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Pareciera que hay normas de dos niveles: las que pertenecen al orden jco internacional
(tratados, costumbres, ppios grales, jurisprudencia, doctrina), y hay otras del orden jco
interno de cada estado (constitución, leyes, constituciones provinciales, decretos, etc.)
Monismo: sostiene que NO existen dos ordenes jcos diferenciados sino que todo es un
mismo orden jco. Entonces como todo es un mismo orden jco, las normas internacionales
NO necesitarán de ningún proceso de incorporación especial en el derecho interno. Es
todo un gran sistema de normas internacionales que conviven en el mismo sistema de
derecho interno. Entonces hay que ver cual es la jerarquía pero en ppio las normas de
dcho internacional no necesitan ser receptadas por el dcho interno, no necesitan un
procedimiento especial de incorporación.
Todos los monistas entienden que para integrar una norma de dcho internacional al dcho
interno es necesaria una ley de aprobación. Pero los monistas con primacia en el dcho
internacional creen que la norma internacional se integra per ce (de pleno dcho) en el
derecho interno.
Monista con primacía en el derecho interno estatal: Es una posición propia del positivismo
del pasado siglo que identifico la regla jca y derecho con voluntad del estado. Es la
consecuencia de la teoría de la soberanía estatal absoluta que lleva a la negación del
dcho internacional pco como verdadero derecho.
El acuerdo internacional como acto entre estados afecta a estos, no a los particulares,
para que las normas de un tratado produzcan efectos internos debe haber un acto formal
de incorporación, pero entonces la fuerza de obligar nace de la ley que incorpora o
transforma el convenio y no del mismo acto internacional.
La tesis monista con primacía del dcho interno fractura en primer lugar la misma noción
del dcho internacional como sistema jco uniario con identidad propia. Habría así no uno
sino muchos dchos internacionales, en función de la noción nacionalista que cada estado
se hiciera del derecho internacional. En última instancia esta posición lleva a la negación
del mismo dcho internacional.
Monismo con primacía del derecho internacional: Esta posición sostiene que el dcho
internacional es un orden superior y que de él dependen los sistemas jcos de los estados.
En cierto sentido la potestad normativa de estos actuaria por delegación del orden jco
internacional y en los ámbitos de competencia fijados por él.
Dualismo: Sostiene que hay distintos ordenes jcos. Uno es el orden jco internacional y el
otro el orden jco interno. Entonces como son ordenes jcos diferentes, las normas del dcho
internacional tienen que ser receptadas e incorporadas al orden jco interno mediante un
procedimiento especial.
¿Cómo se interna una norma de dcho internacional al dcho interno? Una norma de dcho
internacional deberá ser transformada en una norma de dcho interno para poder
invocarla y aplicarla en el dcho interno.
Para llevar a cabo dicha transformación deberán dictarse dos leyes, una de aprobación y
una reglamentaria de implementación.
-Tratados supra legales: (art 75 inc 24). Aprobar tratados de integración que
deleguen competencias y jurisdicción a organizaciones supraestatales en
condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrático y los
derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarquía
superior a las leyes.
Tratad internacional
Fuentes
Art 59 ECIJ
La decisión de la Corte no es obligatoria sino para las partes en litigio y respecto del
caso que ha sido decidido.
En el caso del DIP sabemos que sus fuentes son los tratados y las costumbres y se
debe tener en cuenta que tanto la doctrina como la jurisprudencia son medios
auxiliares por lo que no pueden crear derecho pero si clarificar la interrelación de las
fuentes principales.
Tratados
Se define a los tratados como toda concordancia de voluntad entre dos o más
estados u otros sujetos del dcho internacional regida por ese derecho mediante el
cual se crea, modifica o extingue entre ellos determinada relación jca.
Los tratos deben tener como objeto la creación de una relación jca con todas sus
implicancias. Las personas de dcho privado (individuales o jcas) no poseen
capacidad para celebrar tratados internacionales.
