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1.1. 4
2.2.1. 13
2.2.2. 18
2.2.3. 23
3.3 34
4. Bibliografía ...pág. 37
5. Anexo jurisprudencial 38
1. INTRODUCCIÓN. LA FUNCIÓN DE LA CONTRATACIÓN TEMPORAL EN
EL MERCADO DE TRABAJO ESPAÑOL, APORTACIONES Y EFECTOS
PERVERSOS.
diciembre, de empleo. El artículo dos de esta ley establece los objetivos que persigue,
pudiendo establecer tres grandes aéreas que comprende la política de empleo que son:
Tanto la ley de contrato de trabajo de 1944, como la de 1931, dejaba a las partes la
libertad de opción entre uno y otra modalidad, pudiendo poner como ejemplo el artículo
celebrarse por tiempo indefinido, por tiempo cierto, expreso o tácito o para obra y
servicio determinado a falta de pacto expreso se entenderá por duración del contrato la
mínima que se haya fijado por Normas laborales o Reglamentaciones de trabajo, en la
calcé del mismo a que se refiere, y, en defecto de tales normas, por los usos y
costumbres locales. El contrato para obra o servicio determinado durara hasta la total
Esta ley de relaciones laborales de 1976 rompió con la idea que se venía manteniendo,
estableciendo en su artículo 14 que la norma general de la durabilidad de la contratación
se entenderá que es por tiempo indefinido, mientras que la temporalidad tendrá carácter
excepcional que solo podrán concertarse cuando la naturaleza del trabajo objeto de
relación contractual tuviera carácter temporal. En concreto el artículo 15 establecía una
lista de posibilidad de contratación a tiempo determinado. Aunque poco después de seis
meses y debido a la crisis económica de aquel entonces el Gobierno estableció la
posibilidad de celebrar contratos por tiempo no superior a 6 meses cualquiera que fuese
la naturaleza del empleo a que hayan de adscribirse para trabajadores en el paro o para
aquellos que fuese su primer empleo. De tal manera que a partir de este año se inicia la
crisis de estabilidad en el empleo y la contratación temporal se empieza a usar como
herramienta de fomento del empleo.
Hoy día los contratos temporales quedan regulados en el Estatuto de los Trabajadores y
en disposiciones complementarias. Es un modelo de contratación que se caracteriza por
que tienen un carácter definido y tienen un desarrollo a jornada completa, no obstante el
celebrarse por
lista de supuestos es cerrada y es necesaria que la contratación sea válida para que
concurra la causa objetiva que está prevista de forma objetiva.
Un simple repaso a la información acerca de las altas y las bajas a la seguridad social
basta para darse cuenta de la alta tasa de temporalidad que tiene el sistema español
actual. De hecho el porcentaje de contratos nuevos indefinidos realizados en los años
2009 y 2010 no supera el 10%, quiere esto decir que por el contrario mas de un 90% de
las nuevas contrataciones eran por obra o tenían horizontes predeterminados.
Esto no es un hecho nuevo, dado que en el año 2006 las reformas acometidas iban
encaminadas a resolver este problema, pero como se demuestra con las cifras en la
mano no fueron para nada eficaces.
Sin embargo, podemos afirmar que una alta temporalidad no significa otra cosa más que
perseguir un mercado laboral más flexible, dado que el despido de un trabajador
indefinido en España es superior a la media europea, por lo que se recurre a contratos
temporales en los que el despido no esta tan penalizado como el indefinido. Lo malo de
la práctica de la contratación temporal es que esta se traduce en una gran volatilidad
para el mercado laboral, de tal manea que la mayor parte del empleo destruido en
nuestro país durante la crisis obedece a este tipo de trabajadores.
Cabe reseñar a estos efectos que España tiene en el año 2012 la segunda tasa de
temporalidad más alta de la Unión Europea con un 25, 3 % (el doble de la media
europea) solo superado por un 1% por Polonia.
Las características de este nuevo tipo de contrato es que es un contrato que se realiza
por tiempo indefinido y la jornada que se ha de pactar debe de ser a tiempo completo.
Hay un modelo establecido para formalizar este tipo de contratos y tiene un período de
prueba en todo caso de un año, a menos que el trabajador que va a ser contratado haya
realizado las miasmas funciones en la misma empresa de manera anterior bajo cualquier
tipo de contratación.
Los requisitos de los trabajadores para ser contratados bajo esta modalidad es que estén
inscritos en la Oficina de desempleo, para que les sean de aplicación ciertas
bonificaciones.
Los requisitos que debe de tener la empresa para contratar bajo a esta modalidad es que
deben de tener menos de 50 trabajadores en plantilla en el momento de la contratación.
