la Fiscalía Especializada en Delitos de
Tráfico Ilícito de Drogas Sede – Kimbiri; para lo cual PLANTEO LA EXCLUSIÓN DE PRUEBA
ILÍCITA, PETICIONO SOBRESEIMIENTO y OFREZCO PRUEBAS PARA EL JUICIO; en mérito a los
siguientes fundamentos que paso a exponer:
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Respecto de las cuales solicito a vuestro Juzgado que, en su función de Juez de garantías,
disponga que sean excluidas del presente proceso penal; en mérito a los siguientes
fundamentos de hecho y de derecho siguientes:
2. Entrando en materia, nuestra norma adjetiva penal en su versión del nuevo modelo
garantista de los derechos fundamentales de las personas, reconoce el principio de
legitimidad de la prueba; así, en su Título Preliminar indica lo siguiente:
“El principio de la necesidad de la prueba se erige como pauta rectora y fundamental para la
seguridad jurídica, porque el encartado y los demás sujetos de la relación jurídico procesal penal
1
Cfr. VILLEGAS PAIVA, Elky Alexander, “La regla de la exclusión de la prueba ilícita: fundamento, efectos y
excepciones”, en HERRERA GUERRERO, Mercedes y VILLEGAS PAIVA, Elky (coords.), La prueba en el
proceso penal, Lima: Instituto Pacífico, 2015, p. 204.
2
ARBULÚ MARTÍNEZ, Víctor Jimmy, “La prueba en el proceso penal”, en REVILLA LLAZA, Percy Enrique
(coord.), La prueba en el Código Procesal Penal de 2004, Lima: Gaceta Jurídica, 2012, p. 116.
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saben a ciencia cierta que sin la prueba el estado no podría cumplir su función esencial de
administrar justicia, dado a que la prueba permite la aplicación de las normas jurídicas sea para
tipificar el delito, acreditar la antijuricidad de la conducta, la culpabilidad o para concluir en la
inexistencia de estos fenómenos jurídicos. Sin embargo, esta prueba debe ser legítimamente
obtenida para que así pueda servir de argumento al operador jurisdiccional cuando éste deba
emitir juicio de valor correspondiente.” (las negritas son mías).
(R.N. N° 4824-2005-Lima, Segunda Sala Penal Transitoria de
la Corte Suprema, 24/MAY/2006).
3. Dicha previsión normativa y protectora de derechos –principalmente los del imputado-
es reiterada a lo largo de todo el texto normativo del Código Procesal Penal de 2004.
Así:
“Artículo 159°: Utilización de la prueba:
1. EL JUEZ NO PODRÁ UTILIZAR, directa o indirectamente, las fuentes o medios de prueba
obtenidos con vulneración del contenido esencial de los derechos fundamentales de la
persona.”
Conforme se aprecia, el mandato legal es que el Juez no puede utilizar ni valorar las
pruebas (o fuente de pruebas) obtenidas con vulneración del contenido esencial de
derechos fundamentales de la persona para la determinación de la situación jurídica de
un procesado. Por ello, el Código Procesal Penal faculta al Juez a excluir la prueba
prohibida:
Siendo así, es posible que vuestro Juzgado pueda excluir legítimamente las pruebas
que se han obtenido en el presente proceso por vulnerar mis derechos fundamentales.
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declaraciones testimoniales del Comandante PNP Ricardo Walter Rojas Rojas (fs. 76-
80); del Capitán PNP Cesar Anicama Calderón (fs. 82-86); del SOT1 PNP Teodorico
Mauro Tarazona Valladares (fs. 87-92); del SOT1 PNP Juan Carlos Vargas Abalos (fs. 94-
96); y, de SOT1 PNP Francisco Liniker Lino Santos (fs. 98-101), quienes han indicado que
la intervención (C) tuvo como finalidad verificar la información proporcionada por las
acciones de inteligencia, que se produjo una SITUACIÓN DE FLAGRANCIA DELICTIVA
QUE LES OBLIGÓ A INTERVENIR, que (D) lo primero que vieron –supuestamente- fue al
suscrito salir de mi domicilio y que como me di a la fuga me tuvieron que capturar; por
lo que (E) se me imputa el delito de favorecimiento al consumo ilegal de drogas
mediante actos de fabricación al interior de mi domicilio.
