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(*) Past Decano de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad Inca Garcilaso de la Vega y
Miembro Titular de Jurado Nacional de Elecciones.
las empresas internacionales se asociaban esfuerzos, sino también riesgos, por lo tan-
con grupos locales para obtener asesora- to, utilidades y pérdidas.
miento político y know how comercial. La
Es consecuencia de las grandes trans-
motivación para la mediana empresa era
formaciones económicas que ha traído la
explorar el mercado extranjero limitando el
época de globalización. Tanto la producción
riesgo financiero; el recibir participación
como la comercialización adquieren niveles
accionaria a cambio de tecnología era un
de gran extensión que dominan los merca-
procedimiento habitual” (1).
dos, sobrepoblándolos de bienes y servicios,
Entre las denominaciones que se han de acuerdo a las exigencias de la gran masa
venido utilizando en nuestro idioma, tene- de consumidores que requieren de ellos para
mos las de “Unión Temporal de Empresas”, la satisfacción de sus necesidades. Debe te-
en España; “Unión Transitoria de Empre- nerse en cuenta que las obras proyectadas
sas”, en Argentina; “Consorcios sin perso- deben ser de gran envergadura, que hagan
nalidad”, en Brasil. En nuestro país ha reci- sumamente difícil ser cubiertas por una sola
bido los siguientes nombres: asociación, con- empresa pese a su dimensión económica. Por
sorcio, contrato de riesgo compartido y joint eso la unión temporal o transitoria permite
fortalecer la inversión de capitales, de infor-
venture. Estos últimos en el Texto Único Or-
mación y tecnología, de administración y
denado de la Ley General de Minería (D. S.
control, división del trabajo conforme a la
Nº 014-92-EM, del 02 de junio de 1992) y el
especialización de cada una.
D. Leg. 674, pero únicamente lo mencionan
pero no lo regulan.
2. CONCEPTO DE “JOINT VENTURE”
Es criterio generalmente compartido
por los estudiosos en la materia que este es Dos o más empresas ya constituidas que
uno de los contratos más útiles e importan- desarrollan operaciones independientes y di-
tes de la colaboración empresarial, porque ferentes deciden integrarse para llevar a cabo
son ellas preferentemente quienes la usan una operación de negocio distinta y gene-
para unir esfuerzos económicos-financieros, ralmente complementaria de las que desem-
en la realización de megaproyectos, dada la peñan cada una de ellas, dando lugar así a
necesidad de invertir grandes capitales y una nueva capacidad de producción, un
fortalecer esfuerzos, que de manera indivi- nuevo producto con nueva tecnología.
dual e independiente no podrían lograrlo. La idea es la de una actividad empresa-
Las empresas que se sirven de esta relación rial, negocio o proyecto, con participación
contractual no pierden identidad de dos o más empresas constituidas, cuya
institucional, en ninguno de sus aspectos, gestión está controlada por el poder común
porque no se trata de una fusión empresa- de los participantes o accionistas, indepen-
rial. Esa relación que no crea ninguna em- diente de que cada una de tales empresas
presa distinta de las que la integran, es tem- continúe en sus propios negocios. Así enton-
poral, es decir, hasta cumplir con la finali- ces, podrán colaborar o participar en el con-
dad que las ha llevado a unirse; y durante el trol conjunto de la empresa o sociedad tem-
tiempo de su duración, comparten no sólo poral que han conformado.
(1) TORRES VÁSQUEZ, Aníbal, “El contrato de joint venture”, en MALPARTIDA CASTILLO, Víctor y PALMA NAVEA, José
(Comps.), Contratos de colaboración empresarial, Editorial San Marcos, Lima, 2001, p. 171.
La Comisión de la CEE (Comunidad Eco- concertación. Pero, sin duda alguna, coin-
nómica Europea) formula la siguiente defini- cidimos con quienes señalan que se trata de
ción: “El joint venture es una empresa sujeta un instrumento destinado a establecer o for-
al control conjunto de dos o más empresas talecer vínculos entre empresas que buscan
que son económicamente independientes la un propósito común destinado a poner en
una de la otra”. El vocablo “empresa”, sin em- marcha un negocio o modernizar uno que
bargo no debe entenderse en su significación ya existe. En este contrato pueden las partes
institucional desde el punto de vista jurídico- actuar de modo individual o crear una em-
económico. Es más bien una relación contrac- presa que tenga personería jurídica y patri-
tual; propiamente una asociación. monio propio” (2).
