 MEDIDAS PARA SUPRIMIR O EVITAR EL ABUSO DEL DERECHO

a) Nuestro ordenamiento jurídico en general establece la prohibición del ejercicio abusivo del derecho subjetivo en
propósitos contrarios a los fines sociales y económicos de la ley que los otorgo, a la buena fe, a la moral a las buenas
costumbres y a la solidaridad.

*código civil título preliminar articulo II

“la ley no ampara el abuso del derecho. El interesado puede exigir la adopción de las medidas necesarias para evitar o
suprimir el abuso y, en su caso, la indemnización que corresponda”

*CCP art. 103: “la ley no ampara el ejercicio abusivo del derecho”

b) el perjudicado por un acto abusivo dispone de una acción dirigida de la antijuridicidad y, por consiguiente de la
responsabilidad que se derivaría del hecho de que el causante ha actuado en ejercicio de un derecho. El abuso impide la
exoneración de responsabilidad por carácter justo de la acción.

El sujeto pasivo del abuso dispone de acción:

Solicitar medidas cautelares preventivas (para evitar)

Serán las que adopten los árganos administrativos dentro de las atribuciones de competencia que les confiere la ley que las
rige. Por ejemplo, el director, sub-director, jefe de oficina, etc. La autoridades administrativas, policiales, políticas dentro de
los límites de su competencia pueden dictar las medidas tendientes a evitar una situación potencial de abuso o a poner
término al abuso que se viene cometiendo.

Solicitar medidas para suprimir provisionalmente el abuso

Serán las que adopten los órganos judiciales, tendrán que ser dados mediante sentencias judiciales dictadas tras un largo
proceso como es el juicio ordinario, dado que el derecho conferido por el art. II de T. P. no cuenta con una acción pronta y
efectiva que sirve para evitar que se produzca el abuso o para suprimir el que se viene produciendo

En ambas hipótesis si el ejercicio abusivo ha causado daños el perjudicado puede pedir indemnización (reparación civil) u
otra prestación por medio de las medidas cautelares apropiadas, de acuerdo con el citado numeral

*El código procesal civil dentro de las medidas cautelares, específicamente a través del Art. 685 faculta al juez dictar las
medidas indispensables para evitar la consumación de un perjuicio irreparable

Conclusión: Tanto el código civil como la constitución no amparan en ejercicio abusivo del derecho, quienes se encargan de
adoptar medidas preventivas y para suprimir tales abusos con el fin de que la persona humana no abuse de sus derechos
subjetivos, por ejemplo alegando al principio de legalidad.

 SANCIONES DEL EJERCICIO ABUSIVO DEL DERECHO

a) en primer término el juez negara protección a quien pretende ejercer abusivamente su derecho y rechazara su
demanda; se ha declarado que en materia contractual, el abuso del derecho calificado por el ánimo de perjudicar, debe
tener como sanción la invalidez del acto; en cambio si no se da aquella torpe finalidad, pero se da una situación abusiva, la
sanción debe concretarse de ser posible a limitar o morigerar el acto, sin destruirlo.

b) si la conducta abusiva hace sentir sus efectos extrajudicialmente, el juez debe intimar al culpable para que cese en ella
c) el culpable será responsable de los daños y perjuicios de la misma manera que el autor de cualquier hecho ilícito; se
responde por todos los daños, inclusive el moral y si los culpables son varios la responsabilidad es solidaria. Y desde luego,
la acción prescribe a los dos años.

 OTROS CASOS DE EJERCICIO ABUSIVO DEL DERECHO EN NUESTRA LEGISLACIÓN

Fuera del articulo II, precepto general, hay varias normas que grafican esta teoría. El CC trae un sinfín de normas tipiadoras
del ejercicio abusivo del derecho: en derecho familiar (292, 329, 414 y 632), en derechos reales (924, 1021, 1076 y 1079),
derecho internacional privado (2060)

En familia artículo 292 CC: “corresponde conjuntamente a los cónyuges la representación legal de la sociedad conyugal.
Cualquiera de ellos pues, sin embargo, dar poder al otro para que ejerza solo dicha representación, en todo o en parte.

Para las necesidades ordinarias del hogar, la sociedad es representada indistintamente por el marido o por la mujer. Si
cualquiera de ellos abusa de este derecho, el juez puede limitárselo a instancias del otro”

También el articulo 329 apartado 1°: que el régimen de separación de patrimonios es establecido por el juez, a pedido del
cónyuge agraviado, cuando el otro abusa de las facultades que le corresponden o actúa con dolo o culpa; como seria, por
ejemplo, si comienza a vender ls bienes que conforman la sociedad conyugal, sin consentimiento del otro.

Ejemplo: una pareja contrae matrimonio civil en 1943 yen 1962 se produjo una separación de hecho. En 1982 el “esposo”
separado de hecho adquiere un inmueble, sin que se haya disuelto la sociedad de gananciales, el mismo “esposo” ya había
entablado relaciones convivenciales desde 1963 con otra persona, la cual también había contribuido a la adquisición del
mencionado inmueble. Cinco años después se decide vender el inmueble y aparece en acción la “esposa” separada de
hecho (o sea, después de 25 años) para solicitar la nulidad de dicho contrato. La Sala civil de la corte superior del Callao
confirma dicha sentencia, aplicando el principio del abuso del derecho, ya que “existe un exceso que provoca una
desarmonía social y, por ende, una situación de injusticia” (Perú).