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“Las notas sustantivas que distingue la flagrancia delictiva son: a) inmediatez temporal, que la
acción delictiva se esté desarrollando o acabe de desarrollarse en el momento en que se
sorprende o percibe; y, b) inmediatez personal, que el delincuente se encuentre en el lugar del
hecho en situación o en relación con aspectos del delito (objetos, instrumentos, efectos, pruebas
o vestigios materiales), que proclamen su directa participación en la ejecución de la acción
delictiva.
Las notas adjetivas que integran el delito flagrante son: a) la percepción directa y efectiva:
visto directamente o percibido de otro modo, tal como material fílmico o fotografías (medio
audiovisual) –nunca meramente presuntiva o indiciaria- de ambas condiciones materiales; y, b) la
necesidad urgente de la intervención policial, la cual debe valorarse siempre en función del
principio de proporcionalidad, de tal suerte que evite intervenciones desmedidas o la lesión
desproporcionada de derechos respecto al fin con ellas perseguidas (...). Por lo demás, la noción
general de ‘delito flagrante’ requiere una aplicación jurisdiccional siempre atenta a las
singularidades del modo de verificación de cada concreta conducta delictiva (...).”
(Acuerdo Plenario Extraordinario N° 2-2016/CJ-116. Asunto:
Proceso penal inmediato reformado. Legitimación y
alcances).
Por lo que, sólo habrá flagrancia delictiva cuando una persona perciba de forma directa
al delincuente en la ejecución o luego de haber consumado un delito y se encuentre
presente en dicho lugar; siendo que la intervención policial sea urgente y necesaria para
evitar el peligro en la demora, las cuales sólo se podrán producir en un tiempo máximo
de 24 horas de efectuarse dicha percepción. Siendo así, sólo en esta situación la policía
puede detener y/o ingresar y registrar el domicilio de una persona, es decir afectar sus
derechos fundamentales a la libertad y a la inviolabilidad de domicilio; caso contrario, la
intervención policial será arbitraria por vulnerar el contenido esencial de dichos
derechos.
8. Conforme al iter del operativo policial realizado el día 28/MAR/2016 y las subsecuentes
acciones de investigación en mi domicilio, debo indicar con total seguridad que NO HA
EXISTIDO FLAGRANCIA DELICTIVA que autorice el ingreso y registro de mi referido
domicilio, pues el mismo se produjo:
3
ARAYA VEGA, Alfredo G., Nuevo proceso inmediato para delitos en flagrancia, Lima: Jurista Editores, 2016,
pp. 81-82.
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ya que la inmediación del hecho se produce por la percepción sensorial posterior programada y
no por la percepción sorpresiva del hecho. De esta forma, en algunos casos, pese a la
permanencia del suceso no es posible considerar la existencia de un hecho flagrante. // Desde
nuestra visión, sostener lo contrario podría implicar actuaciones riesgosa para los bienes jurídicos
tutelados como lo son la propiedad privada, las comunicaciones, la intimidad, el derecho de
defensa, la posibilidad de no declarar contra sí mismo, etc., ante la posibilidad policial de hacer
aparentar un hecho flagrante y de este modo realizar diligencias investigativas obviando los
requerimientos constitucionales de previa orden judicial. (...)”4 (las negritas son mías).