(2) ARIAS-SCHREIBER, Max, Contratos modernos, Gaceta Jurídica Editores, Lima, 1999, p. 411.
los Estados Unidos de América –país donde dura, están incapacitadas económicamente,
esta expresión tiene su origen–, la denomi- para asumir por sí solas las responsabilida-
nación joint venture también es utilizada para des de las obras a realizar; por otro lado, ca-
referirse a específicas cuestiones violatorias recen de la tecnología adecuada para cum-
de tal derecho” (3). plir con éxito los objetivos propuestos. Es-
tas circunstancias, las obliga a unirse tem-
El mismo Farina, citando a Cabanellas, poralmente, para intercambiar no solo capi-
transcribe: “No es posible encontrar elemen- tales, sino también experiencias y tecnolo-
tos jurídicos definitorios comunes que abar- gías, de manera que cuando concluyan los
quen a los distintos tipos de joint venture, trabajos, habrán de repartirse las utilidades,
entendida esta expresión en su sentido am- si las hay, o compartir las pérdidas. Es por
plio. Las sociedades anónimas, los joint eso de riesgo compartido.
venture en sentido estricto, asimilables a los
partner-ships, y los joint venture hallan su ori- Tomando como esquema lo que acaba-
gen en un contrato. Esta característica común mos de describir, se admite una variedad de
en nada distingue a los joint ventures de otro modalidades, según el proyecto específico,
tipo negociables” (4). que las conduce a unirse empresarialmente,
sin que por ello, llegue a constituirse una
nueva unidad empresarial distinta de las que
3. NATURALEZA JURÍDICA DEL la conforman. Lo fundamental es la volun-
“JOINT VENTURE” tad contractual de ambas y la precisión o lí-
mites de esa vinculación temporal. Debe
Dada la variedad de matices que se pre- entenderse, en principio, que ese riesgo com-
sentan en el contrato en sus diversas aplica- partido es de 50% y 50%, aunque se admi-
ciones económicas, las empresas se unen ten otras porciones o porcentajes.
para llevar a cabo proyectos en amplios cam-
pos de sus actividades peculiares. Por eso,
4. CARACTERÍSTICAS JURÍDICAS
la naturaleza jurídica del “joint venture” es
sumamente compleja. Arias Schreiber sos- a) Es un contrato consensual. Porque se
tiene que la doctrina “coincide en señalar que requiere únicamente la declaración de vo-
este contrato no es sólo sui generis sino in- luntad de los contratantes. Aunque se sus-
clusive sui iuris, lo que significa que está su- criba un documento privado, la forma escri-
jeto a un régimen legal propio” (5). ta no es condición sine qua non de validez.
Debe tenerse en cuenta que las empre- b) Es un contrato atípico. Por carecer de
sas originarias, de conformidad con las ne- regulación legal. No obstante, puede
cesidades del proyecto y su gran enverga- atribuírsele una tipicidad social (6).
(3) FARINA, Juan M., Contratos comerciales modernos. Modalidades de contratación empresarial, 2ª edición actualizada y
ampliada, Astrea, Buenos Aires, 1997, pp. 781-782.
(4) FARINA, Contratos comerciales modernos. Modalidades de contratación empresarial, cit., p. 783
(5) ARIAS SCHREIBER, Contratos modernos, cit., p. 419.
(6) Para Aníbal TORRES VÁSQUEZ (“El contrato de joint venture”, p. 198), el “joint venture” es un contrato típico o
nominado, y está regulado con el nombre de “consorcio” en el Libro V de la Ley Nº 26887, Ley General de
Sociedades. No compartimos este criterio.
no puede formar parte de otro “joint crear una nueva sociedad distinta de sus
venture”, porque no es sujeto de Derecho (7). componentes. Empresa ad hoc que, a veces,
llega a convertirse en subsidiaria de sus crea-
doras. Esta nueva empresa es una sociedad
6. CLASES DE “JOINT VENTURE”
anónima; los socios, las empresas contratan-
Definitivamente existe gran ambigüe- tes; el capital social, los aportes; adquiere
dad en ésta clase de contratos, dando lugar personalidad jurídica independiente, con
así, a que la doctrina no sea uniforme. Esto propios representantes y funcionarios.