No se puede llevar a cabo en caso de que hayan existido decisiones de extinción de
contratos improcedentes en los seis meses anteriores al momento de la contratación. Le
debe de ser de aplicación las previsiones que establece la sección 1ª del capítulo de la
ley 43/2006 a excepción del artículo 6.2. El trabajador que sea contratado bajo esta
modalidad debe de permanecer al menos durante 3 años al trabajador y el nivel de
empleo de la empresa desde que se inicio la relación laboral. No se considera que se
incumpla por parte de la empresa en caso de que el trabajador sea despedido por causas
objetivas o mediante un despido improcedente.
Los incentivos que lleva aparejados esta nueva modalidad de contratación son tanto
fiscales como bonificaciones en la cuota empresarial a la SS. Sobre los fiscales hay que
hacer dos consideraciones:
En cuanto a las cuotas que recibe la empresa relativa a la Seguridad Social cabe decir
que éstas son independientes a los beneficios fiscales. La contratación de desempleados
inscritos en la Oficina de empleo tendrá derecho a ciertas bonificaciones teniendo en
cuenta las características de la persona contratada. Pueden distinguirse dos grupos:
contratos se celebren con mujeres en los sectores que estén menos representadas,
las cuantías mensual
Regla general
Excepción anterior al año)
Sobre este contrato cabe decir que el primer rasgo que le caracteriza es el plazo de
periodo de prueba que lo ha dejado fijado en un año. A este respecto cabe señalar que
para el resto de contratos, salvo que el convenio colectivo de las empresas estipule algo
diferente, el periodo de prueba establecido en el estatuto de los trabajadores es de dos
meses, salvo en empresa con menos de 25 trabajadores que podrá ser de 3 (con la
excepción del personal técnico titulado, los cuales pueden llegar a tener un periodo de
prueba de 6 meses). A la luz de los objetivos y fines que persigue el periodo de prueba
emos
afirmar que mas que perseguir ese objetivo, el periodo de prueba de la nueva modalidad
contractual pretende tener más bien un objetivo económico, de tal manera que tras la
finalización del periodo de prueba la empresa podrá despedir al trabajador sin que este
tenga derecho a ninguna clase de indemnización, siquiera de realizar el aviso con unos
días de antelación. Además podemos añadir que estos contratos tienen una finalidad de
maquillar los malos resultados de desempleo, pues mediante un tipo e contratación
barata se puede maquillar los resultados contabilizando como contratación indefinida
unos tipos de contratos que, en realidad, no lo son. Cabe destacar que la peculiaridad de
los incentivos en caso de mantener al trabajador sirve para que la empresa pague menos
impuestos de tal manera que en determinados casos pueda resultar más barato para la
empresa tener a un trabajador en nomina bajo esta modalidad que no tenerlo, por tanto
este nuevo contrato lo que hace es reducir de manera notoria las obligaciones fiscales de
las empresas y que lejos de fomentar la contratación en nuestro país, lo que esta
fomentando es la precariedad y situar a determinados colectivos en posiciones de muy
difícil contratación. Para concluir quería referirme a lo que muchas personas han
entendido como la parte buena de esta modalidad de contratación. Esto es el supuesto de
un trabajador que sea contratado, en caso de tener todavía una prestación contributiva
por recibir, cobre cada mes, junto con el salario correspondiente, el 25% de la cuantía de
la prestación que tuviera reconocida y pendiente de percibir en el momento de su
contratación. Sin embargo por dos motivos no podemos decir que esto sea beneficioso
para el trabajador dado que esto genera una tendencia a la baja de los salarios y por que
quien opte por esta posibilidad pierde el derecho a recuperar las prestaciones por
desempleo que le restasen por recibir al momento de la contratación en caso de que
vuelva a quedarse en el paro.
La empresa de trabajo temporal podría definirse como aquella cuya actividad consiste
en poner a disposición de otra empresa usuaria (EU) con carácter temporal, trabajadores
por ella contratados respecto a los cuales ostenta la condición de empresario (art. 1.2
ET) a través de un contrato civil o mercantil de puesta a disposición por un tiempo
determinado y por un precio determinado.