-Según su ámbito espacial: Generales (participan todos los sujetos del DIP) o
particulares (entre algunos estados).
a) preámbulo: contiene el objeto del tratado, las partes contratantes, los nombres de los
plenipotenciarios, la constancia de comunicación de plenos poderes. En esta parte se
clarifican los propósitos del tratado que lo facilita a su interpretación.
b) parte dispositiva: en la que se detallan las obligaciones asumidas por las partes.
c) clausulas finales: en ellas constan las estipulaciones generales sobre su entrada en vigor,
duración, denuncia, adhesión, procedimiento para la solución pacífica sobre las
controversias que puedan surgir. También incluye la expresión de acuerdo entre partes, la
firma, el lugar y la fecha, la determinación de número de ejemplares en que se redacta y
los idiomas a utilizar y el cual hará fe en caso de duda.
El instrumento finaliza con las firmas y sellos de los plenipotenciarios, toda enmienda o
corrección se salva antes de las firmas.
El DIP determina cuales son los sujetos que poseen capacidad para celebrar tratados
internacionales y deja a cada estado la facultad de determinar cuáles serán los órganos y
procedimientos a través de los cuales se formulara la manifestación de voluntad.
b) adopción del texto: es el procedimiento por el cual se establece el texto que contiene
el acuerdo llegado mediante la negociación. La adopción significa únicamente cuerdo
sobre el contenido y no consentimiento definitivo de obligarse.
Nada impide que una parte pueda expresar su consentimiento mediante la firma y otra
de cualquier otro modo.
Reservas:
Se entiende por "reserva" una declaración unilateral, cualquiera que sea su enunciado o
denominación, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al
adherirse a el, con objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas
disposiciones del tratado en su aplicación a ese Estado.
Art 19: Formulación de reservas. Un Estado podrá formular una reserva en el momento de
firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o de adherirse al mismo, a menos: a) que la
reserva este prohibida por el tratado; b) que el tratado disponga que únicamente pueden
hacerse determinadas reservas, entre las cuales no figure la reserva de que se trate; o c)
que, en los casos no previstos en los apartados a) y b), la reserva sea incompatible con el
objeto y el fin del tratado.
Art 20: Aceptación de las reservas y objeción a las reservas. 1. Una reserva expresamente
autorizada por el tratado no exigirá la aceptación ulterior de los demás Estados
contratantes, a menos que el tratado así lo disponga. 2. Cuando del numero reducido de
Estados negociadores y del objeto y del fin del tratado se desprenda que la aplicación
del tratado en su integridad entre todas las partes es condición esencial del
consentimiento de cada una de ellas en obligarse por el tratado, una reserva exigirá la
aceptación de todas las partes. 3. Cuando el tratado sea un instrumento constitutivo de
una organización internacional y a menos que en el se disponga otra cosa, una reserva
exigirá la aceptación del órgano competente de esa organización 4. En los casos no
previstos en los párrafos precedentes y a menos que el tratado disponga otra cosa: a) la
aceptación de una reserva por otro Estado contratante constituirá al Estado autor de la
reserva en parte en el tratado en relación con ese Estado sí el tratado ya esta en vigor o
cuando entre en vigor para esos Estados: b) la objeción hecha por otro Estado
contratante a una reserva no impedirá la entrada en vigor del tratado entre el Estado que
haya hecho la objeción y el Estado autor de la reserva, a menos que el Estado autor de la
objeción manifieste inequívocamente la intención contraria; c) un acto por el que un
Estado manifieste su consentimiento en obligarse por un tratado y que contenga una
reserva surtirá efecto en cuanto acepte la reserva al menos otro Estado contratante. 5.
Para los efectos de los párrafos 2 y 4. y a menos que el tratado disponga otra cosa, se
considerara que una reserva ha sido aceptada por un Estado cuando este no ha
formulado ninguna objeción a la reserva dentro de los doce meses siguientes a la fecha
en que hayan recibido la notificación de la reserva o en la fecha en que haya
manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado si esta ultima es posterior.
Art 21: Efectos jurídicos de las reservas y de las objeciones a las reservas. 1. Una reserva
que sea efectiva con respecto a otra parte en el tratado de conformidad con los artículos
19 20 y 23: a) modificara con respecto al Estado autor de la reserva en sus relaciones con
esa otra parte las disposiciones del tratado a que se refiera la reserva en la medida
determinada por la misma: b) modificara en la misma medida, esas disposiciones en lo
que respecta a esa otra parte en el tratado en sus relaciones con el Estado autor de la
reserva. 2. La reserva no modificara las disposiciones del tratado en lo que respecta a las
otras partes en el tratado en sus relaciones "inter se". 3. Cuando un Estado que haya
hecho una objeción a una reserva no se oponga a la entrada en vigor del tratado entre
él y el Estado autor de la reserva, las disposiciones a que se refiera esta no se aplicaran
entre los dos Estados en la medida determinada por la reserva.
