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AULA 0
Direito Constitucional
Teoria Geral do Direito Constitucional e
do Estado
Professores Vítor Cruz e Rodrigo Duarte
www.pontodosconcursos.com.br
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Prof. Vítor Cruz e Rodrigo Duarte WWW.PONTODOSCONCURSOS.COM.BR
DIREITO CONSTITUCIONAL nas 5 Fontes
Aula 0- Conceitos e Teoria Geral do Estado
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Direito Constitucional
nas 5 Fontes:
Constituição, Doutrina, Jurisprudência,
Macetes e Questões Comentadas.
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Sumário
Apresentação______________________________________________________________ 4
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Apresentação
Olá futuro aprovado! Tudo certo?
É um imenso prazer estar aqui para ministrar mais este curso pelo
Ponto.
É realmente uma honra poder ajudar nos seus estudos e contribuir
para a aprovação que certamente virá em breve, caso você se
mantenha firme aqui com a gente.
Se você ainda não me conhece: eu sou o Prof. Vítor Cruz, também
conhecido no mundo dos concursos como Vampiro. Então, se você
ouvir falar por aí em “Resumão do Vampiro”, “Constituição do
Vampiro”... Já sabe, né? ;)
Já são mais de 10 anos que eu trabalho ensinando (e é claro, também
aprendendo muito) a disciplina mais legal dos concursos públicos: o
Direito Constitucional. Se você não acha isso, tentarei mudar sua
opinião ao longo do curso!
Afinal, eu tenho 3 missões bem claras nesse mundo dos concursos:
1- A primeira é lhe mostrar que o direito constitucional, mesmo os
seus temas mais complexos, é um melzinho na chupeta de tão
fácil. Para isso, vou lhe ajudar a quebrar qualquer barreira no
aprendizado;
2- A minha segunda missão é fazer com que você tire a nota 10 em
Constitucional na prova, e por esse motivo vou lhe capacitar para
buscar o 11;
3- A terceira missão é lhe convencer que você não só pode, como
certamente será aprovado em qualquer concurso que deseje,
basta ficar firme aqui comigo, sem fazer corpo mole.
Estamos juntos?
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Metodologia
O curso propõe estudar o Direito Constitucional de forma completa
para concursos públicos, assim, usaremos as "5 fontes" para
concursos, ou seja:
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OBS - O curso será um curso regular, que poderá servir para qualquer
concurso, notadamente os de nível superior, e abrangerá qualquer
edital da área fiscal e gestão e, por sua completude, poderá também
ser usado para concursos jurídicos como Analistas Processuais e
Judiciários, e etc.
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(Por ex. AFRFB - foco na ESAF, Fiscos estaduais - foco FCC e ESAF,
Tribunais e Área Jurídica - FCC e CESPE... Qualquer dúvida, ou pedido
de ajuda/orientação, pode me perguntar pelo fórum).
Sobre as aulas
Baseando-se nos editais recentes de concursos púbicos, propomos
ministrar do seguinte modo:
Aula Demonstrativa: Teoria Geral do Direito Constitucional e do
Estado: Noções, Constituição e Estado.
Aula 1: Teoria da Constituição – parte 1: Sentidos (concepções) da
Constituição e Poder Constituinte.
Aula 2: Teoria da Constituição – parte 2: Classificação das
Constituições, estrutura e normas constitucionais (regras, princípios e
classificações).
Aula 3: Interpretação Constitucional (Hermenêutica);
Aula 4: Princípios Fundamentais
Aula 5: Direitos e deveres fundamentais – parte 1: Teoria Geral dos
Direitos Fundamentais e Direitos e Deveres Individuais e Coletivos;
Aula 6: Direitos e deveres fundamentais – parte 2: direitos e deveres
individuais e coletivos.
Aula 7: Direitos Sociais.
Aula 8: Dos direitos e deveres fundamentais – parte 3: nacionalidade;
cidadania e direitos políticos; partidos políticos.