1.2.1. Peculiaridades:
Las empresas de trabajo temporal, necesitan para que sus actividades sean legales,
cumplir una serie de requisitos y una autorización administrativa concedida por las
autoridades correspondientes así como someterse a inspecciones y auditorias periódicas.
a) la ETT tiene que disponer de una estructura organizativa y debe contar con un
mínimo de doce trabajadores, con contrato estable a tiempo completo o parcial y
para que presten servicios a la misma dirección de la propia ETT (no a otra
empresa).
f) Incluir en
-Obligaciones de la empresa usuaria: La empresa usuaria tiene que cumplir, entre otras,
las siguientes obligaciones respecto al trabajador cedido por la empresa de trabajo
temporal (art.16 LETT): tiene el deber de informar a los trabajadores, antes del inicio
de la prestación de servicio, de los riesgos, medidas de protección y prevención respecto
a sus puestos de trabajo. Hay que apuntar que, en lo que respecta a este deber y su
derivación en un posible caso responsabilidad por accidente laboral, la jurisprudencia
ha sido claro ya que se han dado diversos casos de recargo de prestaciones por omisión
de medidas de seguridad. Al respecto encontramos la STSJ de Castilla y León, de 23 de
septiembre de 2010, IL J 1734, que resuelve un supuesto de recargo de prestaciones por
omisión de medidas de seguridad, por un accidente sufrido por un trabajador en misión.
La sentencia de instancia exime de responsabilidad a la empresa de trabajo temporal por
entender que no incurrió en irregularidad alguna. La empresa usuaria recurre con la
pretensión de que se declare la responsabilidad solidaria de la empresa de trabajo
temporal, por incumplimiento de sus obligaciones en materia de evaluación de riesgos y
de formación de trabajadores en misión. En opinión del Tribunal, las facultades de
dirección y control de la actividad laboral corresponden a la empresa usuaria durante el
tiempo de prestación de servicios (art. 15 LETT) y, por ello, es responsable de la
protección en materia de prevención de riesgos laborales y, por tanto, del recargo de
prestaciones en caso de accidente de trabajo (artículo 16). Sin embargo, respecto a las
obligaciones de la empresa de trabajo temporal (mencionadas anteriormente en el
apartado 2), le corresponde formar al trabajador según las características del puesto de
trabajo que vaya a desempeñar, especialmente en lo referente a los riesgos profesionales
(arts. 11 y 12 LETT). El tribunal, respecto a esta cuestión, dictamina de la siguiente
manera1: el trabajador fue aprisionado por un transtoker por encontrarse en el interior
del sistema cuando la máquina estaba en marcha. Los dispositivos de seguridad del
sistema permiten el acceso del trabajador a las zonas de riesgo estando el sistema en
funcionamiento. Careciendo de protección, el trabajador frente al riesgo de
atropamiento, se produjo el fatal desenlace. Por ello no es discutida la responsabilidad
de recargo por parte de la entidad recurrente (empresa usuaria) en el accidente
acaecido. Se limita pues, a señalar que su responsabilidad ha de ser solidaria con
Adecco (ETT). Debiendo responder ambas por igual y solidariamente del recargo
impuesto, según expuso en su demanda. Por tanto, si bien es cierto que el accidente
tuvo lugar por introducirse, estando la máquina en movimiento, el trabajador en el
interior del transbroker, produciéndose su atropamiento, también lo es, que el
trabajador no tenía una evaluación de riesgos concretos en el ejercicio de su actividad.
Y motivo por el cual, en su omisión le fue impuesta una sanción administrativa a la
empresa de trabajo temporal, ya que es no dio a su trabajador formación suficiente y
adecuada a las características del puesto de trabajo que ocupaba. Siendo así, es
perfectamente responsable de lo acaecido, ya que si el trabajador hubiera tenido
formación suficiente, posiblemente no hubiera entrado en el interior del transbroker,
estando éste en marcha, y con ello se hubiera evitado su muerte. Dicha responsabilidad
no resulta discutida por el artículo 123 de la LGSS y por tanto existe responsabilidad
solidaria (empresa usuaria- ETT) y no exclusiva de la empresa usuaria.
Es importante mencionar que son varios los presupuestos necesarios para la validez del
contrato temporal en nuestro sistema de relaciones laborales:
identifica con la temporalidad del trabajo (art. 15 ET); de otro, los contratos temporales
2º) l: e
celebrar cualquier contrato temporal sino que el mismo deberá quedar incluido en una
determinada modalidad y quedar acredita la existencia de una causa que justifique el
recurso a dicho tipo contractual. Ello supone que la relación laboral que se examine no
será temporal porque así lo diga el contrato, sino porque la realidad inicial y el
desarrollo de la relación responda efectivamente a las causas establecidas por la
legalidad reguladora de los contratos temporales. Es importante apuntar aquí la falta de
causa o la infracción sustancial convierten el contrato en indefinido (art.15.3 ET).
3
STS 22/06/1990, RJ 1990/5507
4
STS 17/12/2001, Rº 68/2001
1. la contratación para obra o servicio determinado.
2. la contratación de trabajos eventuales.
3. la contratación de trabajos interinos.