Art 22: Retiro de las reservas y de las objeciones a las reservas. 1. Salvo que el tratado
disponga otra cosan una reserva podrá ser retirada en cualquier momento y no se exigirá
para su retiro el consentimiento del Estado que la haya aceptado. 2. Salvo que el tratado
disponga otra cosa, una objeción a una reserva podrá ser retirada en cualquier
momento. 3. Salvo que el tratado disponga o se haya convenido otra cosa: a) el retiro de
una reserva solo surtirá efecto respecto de otro Estado contratante cuando ese Estado
haya recibido la notificación: b) el retiro de una objeción a una reserva solo surtirá efecto
cuando su notificación haya sido recibida por el Estado autor de la reserva.
Art 23: Procedimiento relativo a las reservas. 1. La reserva, la aceptación expresa de una
reserva v la objeción a una reserva habrán de formularse por escrito y comunicarse a los
Estados contratantes v a los demás Estados facultados para llegar a ser partes en el
tratado. 2. La reserva que se formule en el momento de la firma de un tratado que haya
de ser objeto de ratificación, aceptación o aprobación, habrá de ser confirmada
formalmente por el Estado autor de la reserva al manifestar su consentimiento en obligarse
por el tratado. En tal caso se considerará que la reserva ha sido hecha en la fecha de su
confirmación. 3. La aceptación expresa de una reserva o la objeción hecha a una reserva
anterior a la confirmación de la misma, no tendrán que ser a su vez confirmadas. 4. El
retiro de una reserva o de una objeción a una reserva habrá de formularse por escrito.
El ppio fundamental que rige al derecho de los tratados es el “pacta sunt servanda” que
expresa que todos los tratados en vigor obligan a las partes y deben cumplirse por ellas de
buena fe.
Los estados parte de un tratado en vigor no pueden invocar su derecho interno para no
cumplir las obligaciones que contrajo por medio de un tratado y cuando la ejecución de
un tratado haga necesario la adopción de medidas de orden interno, como por ejemplo
adecuar o crear un ordenamiento normativo interno debe hacerlo, caso contrario será
internacionalmente responsable.
Para interpretar un tratado debe tenerse en cuenta lo expresado por las partes en el texto
del mismo con el alcance que ellas quisieron darle teniendo en cuenta el objeto que se
proponen y el fin que tienden a alcanzar, dentro del marco del ordenamiento jco del DIP.
Solo producen efecto entre las partes que se encuentran obligadas por sus estipulaciones
y deben ejecutarse de buena fe, pero las partes por medio de reservas pueden limitar
estas obligaciones.
Para los terceros Estados esta relación contractual no los invoca, y en caso de duda no se
desprenden derechos a favor de otro estado.
a) efectos en el tiempo: los tratados NO tienen efecto retroactivo a no ser que así esté
dispuesto en el instrumento respectivo o bien se pueda deducir de sus términos. Esta falta
de retroactividad se ve alterada en el caso de que e hecho se haya originado con
anterioridad a la entrada en vigencia del tratado pero que subsista luego de ella, porque
quedaría sometido al tratado.
c) efecto de los tratados con relación a otros tratados: este tipo de conflictos se suscita
con respecto a los tratados sucesivos sobre una misma materia, y un estado no deja de
lado las obligaciones contraídas por medio de un tratado por haber contraído otras
distintas en otro posterior.
Si bien un tratado entre diversos estados no puede obligar a terceros estados, los terceros
tienen el deber moral de abstenerse de actos que puedan perturbar la aplicación de un
tratado, pero si se perjudican sus intereses pueden reclamar por vía diplomática o si
descomponen sus derechos hacer responsable a los estados contratantes.
Art 34: Norma general concerniente a terceros Estados. Un tratado no crea obligaciones ni
derechos para un tercer Estado sin su consentimiento.