Por lo señalado, en los casos en que la intervención se produzca previa acciones de
inteligencia no existe flagrancia delictiva, pues no se cumples los requisitos de
percepción directa ni efectiva ni el de la necesidad de urgente intervención policial, por
lo que el día 28/MAR/2016 no existió flagrancia delictiva respecto del suscrito; siendo
así, los efectivos policiales que ingresaron y registraron mi domicilio debieron acudir
a vuestra Judicatura a efectos de solicitar –por intermedio del Fiscal- el mandato
judicial para el allanamiento; al no hacerlo vulneraron mi derecho fundamental a la
inviolabilidad de domicilio.
(B) Las acciones de inteligencia se realizaron 15 días antes de dicha intervención policial:
Señor Juez de Garantías, en los propios documentos policiales se precisa que las
acciones de inteligencia se realizaron desde el 13/MAR/2016, es decir que desde dicha
fecha ya se tenía conocimiento de los actos delictivos cometidos supuestamente por
el suscrito; sin embargo, aun en el supuesto negado de que esto fuera cierto,
tampoco se podría configurar la flagrancia delictiva el día 28/MAR/2016, día de la
intervención policial, ello porque ya no se cumplirían los requisitos de inmediatez
temporal e inmediatez personal para que el hecho constituya flagrancia delictiva. El
TC ha tenido oportunidad de pronunciarse en este sentido en un caso sometido a su
decisión y resuelto en la sentencia recaída en el Exp. Nº 1318-2000-HC/TC El SANTA
(Caso: CORNELIO LINO FLORES), en el que ha concluido que la detención de una
persona, tres días después de producido el hecho no constituye flagrancia delictiva, al
motivar que “(...) si de acuerdo a la sindicación del detenido, don Wilder Jara Vásquez, el favorecido
le habría vendido la cantidad de un kilo cuatrocientos gramos de pasta básica de cocaína el día treinta
de octubre de dos mil [30/OCT/2000], en horas de la tarde, no puede considerarse detención en
flagrancia cuando esta medida acontece en una fecha posterior, el día tres de noviembre
[03/NOV/2000] a las 08 h 00 min”.
Siendo así, la intervención y el ingreso y registro domiciliario efectuado en mi
vivienda por los efectivos policiales el día 28/MAR/2016, devienen en arbitrarios y
vulneraron el contenido esencial de mi derecho de inviolabilidad de domicilio por
haberse realizado 15 días después de conocidos los supuestos actos delictivos; la
cual, no obstante, reitero que es completamente falso.
4
ARAYA VEGA, Alfredo G., Nuevo proceso inmediato para delitos en flagrancia, ob. cit., p. 84. En ese mismo
sentido VÁSQUEZ RODRIGUEZ, Miguel Ángel, “Detención policial, detención preliminar judicial y detención
judicial en casos de flagrancia. A propósito del D. Leg. N° 1298”, ob. cit., pp. 29-30.
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(D) Lo primero que vieron –supuestamente- los policías fue al suscrito salir de mi
domicilio:
En esta circunstancia, señor Juez, menos se puede configurar la flagrancia delictiva,
pues en el supuesto negado de que mi persona haya estado en mi domicilio y haya
sido intervenido por personal policial, éstos sólo me habrían visto salir de mi casa no
cometiendo ningún tipo de delito, sino sólo desplazándome; siendo así, no se
cumplirían los requisitos de la flagrancia delictiva de percepción directa y efectiva,
inmediatez temporal y personal; pues me vieron en una actividad completamente
lícita. Este supuesto ha sido identificado por la Corte Suprema en el ya citado
Acuerdo Plenario Extraordinario N° 2-2016/CJ-116, de la siguiente forma: “En todo caso,
la flagrancia delictiva se ve, no se demuestra, y está vinculada a la prueba directa y no a la
indirecta, circunstancial o indiciaria (...). La actualidad e inmediatez del hecho, y la percepción
directa y sensorial del mismo, excluyen de por sí la sospecha, conjetura, intuición o deducciones
basadas en ello (...).” (las negritas son mías). En este sentido, los policías que ingresaron
a mi domicilio no vieron el supuesto delito que aseguran que el suscrito habría
estado cometiendo y, sin embargo, decidieron intervenir, ingresar y registrar mi
domicilio, vulnerando mi derecho a la inviolabilidad de domicilio, pues no existía
flagrante delito.
