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DERECHO LABORAL I
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Tomás De Tezanos Pinto
NOCIONES FUNDAMENTALES DE DERECHO DEL TRABAJO
En esta primera parte trataremos tres temas fundamentales:
1. Sentido del trabajo para el hombre.
2. Características de la regulación del trabajo.
3. Evolución histórica.
Abraham Maslow crea una teoría piramidal sobre la jerarquía de las necesidades. El hace
una jerarquización más detallada de las necesidades. Afirma que el hombre tiene:
Maslow propone que el hombre se mueve a la categoría superior una vez que tiene
satisfecha la inferior.
Hay autores que rebaten a Maslow sosteniendo que el hombre debe satisfacer todas las
necesidades a la vez. Entre quienes piensan así destaca Frederick Herzberg. Elabora la
teoría bi-factorial y señala que la real satisfacción en el trabajo depende de dos factores que
corren por carriles separados. El autor distingue entre:
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Si son deficientes la persona está en una situación neutra o de insatisfacción. Estos
factores pertenecerían a la parte superior de la pirámide de Maslow.
b. Factores higiénicos: Caben aquí cuestiones como: un adecuado lugar de trabajo,
implementos, horario, en fin. Si son abundantes el individuo estará satisfecho, pero
nunca del todo. Si estos factores son precarios la persona se encontrar en una
situación de insatisfacción.
Derecho y Trabajo
Las necesidades se satisfacen por medio de bienes.
Los bienes son escasos.
La escasez hace que los bienes tengan un valor (precio).
El hombre está necesitado de realizar una actividad remunerada (trabajo) para adquirirlos o
transformarlos según sus necesidades.
Por el trabajo el hombre se transforma en un centro de comunicación social (se relaciona).
El afán de trabajar está en la esencia misma del hombre; es propio de todos.
El trabajo adquiere relevancia social y por ello importa al derecho.
Perspectivas externas del trabajo
1. Punto de vista social
Es un medio que facilita las relaciones entre los hombres; un título que justifica el ser
aceptado dentro de un grupo social. Si la persona pertenece a un grupo que trata bien a sus
empleados, a la mujer, en fin; será más posible que su trabajo le produzca mayor
satisfacción.
El trabajo tiene un impacto social.
De repente se tiende a producir en las personas una dependencia muy acentuada con las
“súper Compañías, olvidándose éstas que lo importante es que sean felices con su trabajo
independiente del lugar donde estén. Ej.: Juan tiene por único objetivo trabajar en Carey y
se olvida que quizás sería más feliz en una oficina más desconocida.
Le interesa la dignidad en la ejecución del trabajo del hombre y la justicia en las relaciones
de éste.
El trabajo del hombre se encuentra inmiscuido dentro del plano normativo del “deber-ser”.
La norma laboral es la que más se modifica (el derecho laboral es inmensamente dinámico).
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Se dice que el trabajador busca trabajar lo menos y ganar lo más y el empleador pagar lo
menos y obtener la mayor productividad. Por eso el derecho laboral debe buscar la armonía
y construir un vínculo jurídico pacífico y humano.
El derecho laboral busca continuamente la armonía y las buenas relaciones entre empleado
y empleador.
2. CARACTERÍSTICAS DE LA REGULACIÓN DEL TRABAJO
Es una rama especial, porque cumple funciones de:
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Este principio lo relacionaremos más adelante a propósito del tema de la flexibilidad laboral.
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3. Subordinado; que se contrapone al trabajo independiente en que no hay
subordinación.
4. Por cuenta ajena, o sea lo producido por el que realizó el trabajo recae en una
tercera persona distinta de ésta.
5. Continuo, implica que se da y se reitera en el tiempo.
Es el principio más relevante en materia laboral, ya que de él emanan todos los demás
principios.
El derecho común tiene diferencias importantes con el laboral, toda vez que regula las
relaciones entre partes que se miran como iguales en poder de negociación.
En la relación laboral hay intereses contrapuestos. Por un lado está el empleador que es
siempre más fuerte y, por otro la parte trabajadora que está en una situación más débil. En
este contexto, nace la necesidad de que la regulación proteja a la parte más débil,
consagrando aquello en el ordenamiento jurídico.
Así, se articula una rama especial del derecho, que se inspira en un principio protector del
trabajador, denominada derecho del trabajo.
Este principio tutelar o protector se funda en los orígenes de las normas laborales, la
resistencia económica, la explotación, la desigualdad en el poder en la capacidad de
contratación hizo necesario proteger con fuerza al trabajador.
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Este principio tutelar tiene una doble manifestación:
Como vemos, el “in dubio pro operario” impone la interpretación favorable al trabajador en
caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma, ya sea porque su contenido es
incierto o indeterminado. Esto quiere decir que para la aplicación del referido principio
debe existir un conflicto de interpretación de una norma jurídica, que al interpretarse
ofrezca varios sentidos, situación en la que se deberá adoptar como sentido normativo aquél
que ofrece mayores beneficios al trabajador.
Manifestaciones concretas del principio tutelar en la legislación chilena vigente
El ordenamiento jurídico laboral se inspira fundamentalmente en el principio tutelar, toda
vez que otorga una mayor protección jurídica al trabajador. Veamos ejemplos:
El artículo 4º inciso 1º del C. del T.; establece una presunción de derecho. Indica una
garantía para el trabajador y así por ejemplo, si se inicia un proceso de negociación
colectiva se entrega el proyecto de ella al representante legal que para dichos efectos
establece el artículo 4º.
El artículo 9º inciso 4º del C. del T.; se refiere a la falta de escrituración del contrato. El
artículo parte diciendo que el contrato de trabajo se perfecciona por el mero consentimiento
(es consensual) de las partes, sin embargo, la misma norma exige que sea por escrito para
orden y efectos de la prueba. La obligación de escriturar el contrato recae sobre el
empleador. Si el empleador no escrituró las condiciones de ese contrato serán las que
establezca el trabajador (sanción al empleador negligente).
La flexibilidad laboral ha atenuado el principio protector y así lo demuestra:
1. La Ley N° 19. 759 de 2001, que modificó el C. del T. en una serie de materias,
acercó el derecho laboral al civil
2. Ciertas cuestiones de hecho han llevado a flexibilizar la relación laboral. Así, por
ejemplo, la subcontratación es una manifestación fáctica de la flexibilidad laboral.
3. Hay también algunas manifestaciones concretas de la flexibilidad laboral en el C.
del T. como son:
a. El artículo 22 del C. del T.; refiere al teletrabajo que es aquel que se presta por la
vía de fuentes computacionales, por ejemplo.
b. El artículo 40 bis del C. del T.; que establece la jornada parcial de trabajo, lo que
guarda relación con labores de medio tiempo.
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2. PRINCIPIO DE LA NORMA MÁS FAVORABLE
De momento hay que señalar que las normas laborales son de orden público, esto es, que
interesan a la sociedad toda. Esto explica que estemos ante normas de carácter
irrenunciable.
Por otra parte, hacemos presente que el principio en estudio busca prohibir los actos de
disposición del trabajador como titular de un derecho que está sujeto al ámbito de las
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normas de orden público, como también de las tuitivas de la parte más débil de la relación
laboral.
Finalidad: El respeto del orden público en general.
El orden público es “el conjunto de principios inspiradores de la organización del Estado y
la familia, que de acuerdo al orden moral y las buenas costumbres, aseguran la realización
de los valores humanos fundamentales”.
Manifestación: Se ve reflejada en el límite que establece a la autonomía de la voluntad,
toda vez que existen ciertos derechos mínimos que están fuera o que no pueden ser objeto
de pacto alguno.
El acuerdo de las partes solo puede mejorar las condiciones.
El artículo 5º, inciso 2º del C. del T.; refiere a este principio indicando que: “los derechos
laborales son irrenunciables, mientras subsista el contrato de trabajo”. Terminado el
contrato de trabajo, el trabajador puede renunciar a ciertos derechos en virtud de la relación
laboral extinguida. En una eventual transacción (acuerdo) que pueden celebrar trabajador
y empleador, el primero puede renunciar a ciertos derechos, ya extinguida la relación
laboral. En otras legislaciones como en la Argentina, por ejemplo, la irrenunciabilidad se
mantiene, incluso, una vez terminado el contrato de trabajo.
¿La norma de la irrenunciabilidad es contradictoria al artículo 12 del C.C.?
No hay contradicción, pues ambas normas miran el interés social.