Aula 9: Organização do Estado: Organização político-administrativa,
bens públicos, competências materiais e legislativas (competência
exclusiva, privativa, comum e concorrente). Estados, Municípios,
Distrito Federal e Territórios Federais. Das Regiões
Aula 10: Administração Pública na Constituição de 1988;
Aula 11: Poder Legislativo.
Aula 12: Processo Legislativo.
Aula 13: Fiscalização Contábil, Financeira e Orçamentária. E Poder
Executivo.
Aula 14: Poder Judiciário – Parte Geral: disposições gerais; Supremo
Tribunal Federal; o Superior Tribunal de Justiça.
Aula 15: Poder Judiciário – Parte específica.
Aula 16: Controle de constitucionalidade.
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Explicação Inicial
Nós sabemos que o Ponto dos Concursos dá oportunidade de qualquer
pessoa que tenha acesso à internet estudar em alto nível. Porém, essa
facilidade pode acabar gerando certo desnivelamento da turma.
Percebo que, enquanto alguns alunos ingressam no curso apenas para
"aparar arestas", outros ainda possuem certa dificuldade em assuntos
básicos do Direito Constitucional, pois muitos tiveram pouco ou
nenhum contato com matérias jurídicas.
Nosso curso terá o objetivo de suprir os anseios de ambos. Pretendo
construir junto com vocês um conhecimento sólido que será usado para
alcançar o seu 10 no dia da prova. Aprofundarei nos temas propostos,
mas tentarei não deixar de lado aqueles que ainda necessitam de uma
"forcinha" pra engrenar.
E aí vai uma dica para você que já está em "ponto de bala": não
despreze essas informações básicas não... elas podem servir de uma
boa revisão, ou então para preencher alguma lacuna que tenha sido
deixada no seu estudo.
Podem confiar!
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Constituição - Conceito:
Vamos fazer uma definição do Direito Constitucional... mas daqui a
pouco, agora vamos bater um papo sobre ele:
O Direito Constitucional é a "ciência" que estuda a Constituição (Óbvio,
não?!).
.
Normas infraconstitucionais (leis em
sentido amplo)
Normas infralegais
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ATENÇÂO!!!
Não existem hierarquias dentro de cada patamar, ou seja, não existe
qualquer hierarquia entre quaisquer das normas constitucionais nem
qualquer hierarquia de uma lei perante outra lei, ainda que de outra
espécie.
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Constituição Rígida -
CF Supremacia da Constituição
sobre o ordenamento -
patamares hierárquicos das
normas, simplesmente pela
forma atribuída, pouco
importando o conteúdo tratado
- aspecto formal
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Direito Constitucional
Definição de direito Constitucional: O Direito
Constitucional é definido como sendo: o ramo de direito
público que estuda os conceitos relacionados à ordem
constitucional, ou seja, estuda a lei máxima de um país e o
que estiver atrelado a ela. É um direito amplo, pois, acaba albergando
as noções gerais de diversos outros direitos1.
(OBS.: Direito público é aquele que regulamenta a política do Estado
e as relações entre os seus órgãos, ou entre estes e os particulares. O
direito público se diferencia do direito privado que é aquele que
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CRUZ, Vítor. Vou ter que estudar Direito Constitucional. E Agora? São Paulo: Método. 2011.
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Baseado em CRUZ, Vítor. Vou ter que estudar Direito Constitucional. E Agora? São Paulo: Método.
2011.
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1- Emendas Constitucionais:
Como visto, a emenda à Constituição é a única dessas 7 leis que não é
infraconstitucional. Isso porque as emendas constitucionais, como o
próprio nome diz, poderão "emendar" a Constituição, ou seja, têm o
poder de modificar, reduzir ou ampliar o texto que está disposto na
própria Constituição. Assim, as emendas constitucionais possuem a
mesma hierarquia da Constituição, devendo por isso passar por um
processo bem dificultoso de elaboração.
As emendas constitucionais só podem ser aprovadas se cumpridos
todos os requisitos do art. 60 da CF, devendo ser aprovadas pelo voto
de 3/5 dos membros de cada Casa legislativa (Câmara e Senado) em
2 turnos de votação.