2.1.1. Introducción:
El articulo 15.1 ET recoge tres supuestos de contratación temporal estructural en los que
la contratación de trabajadores se realiza para atender necesidades estructurales de mano
de obra temporales, de modo que existe correspondencia entre la naturaleza del contrato
y la naturaleza de la actividad (contrato temporal para dar cobertura a actividades
temporales):
El contrato por obra o servicio se puede utilizar cuando se contrata al trabajador para la
realización de una obra o servicio determinado, con autonomía y sustantividad propia
dentro de la actividad de la empresa y cuya ejecución, aunque limitada en el tiempo, sea
en principio de duración incierta. (Artículo 15.1 a) ET).
1.2.5. Objeto:
debe ser, a efectos laborales, en su sentido material o vulgar (por ejemplo edificio,
carretera o presa) y no en el jurídico propio del contrato de ejecución proceso con
principio y fin. El objeto por su parte, puede ser un servicio debiendo precisarse que el
mismo debe ser determinado, esto es, que carezca de proyección temporal indefinida
debe tratarse de una prestación de hacer que concluye con su total realización. Tal
definición permite su uso para todo tipo de actividades o necesidades temporales no
susceptibles de quedar incluidas en otros supuestos del artículo 15 ET.
Debe tenerse también en cuenta que, que en algunos convenios colectivos se prevé la
Vemos también Declara que no cabe admitir que es posible utilizarla en el supuesto en que la
actividad desempeñada por el trabajador es la atención telefónica al ciudadano ofrecida por el
7
autónoma sino de carácter permanente.
1.2.6. Características:
5
STS, ud, de 30-6-2005 (Rec. 2425/2004).
6
STSJ de Galicia de 18 de octubre de 2010. IL J 140/2011.
7
STSJ de Madrid de 5 de noviembre de 2010, IL J 239/2011.
aquellos trabajos o tareas con sustantividad propias dentro de la actividad
normal de la empresa) ha llevado a entender que tanto la obra como el
servicio pueden ir indistintamente referidos tanto a la actividad
extraordinaria de la empresa como a aquella que es normal o habitual.
b) Las tareas deben ser susceptibles de acotación temporal objetiva, por tener
un principio y final determinado o determinable, la obra o servicio debe
encontrarse acotado de manera objetiva sin que la finalización de la obra
dependa de la voluntad del empleador.
El carácter de la contratación.
El tiempo de su vigencia.
El trabajo a desarrollar.
2.2.5. Duración:
Por incumplimiento mismo del contrato, esto es, con la conclusión de la obra o
servicio determinados para cuya realización se contrato al trabajador, con
sujeción al régimen de denuncia previsto en el articulo 49.1 c) ET. Ahora bien,
la terminación puede ser paulatina, por tramos, pues no puede pretenderse que
en obras de importancia, que ocupan a numerosos trabajadores en diversas
funciones hayan de permanecer todos ellos en servicio cuando a concluido la
razón de su adscripción, en espera del día en que la obra se dé por terminada
total y absolutamente, pues ello, como ha entendido la jurisprudencia pugnaría
con la racionalidad exigible a las normas jurídicas que han de ser interpretadas
atendiendo fundamentalmente a su espíritu y finalidad 8.
La extinción del contrato de obra o servicio deberá denunciarse previamente por una de
las partes, comunicándola a la otra con una antelación mínima de quince días si el
contrato hubiera tenido una duración superior a un año (artículos 49.1 c) ET y 8.1 y 3
del RD 2720/1998). El carácter verbal de su denuncia no perjudicará si eficacia.
Además, el incumplimiento por parte del empresario del plazo de preaviso, dará lugar a
una indemnización a favor del trabajador equivalente al salario correspondiente a los
días en que dicho plazo se ha incumplido (artículo 8.3 del RD 2720/1998).
STC 19-07-2005.
Indemnización por fin de contrato:
2.2.1. Introducción:
Circunstancias de la producción:
Circunstancias del mercado.
Exceso de pedidos.
1- Aquellos que por su naturaleza son coyunturales y de corta duración (como por
ejemplo la campaña o la recolección) y que, por lo tanto, se distinguen de los
trabajos ordinarios o permanentes de la empresa.