En derechos reales art. 924 CC: aquel que sufre o está amenazado de un daño porque otro se excede o abusa en el
ejercicio de sus derecho de propiedad, puede exigir que se restituya al estado anterior o que se adopten las medidas del
caso, sin perjuicio de la indemnización por los daños irrogados.

Ejemplo: un propietario levanto una inmensa chimenea, no para uso personal, porque era falsa, ya que no tenía tiro, con el
propósito de oscurecer la morada del vecino. Se sentenció que se “debe tener por limite la satisfacción de un interés serio y
legítimo” (Francia 1855 en la Corte de Colmar).

Derecho internacional privado articulo 2060 CC: la elección de un tribunal extranjero o la prórroga de jurisdicción en su
favor para conocer de los juicios originados por el ejercicio de acciones de contenido patrimonial serán reconocidas,
siempre que no versen sobre asuntos de jurisdicción peruana exclusiva, ni constituya abuso del derecho, ni sean contrarias
al orden público del Perú”

Establece algunos límites a la autonomía de la voluntad al disponer que la elección del tribunal extranjero o la prórroga de
jurisdicción a su favor solamente sean válidas siempre que no versen sobre asuntos de competencia exclusiva peruana, ni
que esos actos sean contrarios nuestro orden público, ni que constituyan abuso del derecho.
Ejemplo: abuso del derecho. Si con los actos de elección del foro extranjero o de la prórroga de jurisdicción se priva a la
parte débil de la relación de la protección que le asegura el tribunal previsto por las normas de conflicto (conflictuales)
peruanas
Conclusión: el código transcribe el ejercicio abusivo del derecho en ciertos artículos que no deben incurrirse a tales abusos
del derecho, por ello, brindara mayor eficacia en las decisiones de los juzgados.
Ejm: un propietario realiza excavaciones en su terreno con el propósito de impedir que continúe llegando agua al pozo de
su vecino. De casos como este se ha hecho eco el art. 1002 del C.C. colombiano que dice “cualquiera puede cavar en suelo
propio un pozo, aunque de ello resulte menoscabadores el agua de que se alimenta otro pozo; pero si de ello no reportase
utilidad alguna, o no tanta que pueda compararse con el perjuicio ajeno, será obligado a cegarlo”; el que dentro de su
propiedad levanta innecesariamente una pared, tan solo privar de luz o molestar a su vecinos.
Ejm: la constitución reconoce a los trabajadores el derecho de huelga (art. 55) con el fin de que cuenten con un
instrumento de lucha para el logro de mejores salarios o mejores condiciones de trabajo; pero se desvía esa finalidad si
con la huelga se persigue desestabilizar a las autoridades o paralizar la producción, con el propósito de crear problemas de
desabastecimiento de los mercados, etc., casos en los cuales el ejercicio del derecho de huelga ya no es regular sino
abusivo.
Ejm: un vecino por cuyo fondo atravesaba una corriente que abastecía a la localidad de Bradford, desvió sus aguas con el
propósito de obligar a la municipalidad a que lo adquiera a buen precio. Planteada la situación ante la cámara de los Lores,
este resolvió que, puesto que la intención del propietario no había sido dañar a los vecinos de Bradford, sino simplemente
especular en la venta de la propiedad, su conducta era licita.
Muy distinta fue la solución dada por los tribunales franceses en un caso similar
Ejm: El vecino del dueño de un hangar y campo de aterrizaje levanto dos armazones de madera de 14 a 15 metros de
altura, para perturbar el descenso de los dirigibles y sin ninguna otra utilidad. Llevado el caso ante la justicia, el vecino
sostuvo, como el caso Bradford, que lo había hecho para obligar al propietario dl hangar a que le comprara su propiedad.
Con muy buen criterio, los tribunales se pronunciaron de acuerdo en las tres instancias, considerándolo a demoler las
construcciones sobreelevadas.
Criterios para reconocer el ejercicio abusivo del derecho

Subjetivo: está relacionada con la intención del sujeto

*El sujeto actúa: con dolo (intención clara de dañar) o con culpa (negligentemente, no hay intención de dañar, pero si
existió un daño, si la persona no hubiera sido negligente hubiera evitado el daño)
*Sin interés: si la persona ejerce su derecho sin interés o sin que la reporte en utilidad evidentemente acepta como efecto
secundario en perjuicio a otro, entonces no le importa lo que cause daño a otra persona
Objetivo

*Contra del fin social al derecho

*Contra fin que la ley tuvo en mira al reconocerlos, es decir, cuando se ejerce un derecho en contra de la finalidad que tuvo
la ley al momento de reconocer este derecho
*Contra de la moral, las buenas costumbres, la buena fe