Los derechos laborales miran al interés social o al orden público. Ej.: si no hay derecho a
vacaciones la población se va a ver afectada en su integridad psíquica. En definitiva, los
derechos laborales no solo miran el interés individual, sino que el interés general, esto es, el
de toda la sociedad. Así, la única diferencia entre el derecho laboral y el civil en esta
materia es que en el Cód. Civil la irrenunciabilidad es la excepción.
5. PRINCIPIO DE LA CONTINUIDAD
Finalidad: Es que las relaciones jurídico-laborales se mantengan indefinidamente, para
darle estabilidad al trabajador. Dicho esto, lo obvio es que término de la relación laboral
pone en riesgo sus ingresos, el pago de sus cuentas, de los colegios etc. Las normas del C.
del T. trata de que el contrato de trabajo sea lo más extenso posible, para que no se corte el
ingreso al trabajador.
Manifestación: Este principio posee una triple manifestación:
El C. del T. autoriza los contratos a plazo y señala que, por regla general, el contrato plazo
fijo es de un año y para ciertos trabajadores más calificados de dos años. Mediante la figura
de conversión se puede transformar en un contrato de plazo definido o fijo a uno de plazo
indefinido. En relación a lo dicho, hacemos presente que en la segunda renovación de un
contrato a plazo fijo se transforma en indefinido (artículo 159 del C. del T.).
Cuando la prestación de servicio continúa y nada dice el empleador se entiende renovación
tácita y el contrato se convierte en de plazo indefinido (artículo 159 N° 4 inciso 4 del C.
del T.).
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2. Estabilidad en el empleo
Puede que por alguna circunstancia calificada que afecta al trabajador, éste deja de prestar
servicios. Ej.: porque está enfermo o con licencia por pos-natal. Una vez que ya no subsista
la razón que interrumpe sus funciones el trabajador puede volver. En este caso, el vínculo
laboral no se extingue, sino que simplemente se interrumpe el contrato por un tiempo
determinado. Ej.: el vínculo laboral no se extingue porque Juan se fue a hacer un Doctorado
al extranjero.
6. PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD
Es un principio implícito en nuestro ordenamiento jurídico, impuesto por la propia
naturaleza tuitiva del mismo.
Efecto
En caso de discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que fluye de documentos. En
tales términos, se da preferencia a lo primero, es decir a lo que ocurra en el terreno de los
hechos. Ej.: el trabajador debía trabajar 6 horas, pero se iba a las 5, sin que la empresa le
dijese nada. La jornada para lo que estamos hablando es de 5 horas. En este caso se
modificó el contrato de manera tácita. Como vemos no hay problema alguno, ya que había
acuerdo entre las partes y éstas dieron cumplimiento a lo antes dicho. En la situación que
analizamos hay que atender más a cómo las partes han vivido su contrato, que a lo
literal de las palabras.
¿Cómo se perfecciona el contrato laboral?
Por el simple acuerdo de voluntad entre las partes, es decir, es meramente consensual.
Esto es relevante, ya que si puedo acordar un contrato por la vía consensual, con mayor
razón puedo modificarlo por dicha vía. La consensualidad debe ir siempre de la mano con
el principio de la buena fe, tanto, entre las partes, como en la interpretación de los
contratos.
Este principio es generosamente acogido por los jueces laborales, quienes van a tomar en
cuenta mucho más la realidad que lo que aparece en el contrato. El juez debe advertir,
asimismo, si existió consentimiento entre las partes para acoger las cuestiones que
provenientes de la realidad que se entiendan incorporadas al contrato como una cláusula
tácita. Ej.: en el caso de un bono anual. El juez debe pedir que se le acredite que durante
tres años se concedió un bono de vacaciones para que así se entienda incorporado en forma
tácita al contrato.
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OBJETO DEL DERECHO DEL TRABAJO
El objeto de esta rama del derecho es el trabajo, el que puede definirse como “una
actividad consciente y disciplinada del individuo encaminada a producir bienes y servicios
susceptibles de satisfacer necesidades”.
Funciones del Trabajo
Desde un punto de vista sociológico el trabajo es aquel que debe servir de vehículo de
comunicación social; porque permite al hombre conocerse y relacionarse.
Es, asimismo, el título que habilita a un sujeto para pertenecer a una comunidad
determinada.
Por otra parte, es necesario considerar que existen distintos tipos de trabajo, por ende hay
regulaciones distintas o tratamientos normativos diferenciados para cada uno de ellos. Esto
nos lleva a dos evidencias:
Implica que se ejecuta una actividad que se inserta en una organización sujeta a dirección y
control.
Este trabajador recibe una prestación pecuniaria (en dinero y no en especies) y periódica
(que puede ser diaria, semanal, quincenal o mensual).
La retribución no depende sustancialmente del resultado del trabajo. Le vaya bien o mal al
empleador a la persona debe pagársele la retribución. El que corre los riesgos en este caso
es el empleador.
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Lo que se retribuye al trabajador es su actividad laboral incorporada a la empresa. Esto es
un atributo de la personalidad y absolutamente intangible. Es difícil señalar cuál es el
aporte de productividad del trabajador.
En materia laboral, salvo contadas excepciones, no se puede declarar la nulidad del
contrato, ya que si la persona incorporó a la empresa un elemento intangible, el empleador
debe restituir el dinero aquello y el trabajador hacer ver la actividad laboral que incorporó a
la empresa.
Paralelo entre el trabajo dependiente y el independiente
El trabajo productivo supone que el hombre con su actividad laboral puede lograr bienes
para subsistir y vivir adecuadamente.
En resumen, el trabajo será productivo solo cuando tiene por objeto producir bienes y
servicios para satisfacer necesidades o cuando existe una intencionalidad productiva.
El trabajo no productivo, en cambio, permite al ser humano:
1. Entretenimiento o cubrir el ocio. Ej.: jugar fútbol amateur.
2. Perseguir prácticas de la benevolencia. Ej.: todas aquellas organizaciones destinadas
a la protección de ancianos o de menores.
En síntesis, el trabajo será no productivo cuando no hay utilidad colectiva, esto es,
cuando se trate de trabajo:
a. De entretenimiento.
b. Altruista o benévolo.
c. Deshonesto o delictivo.
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Será por cuenta ajena cuando la persona atribuye el producto de su trabajo a una persona
distinta de aquella que ejecutó el trabajo.
Los reos tienen derecho a un sueldo por el trabajo que prestan dentro de la prisión,
establecido en el Reglamento carcelario de cada centro penitenciario.
Distintos tipos de trabajo subordinados
De nuestro análisis previo, lo primero que hay que concluir es que al derecho laboral le
importa la subordinación. Hay diversos tipos de trabajo subordinado y cada uno de ellos
se rige por una normativa diferente. El trabajo subordinado se da por parte de:
1. Los funcionarios públicos.
2. Los funcionarios municipales.
3. El personal de las Fuerzas Armadas y Carabineros.
4. En el trabajo en el sector privado.
Digamos primero que los funcionarios públicos son aquellos que cumplen con una
actividad denominada función pública.
En segundo lugar, consideremos que se vinculan al Estado por un acto administrativo, lo
que implica, que debe existir un decreto de nombramiento, para que puedan ejercer sus
funciones. Para poner término a los servicios públicos prestados se requiere de un acto de
exoneramiento, toda vez que el acto debe terminar de la misma forma en que se constituyó
y, atendiendo a que no existe autonomía de la voluntad para negociar con el Estado en esta
materia.
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En tercer y último lugar, los funcionarios públicos deben cumplir con el Estatuto
Administrativo2 que es distinto al Código del Trabajo, sin perjuicio de que contiene
normas muy similares a este último. Ej.: derechos y obligaciones de las partes, feriados,
jornada de trabajo, prohibiciones, expiración o terminación de funciones, en fin.
Como vemos a los funcionarios públicos no se les aplica el Código del Trabajo y, por lo
mismo, no interesan al derecho laboral.
Los funcionarios municipales son aquellos que trabajan en todas las municipalidades y,
específicamente, en los Órganos de Administración y Departamentos del Municipio (aseo y
ornato, mantención de jardines, Dirección de Obras, etc.), así como también en los Colegios
y Consultorios Médicos del sector.
Se rigen por el D.F.L. 1º del 26 de julio de 2006 que actualiza y fija el texto refundido
coordinado y sistematizado de la L.O. C. de Municipalidades N° 18. 695.