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puedan servir para la aplicación de la ley penal. Similar función desarrollará tratándose de
delitos dependientes de instancia privada o sujetas a ejercicio privado de la acción penal.
(...).”
10. Puede darse cuenta, señor Juez de Garantías, que los efectivos policiales tuvieron una
intención manipulada, clara e ilícita de involucrar al suscrito en un delito tan grave como
el tráfico ilícito de drogas al ingresar a mi domicilio sin autorización judicial previa y
aprovechando que el suscrito no me encontraba en el mismo, han realizado la supuesta
filmación de video que desconozco completamente, ya que no corresponde a las
características de mi domicilio. Las razones de esta arbitrariedad no las conozco, pero
de las omisiones y contradicciones en su actuar, del hecho de no informar al Fiscal, el
ingreso ilegítimo a mi domicilio, de la reacción de la población en la creencia de que
eran delincuentes que estaban hurtando mi domicilio en mi ausencia, y de la
contundente actitud del Fiscal de desconocer dicha intervención y no hacerse
responsable de sus consecuencias, se evidencia claramente la finalidad de los efectivos
policiales de querer sindicar a mi persona arbitrariamente en un delito que no cometí.
11. Finalmente, es menester indicar que en un caso similar al presente proceso la Corte
Suprema concluyó que se afecta el derecho a la inviolabilidad de domicilio:
“En el caso de autos, se aprecia que LOS REGISTROS DOMICILIARIOS EFECTUADOS EN LOS
DOMICILIOS DE LAS ENCAUSADAS, HAN SIDO REALIZADOS CON CLARA AFECTACIÓN AL
DERECHO CONSTITUCIONAL A LA INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO, pues estos no revistieron
las formalidades de ley, -inmediatez y flagrancia- por ende, el material incautado y
decomisado a las encausadas no puede ser valorado convenientemente, por ello es que
resulta correcta la decisión del tribunal a quo respecto a la absolución de la encausada al no
existir otro elemento de prueba que la vincule con el grave delito imputado”. (las negritas son
mías).
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Conclusión
12. Por todas estas razones -y las que emergen de los propias actas, informes, declaraciones y
demás documentos elaborados por el personal policial interviniente en mi domicilio- se
concluye que de ninguna forma se produjo una situación de flagrante delito que
autorizara a los referidos efectivos policiales a intervenir, ingresar y registrar mi
domicilio sin autorización judicial previa, como ordena el Art. 2° Inc. 9) de la
Constitución Política; siendo así, se ha vulnerado el contenido esencial de mi derecho a
la inviolabilidad de domicilio, por lo que las fuentes de prueba deben ser excluidas del
presente proceso penal y declaradas su carencia de efecto legal, conforme al Art. VIII
T.P. del NCPP.
13.2. Siendo así, lo único con que dispone el Ministerio Público para sustentar su
acusación son declaraciones de los efectivos policiales que arbitrariamente
ingresaron y registraron mi vivienda, afectando mi derecho a la inviolabilidad de
domicilio. Pues, eliminadas las actas y demás fuentes de prueba precisadas
anteriormente, el Fiscal no cuenta con medio probatorio alguno que acredite la
existencia de la droga (alcaloide de cocaína) supuestamente hallado en mi
domicilio; siendo así, es absurdo sostener que haya alguna forma de acreditar
este elemento del tipo penal de favorecimiento al TID (primer párrafo del Art.
296° CP); lo cual no podrá probarse ni aun ampliándose la investigación
preparatoria excepcionalmente y menos en juicio oral.