2- Leis Ordinárias:
É a lei "genérica", ou propriamente dita. Aliás fica a dica: tudo que leva
o nome de "ordinário (a)" significa "comum", "normal". Por
contrario sensu aquilo que for "extraordinário" será algo "especial",
"excepcional".
Sempre que se falar somente na palavra "lei", mais nada, ou sem
qualquer outro contexto, em regra estará se falando na lei
ordinária. Para uma lei ordinária ser aprovada precisa que ocorra o
seguinte:
Iniciativa: Deve ser proposto um projeto de lei na Câmara ou no
Senado (a regra é que a propositura ocorrerá sempre na Câmara, só
se propõe no Senado quando forem senadores ou comissão de
senadores que estiverem tomando a iniciativa)
Deliberação na casa iniciadora: A Casa iniciadora recebe a proposta e
faz a votação, podendo rejeitar algumas partes ou até mesmo adicionar
outras partes ao projeto. Estas partes modificadas são as chamadas
emendas ao projeto. Caso um projeto tenha muitas emendas,
descaracterizando-se assim o projeto inicial, elabora-se o chamado
substitutivo do projeto.
Deliberação na casa revisora: A Casa que não foi a iniciadora deverá
votar também o projeto, fazer a revisão do que foi votado na iniciadora.
Ela poderá também rejeitar ou emendar o mesmo. Caso emende, esta
emenda deverá voltar à casa iniciadora, pois para que um projeto seja
aprovado, o seu teor deve ser discutido pelas duas casas.
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3- Leis Complementares:
Leis complementares são leis com um processo de elaboração
ligeiramente mais difícil que o da lei ordinária. O trâmite é o mesmo,
porém, elas só podem ser aprovadas se conseguirem o voto da maioria
absoluta dos membros da Casa, enquanto para as leis ordinárias
bastam a maioria simples.
Maioria absoluta: é quando mais da metade do número total de
membros da Casa aprova o projeto.
Maioria simples: é quando mais da metade do número de
deputados ou senadores que estão presentes na sessão aprovam
o projeto. Para que se alcance a maioria simples, deve-se pelo
menos estar presente o quantitativo referente à maioria absoluta.
As matérias que devem ser regulamentadas por lei complementar
geralmente são mais complexas, e esta ordem já está expressamente
disposta na Constituição. Assim a Constituição diz: "Caberá à lei
complementar...", "nos termos de lei complementar". Diferentemente
do que ocorre na lei ordinária, a qual pode tratar de qualquer assunto
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que não seja reservado a outro tipo de lei ou que não possa ser
regulamentado por lei.
Desta forma, temos atualmente no Brasil pouco mais de 100 leis
complementares enquanto temos bem mais de 10.000 leis ordinárias.
Segundo o art. 61 da Constituição, quem pode tomar a iniciativa de
propor uma lei ordinária e uma lei complementar são as mesmas
pessoas:
Qualquer parlamentar ou comissão de parlamentares;
Presidente da República
Supremo Tribunal Federal;
Tribunal Superior (STJ, TSE, TST, STM);
Procurador-Geral da República;
Cidadãos. (Através da iniciativa popular apresentada à
Câmara)
A iniciativa popular será feita do seguinte modo: será enviada proposta
à Câmara dos Deputados subscrita por, no mínimo:
- 1% do eleitorado nacional;
- de pelo menos 5 estados; e
- com ao menos 0,3% dos eleitores de cada um deles;
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4- Medidas Provisórias:
As medidas provisórias não são leis no sentido estrito da palavra, são
atos emanados pelo Presidente da República (ou Governador, ou ainda
os Prefeitos), mas que tem a mesma força de uma lei. A diferença é
que embora com força de lei, esta medida é provisória, ou seja, só fica
em vigor por 60 dias prorrogáveis por mais 60 dias. Após expirado esse
prazo ela perde a sua eficácia, não produzindo mais efeito algum.
Para que os efeitos desta medida continuem valendo no tempo ao invés
de acabarem, deve-se, neste período de 60+60 dias, elaborar uma "lei
de conversão" que nada mais é do que usar o teor da medida provisória
para elaborar um projeto de lei ordinária, esta lei ordinária de
conversão é que se aprovada no Congresso, irá manter perene os
efeitos instituídos pela medida provisória.