En forma excepcional puede aplicarse a los trabajadores municipales el C. del T., por lo que
no importan mayormente al derecho laboral. Un ejemplo de la situación antes descrita se
recoge en el artículo 3º de la Ley N° 18. 883 sobre funcionarios y empleados municipales
que establece “Quedarán sujetas a las normas del Código del Trabajo, las actividades que se
efectúen en forma transitoria en municipalidades que cuenten con balnearios u otros
sectores turísticos o de recreación. El personal que se desempeñe en servicios traspasados
desde organismos o entidades del sector público y que administre directamente la
municipalidad se regirá también por las normas del Código del Trabajo. Los médicos
cirujanos que se desempeñen en los gabinetes sicotécnicos se regirán por la ley N° 15.076,
en lo que respecta a remuneraciones y demás beneficios económicos, horario de trabajo e
incompatibilidades. En las demás materias, que procedan, les serán aplicables las normas
de este estatuto”.
Las Fuerzas Armadas son aquellas que tienen una organización jerárquica y funcional y
que están ligadas al resguardo de la seguridad nacional. Se rigen por las siguientes normas:
a. El D.F.L. N° 148 del 1986 sobre Guerra; aprobado durante el Gobierno del General
Pinochet.
b. La L.O.C. N° 18.948 de las Fuerzas Armadas de 1990 (antes se aplicaba el D.F.L.
N° 1 de 1968 que estableció el estatuto del personal de las Fuerzas Armadas).
Por su parte, Carabineros de Chile se rige por la L.O.C. N° 18.961 de 1990 (antes se
aplicaba el D.F.L. N° 1 de 1968).
Evidentemente, al derecho laboral no le interesa esta clase de trabajo subordinado, toda vez
que no se rige por el C. del T.
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Dictado mediante el D.F.L. 29, de 16-03-05, que contiene texto refundido, coordinado y sistematizado, de la
Ley N° 18.834, de 1989 que dicho Estatuto.
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4. El trabajo subordinado que prestan los trabajadores del sector privado
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c. Diligencia
d. Prestar servicios en los términos convenidos
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- El artículo 159.
- El artículo 177
- El artículo 161 inciso 2º que consagra el desahucio que es la voluntad unilateral de
ponerle término al contrato. Los casos de desahucio son los siguientes:
Hay terceros que dirigen la organización y que tienen ciertos derechos; fundamentalmente:
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1. En cuanto al espacio, vale decir en cuanto al lugar (artículo 10 N° 3 del C. del T.
que habla de la naturaleza de los servicios y del lugar en que han de prestarse).
2. En cuanto al tiempo; se señalan en el artículo 22 del C. del T. que indica que la
jornada laboral ordinaria, por regla general, no puede exceder las 45 horas
semanales, pues el domingo se descansa.
3. En cuanto a la función; el trabajador no puede realizar cualquier función, sino que
hay que estarse a lo convenido en el contrato. Así, no puede variar la naturaleza de
los servicios que contrataron las partes (artículo 160 N° 4 del C. del T.).
a. Debe generar una utilidad, esto es, que permita satisfacer necesidades.
b. La actividad debe ser retribuida a través de una prestación pecuniaria (dinero) y
periódica (semana, mes, quincena). La periodicidad va a permitir al trabajador
solventar los gastos con los debe cumplir el trabajador para con sí mismo y las
personas que viven bajo su dependencia.
c. Existe un principio constitucional de justa retribución que está consagrado en el
artículo 19 N° 16 inciso 2º de la C.P.R. “Toda persona tiene derecho a la libre
contratación y a la libre elección del trabajo con una justa retribución”.
¿Qué es la justicia en la retribución?
Algunos creen que la retribución es justa cuando se paga lo necesario para vivir y otros
sostienen que cuando se paga el aporte que la persona hizo a la producción de la empresa.
Por otro lado, no hay ninguna ley que hable sobre la “justa retribución”. Sin perjuicio de
ello, el C. del T. habla de “suficiencia” de la remuneración recogido en el artículo 44 inciso
3º del C. del T. “El monto mensual de la remuneración no podrá ser inferior al ingreso
mínimo mensual. Si se convinieren jornadas parciales de trabajo, la remuneración no podrá
ser inferior a la mínima vigente, proporcionalmente calculada en relación con la jornada
ordinaria de trabajo”.
Esta suficiencia a la que se alude en el párrafo precedente se traduce en el salario mínimo
que, dicho sea de paso, se reajusta en razón del IPC en junio de cada año.
La ley establece, además, la gratificación que supone que parte de las utilidades de la
empresa deben ser repartidas entre los trabajadores.
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Finalmente, la ley permite los pactos colectivos que suponen que los trabajadores se unen
para lograr mejoras en sus condiciones de trabajo.
El conjunto de los conceptos de suficiencia, gratificaciones y pactos colectivos permite
llevar a formar una idea de “justa retribución”, pero aún así sería más adecuado que la
ley entregara una definición precisa.
Aquí hay que entender que al legislador considera aberrantes los contratos a término fijo,
prefiriendo los de término indefinido, es decir aquellos que se extienden por toda la vida
útil del trabajador.
Así, por ejemplo, el hecho de que el empleador arriende su empresa, no significa que el
arrendador sea una persona jurídica distinta. Por otra parte, de la disposición en estudio se
desprende que si una empresa cambia de dueño o de empleador, debe respetar todos los
contratos individuales o colectivos, que tendrán que cumplirse tal cual como habían sido
pactados.
Como puede verse es voluntad concreta del legislador mantener la continuidad del contrato
laboral.
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CONCEPTO DE DERECHO DEL TRABAJO
Hay tres corrientes fundamentales que han intentado conceptualizar a esta rama del
derecho:
a. Privatistas: Señalan que el origen del derecho del trabajo está en derecho privado,
sin perjuicio de que en algunos casos se rompe la autonomía de la voluntad, toda
vez que se hace necesaria una ligera intervención del Estado.
b. Publicistas: Indican que el derecho del trabajo es público, porque en toda relación
laboral interviene fuertemente el Estado, tutelando la relación jurídico-laboral. Así,
el aparato estatal interviene a través de sus organismos como, por ejemplo, a través
de la Dirección del Trabajo.
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1. Que hacia el siglo V había ya en Roma relaciones laborales, regidas por el derecho
común. Lo antes expresado se traduce, específicamente, en la locatio conductio
operis (arrendamiento de obra) y en la locatio conductio operarum (arrendamiento
de servicios).
2. Que hacia el siglo XVII con la Revolución Industrial se producen las primeras
relaciones laborales.
¿Qué ocurrió en nuestro país?
Las primeras normas laborales aparecen en Chile fueron:
a. En diciembre 1914 el Gobierno de don Ramón Barros Luco aprueba la Ley de la
silla, aun vigente en nuestra legislación.
b. Entre 1924 y 1925 se promulga un conjunto de leyes, del que destacamos, en
especial, a la Ley Nº 4054 sobre el seguro social.
c. En 1931 aparece nuestro Código del Trabajo que rigió hasta 1978, año en el que
aparece el D.L. 2.200 sobre normas relativas al contrato de trabajo.
Como vemos, nuestro Código del Trabajo es más bien reciente; cuestión muy distinta a la
que ocurre en materia civil y penal, ya que como sabemos existe nuestro Código Civil
desde 1855 y el Penal desde 1875.
ESTUDIO DETENIDO DE LAS CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DEL TRABAJO
1. Es un derecho en constante expansión
2. Es un derecho especial
Porque a pesar de que el ordenamiento jurídico es una unidad; tiene características, fines,
principios y normas jurídicas propias.
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4. Es un derecho realista
5. Es un derecho no formalista
Porque en materia laboral la ley no exige ninguna formalidad, pues el legislador del
derecho del trabajo tuvo en vista que mientras más sencilla fuera la ley, más fácil sería su
aplicación. Veamos ejemplos:
Por su parte, el inciso 4º del artículo 19 N° 16 de la C.P.R. agrega que “Ninguna ley o
disposición de autoridad pública podrá exigir la afiliación a organización o entidad alguna
como requisito para desarrollar una determinada actividad o trabajo, ni la desafiliación para
mantenerse en éstos”.
Porque los derechos laborales son irrenunciables mientras esté vigente el contrato de
trabajo (principio de irrenunciabilidad de derechos).
En conformidad al inciso 2º del artículo 5º del C. del T. “Los derechos establecidos por
las leyes laborales son irrenunciables, mientras subsista el contrato de trabajo”.