Art 35. Tratados en que se prevén obligaciones para terceros Estados. Una disposición de
un tratado dará origen a una obligación para un tercer Estado si las partes en el tratado
tienen la intención de que tal disposición sea el medio de crear la obligación y si el tercer
Estado acepta expresamente por escrito esa obligación.
Denuncia de un tratado:
1-La parte que alegue alguna de las alegaciones precedentes deberá comenzar el
procedimiento notificando las medidas que proponga adoptar y las razones por escrito.
Costumbre internacional
-que se efectué con la convicción de ejercer una acción que responde a una necesidad
jca.
-General o universal. Tiene un ámbito universal salvo que se hubieran opuesto a ella en el
periodo de su formación de forma expresa.
-Particular, regional o local. Las costumbres regionales son aquellas que nacen en un
determinado grupo de estados con características propias. Las costumbres locales su
ámbito de aplicación es más reducido que las anteriores ya que pueden afectar solo a
dos estados, en este caso podemos hablar de costumbre bilateral.
Son aquellas normas de justicia que se encuentran implícitas en los ordenamientos jcos
que los estados civilizados. Estos se encuentran enunciados en el art 38 de la convención
de viena.
Debe distinguirse la costumbre de los ppio grales del dcho internacional pco ya que la
primera puede estar sujeta a cambios y los segundos son inmutables.
Se clasifican en ppios basados en el derecho interno que son los que surgen de aplicar el
método del derecho comparado a efectos de determinar cuales son las instituciones en
común.
Ppios de derecho natural, que son aquellos que están en la propia naturaleza humana.
Jurisprudencia
Las decisiones de la CIJ y os tribunales de arbitraje tienen efecto solo para las partes en
litigio y en cuanto al caso resuelto.
Equidad
Se entiende como equidad la justicia aplicada en el caso concreto. Pero este se puede
aplicar solo si las partes hubieran convenido la aplicación de esta fórmula.
Se entiende por acto unilateral a la manifestación de voluntad emitida por un solo sujeto
de DIP, sin que dependa de otro acto jco en cuanto a su eficacia, destinada a producir
efectos jcos tanto para dicho sujeto como para terceros bajo determinadas
circunstancias.
Sujetos de DIP
El estado
Estado también es una entidad social y política organizada que se manifiesta por la
coexistencia de tres elementos: territorio determinado, una población asentada en ese
territorio y una autoridad común o gobierno que rige dentro de él de modo exclusivo.
-Territorio: es el ámbito espacial sobre el cual ese estado ejerce su soberanía interior y su
potestad de gobierno. El estado debe ser determinado, sus límites.
-Soberanía: es un elemento global por el cual el estado no tiene ningún otro poder sobre
sí. La soberanía es la medida de la jurisdicción del estado y se manifiesta de dos formas, la
soberanía interior donde el estado posee la totalidad de su potestad referente a la
población y territorio, y la soberanía exterior que implica la libertad de decisión para el
ejercicio de las relaciones internacionales, es la autonomía del estado ya que no permite
injerencia de otros estados en esta materia y es lo que se conoce como independencia.
No hay que confundirse estado con nación porque la nación puede carecer de territorio,
puede considerarse como tal a un conjunto se sujetos que comparten una comunidad
religiosa, lingüística, etc, bajo un gobierno ajeno. (ej: pueblo hebreo).
Los estados pueden nacer o formarse a partir de la fusión de estados, por secesión,
división, fraccionamiento o por fundación directa.
-Fusión: es el caso en que varios estados se fusionan en uno solo formando un nuevo
estado.
--Secesión: se puede dar por causa de emancipación o separación resultante de un
acuerdo mediante el cual una parte de la población se separa del resto del estado del
cual formaban parte.
Estados protegidos
Unión real: se trata de dos estados independientes que se han unificado exclusivamente
para la conducción de la política exterior y la representación ante la comunidad
internacional, es decir, relaciones diplomáticas. Tiene carácter estable y existen varios
órganos comunes, aparece como un todo, un solo sujeto internacional.
-Estados dependientes: son los estados que se encuentran subordinados a otro estado. En
cuanto a la mayor parte de su soberanía exterior y que la han declinado a favor de este
último.
Estado vasallos: ejercen su soberanía interior a veces con restricciones pero en cuanto a
sus relaciones exteriores se encuentran subordinados hacia otro estado al que le deben
acatamiento.