Con el fin de distinguir el contrato eventual del fijo discontinuo, diremos que objeto de
la modalidad contractual de trabajos fijos de carácter discontinuo, está separada de los
contratos eventuales o por obra o servicio determinados por una línea divisoria sutil, de
modo que si la naturaleza del trabajo es ocasional, imprevisible, esporádico o
coyuntural, los contratos temporales serán idóneos para su cobertura. Ahora bien, si el
trabajo se reitera en el tiempo de una manera cíclica o periódica, debe ser proveído con
la modalidad de contrato para trabajos fijos de carácter discontinuo, no siendo admisible
su cobertura por contratos temporales. Como recuerda el Tribunal Supremo "los
criterios de delimitación entre el trabajo eventual y el fijo discontinuo han sido ya
concretados por esta Sala10
consiste en determinar si la necesidad de trabajo puede atenderse mediante un contrato
temporal, eventual o de obra, o debe serlo mediante un contrato indefinido de carácter
discontinuo lo que prima es la reiteración de esa necesidad en el tiempo, aunque lo sea
por períodos limitados. Será posible pues la contratación temporal, ya sea eventual o por
obra o servicio determinado, cuando ésta se realice para atender a circunstancias
excepcionales u ocasionales, es decir, "cuando la necesidad de trabajo es, en principio,
imprevisible y queda fuera de cualquier ciclo de reiteración regular". Por el contrario
"existe un contrato fijo de carácter discontinuo cuando se produce una necesidad de
trabajo de carácter intermitente o cíclico, o lo que es igual, en intervalos temporales
separados pero reiterados en el tiempo y dotados de una cierta homogeneidad 11
La doctrina del TS sobre las delimitaciones de los contratos temporales y los fijos
discontinuos, también se aplican tanto a las empresas públicas como a las propias
administraciones.
También es posible recurrir a este tipo de contrato eventual para cubrir las vacaciones
del personal de la empresa. El Tribunal Supremo ha venido sosteniendo que la cobertura
de las necesidades provocadas en la empresa como consecuencia de la coincidencia de
las vacaciones de los trabajadores de la plantilla puede llegar a constituir causa
justificativa del contrato eventual13. En definitiva, cabe la admisibilidad de la
contratación eventual cuando se produce una insuficiencia de la plantilla, de carácter
genérico, pero no cuando se trata de cubrir plazas vacantes para las que se ha de acudir
al contrato de interinidad por vacante, sometido a los límites del proceso de cobertura de
aquellas14. No obstante, se matiza que, con independencia de la adecuación de las
vacaciones de la plantilla para justificar la existencia de una acumulación de tareas, lo
cierto es que la utilización del contrato eventual exige la concurrencia real de dicha
causa, no pudiendo servir al respecto la mera mención a la concurrencia con las
vacaciones de otros trabajadores de la plantilla.
Este contrato es muy dado a fraudes por parte de la empresa porque muchas veces se
utiliza de forma indiscriminada, por ejemplo, todos los años de manera cíclica en
navidades o en las rebajas, cuando muchas veces podría echarse mano de un contrato
fijo-discontinuo que tal vez sería más adecuado a la situación.
Por ejemplo en el caso de que sólo haya un trabajador y se le contrate con esta
modalidad, quizás es un poco extraño que se le contrate por acumulación de tareas
cuando sólo hay un trabajador pues si él no está, ¿quién va a realizar el trabajo?.
2.2.2. Forma:
Este tipo de contrato temporal debe cumplir unos requisitos de forma para que sea
válido:
12
STS 18/9/2012.
13
STSJ de la Rioja de 26 de marzo de 1998.
14
STS 16/5/2005 (Rec 2412/04).
El contrato y, en su caso, la prórroga se comunicarán al Servicio Público de
Empleo en los diez días siguientes a su concertación.
(es decir, no todos los años) un puesto de trabajo. Habría que especificar que la causa es
el periodo de rebajas con más ventas de las previstas en el departamento de libros. Pero
también, que el puesto a desempeñar es el de empaquetador de regalos en este
departamento ya que debido a la gran demanda las dos dependientas que tiene la tienda
y que de ordinario se ocupan también de este menester no pueden hacerlo y se necesita
Ambas cosas.
En cuanto a la posible prórroga del contrato, en caso de que éste sea celebrado por un
plazo inferior a la duración máxima legal el contrato se podrá prórrogar. Se admite una
única prórroga.
Para su extinción es necesario que haya denuncia por alguna de las partes, en caso
contrario se producirá una prórroga tácita por tiempo indefinido.
Hay que destacar que no se incurre en fraude de ley aunque se formalice el contrato con
una cierta antelación al momento en el que concurra la circunstancia justificativa de la
eventualidad, por ejemplo, con antelación a la fabricación de un producto, si este
desfase temporal mínimo e irrelevante en función de las circunstancias del caso y se
revela además, como adecuadamente vinculado a las necesidades productivas que de
forma inmediata van a ser sugeridas. Se ha defendido, en este sentido, que la correcta
planificación de la actividad de una empresa puede exigir sin duda que la contratación
de trabajadores adicionales se realice con esa cierta antelación a la fecha prevista para
iniciar el excepcional incremento de la producción lo que por sí solo no convierte en
fraudulento un contrato que cuenta con causa de temporalidad debidamente
justificada15.