Importante destacar que ao expirar o prazo de 60+60 dias a MP
perderá os seus efeitos, mas o que acontece com as coisas que a
medida veio modificar durante o período em que esteve em vigor?
Serão automaticamente reestabelecidas como se a MP nunca tivesse
existido? A resposta é não. Caberá ao Congresso editar um decreto
legislativo no qual decidirá o que acontecerá com estas coisas alteradas
enquanto a MP esteve em vigor, se o Congresso não editar o decreto,
será considerado que os efeitos deste período continuarão sendo
regidos pela medida provisória.
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Como nos ensina o Prof. Dalmo de Abreu Dallari.
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Elementos da Sociedade
O Prof. Dallari comenta que verificamos com frequência um
agrupamento muito numeroso de pessoas em algum lugar, em função
de algum objetivo comum, porém, isso não é suficiente para dizermos
que tais indivíduos constituem uma sociedade, já que para assim ser
considerada, precisa reunir 3 elementos característicos: 1- Finalidade
ou valor social; 2- Manifestação ordenada; 3- Poder Social.
1- Finalidade ou Valor Social: O Bem comum.
Duas correntes diferentes:
a) Os deterministas - negam possibilidade de escolha, o homem se
submete às leis naturais, sob o princípio da casualidade. O homem tem
a sua vida condicionada a fatores econômicos ou geográficos e não
adianta lutar contra eles. É aquele dizer: filho de pescador vai ser
pescador.
b) Os finalistas - o homem é livre para escolher sua finalidade, mesmo
que "forças" criem uma tendência, ele possui inteligência e vontade de
fixar um objetivo próprio para dirigir a sua vida.
É esta corrente finalista que faz surgir o conceito de finalidade social,
que seria então, aquela que harmonizasse todas as finalidade
individuais. Ou seja, o bem comum, entendido como o conjunto de
todas as condições que possibilitem o desenvolvimento integral da
personalidade humana4.
2- Manifestação ordenada: reiteração + ordem + adequação.
É necessário que o agrupamento de indivíduos, além de possuir uma
finalidade comum, possuma uma ordenação, que deve ser reiterada,
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Conceito baseado na formulação do Papa João XXIII.
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3- Poder Social:
Para fins da organização e funcionamento de uma sociedade é
necessário a existência do poder social, que é fator inerente a
existência da sociedade e que pressupõe uma bilateralidade, ou seja,
uma vontade que predomina em prol de outra ou de outras.
Os teóricos que negam a necessidade de um Poder Social são
genéricamente designados como anarquistas.
Sociedade X Comunidade
É necessário que façamos a distinção entre os conceitos de sociedade
e comunidade, pois isso será necessário para que entendamos as
diferenças entre outros conceitos como Estado e Nação.
Tanto as sociedades quanto as comunidades são agrupamentos, com
vocação permanente, de pessoas. No entanto, possuem diferenças
bem definidas.
A formação de uma sociedade ocorre para que seus membros busquem
um fim determinado, as comunidades surgem por si próprias sem a
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O Estado - Origem
Os autores indicam que o termo "Estado" no sentido que se mostra
hoje (sociedade política de vocação permanente dotada de poder)
aparece pela primeira vez na obra "O Príncipe" de Maquiavel (1513). O
termo foi gradativamente ganhando espaço ao longo dos séculos XVI,
XVII e XVIII.
Há autores que não admitem a existência do estado antes do século
XVII, para eles não bastaria haver uma sociedade política, mas
também haver características bem definidas como uma soberania una,
o que não era presente em épocas medievais, onde existiam os feudos
e corporações dissolvendo o poder.
Outros autores dizem que o Estado sempre existiu, tendo o homem
sempre se organizado em sociedade e sob uma autoridade.
Aqui retomamos a idéia da formação natural do Estado, assim como a
sociedade, e da formação contratual do Estado.