se debe, sin duda, al criterio libre de los nor-
Al margen de las anteriores, se recono-
teamericanos, quienes son los verdaderos
ce la existencia de los “joint venture interna-
impulsores de está modalidad contractual,
cionales”, cuando sus integrantes son de dis-
de admitir todas las variantes posibles y re-
tintos países, o cuando siendo del mismo
chazar la creación de una estructura única o
país operan, sin embargo, en mercados ex-
idéntica en todos los casos; ellos, prefieren
tranjeros. Esta modalidad permite la inver-
que sea la casuística la que determine las cla-
sión extranjera, generalmente de capitales,
ses de “joint venture”, es decir, las necesida-
aunque puedan prestar otros servicios, lo
des prácticas de su aplicación. Sin embargo,
cual ha dado lugar a dos subclases:
se admite dos grandes modalidades, aunque
las denominaciones sean múltiples: a.1) “Joint venture de capitales”. Cuando
la inversora es una empresa que representa
a otras del mismo país o de varios países
a) El “joint venture contractual”
desarrollados; mientras que la receptora, a
Denominado también “joint venture su vez, representa a uno o varios países en
agreement”, “contractual joint venture”, y en vías de desarrollo. Comparten los riesgos
general “non incorporated joint venture”, es financieros, por esa reunión de capitales en
aquel que corresponde al acuerdo entre dos una empresa común.
o más empresas para constituir una relación
b) “Joint venture contractual”. Cuando
de colaboración, a fin de desarrollar activi-
se trata de acuerdos convencionales, que sin
dades empresariales con objetivos económi-
constituir empresa independiente, desarro-
cos comunes. No tiene personalidad jurídi-
llan acciones conjuntas consistentes en bie-
ca porque no llega a convertirse en nueva
nes o servicios, compartiendo los riesgos en
sociedad; por eso, no tiene capital social pro-
los resultados del negocio común.
pio, sino simplemente un fondo integrado,
manejado por cada una, en relación al volu- Se habla también de otras modalidades,
men o porción de sus aportes. como son:
• Los “joint venture con socio dominan-
b) El “joint venture societario” te”, esto es, una empresa líder, conduc-
tora, mientras las otras tienen un papel
Cuyas denominaciones son “joint
pasivo.
venture corporation” o “incorporated joint
venture”, es el que corresponde al acuerdo • Los “joint venture de administración y
entre las empresas coparticipantes, para operación compartida”, donde ambos
que producen. Se orienta a satisfacer el Pese a que la fórmula tiene un uso ili-
Mercado Común Europeo, el Mercosur, y mitado, se orienta preferentemente a las
cuanto mercado supranacional exista. Es el áreas de la minería, hidrocarburos, pesque-
proceso de globalización que ha vinculado ría, navegación, carreteras, etc., donde de-
al mundo de los negocios con el mundo de berá invertirse evidentemente considerables
la investigación. Es el medio que emplean capitales. No debe olvidarse que las empre-
las empresas de los países industrializados sas vinculadas son las industriales y comer-
para ingresar en los mercados nacionales a ciales de capitales sociales elevados. Solo así
través de sus vinculaciones con empresas podría, v. g., intervenir en la explotación
originarias, durante el tiempo que dure la minera; en la de hidrocarburos, que conjun-
gestión común, para que luego de logrado tamente con la anterior requiere de grandes
el objetivo, repartirse las utilidades. Y aun- inversiones para superar los pasos previos
que se denomine también de “riesgo com- a la explotación; las represas para la agro-
partido”, lo evidente es que casi nunca de- industria, con sus respectivos canales, túne-
jan de obtener utilidades superlativas. les y puentes necesarias para la irrigación de
Esta clase de cooperación inter-empre- enormes extensiones de eriazos existentes en
sarial, ha logrado, sin duda, un recorte en el las costas peruanas; una hidroeléctrica, don-
tiempo de elaboración del producto, que es de se requiere la diversidad de trabajos, in-
ya un margen de economía de costos; un cluyendo la fabricación de turbinas, tendi-
mejoramiento en la calidad de los bienes do de cables, instalaciones, montaje de elec-
producidos; ampliación de los mercados in- tromecánicos, etc.
ternacionales; mayor diversificación en los La ampliación de los mercados económi-
productos ofrecidos; repotenciación econó- cos en áreas continentales, con los acuerdos
mica de las empresas vinculadas. En otros multinacionales, que han dado lugar a un re-
aspectos, cuando una de las empresas vin- querimiento inesperadamente veloz de bienes
culadas es nacional, esta tiene más comple- y servicios, exigen también una producción
ta información del mercado interno, con una igualmente acelerada, que no pueden reali-
red de distribución eficiente, reduciendo el zar empresas de capitales pequeños. Esas am-
riesgo para la entidad inversora así como la plias áreas económicas pueden ser fácilmen-
protección de sus intereses. te copadas por los productos foráneos, en vir-
Los distintos sistemas legislativos a que tud de sus menores precios. A mayor produc-
pueden estar sometidas las empresas vincu- ción, los precios de costos disminuyen.