La idea de que el derecho laboral sea de orden público no se opone a la norma contenida en
el artículo 12 del Código Civil “Podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con
tal que sólo miren al interés individual del renunciante, y que no esté prohibida su renuncia”; ya
que los derechos laborales miran el interés general.
La irrenunciabilidad no se opone a la transacción (artículo 2446 del C.C.) que puedan
efectuar ambas partes después de terminado el contrato de trabajo.
7. Es un derecho universal
Significa que existe una tendencia a que los principios laborales se instauren en todos los
países del mundo.
La forma en que muchos de estos principios se consagren en las distintas legislaciones
depende, en gran medida, de la idiosincrasia del país, cuestión que determinará, asimismo,
su especialidad.
La labor de la O.I.T. en la universalización del derecho laboral ha sido fundamental.
Historia, misión y estructura de la Organización Internacional del Trabajo (O.I.T.)
Fue creada en el Título XIII del Tratado de Versalles en abril de 1919.
Básicamente es un organismo dependiente de las Naciones Unidas que se encarga de los
asuntos relativos al trabajo y a las relaciones laborales.
La OIT se compone por:
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b. Consejo de Administración: Es el órgano administrativo de la O.I.T. Está
compuesto por 56 miembros titulares (28 Gobiernos, 14 Empleadores y 14
Trabajadores) y por 66 miembros adjuntos (28 Gobiernos, 19 Empleadores y 19
Trabajadores). Diez de los puestos gubernamentales quedan reservados a los
Miembros de mayor importancia industrial (Alemania, Brasil, China, Estados
Unidos, Francia, India, Italia, Japón, Reino Unido y Federación de Rusia). Los
demás miembros gubernamentales son elegidos por la Conferencia cada tres años
(las últimas elecciones se celebraron en junio de 2011). Los miembros empleadores
y trabajadores son elegidos en su capacidad individual.
c. Secretaría General: Lleva adelante funciones de enlace.
a. Directas: Son aquellas que corresponden a los órganos o entidades a las cuales el
ordenamiento jurídico ha investido de la facultad de crear normas jurídicas. Ej.: el
poder legislativo al crea una norma.
b. Indirectas: Son todos aquellos hechos políticos, económicos, sociales, religiosos y
culturales que provocan, generan o inciden en la creación de una norma.
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LAS FUENTES FORMALES
Clasificación
Según su origen: Se dividen en:
1. Estatales: Son la C.P.R., la ley, el D.F.L., el D.L., los reglamentos y las resoluciones
judiciales.
2. Profesionales: Se subdividen en:
a. Los instrumentos colectivos: Comprenden los contratos colectivos, los convenios
colectivos y los fallos o laudos arbitrales que dicta el árbitro y que se convierte en el
contrato que regirá las relaciones laborales en adelante.
b. El reglamento interno de la empresa: Son las normas que dicta el empleador para el
correcto funcionamiento de su empresa.
c. La costumbre profesional: La costumbre constituye derecho cuando la ley se
remite expresamente a ella. Ej.: las denominaciones de “el pollo”, “el cuarto de
pollo” y “el gallo de la viuda” que se aplicaban al régimen de los trabajadores
portuarios. Actualmente hay una disposición que dice que cuando una persona se
sube a una nave y no ha celebrado ningún contrato el capitán debe pagarle y para
ello se estará a lo que ganan los que desempeñan un mismo cargo y de no poder ser
así se estará a la costumbre del lugar (artículo 105 del C. del T.).
3. Internacional: Aquí estamos hablando, fundamentalmente, de los acuerdos
bilaterales y multilaterales que se celebran en materia de seguridad social con
países como Argentina y otras naciones europeas.
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e. A la creación de los denominados consejos de empresa.
Textos constitucionales en el derecho chileno
1. La Constitución Política de 1833: En su artículo 142 señaló que “Ninguna clase
de trabajo o industria puede ser prohibida, a menos que se oponga a las buenas
costumbres, a la seguridad o a la salubridad pública, o que lo exija el interés
nacional, y una ley lo declare así”. De este modo, el texto constitucional en estudio
consagró de manera indirecta la libertad de trabajo.
2. La Constitución de 1925: El texto en estudio consagró varias cuestiones relevantes
en materia laboral. Así lo demuestra su artículo 10 N° 5 y 14 en su redacción
original, esto es, antes de la Reforma de 1970.
Hechos históricos que influyeron al Derecho Laboral
Un primer antecedente relevante encuentra su origen en la Doctrina Social de la Iglesia.
Las primeras denuncias que exigen mejores condiciones para el trabajador se explican de
manera magistral por León XIII en su encíclica Rerum Novarum del año 1891, cuyas ideas
se pueden recoger en dos partes:
Sin perjuicio de lo dicho, los aportes de la Iglesia no se agotan en la Rerum Novarum pues
surgen, en el trascurso de los años, nuevas e importantes encíclicas en materia laboral, tales
como: la Quadragésimo Anno (Pío XI) y la Popularum Progressio (Paulo VI), entre otras.
Un segundo antecedente fue la Primera Guerra Mundial, cuyas consecuencias influyeron
poderosamente en el derecho del trabajo. Así, son ejemplo de ello la incorporación de la
mujer a la vida laboral y el Tratado de Versalles que en su Titulo XIII creó la OIT que en
nuestros tiempos actuales adquiere cada día más relevancia.
En relación con lo dicho precedentemente, hacemos presente que en el texto de
constitución del Tratado de Versalles se señaló que los países que de él son parte debían
respetar ciertos principios que como:
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4. El derecho a vacaciones
5. La libertad de sindicación
6. El derecho a la negociación colectiva, lo que supone que los trabajadores pueden
negociar en conjunto con el empleador, a fin de hacer más fuertes sus reclamaciones
y de obtener mejores condiciones de vida y trabajo.
Avances constitucionales de Chile en materia laboral
1. Reformas a la Constitución de 1925
Dadas ciertas insuficiencias que sufría la Carta de 1925, los partidos y movimientos que
integraban la Unidad Popular y el Partido Demócrata Cristiano, acordaron un Proyecto de
Reforma Constitucional que se llamó Pacto de Garantías Constitucionales y que buscaba
introducir una serie de cambios a la legislación constitucional vigente. Así, en enero de
1970, se dictó la Ley N° 17. 398 que modificó la Constitución Política de 1925, agregando
al artículo 10 N° 14:
26
Tomás De Tezanos Pinto
Desafortunadamente el D.L. N° 1.006 en un artículo transitorio indicó que el Estatuto de la
Empresa entraría en vigencia cuando así lo hiciera el Código Laboral.
El problema fue que no existía Código de Trabajo vigente, ya que el General Augusto
Pinochet había derogado toda la legislación hasta entonces existente.
Hacia 1987 se dicta un Código que mandó a derogar el D.L. N° 1.006, lo que provocó que
sus disposiciones jamás entraran a regir en forma legal.
No obstante lo dicho, debe servir de consuelo saber que en la mente de los legisladores
quedó dando vuelta parte de los aportes que hizo el D.L. al que hemos aludido. Así, en el
artículo 315 inciso 5º y 6º del C. del T. quedó algún vestigio del D.L. 1.006. toda vez que
señala: “Todo sindicato o grupo negociador de empresa podrá solicitar del empleador
dentro de los tres meses anteriores a la fecha de vencimiento del contrato colectivo vigente,
los antecedentes indispensables para preparar el proyecto de contrato colectivo. Para el
empleador será obligatorio entregar, a lo menos, los balances de los dos años
inmediatamente anteriores, salvo que la empresa tuviere una existencia menor, en cuyo
caso la obligación se reducirá al tiempo de existencia de ella; la información financiera
necesaria para la confección del proyecto referida a los meses del año en ejercicio y los
costos globales de mano de obra del mismo período. Asimismo, el empleador entregará la
información pertinente que incida en la política futura de inversiones de la empresa,
siempre que no sea considerada por aquél como confidencial” (inciso 5º) y agregar que “Si
en la empresa no existiere contrato colectivo vigente, tales antecedentes pueden ser
solicitados en cualquier momento (inciso 6º).
1. El rol subsidiario del Estado: Está implícito en nuestra Carta (artículos 1º inciso 3º y
19 N° 21 inciso 2º de la C.P.R.), aunque se evidencia en todo su texto y se ve
traspasado también a la ley. Supone que los particulares son los primeros llamados a
desarrollar una actividad, pero si se ven sobrepasados debe intervenir el Estado.