Estados protegidos: la soberanía interior será ejercida por este estado pero sus acciones se
encontraban limitadas por la acción que desempeñaba un gobernador comisionado o
jefe militar establecido por el estado protector. La soberanía exterior había pasado a
manos del protector. La jurisprudencia internacional ha reconocido que el protectorado
goza de personalidad internacional dependiendo dicha situación jca del tratado que lo
establezca.
Ciudadanía o nacionalidad por opción: la ley introdujo una nueva modalidad más a las
dos formas de adquisición de nacionalidad contenidas en la CN, la que deriva del
nacimiento en territorio argentino (ppio ius soli), la que es consecuencia de la
naturalización de un extranjero (art 20 CN) y la que denominó ciudadanía por opción.
-conducta irreprochable
La carta de la ONU distingue entre miembros originarios y admitidos. Los originarios son los
51 estados que firmaron la carta de San Francisco y los admitidos se fueron incorporando
a la organización a través de un procedimiento contemplado en la carta. Este
procedimiento esta establecido en el art 4 de la carta. Deben ser estados amantes de la
paz que acepten las obligaciones establecidas en la carta y que a juicio de la
organización estén capacitados para cumplir dichas obligaciones y se hallen dispuestos a
hacerlo. Estos requisitos son taxativos, así lo estableció la corte internacional en la opinión
consultiva sobre la admisión de un nuevo miembro a Naciones Unidas. La admisión se
realiza por decisión de la asamblea general a recomendación del consejo de seguridad.
Propósitos y ppios de la carta de naciones unidas:
-Ppios: entre los más importantes encontramos, abstención del uso o la amenaza de la
fuerza contra la integridad territorial o la independencia política de cualquier estado,
solución pacífica de conflictos, no intervención en los asuntos de jurisdicción domestica
de otro estado, igualdad jca y libre determinación de los pueblos, cumplimiento de
buena fe de las obligaciones internacionales, cooperación pacífica entre los estados.
a) Consejo de seguridad
b) Asamblea gral
c) Corte internacional de justicia
d) Consejo económico y social
e) Consejo de administración fiduciario
f) Secretaría gral
El consejo puede resolver dos tipos de cuestiones, las sustantivas (ej solución pacífica de
conflictos) o las de mero procedimiento (ej elección de jueces de la CIJ). Las cuestiones
sustantivas requieren el voto afirmativo de 9 miembros de los 15, pero incluidos dentro de
esos 9 los votos afirmativos de 5 miembros permanentes. Si un miembro permanente vota
en contra de una cuestión sustantiva la misma no va a poder ser adoptada. Este es el
dcho a VETO, que se reservaron las grandes potencias para bloquear cualquier decisión
contraria a sus intereses.
Conviene resaltar que para limitar el uso indiscriminado de este poder de veto se ha
resuelto que solo constituye dcho a veto el voto en contra de un miembro permanente.
La ausencia de ese miembro o su abstención no implica vetar la decisión.
Las cuestiones de mero procedimiento también necesitan para poder ser adoptadas 9
votos de lso 15 miembros pero en este caso estos 9 votos pueden ser de cualquiera de los
15 miembros, es decir, no hace falta que estén presentes si o si los votos afirmativos de los
5 miembros permanentes. Las decisiones que adoptan el consejo de seguridad tienen
carácter de obligatoria para los estados.
Formado por todos los estados miembro de las naciones unidas (192), cada uno de estos
estados tiene dcho a un voto. La asamblea gral celebra periodo de sesiones ordinarias
todos los años, tmb puede celebrar ante casos urgentes sesiones extraordinarias.
Al igual que en el consejo hay que distinguir entre cuestiones sustantivas y de mero
procedimiento. Las mayorías requeridas son, en cuestiones sustantivas 2/3 partes de
miembros presentes y votantes y cuestiones d mero procedimiento mayoría simple,
miembros presentes y votantes.
La aclaración que hace la carta con respecto a miembros votantes, tiene que ver xq en
la asamblea general tmb participan los llamados miembros observadores que tienen voz
pero no voto (ej la santa sede, la soberana orden de malta, etc).
-Asuntos económicos
-Asuntos de fideicomisos
-Asuntos jcos