ladas, justifica la adopción de diseños con-
Nuestro país, que se encuentra en de-
tractuales especiales para superar los incon-
sarrollo, necesita disponer de la tecnología
venientes y obtener los objetivos propues-
de punta más avanzada, por lo tanto, se hace
tos por ellas en el acuerdo que origina el des-
imprescindible obtener la transferencia de
empeño conjunto. Esta circunstancia tam-
dicha tecnología, la misma que acompaña-
bién explica la existencia de fórmulas
da con la inversión extranjera, hará posible
disímiles. Se menciona la estructura de un
la explotación ordenada y útil de los recur-
contrato de sociedad de inversiones; socie-
sos patrimoniales o económicos, no inicia-
dad comercial irregular; se alude también a
dos todavía, por la falta de los medios idó-
una financiación secreta y a un contrato de
neos, para óptimos resultados.
tecnología. En realidad, no se debería hablar
de un solo tipo de “joint venture” sino de una Las uniones de capitales pueden con-
variedad aún no concluida. seguir que se recorte el tiempo de desarro-
tor”), uno o varios know how, con el objeto de 16. EL “JOINT VENTURE” Y LA
que sean explotados por tiempo indefinido o “PARTNERSHIP”
limitado, obligándose esta última, por su lado,
Aceptado por la doctrina y por los he-
a satisfacer lo correspectivamente pactado,
chos que el contrato de “joint venture” no
determinado normalmente en forma de por-
constituye una fórmula rígida, por la noto-
centaje sobre producción o ventas” (11).
ria ambigüedad que detenta, se le ha pre-
El know how es, así, un contrato de trans- tendido vincular estrechamente con la figu-
ferencia de tecnología y su correspondiente ra del “partnership” del derecho norteameri-
prestación de asistencia técnica, entre una em- cano, ya sea como género o especie. Esta si-
presa extranjera y otra nacional. Concretamen- tuación no es privativa de los contratos em-
te puede consistir en transferencia de: 1) tecno- presariales, porque igual status presentan los
logía pura; 2) otros tipos de propiedad indus- contratos innominados en su conjunto, inclu-
trial; 3) asistencia técnica; y 4) participación de so los típicos contratos tradicionales tienen
actividades de investigación y desarrollo. fronteras o extremos en que se cruzan con
otros que tienen también tipicidad legal. Sin
duda, como sucede en casos similares, a tra-
15. AGRUPACIÓN DE INTERÉS ECO- vés de su desarrollo negocial las delimitacio-
NÓMICO EUROPEO nes jurídicas tendrán que fijarse hasta adqui-
CHULIÁ define esta agrupación como rir verdadera estructura e independencia.
“un contrato entre personas físicas o jurídi- Farina citando a Astolfi, dice que los con-
cas de distintos Estados miembros, dedica- tratos de joint venture “han sido comparados
das a actividades empresariales o de profe- a las partnership del derecho estadounidense,
siones libres, que se inscribe en el Registro a las filiales comunes, a las sociedades de he-
Mercantil del Estado miembro donde fija su cho, o aun a las sociedades por acciones; mien-
domicilio social” (12). tras otros autores, con mejor atención, han
advertido la naturaleza meramente contrac-
El objeto de la agrupación es ayudar al
tual, evidenciando el carácter funcional para
desarrollo de las actividades de sus miem-
la constitución de una sociedad afiliada co-
bros. No es una sociedad, por lo que no puede
mún ... a la sociedad ocasional interpretada
aspirar a una utilidad propia. Sin embargo
en sentido restrictivo, al contrato de consor-
tiene capacidad para obrar, actuar en nom-
cio con actividad externa, o aun, a la asocia-
bre propio, ser titular de derechos, actuar
ción en participación o, por último, a formas
ante los Tribunales y suscribir contratos. De- asociativas atípicas pero conocidas por las le-
pende del Estado, si le permite tener o no, gislaciones de algunos países europeos” (13).
personalidad jurídica. Tiene patrimonio so-
cial, por eso responde de sus deudas; El mismo Farina transcribe las siguien-
subsidiariamente responden sus miembros. tes opiniones de Cabanellas: “No es posible
Están reguladas por el Reglamento C.C.E. encontrar elementos jurídicos definitorios
Nº 2137/85. comunes que abarquen a los distintos tipos
(11) MASSEGUER FUENTES, citado por CHULIÁ VICENT, Eduardo y BELTRÁN ALANDETE, Teresa, Aspectos jurídicos de los
contratos atípicos, 4ª ed., José María Bosch Editor, Barcelona, 1999, T. I, p. 111.