Os não contratualistas pregam ora que a formação do Estado tem
origem familiar (que foi se ampliando até gerar grandes aglomerados),
ora por atos de força (conquistas) ou ainda por causas econômicas ou
patrimoniais (o homem agrupou-se naturalmente para otimizar os
meios de produção e suprir necessidades). Há ainda quem defenda que
o Estado está sempre em potencial formação pelo simples fato de haver
a sociedade, que vai se tornando naturalmente complexa, até que
necessita formar o Estado para geri-la.
Aqui vimos teorias sobre a formação originária (inicial) dos Estados. O
Estado, no entanto, também pode se formar de forma derivada, ou
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Estado X Nação
Comumente empregados como sinônimos, tais institutos
doutrinariamente são tidos como distintos.
A Nação é um conceito sociológico, refere-se a uma ideia de união
em comunidade, um vínculo que o povo adquire por diversos fatores
como etnia, religião, costumes...
O Estado é conceito jurídico, sendo uma sociedade política.
Comumente (e até mesmo sendo cobrado em diversos concursos)
diz-se que o Estado é a nação política e juridicamente
organizada. Esse ditado é importante para que didaticamente
entendamos a ideia de formalização do Estado, porém, o Prof. Dallari,
afirma que é um erro o emprego dessa frase, já que o conceito de
nação não tem qualquer utilidade para fins jurídicos, mas somente
sociológicos, não podendo ser usado para definir o Estado que é algo
essencialmente jurídico.
É de se notar ainda que, sendo termos totalmente autônomos, dentro
de um Estado pode haver várias nações (vários grupos vinculados),
ou mesmo, esta nação pode estar espalhada por vários Estados, mas
que continua mantendo este sentimento histórico de união, exemplo
clássico disso é a nação judaica.
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Estado Grego:
Embora a Grécia não tenha se organizado em uma única sociedade
política, mas em diversas polis (cidade-estado), podemos identificar
certas características comuns a elas:
- Busca pela autossuficiência (autarquia) da polis.
- Uma elite ("cidadãos") dominava os assuntos políticos, excluindo a
massa de indivíduos das decisões, ainda quando o governo fosse tido
por democrático.
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Povo X Nação
Assim como nação não pode ser considerado como sinônimo de Estado,
também não é sinônimo de povo. Povo também é conceito jurídico que
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Gabarito: Errado.
Estado-comunidade X Estado-poder
Segundo a doutrina, podemos olhar o fenômeno estatal através de dois
diferentes prismas: o elemento pessoal (Estado-Comunidade) e o
elemento poder (Estado-aparelho ou Estado-poder).
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(CF, Art. 84, II, art. 84, II - exercer, com o auxílio dos Ministros
VI, XVI e XXV) de Estado, a direção superior da administração
federal; VI - dispor, mediante decreto, sobre: a)
organização e funcionamento da administração
federal, quando não implicar aumento de
despesa nem criação ou extinção de órgãos
públicos; b) extinção de funções ou cargos
públicos, quando vagos;)
Constitucionalismo
Podemos dizer que a Constituição surge através do
"Constitucionalismo". Ou seja, chama-se de constitucionalismo a
evolução das relações entre governantes e governados que faz
surgir a Constituição.
O constitucionalismo ocorre de modos diferentes e em tempos
diferentes nos vários países do mundo. O constitucionalismo de cada
país tem a sua peculiaridade
(veja que o tempo verbal indicado é "ocorre" e não "ocorreu". O
constitucionalismo não foi um evento, ele é um evento. Tivemos uma
evolução passada, temos uma no presente e teremos outra no futuro,
pois a sociedade é dinâmica, os anseios se modificam e a forma e o
conceito da "Constituição" devem acompanhar essas mudanças)
Temos, resumidamente, diversos constitucionalismos:
Constitucionalismo Antigo - Manifestado primeiramente na
civilização hebraica (teocrática) onde o poder era limitado pela
"Lei do Senhor" e posteriormente na civilização grega (polis) onde
havia inclusive uma escolha de cidadãos para os cargos públicos,
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Letra C – Errado. O erro foi dizer que a doutrina seria “uníssona”, isso
não é verdade. Parte da doutrina considera um sentido amplo, com o
constitucionalismo iniciando na Grécia antiga e no povo hebreu, outra
parte um sentido estrito, quando teríamos a Constituição Americana
de 1787 e a Francesa de 1791 como marco do constitucionalismo
moderno, e mesmo essa parte da doutrina ainda é divergente ao
afirmar se foi a carta americana ou a francesa o ponto inicial.