2.4.1. Introducción
Puede celebrarse ya sea para sustituir en su puesto a un trabajador con derecho a reserva
del puesto de trabajo, ya sea porque lo establezca una norma, convenio colectivo o
acuerdo individual; o bien para cubrir temporalmente un puesto de trabajo durante el
proceso de selección o promoción para que se cubra definitivamente.
15
STSJ de Cataluña de 5/2/2002 (Rec. 5418/2001).
Dependiendo de las circunstancias que se den podemos diferenciar dos tipos:
Interinidad por sustitución (art. 4.1 RD): nos encontramos ante una situación en
la que el trabajador que sea sustituido por otro va a tener derecho a una reserva
de su puesto de trabajo, es decir, se va a poder reincorporar, una vez que termine
la causa que le llevo a ausentarse de su puesto de trabajo. En ese tiempo la
empresa no puede cubrir esa plaza mediante un contrato definitivo con un
tercero.
Interinidad por vacante: en este caso se debe cubrir una plaza durante un tiempo
hasta que sea cubierta de forma definitiva por el trabajador designado tras un
proceso de selección regulado legalmente.
Este tipo de contrato en principio era solo llevado a cabo por la Administración,
pero en la actualidad se ha extendido al ámbito privado.
Durante el desempeño del puesto de trabajo, el interino puede realizar las mismas
funciones que las que llevaba a cabo el trabajador sustituido u otras diferentes. Sus
funciones dependerán de la organización de la empresa. Las tareas del trabajador
sustituido pueden ser encomendadas a otro trabajador de la empresa, durante su
ausencia, y que el interino realice otras funciones 16.
No será posible celebrar este tipo de contratos para sustituir trabajadores en huelga
legal, a no ser que se hayan incumplido los servicios de mantenimiento y seguridad o
los servicios mínimos en huelgas en servicios esenciales para la comunidad (art. 6.5 RD
17/1977, de 4 de marzo), ni tampoco para sustituir a un trabajador con contrato de
trabajo suspendido por fuerza mayor temporal, por causas económicas, técnicas,
organizativas o de producción o por cierre patronal legal, por tratarse de causas de
suspensión del contrato de trabajo que, por su propia naturaleza, excluyen la
contratación de trabajadores interinos.
Por lo general, el contrato deberá celebrarse a jornada completa, ahora bien, caben dos
excepciones:
16
STS de 30/04/1994.
17
STS de 12/07/1994 (Rec. 121/1994).
Cuando el trabajador sustituido esté contratado a tiempo parcial, o bien el puesto
que se vaya a cubrir definitivamente sea a tiempo parcial.
2.4.2. Forma:
En relación a la forma del contrato, este deberá celebrarse por escrito, especificando el
tipo de contratación, el trabajo a desarrollar, el trabajador sustituido y la causa de
sustitución, indicando así mismo si el puesto de trabajo a desempeñar será el del
trabajador sustituido o el de otro trabajador de la empresa que pase a desempeñar el
puesto de aquél. En caso de interinidad, deberá identificarse el puesto de trabajo del que
se va a producir la cobertura definitiva tras el proceso de selección externa o promoción
interna (art. 4.2.a) RD 2720/1998).
2.4.3. Duración:
Como es lógico pensar, la duración del contrato coincidirá con el tiempo que dure la
causa que dio lugar a este tipo de contratación temporal.
18
STS de 26/11/1985, Rec de casación por infracción de Ley.
19
STS de 19/02/1986. Rec. De casación por infracción de Ley y STS, ud, de 20-05-1998 (Rec.
4340/1997).
El contrato de interinidad por sustitución se mantendrá el tiempo que dure el derecho a
la reserva del puesto de trabajo del sustituido.
2.4.4. Extinción:
Por último, sobre estas líneas generales, hay que hablar de la extinción del contrato.
Estos llegarán a su fin, conforme a las reglas del art. 49.1 ET, por expiración del tiempo
convenido. Es decir, finalizarán porque acabe el plazo de la reserva del puesto de
trabajo o bien porque hayan terminado los procesos de selección o promoción para
cubrir el puesto, así como porque haya transcurrido el plazo máximo para la celebración
de esos procesos.
En ambos tipos de interinidad, una vez producida la causa de extinción del contrato, si
no se hace denuncia expresa y el trabajador sigue prestando sus servicios, el contrato se
va a considerar prorrogado por tiempo indefinido, salvo prueba en contrario que
acredite el carácter temporal de la prestación.
Cuando desaparece la causa que dio lugar a la reserva del puesto de trabajo.