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13.4. Por lo que, una vez más solicito a vuestra Judicatura declarar fundado mi pedido
de sobreseimiento y disponga el archivamiento definitivo del expediente.
14.2. Respecto de este tipo penal ha señalado el Juez Supremo PRADO SALDARRIAGA
que “el sujeto activo debe ejecutar actos de fabricación (...) y, con ellos,
promover, favorecer o facilitar el consumo ilegal de drogas a potenciales usuarios” 6.
Por su parte, el Fiscal Superior de Lima PEÑA CABRERA FREYRE señala que
‘fabricación o elaboración’ se refiere “al proceso a través del cual se obtiene la
droga o estupefaciente, se refiere estrictamente al proceso de su obtención
(...)// Elaborar significa manejar y acondicionar mediante procedimientos
adecuados e idóneos de manufacturación, preparación, extracción y
recolección, materias primas para transformarlas en productos que originen
dependencia.”7
14.3. Siendo así, queda claro que el delito materia de este proceso, requiere que el
hecho imputado al agente sea el de haber favorecido al TID, mediante actos de
fabricación de droga, las cuales se traducen en la realidad a través de procesos de
preparación, extracción y recolección de materias primas. Por lo que, debemos
preguntarnos ¿En el hecho fáctico del Requerimiento Acusatorio del Ministerio
Público éste imputa (describe) que el suscrito he realizado actos de fabricación de
droga? Para responder a esta interrogante es menester hacer el siguiente
ejercicio:
5
DEL RÍO LABARTHE, Gonzalo, La Etapa Intermedia en el Nuevo Proceso Penal Acusatorio, ARA Editores,
Lima: 2017, p. 95.
6
PRADO SALDARRIAGA, Víctor Roberto, Delitos y penas. Una aproximación a la parte especial, Ius Puniendi,
Lima: 2017, p. 268.
7
PEÑA CABRERA FREYRE, Alonso Raúl, Tráfico ilícito de drogas y delitos conexos, 2da edición, Editorial
RODHAS, Lima: 2013, p. 104.
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14.4. Recordemos que para que una conducta sea típica debe producirse la subsunción
del hecho imputado en el tipo penal. Así precisa la jurisprudencia:
“Para determinar el carácter delictivo de una conducta, el análisis de la misma pasa por
la constatación que hace el juzgador de que el presupuesto fáctico del cual parte
encuentra identidad con la hipótesis contenida en la norma penal que sanciona el
hecho sometido a estudio; una vez realizada la labor de subsunción y agotado el análisis
en las esferas de la antijuridicidad y de la culpabilidad, la calificación de la conducta
delictiva será de vital importancia para el proceso, ya que no solo se tendrá por
satisfecho el mandato imperativo del principio de legalidad, sino que además será uno de
los presupuestos sobre los cuales se encaminará la actividad probatoria y la posterior
sentencia”.
(Exp. Nº 2924-1999-Lima).
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A) Lista de testigos:
CONDUCE
N° DATOS PERSONALES PERTINENCIA UTILIDAD
NCIA
INES EUGENIA ZAVALETA Órgano Se relaciona directamente con Es idóneo para acreditar
CHAVEZ de los hechos, pues declarará que que el suscrito no introduje
Identificada con DNI N° prueba durante las horas en que se a mi domicilio la droga
48233018, ama de casa, efectuó la intervención policial supuestamente hallada por
01 domiciliada en el Centro el suscrito no me encontraba el personal policial.
Poblado Mantaro del distrito en mi domicilio.
de Pichari, provincia La
Convención, departamento
Cusco.
B) Documentales:
CONDUCEN
N° DESCRIPCIÓN PERTINENCIA UTILIDAD
CIA
OFICIO N° 0953-2016- Prueba Se relaciona directamente Es adecuado para
documental con los hechos, dado que a acreditar que el suscrito
REGPOL-DIVICAJ-DEPCRI-
UIP de fecha 12/OCT/2016 través de éste el Jefe del nunca he sido
Departamento Criminalística investigado
REGPOL – Ayacucho informa policialmente por
01 [Documento que obra a folio
al MP que el suscrito resulto ningún tipo de delito.