(12) CHULIÁ - BELTRÁN, Aspectos jurídicos de los contratos atípicos, cit., T. I, p. 112.
(13) FARINA, Contratos comerciales modernos. Modalidades de contratación empresarial, cit., p. 779.
de joint venture, entendida esta expresión en presas (aunque puede también tratarse en al-
su sentido amplio. Las sociedades anónimas, gunos casos de persona natural como una de
los joint ventures en sentido estricto, las partes), que mediante acuerdo establece sus
asimilables a las partnerships, y los joint propias reglas de juego conforme al caso con-
ventures contractuales, que carecen de carác- creto que las vinculan. Las empresas son pre-
ter asociativo, no pueden ser subsumidas en existentes y conservan sus propias identidades,
una única categoría jurídica, salvo la irrele- pese al objetivo común. Es que, como afirma
vante indicación de que todos los joint Farina: “Se trata de una inversión de riesgo y
ventures hallan su origen en un contrato” (14). no de una inversión financiera” (16), aludiendo
así a lo más característico de la relación, la in-
Es necesario, por lo tanto, intentar una
certidumbre en los costos y en los beneficios.
delimitación conceptual entre ambas figuras.
Partnership es una expresión proveniente del
vocablo ingles “to part” que significa partir o BIBLIOGRAFÍA
compartir. Se llama así a la sociedad más sim-
ple del derecho ingles. Al decir de TORRES ARIAS-SCHREIBER, Max, Contratos modernos, Gaceta Jurí-
VÁSQUEZ, en el partnership existe: “una gestión dica Editores, Lima, 1999.
común destinada a obtener beneficios y re- BRAVO MELGAR, Alex, Contratos modernos empresariales, T.
partirlos. El objeto puede ser transitorio o I, FECAT, Lima, 1996.
permanente; no tiene personalidad jurídica. CASTELLARES AGUILAR, Rolando, “El contrato de factoring”,
en MALPARTIDA CASTILLO, Víctor y PALMA NAVEA, José
Es obligatorio que se provea la distribución (Comps.), Contratos de colaboración empresarial, Edi-
de de beneficios. Cada socio (partner) actúa torial San Marcos, Lima, 2001.
como un Agente de la firma y de los demás CHULIÁ VICENT, Eduardo y BELTRÁN ALANDETE, Teresa,
socios. Todos los que participen como partners Aspectos jurídicos de los contratos atípicos, T. I, 4ª ed.,
en un negocio son responsables por las deu- José María Bosch Editor, Barcelona, 1999.
das de éste ... Se basa en un régimen de con- FARINA, Juan M., Contratos comerciales modernos. Modali-
fianza entre los socios que no puede ser vio- dades de contratación empresarial, 2ª edición actuali-
zada y ampliada, Astrea, Buenos Aires, 1997.
lado. Las decisiones importantes se toman por
FIGUEROA BUSTAMANTE, Hernán, Derecho bancario. Sistema
mayoría, excepto la modificación del contra-
financiero y monetario. Mercado de Valores. Contratos
to o la entrada de nuevos partners que son ac- bancarios y bursátiles, Librería y Ediciones Jurídicas,
tos que requieren unanimidad...” (15). Lima, 2000.
LEYVA SAAVEDRA, José, Tratado de Derecho Privado, Vol. II
No obstante que algunos han expresado (Contratos de empresa), 1ª reimpr., Editorial San
que el “joint venture” es en realidad una mo- Marcos, Lima, 1998.
dalidad del “partnership”, debemos sostener MASSEGUER FUENTES, citado por CHULIÁ VICENT, Eduardo
que ambos no pueden estar sujetos a las mis- y BELTRÁN ALANDETE, Teresa, Aspectos jurídicos de los
mas reglas, por la multiplicidad que presenta contratos atípicos, 4ª ed., T. I, José María Bosch Edi-
tor, Barcelona, 1999.
el primero, debido a la evolución evidente en
TORRES VÁSQUEZ, Aníbal, “El contrato de joint venture”,
que se encuentra, debido a la utilidad que le en MALPARTIDA CASTILLO, Víctor y PALMA NAVEA, José
proporciona la casuística. En el “joint venture” (Comps.), Contratos de colaboración empresarial, Edi-
apreciaremos la concurrencia de dos o más em- torial San Marcos, Lima, 2001.
(14) FARINA, Contratos comerciales modernos. Modalidades de contratación empresarial, cit., p. 783.
(15) TORRES VÁSQUEZ, “El contrato de joint venture”, cit., p. 218.
(16) FARINA, Contratos comerciales modernos. Modalidades de contratación empresarial, cit., p. 785.