Con respecto a los contratos de interinidad por vacante, éstos se extinguen por:
La Ley establece una serie de incentivos fiscales a la hora de celebrar este tipo de
contratos, entre ellos están:
20
SSTS, ud, de 20/01/1997 (Rec 967/1996) y de 24/01/2000 (Rec. 652/1999).
21
SSTS, ud, de 02/04/2002 (Rec. 1031/2001, de 18/07/2003 (Rec. 4174/2002) y de 03-02-2004 (Rec.
1100/2003).
22
STC de 16/05/2005 (Rec. 2646/2004) y STS de 22/10/1997 (Rec. 3765/1996), respectivamente.
Ahora bien, esos beneficios no se aplicarán a las contrataciones que afecten al cónyuge,
ascendientes, descendientes y demás parientes por consanguinidad o afinidad, hasta el
segundo grado inclusive, del empresario o de quienes ostenten cargos de dirección o
sean miembros de los órganos de administración de las empresas que revistan la forma
jurídica de sociedad y las que se produzcan con estos últimos y los contratos celebrados
por las Administraciones públicas y sus Organismos autónomos.
Trabajadores en período de descanso por maternidad, adopción,
acogimiento preadoptivo o permanente, riesgo durante el embarazo, riesgo
durante la lactancia natural o suspensión por paternidad.
Estos contratos dan derecho a una bonificación del 100% en las cuotas empresariales de
la Seguridad Social, incluidas las de accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales, y en las aportaciones empresariales de las cuotas de recaudación
conjunta. Los supuestos son:
La cuota que resulte de aplicar sobre la base mínima o fija que corresponda el
tipo de cotización establecido como obligatorio para trabajadores incluidos en
un régimen de Seguridad Social propio de trabajadores autónomos.
Sólo será de aplicación esta bonificación mientras coincidan en el tiempo la
suspensión de actividad por dichas causas y el contrato de interinidad del
sustituto y, en todo caso, con el límite máximo del período de suspensión.
Este tipo de contratos dará derecho a una bonificación del 100% de las cuotas
empresariales de la Seguridad Social, incluidas las de accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales así como en las cuotas de recaudación conjunta.
En el caso en que las empresas tengan hasta 100 trabajadores y exista la necesidad de
sustituirlos mientras estén participando en programas de formación financiados por la
Administración Pública, y siempre que los sustitutos sean personas que estén cobrando
prestación por desempleo, éstas tendrán derecho a los siguientes incentivos:
El trabajador desempleado contratado seguirá cobrando el 50% de la cuantía de
la prestación por desempleo durante la vigencia del contrato con el límite
máximo del doble del período pendiente que le quede por percibir de la
prestación o subsidio.
En cuanto a la forma, todos ellos deben celebrarse por escrito, excepto los contratos
eventuales a jornada completa cuya duración no supere las 4 semanas (art. 8.2 ET).
Se debe indicar el tipo de contrato del que se trata, así como su duración y la
identificación de las circunstancias que determinan la duración y el trabajo a desarrollar
(art. 6.2 RD 2720/1998).
Además, en los contratos de tiempo determinado para que se produzca su cese se debe
denunciar, no se extinguen automáticamente cuando se acaba el tiempo marcado en él o
concurre una causa o condición resolutoria sino que se debe anunciar por una de las
partes (art. 49.1.c) ET).
Si se trata de contratos con una duración superior a un año, la parte del contrato que
quiera denunciar el fin de éste deberá notificarlo con 15 días de antelación; esta forma
de comunicación se conoce como preaviso (arts. 49.1.c) ET y 8.3 RD 2720/1998).
Cuando finaliza el contrato el trabajador tiene derecho a recibir una indemnización con
una cuantía equivalente a la parte proporcional de la cantidad que resultaría de abonar
12 días de salario por año de servicio (art. 49.1.c) ET), a no ser que se haya establecido
a una indemnización superior por convenio colectivo. Hay que apuntar que los contratos
de interinidad (ni los de formación) tienen derecho a indemnización.
Hay una protección de los trabajadores temporales contemplada en el art. 15.7 ET que
reconoce unos derechos. El empresario debe informar a los trabajadores temporales
sobre la existencia de puestos de trabajo vacantes, para así garantizarles las mismas
oportunidades de acceder a esos puestos permanentes que el resto de trabajadores. Esta
información deberá hacerse pública en un lugar adecuado de la empresa o centro de
trabajo, o mediante otros medios previstos en la negociación colectiva, siempre que
aseguren la transmisión.
23
SSTS, ud, de 12/11/2007 (Rec. 4341/2006) y de 04/03/2008 (REC. 1210/2007).
empresario la prueba de la temporalidad, llevándole así hacia el
cumplimiento de la forma.