Este principio aparece con gran claridad en materia de seguridad social y de salud.
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Tomás De Tezanos Pinto
1. La libertad de trabajo y su protección: Estamos hablando de la libre contratación
que es la facultada del empleador apara elegir a sus trabajadores.
2. La libre elección del trabajo: Supone que el trabajador puede desarrollar sus faenas
en donde lo estime conveniente.
3. La libertad del trabajador para discutir con el empleador las condiciones del
contrato: Hay quienes sostienen que el contrato de trabajo no es de libre elección,
sino que estamos ante un simple contrato de adhesión.
4. La justa retribución El Código solo alude a la “suficiencia” o sueldo mínimo en su
artículo 44 inciso 3º. Es difícil llegar a la idea de justa retribución a que hace
referencia el texto constitucional. Hay dos posibilidades de determinar el concepto
constitucional de justa retribución:
1. Tomando en cuenta lo que una persona necesita para vivir.
2. Tomando en consideración lo que la persona aporta a la empresa.
La idea de justa retribución está influida por las ideas políticas o filosóficas.
En relación con la justa retribución encontramos las llamadas gratificaciones legales que
implican que la persona del empleador debe repartir el 30% de sus utilidades líquidas a los
trabajadores (siempre que las posea).
Por otra parte, digamos que el ciclo se completa si señalamos que toda persona tiene
derecho a la negociación colectiva. Lo que queremos decir es que al unir los conceptos de
gratificaciones legales, de suficiencia y de negociación colectiva, obtenemos como
resultado el concepto de justa retribución a que alude nuestra C.P.R.
En el mismo tema, es interesante notar que los llamados aprendices, es decir, aquellos
jóvenes que celebran un contrato formal de trabajo para aprender una actividad en una
empresa; no tienen derecho al ingreso mínimo. Sin embargo, esto se explica porque el
empleador, al enseñarles el oficio, puede permitirse pagarles menos, sin incurrir en una
ilegalidad
El problema de los aprendices es que están en el filo del contrato de capacitación y el
contrato de trabajo.
Por otro lado, el artículo 81 del C. T. dice que no se aplican las normas del ingreso
mínimo a los aprendices y que se fija el salario mediante convenciones entre las partes.
Hasta hace poco tiempo atrás, había otro sector fuera de las normas del ingreso
mínimo; estamos hablando de las empleadas de casa particular que no gozaban de
ingreso mínimo y solo debía pagárseles el 75% del ingreso mínimo (norma hoy derogada).
Sin perjuicio de lo dicho, hoy no gozan de la misma indemnización que un trabajador
común cuestión que debiese ser considerada en algún momento por el legislador laboral.
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Tomás De Tezanos Pinto
Respeto a la dignidad del trabajador
No respetar la dignidad del trabajador supone discriminar. El respeto a dicha dignidad está
consagrado en:
A. El artículo 2º inciso 2º del C. del T.
B. El artículo 5º inciso 1º del C. del T.
C. El artículo 154 bis del C. del T. (impide difundir los datos privados del trabajador)
D. El articulo 154 inciso final del C. del T.: que señala que el empleador puede
establecer obligaciones y prohibiciones. Asimismo, indica que cuando el empleador
controle deberá hacerlo por medios concordantes e idóneos4 en razón de la relación
laboral. Por último, los sistemas de control deben ser generales, garantizándose así
la impersonalidad de la medida. Veamos casos:
6. Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida (artículo 16, inciso 4º de la C.P.R.):
Esta norma es prácticamente igual a la que se recogía en la Constitución de 1833; la
4
Ej.: No puedo romperle el bolso a un trabajador para ver si está robando.
29
Tomás De Tezanos Pinto
diferencia está en que la de 1980 alude a que se prohíben los trabajos contrarios a la
moral. La Carta de 1833, en cambio, aludía a las buenas costumbres.
7. Libertad de afiliación gremial: Son gremios los Colegios Profesionales (Ej.: el
Colegio de Abogados). También son gremios: la Cámara de Comercio y la Cámara
de la Construcción. En Chile como sucede en la mayoría de los países del mundo,
hay libertad de afiliación gremial. Los gremios fueron regulados en nuestro país por
el D.L. N° 2757 del año 1979 que formó parte del Plan Laboral que está compuesto
por una serie de D.L. de ese mismo año como el D.L. N° 2.200, por ejemplo. La
Carta Fundamental señala, en este sentido, que ninguna ley o disposición de
autoridad pública podrá exigir la afiliación o desafiliación para ejercer una
determinada profesión.
El D.L. 3.621 de 1981 impedía a los Colegios Profesionales sancionar la conducta ética de
los afiliados. Con la Reforma Constitucional de 2005 se permitió a dichos Colegios
controlar su conducta ética.
Respecto de los no afiliados, son los tribunales de justicia los llamados a fiscalizar la
conducta ética de los trabajadores.
2. No reglado
Comprende asimismo:
Por el sólo depósito del acta de constitución en el organismo pertinente (por la Inspección
del Trabajo). Antes de esta disposición, los sindicatos se constituían por la vía de la
Subsecretaría del Trabajo y por influencia de la voluntad política. Esto llevaba a que se
pudieran conformar aquellos sindicatos que la Subsecretaría permitía.
1. Los D.L.
2. Los D.F.L.
3. Las L.O.C. (artículo 66 de la C.P.R.)
4. Las L.Q.C. (artículo 66 inciso 3º de la C.P.R.)
5. La potestad reglamentaria del Presidente de la República (artículo 32 N° 5 de la
C.P.R.)
6. Los Ministros de Estado pueden dictar decretos (artículo 35 de la C.P.R.)
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Tomás De Tezanos Pinto
7. Las Subsecretarias, Superintendencias y Organismos Fiscalizadores pueden dictar
resoluciones
8. La Dirección del Trabajo y la Inspección del Trabajo pueden dictar:
a. Dictámenes: No tienen imperio (no tienen efecto erga omenes). Si el dictamen no se
cumple se puede imponer una multa.
b. Resoluciones: Son más bien órdenes de procedimiento.
También es una fuente estatal la jurisprudencia judicial que para la profesora Mengod es
el “conjunto de fallos de los más altos tribunales de justicia de nuestro país que fallan
siempre de una misma manera sobre una misma materia”.
Otra definición señala que se trata del “conjunto de criterios o líneas directrices que
emanan de los fallos uniformes pronunciados por los tribunales superiores de justicia”
En los países anglosajones se aplica el sistema del precedente. Así, en E.E. U.U., por
ejemplo, se aplica el “stare decisis” que alude a la forma de fallar reiterativa que ha tenido
un tribunal y que es relativamente uniforme.
En Chile las sentencias no tienen fuerza vinculante, sin embargo, en países similares al
nuestro como España, Francia y México se da más importancia a los fallos del Tribunal
Superior, así, cada tres fallos que haga dicho Tribunal se constituyen derecho, regla que se
aplica por igual a estas tres naciones.
La jurisprudencia es fuente formal, pues es el camino del que se ha valido la ley para crear
la norma. En otras palabras, es fuente inspiradora de la norma. En nuestro país hay
numerosos ejemplos de esto: la indemnización por años de servicio fue primero establecida
en la jurisprudencia y luego recogida en la ley de la República.
La Dirección del Trabajo tiene la misión de fijar de oficio o a petición de parte, por medio
de dictámenes, el sentido y alcance de las leyes del trabajo (artículo 2º letra b) del D.F.L.
Nº 2, orgánico del organismo en estudio).
En conformidad al art. 505 del C. del T. le corresponde también la fiscalización del
cumplimiento de la legislación laboral y su interpretación.
Entendemos que es “un estatuto que organiza y rige la actividad y las relaciones laborales
dentro de la empresa, fijando en normas jurídicas generales las materias fundamentales
sujetas a la potestad de mando del empleador”.
No fue definido en la ley, toda vez que ésta solo establece cuando debe establecerse dicho
reglamento
No hay que perder de vista que todo Reglamento Interno de la Empresa es de orden
higiene y seguridad (artículo 153 del C. del T.)
La confección obligatoria del reglamento interno de empresa (art. 153 del C. del T.)
Contenido del reglamento interno de empresa (art. 154 del C. del T.)
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Tomás De Tezanos Pinto
6. La designación de aquellas personas ante quienes los trabajadores pueden plantear
sus peticiones, reclamos, consultas o sugerencias.