Letra D – Correto.
Letra E – Errado. O modelo inglês reflete uma ausência de constituição
formal e escrita. Trata-se de um modelo formado por convenções e leis
constitucionais esparsas, que nada se assemelha a nenhuma
constituição brasileira.
Gabarito: Letra D.
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Gabarito: Correto.
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MACETE DO VAMPIRO
As dimensões estão na ordem do lema da Revolução Francesa:
liberdade, igualdade, e fraternidade.
Os direitos Políticos são os de Primeira dimensão.
Os direitos Sociais, Econômicos e Culturais (SEC - Lembre-se de
"second") são os de segunda dimensão.
Os direitos de “Todos” (difusos e coletivos) – seriam os de Terceira
dimensão.
5
Retirado de CRUZ, Vítor. Constituição Federal Anotada para Concursos. 2ª ed. Rio de Janeiro: Ferreira.
2011.
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O Neoconstitucionalismo
Atualmente, fala-se muito do neoconstitucionalismo, ou
constitucionalismo contemporâneo, que é uma fase em que o Brasil
começa a adentrar a partir da Constituição de 1988, com destaque
maior a partir desta primeira década do séc. XXI, mas que já seria
vivenciada por países da Europa Ocidental (notadamente Alemanha e
Itália) desde os anos 50, 60, no pós 2ª Guerra Mundial.
O neoconstitucionalismo está marcado pela ideia de justiça social,
equidade, e emprego de valores e princípios norteadores de
moralidade, rompendo-se a ideia de positivismo ao extremo. Trata-
se então de um "pós-positivismo". Para os defensores do
neoconstitucionalismo, o direito deve ter como foco a Constituição e
esta, na verdade, seria um "bloco constitucional" onde os aspectos
principiológicos e os valores se tornam tão importantes quanto as
regras insculpidas no texto constitucional.
No neoconstitucionalismo há um repensar do direito onde a
Constituição deixa de ser uma "carta de intenções" e realmente se
torna uma "norma jurídica" devendo, assim, ser concretizada.
Dessa forma, deixa-se de lado o foco nas leis, para se colocar o foco
na Constituição. Busca-se concretizar o ordenamento jurídico de
acordo com o pensamento do legislador constituinte. A
Constituição, então, tem uma força normativa, impositiva sobre o
ordenamento jurídico, e não pode, assim, ser ignorada pela sociedade.
Na sequência observar uma cronologia para entender melhor isso.
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XI Tese sobre Feuerbach.
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Pronto pessoal!!!
Gostaram da aula? Espero que sim... Será um prazer tê-los
estudando conosco.
Excelente estudo a todos.
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GABARITO
1 Errado 16 Certo 31 C 46 D 61 A
2 Correto 17 Correto 32 A 47 A 62 Errado
3 Errado 18 Errado 33 A 48 Errado 63 Errado
4 Correto 19 E 34 Correto 49 Errado 64 Correto
5 Correto 20 D 35 Correto 50 B 65 Errado
6 Correto 21 Errado 36 Correto 51 Correto 66 Correto
7 Correto 22 A 37 Correto 52 Correto 67 Errado
8 Errado 23 C 38 Correto 53 Correto 68 Errado
9 Correto 24 B 39 Correto 54 Correto 69 Errado
10 Correto 25 Errado 40 Correto 55 Errado 70 Errado
11 Errado 26 Correto 41 Correto 56 Errado 71 Errado
12 Correto 27 Errado 42 Correto 57 A 72 Correto
13 Errado 28 Errado 43 Correto 58 Errado 73 Correto
14 Errado 29 Errado 44 Errado 59 Correto 74 E
15 E 30 Errado 45 Correto 60 Correto
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