Teóricamente, por tanto, cabe diferenciar las contrataciones efectuadas en fraude de ley
de aquellas que se limitan a contravenir lo dispuesto en la normativa reguladora de la
contratación temporal. En ocasiones falta de observancia de las exigencias de
formalización escrita, falta de alta en la Seguridad Social o falta de denuncia más allá de
la correspondiente duración máxima- dicha normativa anuda como consecuencia a la
ilegalidad cometida la presunción de que el contrato se celebró por tiempo indefinido,
salvo prueba en contrario que acredite la naturaleza temporal de la prestación. Sin
embargo, la inobservancia del periodo de preaviso de quince días, conlleva la
indemnización equivalente al salario correspondiente a los días en que dicho plazo se
haya cumplido.
Respecto al contrato eventual, es necesario hacer referencia a una sentencia del Tribunal
Superior de Justicia acerca de este asunto26:
Contratos celebrados:
Alegaciones de la empresa:
STSJ de Galicia de 17 de junio de 2011 referida a un contrato eventual para que el Tribunal se
pronuncie si nos encontramos ante un supuesto de fraude de ley y que clarifique el tema del cómputo a
efectos de la correspondiente indemnización.
poner al día en el trabajo a otra empleada habitual de la empresa que estaba en
excedencia.
Consecuencia Transformación del contrato eventual en indefinido.
Para abordar este tema es necesario tomar como referencia el artículo 15.5 del Estatuto
de los Trabajadores en donde se regula este asunto.
Se considerarán fijos los trabajadores que hayan sido contratados para desempeñar el
mismo o diferente puesto de trabajo en la misma empresa o grupo de empresas durante
un plazo superior a 24 meses con o sin solución de continuidad, en un periodo de
referencia de 30 meses y a través de dos o más contratos temporales.
27
STSJ 30/10/2007 (Rec. Suplicación 638/2007) en relación a un contrato de interinidad por vacante en el
que la actora entiende que se ha cometido fraude de ley porque en los contratos realizados con el
Ayuntamiento no se había identificado correctamente la plaza ocupada.
En virtud de lo anterior y a efectos aclaratorios los requisitos son:
Por tanto, si se cumplen los requisitos descritos con anterioridad y si nos encontramos
ante contratos de obra o servicio o de eventualidad los trabajadores adquirirán la
condición de fijos en la empresa28.
Que los contratos temporales puedan encadenarse por un máximo de dos años, es una
medida introducida por la última reforma laboral (aunque se encuentra suspendida como
luego veremos), y la justificación de la medida es acabar con la dualidad del mercado
laboral.
Suspensión de la medida:
28
Véase Manual Lecciones de Derecho del Trabajo de Jesús R. Mercader Uguina.
indefinida, podía estar produciendo efectos indeseados de no renovación de contratos
temporales y afectando negativamente al mantenimiento del empleo, lo que aconseja su
suspensión temporal.
Con posterioridad, el artículo 17 del Real Decreto Ley 3/2012 se limitó a reproducir lo
establecido por el Real Decreto Ley 10/2011 en relación con la suspensión de esta
medida.
Los outsiders que son aquellos sujetos desempleados o bien estando empleados
desarrollan una actividad precaria, estando apenas cubiertos por las regulaciones
del Estado y por las prestaciones. Como ejemplo de este grupo podemos hacer
mención a los inmigrantes y a los jóvenes.
Los insiders como norma general, cobran salarios altos y tienen contratos indefinidos
por lo que al cotizar más tienen derecho a más prestaciones. Por su parte, los outsiders
tienen una trayectoria laboral con más discontinuidades y también tienen ingresos más
bajos por lo que parte de estos trabajadores no reciben apenas prestaciones sociales.
El artículo para concluir pone de manifiesto que para los sindicatos hay pocas razones
para la movilización o la negociación en favor de los precarios ya que el votante
mediano de las elecciones sindicales es un trabajador protegido y los outsiders, en gran
29
Véase libro de Comentarios al Estatuto de los Trabajadores.
30
Véase Artículo de Pablo Simón ¿ Qué es la dualidad y por qué debería preocuparnos?.
parte, se encuentran en la periferia de los grandes centros de trabajo, donde la fuerza
sindical es menor.
Para dar una respuesta a los retos que afronta nuestro país es fundamental que
empecemos a hablar de los outsiders. Si se busca conseguir el crecimiento económico
de España, un cambio en el modelo productivo que ayude a salir de la crisis y conseguir
la sostenibilidad el Estado de Bienestar, es imperativo que pongamos el foco en
aquellos segmentos de la población que son los perdedores netos de esta crisis.
4. BIBLIOGRAFÍA
b) STS 26/07/1997.
c) STS 05/07/1999.
e) STS 18/9/2012.