7. Las normas especiales pertinentes a las diversas clases de faenas (invalidez).
8. La forma de comprobación del cumplimiento de ciertas leyes y obligaciones con las
que debe cumplir el trabajador. Ej.: la obligación escolar.
9. Las normas e instrucciones de prevención, higiene y seguridad que deban
observarse.
10. Las sanciones que podrán aplicarse por infracción de las obligaciones que señale el
reglamento:
a. Amonestación verbal.
b. Amonestación escrita.
c. Multa que vaya hasta la cuarta parte o el 25% de la remuneración diaria.
11. El procedimiento al que se someterán las sanciones antes indicadas.
12. El procedimiento para reclamar y las medidas de resguardo que debe tomar el
empleador para evitar el acoso sexual.
13. Los procedimientos que deben adoptarse para reclamar respecto del sistema de
remuneraciones que establece el artículo 62 bis del C. del T.
El art. 155 señala que debe existir un encargado de dar información a los trabajadores,
cuestión que se complementa por el art. 154 N° 6 que permite a los trabajadores hacer
consultas y peticiones.
Del mismo art. 155 se infiere que el empleador está obligado a dar respuesta a las
inquietudes de los trabajadores. Estas respuestas podrán “verbales o mediante cartas
individuales o notas circulares, pudiendo acompañar a ellas los antecedentes que la empresa
estime necesarios”.
Procedimiento de elaboración del reglamento interno de empresa (art. 156 del C. del T.)
En cuanto al plazo
En cuanto a la publicidad
El art. 156 última parte señala que debe el reglamento debe “fijarse a lo menos en dos sitios
visibles de la empresa”.
Impugnación del Reglamento interno de empresa
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Tomás De Tezanos Pinto
¿Quiénes pueden objetar el Reglamento interno de empresa? (art. 153 inc. 4º)
Sanciones y multas (inc. final del art. 157 del C. del T.)
1. A incrementar los fondos de bienestar que la empresa respectiva tenga para los
trabajadores o de los servicios de bienestar social de las organizaciones sindicales.
2. A falta de esos fondos o entidades, el producto de las multas pasará al SENCE, y se
le entregará tan pronto como hayan sido aplicadas.
La facultad de control por parte de la autoridad se recoge en el inc. 3º del art. 153 “Una
copia del reglamento deberá remitirse al Ministerio de Salud y a la Dirección del Trabajo
dentro de 5 días siguientes a la vigencia del mismo”.
La persona está más consciente de sus derechos humanos (Ej.: los estudiantes marchando
en el centro demuestran esto), los exige y pide que se concreten a través de acciones. A
propósito de esto agreguemos que el derecho que no se acompaña de una acción “está
muerto”.
La creciente relevancia de los derechos fundamentales de la persona ha irrumpido también
en el marco del contrato de trabajo.
Lo anterior supone una revisión del contrato y un nuevo examen a la posición del
trabajador en esa relación, a la luz de las garantías constitucionales.
En relación a lo antes indicado, hacemos presente que la tutela de los derechos
fundamentales no es hoy únicamente legal, sino que más aun constitucional.
Por otra parte, hay muchas personas en una empresa que representan al trabajador que
pueden cometer violaciones a los derechos fundamentales que significan que el trabajador
va a denunciar al empleador. Esta situación plantea una capacitación de los mandos medios
o representantes del empleador para que no cometan actos que violen los derechos
fundamentales de los empleados como, por ejemplo la violación de su dignidad.
Las organizaciones deben hoy cumplir con un test de constitucionalidad, para ver si el
contrato de trabajo cumple con las garantías constitucionales, por ejemplo.
Este test se basa sobre todo en el respeto de la dignidad y libertad del trabajador en cuanto a
persona dentro de la empresa.
Anteriormente se habla de “ciudadanía fuera de la empresa” lo que suponía que la persona
dejaba sus derechos esenciales al exterior de la empresa. Actualmente se habla del concepto
de “ciudadanía al interior de la empresa” que supone que la mochila de garantías
fundamentales ingresa a la organización.
Ejemplos de esta irrupción se reflejan en lo que a continuación analizamos:
Nora Melo ganó un juicio laboral contra la empresa Teleperformance porque, según consta
en un informe de la Inspección del Trabajo de Santiago, fue discriminada por su religión.
La mujer declaró: "Me trataban muy mal, se reían de mí. Me decían la perra musulmana, la
prostituta, porque, según ellos, los árabes compraban a las esposas".
La causante de su sufrimiento habría sido su supervisora en el callcenter, doña Rosa Jerez.
El fallo obligó a la empresa a reintegrar a Nora a sus labores y pagarle una indemnización
de 5 millones de pesos.
El tema central en este caso se funda en la violación a la libertad de conciencia y de religión
a que refiere el artículo 19 N° 6 de la C.P.R.
b. La OIT
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Tomás De Tezanos Pinto
3. Convenio sobre los trabajadores con responsabilidades familiares, de 1981
(núm.156)
Porque existe un desnivel de poder entre las partes del contrato, toda vez que la relación
laboral es de subordinación.
Sin embargo hoy se reconoce que ambas partes gozan de garantías, pero que admiten
limitaciones. Así es perfectamente plausible que entren en colisión las garantías
constitucionales tanto del trabajador como del empleador, pues no son absolutas. En este
sentido, el llamado a resolver este conflicto es el juez laboral.
Cuando exista colisión de derechos en materia del trabajo el juez deberá resolver conforme
a la teoría de la proporcionalidad, es decir, va a examinar si la limitación que impuso el
empleador fue idónea o menos gravosa para la lesión de las garantías.
Son los derechos cuya única condición de aplicación es la pertenencia a la especie humana.
Son la expresión jurídica de la dignidad de la persona y de los valores de libertad e
igualdad.
Su respeto puede reclamarse indeterminadamente a cualquier persona o autoridad o a la
comunidad entera, no obstante, jamás debe perderse de vista que estos derechos no son
absolutos
Las garantías requieren de acciones y recursos procesales para reclamar su respeto,
eficacia, seguridad y realidad.
Por su parte, la acción de tutela laboral se instituye como recurso real y efectivo para
asegurar los derechos del trabajador al interior de la empresa.
Aclaramos ante todo, que aquí no estamos hablando aquí de los derechos fundamentales
“clásicos” (aquello que recoge el 19 N° 16), es decir, de aquellos que por su especificidad
laboral se reconocen como propios del ámbito laboral de los derechos. Dentro de estos
derechos consideramos:
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Tomás De Tezanos Pinto
El tema nuevo son los hoy llamados “derechos inespecíficos”, es decir aquellos que se
poseen por el solo hecho de ser persona. En síntesis, ya no estamos hablando del artículo 19
N° 16 y las materias que regula en términos generales. Así destacamos aquí algunos de
estos derechos los que, dicho sea de paso, no son taxativos:
a. El derecho a la honra.
b. El derecho a la libertad de expresión.
c. El derecho a la intimidad.
d. El derecho a la integridad física y psíquica.
e. El derecho a la no discriminación arbitraria.
f. El derecho a la inviolabilidad de las comunicaciones.
Esta jurisprudencia fue precursora del reconocimiento de los derechos fundamentales. Así
muchas de sus sentencias fueron estableciendo límites al empleador.
Algunos de sus dictámenes consagran algunas ideas fundamentales en materia de derechos
humanos:
En esta materia nos preguntamos: ¿cómo se compatibiliza el objetivo del empresario con el
ejercicio de los derechos inespecíficos?; o dicho de otro modo: ¿cómo se determinan los
límites en su ejercicio ante la colisión de derechos de igual jerarquía?
No se aplica a todas las garantías de la C.P.R., sino que sólo a aquellas que la ley ha
establecido como protegidas por el mismo. Así estas materias se resumen en:
a. Cuestiones suscitadas por aplicación de normas laborales que afecten los derechos
fundamentales de los trabajadores
b. Cuestiones que se presenten por actos discriminatorios (artículo 19 N° 2 de la
C.P.R.)
c. Denuncias por prácticas desleales o antisindicales con ciertas normas especiales.
Lo primero que resalta como infracción del derecho a la vida es no cumplir con el deber de
protección que debe el empleador a todos sus trabajadores e incluso respecto de terceros o
trabajadores que no tienen contrato con la empresa principal, sino que se encuentran
desarrollando faenas allí en razón de la figura de la subcontratación.
b. El mobbing: La Ley N° 20. 607 nos entrega un concepto de mobbing, señalando que
éste consiste en un “hostigamiento reiterado a un determinado trabajador”. Ej.: los
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Tomás De Tezanos Pinto
compañeros que molestan a un trabajador porque es muy aplicado en sus faenas. Otro
ejemplo claro recae en el empleador que hace la vida imposible a su empleado porque
lo está opacando.
c. El acoso sexual: Se manifiesta en la Ley N° 20.005 de 2005, que modificó una serie de
artículos del C. del T. (artículos 2º, 153, 154, 160, 168 y 171).