42 de la Carpeta Fiscal y debe
con ANTECEDENTES
ser desglosada y adjuntada al
POLICIALES NEGATIVO.
cuaderno de debate por
orden de su Judicatura].
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ZR.N°I-IUREG/PUBLICIDAD documental con los hechos, dado que a acreditar que el suscrito
de fecha 04/AGO/2016. través de éste la SUNARP no tengo bienes en el
(Zona Registral I – Sede ámbito urbano a nivel
[Documento que obra a folio Piura) informa que el suscrito nacional que puedan
230 de la Carpeta Fiscal y no registro bienes muebles e hacer presumir que
debe ser desglosada y inmuebles A NIVEL poseo condición
adjuntada al cuaderno de NACIONAL. económica ostentosa
debate por orden de su por actividades ilícitas.
Judicatura].
OFICIO N° 1142-2016- Prueba Se relaciona directamente Es adecuado para
documental con los hechos, dado que a acreditar que el suscrito
SUNAT/390000 de fecha
09/AGO/2016. través de éste la Intendencia no realizo actividades
de Gestión y Control de importación o
Aduanero de la SUNAT exportación que pueda
[Documento que obra a folio
09 232 de la Carpeta Fiscal y
informa que NO UBICARON hacer presumir que
REGISTROS DE realizó actividades de
debe ser desglosada y
DECLARACIONES TID.
adjuntada al cuaderno de
ADUANERAS DE
debate por orden de su
MERCANCÍAS (DAM´S) A
Judicatura].
NOMBRE DEL SUSCRITO.
OFICIO N° 3016-2016- Prueba Se relaciona directamente Es adecuado para
documental con los hechos, dado que a acreditar que el suscrito
SUNARP-Z.R.N°XI-UREQ
de fecha 22/AGO/2016. través de éste la SUNARP no tengo bienes en el
(Zona Registral XI – Sede Ica) ámbito urbano a nivel
informa que el suscrito no nacional que puedan
10 [Documento que obra a folio
registro bienes muebles e hacer presumir que
235 de la Carpeta Fiscal y
inmuebles A NIVEL poseo condición
debe ser desglosada y
NACIONAL. económica ostentosa
adjuntada al cuaderno de
por actividades ilícitas
debate por orden de su
de TID.
Judicatura].
OFICIO N° 007766-2016- Prueba Se relaciona directamente Es adecuado para
documental con los hechos, dado que a acreditar que el suscrito
MIGRACIONES-AF-C de
fecha 07/SET/2016. través de éste la no he realizado viajes
Superintendencia Nacional fuera del territorio
de Migraciones informa que nacional que pueda
11 [Documento que obra a folio
el suscrito NO REGISTRO hacer presumir que
273 de la Carpeta Fiscal y
MOVIMIENTO MIGRATORIO. realizó actividades de
debe ser desglosada y
TID.
adjuntada al cuaderno de
debate por orden de su
Judicatura].
Razón de fecha Prueba Se relaciona directamente Es adecuado para
documental con los hechos, dado que a acreditar que la
29/MAR/2016.
través de éste documento, el arbitrariedad de la
12
[Documento que obra a folio Fiscal de turno el día de la intervención policial
40 de la Carpeta Fiscal y debe intervención 28/MAR/2016, realizada en mi
informa no haber tenido domicilio.
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POR TANTO:
A Ud. Sr. Juez, téngase por absuelto el Requerimiento
Acusatorio y pido deferir el presente escrito con arreglo a Ley.
SEGUNDO OTROSÍ DIGO: Sin perjuicio de lo anterior, adjunto copias simples de todos los
documentos señalados en el cuerpo del presente escrito.
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