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Tomás De Tezanos Pinto
En sentencia Rol 81/05 de 28/9/ 2006 de la Corte Suprema se indicó: “La negativa del
trabajador a la revisión al ingreso y salida configura causal justificada de término del
contrato de trabajo”
Tipos de control
Dictamen Nº 287 de 1996: “Los test de drogas o alcohol son discriminatorios en tanto no se
basen estrictamente en dichos elementos -capacidad o idoneidad personal- como
condicionantes determinantes, esenciales y directas del control. No puede implicar, en
principio, el despido de un trabajador”
2. La cibervigilancia
Es aquel tipo de control que se efectúa a través de cámaras de video y otros medios
tecnológicos.
Sólo se justifica por razones técnicas o de seguridad de los trabajadores o de usuarios.
No se acepta como método de control de los trabajadores por ser desproporcionado y no
permite ningún grado de intimidad o privacidad del trabajador.
3. Control informático
Dentro de este tema es preciso referirse al uso del e-mail y, por lo mismo será necesario
distinguir:
1. Cuando sea necesario hacer críticas sobre el resultado de la empresa (cuestión que
normalmente hace alguno de los trabajadores accionistas).
2. Cuando sea necesaria la difusión de informes empresariales por parte un delegado
sindical.
3. Cuando sea necesario hacer denuncias de irregularidades efectuadas las que,
normalmente, se harán por parte de un trabajador a ciertos medios de
comunicación.
Cuestiones suscitadas por comisión de actos discriminatorios
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Tomás De Tezanos Pinto
Antes de comenzar a tratar este tema hay que aclarar que los actos de discriminación
suponen un atentado contra el principio de igualdad ante la ley (artículo 19 N° 2 de la
C.P.R.), pues del artículo 1º de la C.P.R. se sigue que “las personas nacen libres e iguales en
dignidad y derechos”.
Reconocimiento legal
En conformidad al artículo 2º del C. del T. “Son contrarios a los principios de las leyes
laborales los actos de discriminación. Los actos de discriminación son las distinciones,
exclusiones o preferencias basadas en motivos de raza, color, sexo, edad, estado civil,
sindicación, religión, opinión política, nacionalidad, ascendencia nacional u origen social,
que tengan por objeto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo
y la ocupación”. De esta disposición se extrae un principio básico que es el amparo ante la
discriminación arbitraria en el empleo.
Sin perjuicio de lo dicho el mismo art. 2º se refiere a aquellos actos que no constituyen
discriminación señalando que “Las distinciones o preferencias basadas en las calificaciones
exigidas para un empleo determinado no serán consideradas discriminación.” Esta norma
tiene su fundamento en la idoneidad (necesarias condiciones morales para el cargo) y la
capacidad personal (preparación técnica) con las que debe contar un individuo para ejercer
un empleo o trabajo determinado. En este caso estaríamos ante una discriminación basada
en un fundamento razonable y, por tanto, no arbitraria.
La nueva garantía a la que se hace alusión en el título guarda relación con la consagración
de un nuevo derecho a asegurar, denominado “a la no represalia por ejercer acciones”. En
doctrina esta garantía ha sido denominada “de indemnidad”.
Para asegurar el nuevo derecho a que aludíamos precedentemente se ha establecido que la
Dirección del Trabajo tendrá la facultad de ejercer todas fiscalizaciones que estime
necesarias para su protección.
Por último, la Ley Nº 20.205 (2007) ha sido dictada en orden a proteger al funcionario que
denuncia irregularidades y faltas al principio de probidad, siendo muy relevante en relación
con este tema.
1. Las empresas e instituciones del Estado. Las empresas del Estado tienen personalidad
jurídica de derecho público y se constituyen por ley de quórum calificado (artículo 19
N° 21 inciso 2º). Ej.: Famae que es una empresa estatal productora de armas. Otros
ejemplos son: Asmar, cuyo capital es del Estado y Enacar que es también una empresa
estatal. Sin perjuicio de lo dicho, el Estado puede asimismo tener participación en
sociedades anónimas, como por ejemplo el Metro Santiago S. A.
2. A las empresas con aporte del Estado, es decir aquellas en las que éste tiene aportes o
participación. Estas empresas se rigen por las normas de derecho privado y hay en esta
materia numerosos ejemplos: Enap, Codelco, Tvn, Iansa, Chilectra, Enami, en fin.
3. A los trabajadores que prestan servicios en los Oficios de Notarias, Archiveros o
Conservadores. En 2004 se hizo una modificación al inciso 4º del artículo 1º del C. del
T., señalándose que debe interpretarse en la forma en que se indica en el pie de página
respectivo del Código adjetivo.
4. A las relaciones laborales surgidas al interior de los Recintos Penitenciarios. En esta
materia se aplican asimismo los artículos 63 y 64 del D.S. N° 518 del Ministerio de
Justicia de 1998 y el Decreto N° 943 de 2011 que contiene el Estatuto Laboral de
formación para el trabajo penitenciario.
5. A los trabajadores que se desempeñan en empresas extranjeras que operan en
Chile. En este sentido aclaramos que aunque la empresa sea extrajera, se sujeta a la ley
chilena.
6. Al personal no diplomático ni consular que trabaja en sede diplomática y consular.
A todos los antes señalados se les aplica el C. del T., sin limitación. Sin perjuicio de ello el
inciso segundo del artículo 1º nos dice que no se aplica el C. del T. a:
Para que una persona quede sujeta al C. del T. debe cumplir dos requisitos:
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Tomás De Tezanos Pinto
1. Laborar en las empresas que menciona el artículo 1º.
2. Trabajar bajo subordinación o dependencia.
En doctrina se trata de una “convención que tiene por objeto generar una relación
jurídico-personal entre trabajador y empleador, y además dar origen al contenido de dicha
relación, creando derechos y obligaciones”.
El concepto legal del artículo 7º del C. del T. señala que es “una convención por la cual el
trabajador y el empleador se obligan recíprocamente, éste a prestar servicios personales
bajo dependencia y subordinación, y aquél a pagar por estos servicios una remuneración
determinada”.
Este contrato individual genera además de obligaciones una relación laboral. Lo que se
crea, en definitiva, es una comunidad jurídico-personal y obligaciones para el empleador
como son proporcionarle el trabajo que convino. El trabajador por su parte tiene también
obligaciones ético-jurídicas como la fidelidad, la diligencia, el cumplimiento de las
normas de carácter laboral, en fin.
1. La prestación de servicios.
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Tomás De Tezanos Pinto
2. Las remuneraciones.
3. La subordinación y dependencia (ambas).
4. La continuidad de los servicios de la relación laboral, cuestión que no está expresa
en el artículo 7º, pero que ha sido estimada en diversas oportunidades por nuestra
jurisprudencia.
1. LA PRESTACIÓN DE SERVICIOS
El trabajador está obligado a ofrecer su fuerza laboral, pero limitada a los términos del
contrato (sus cláusulas). Por su parte, el empleador no puede alterar los límites de la
prestación o prestaciones pactadas, constituyendo lo señalado una regla general en materia
laboral.
Con el objeto de mantener la continuidad-laboral (estabilidad) y de darle mayor movilidad
al empleador en su empresa, surge el ius variandi (artículo 12 del C. del T.) como facultad
del empleador, derivada de la potestad o poder de dirección, para alterar unilateralmente los
límites y condiciones de la prestación de servicios. En otras palabras, es la facultad del
empleador de variar unilateralmente las condiciones de la prestación de servicios.
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Tomás De Tezanos Pinto
3. Debe indicarse todo cambio en la distribución de la jornada de trabajo (inciso 2º
del artículo 12), ya que se puede modificar la jornada de trabajo hasta en 60
minutos, debiendo avisar al trabajador con 30 días de anticipación a lo menos.
No hay expresión de causa alguna necesaria para efectuar el cambio, siempre y cuando se
cumpla con la normativa de la ley.
1. El ius variandi no se aplica respecto de los dirigentes sindicales (artículo 243 del
C.T.).
2. Otra limitación se da respecto del denominado ius variandi circunstancial. Respecto
de este mismo hay que considerar:
a. Que se produce durante un tiempo determinado.
b. El artículos 89, del que se desprende que si hay condiciones climáticas adversas
vamos a enviar a los trabajadores agrícolas bajo cobertizo para protegerlos,
siempre y cuando realicen labores agrícolas similares y no industriales como las que
realizan los conserveros, por ejemplo. Va a durar mientras duren las condiciones
climáticas.
c. El artículo 24, que nos señala que los trabajadores del comercio previo a ciertas
festividades podrán aumentar hasta dos horas sus actividades laborales en calidad de
extraordinarias (por eso se paga a los empleados con un 50% de recargo) durante 9
días y hasta 15 días antes de la festividad.
2. LAS REMUNERACIONES
El artículo 41 inciso 1º del C. del T. expresa: “Se entiende por remuneración las
contraprestaciones en dinero y as adicionales en especies avaluables en dinero que debe
percibir el trabajador del empleador por causa del contrato de trabajo”.
El inciso 2º del artículo 41 señala los emolumentos (honorarios) que no constituyen
remuneración:
El objeto de las exclusiones antes mencionadas en el inciso 2º del artículo 41 se debe a que
no dan acceso a ciertas prestaciones y a la seguridad social.
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Tomás De Tezanos Pinto
Además, estos emolumentos se gastan con facilidad. Así, por ejemplo, la colación se
consume y no puede ahorrarse como ocurre con el dinero, en cambio.
3. SUBORDINACIÓN Y DEPENDENCIA
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7. Cuando existe supervigilancia o fiscalización del empleador en el desarrollo de las
funciones que correspondan de acuerdo a la naturaleza de los servicios estipulados.
1. Del artículo 159 N° 4 del C.T.; que señala ciertos mecanismos de conversión de los
contratos a término fijo en de término indefinido. Establece tres reglas:
a. La segunda renovación del contrato a plazo fijo lo transforma en de plazo
indefinido.
b. El hecho de continuar el trabajador prestando servicios con conocimiento del
empleador después de expirado el plazo, lo transforma en contrato de duración
indefinida.
c. El trabajador que hubiere prestado servicios discontinuos en virtud de más de dos
contratos a plazo, durante doce meses o más en un período de quince meses,
contados desde la primera contratación, se presumirá legalmente que ha sido
contratado por una duración indefinida. Ej.: es muy común que ocurra la situación
que describe la norma en los campos.
2. Del artículo 12 del C. del T.; señala que el empleador podrá cambiar unilateralmente
a los trabajadores la naturaleza de los servicios, con tal que se trate de servicios
similares y que éstos se presten en el mismo lugar o ciudad, siempre que ello no
importe menoscabo para el trabajador (ius variandi).
3. Del artículo 4º inciso 2º del C. del T.; que consagra la teoría de la continuidad de la
empresa, con la que se buscó impedir que se vulneraran los derechos de los
trabajadores.
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a. Contrato individual
b. Contrato colectivo
4. En cuanto a su duración:
a. Contrato individual; puede ser a término fijo o indefinido.
b. Contrato colectivo; solo puede ser a término fijo (no menos de dos años ni más de
cuatro).
1. Verbal
2. Escrito
1. Multas: En este caso son de 5 UTM, sin embargo, cuando no hay multas especiales se
recurre al artículo 506 que contiene las multas en general).
2. Se entenderán incorporadas como cláusulas del contrato las que señale el
trabajador.
La gran diferencia entre estos contratos está en cómo terminan. Así los a plazo fijo
culminan con la llegada del plazo, en cambio, los a plazo indefinido culminan por diversos
motivos (Ej.: por causa justificada).
52
Tomás De Tezanos Pinto
a. En cuanto a los derechos patrimoniales; al trabajador por obras no se le reconoce
indemnización por años de servicio. Tampoco tiene derecho a feriado legal, pero sí a
ciertos tipos de gratificación legal.
b. En cuanto a los derechos no patrimoniales; tienen menos protección en materia de
salud, seguridad, capacitación.
Por último, cabe señalar que los contratos especiales más recientes son:
a. De artes y espectáculos (artículo 145 A del C. del T.)
b. D e deportistas profesionales (artículo 152 bis A del C. del T.)
c. De tripulantes de vuelo o cabina (artículo 152 ter del C. del T.)
“Son las estipulaciones que debe y puede contener un contrato de trabajo”. Se clasifican
en:
b. Permitidas: Son aquellas cláusulas que pueden incorporar las partes libremente.
Fundamentalmente se refieren a:
1. Regular aspectos no abordados por la ley.
2. A mejorar los derechos mínimos establecidos en la ley
53
Tomás De Tezanos Pinto
c. Prohibidas: Son aquellas que vulneran los derechos mínimos establecidos en el artículo
5º del C. del T. Ej.: jornada superior a 45 horas semanales, no pagar indemnizaciones
por años de servicio; no pactar el derecho de vacaciones.
d. Tácitas: Son aquellas que nunca se escrituraron pero que, de alguna manera, se refieren
a beneficios que entregó el empleador al trabajador reiteradamente en el tiempo. Ej.: si
siempre se otorga un bono mensual al trabajador, dicho bono se entiende incorporado al
contrato en forma tácita.
Está recogido en el artículo 1564 del C.C. “Las cláusulas de un contrato se interpretarán
unas por otras, dándose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su
totalidad. Podrán también interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y
sobre la misma materia. O por la aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas partes,
o una de las partes con aprobación de la otra”.
a. La competencia del Tribunal que va a conocer la causa si hay alguna diferencia entre las
partes contratantes (artículo 423 del C. del T.).
b. Para saber cuáles son los gastos de traslado (artículo 53 del C. del T.); que debe pagar el
empleador al trabajador y su familia en cuanto al transporte y los que le deba
La fecha, por su parte, es importante ya que lo normal es que la fecha coincida con la
incorporación del trabajador a la empresa, cuestión que sirve para determinar la vigencia de
la relación jurídico-laboral.
a. Para efectos del artículo 19 del C.T. (en relación al artículo 20 del C. del T.) que
alude a la relevancia de la nacionalidad. De la norma se desprende que el 15 % de
los trabajadores debe ser extranjero. Sin perjuicio de ello, las empresas que tengan
menos de 25 trabajadores se exceptúan de esta disposición.
b. La individualización de las partes es importante para efectos de determinar el
domicilio y de la notificación en caso de despido, el que se hace, generalmente,
mediante carta certificada que se remite al domicilio, después de exonerado el
trabajador (artículo 162 del C. del T.).
c. La fecha de nacimiento es relevante en razón de las normas de capacidad a que
refieren los artículos 13 y siguientes.
d. La fecha de ingreso del trabajador es relevante, porque desde que el trabajador entra
a realizar faenas en la empresa se comienza a establecer, por ejemplo, el tiempo de
54
Tomás De Tezanos Pinto
antigüedad para realizar el pago de la indemnización por años de servicio, el tiempo
trabajado a fin de otorgar el feriado legal, en fin. Además, esto es importante para
efectos de la vigencia del contrato.
En conformidad al N° 3 del artículo 10 del C. del T. contrato podrá señalar dos o más
funciones específicas, sean éstas alternativas o complementarias. Esto último refiere a la
polivalencia, lo que quiere decir que se puede contratar a un sujeto para realizar dos o más
funciones. El fundamento del legislador en esto se radicó en la estabilidad del empleo. Sin
perjuicio de ello, la ley obliga a que en el contrato se señalen dos o más funciones
“específicas”, lo que debe llevarnos a pensar que no se admite pactar en el contrato frases
como “al trabajador a ejecutar labores similares”
Se puede modificar la naturaleza de los servicios y lugar o ciudad en que han de prestarse
ius variandi (artículo 12 del C. del T.).
Los trabajos por obra, servicio o de temporada (artículo 159 N° 5 del C. del T.) también se
relacionan a la naturaleza de los servicios. Así debe señalarse en este contrato, por ejemplo:
“Contrato a Fulano de tal para que pinte los marcos de 72 ventanas. La obra se entenderá
terminada cuando se cumplan “X” funciones”. En conformidad al artículo 159 N° 5,
concluida la ejecución de la obra, se paga lo que le corresponde no habiendo derecho, en
este caso, para la indemnización por años de servicios.
El desplazamiento del trabajador en conformidad al artículo 10 inciso final del C. del T.
tiene también relación a la naturaleza de los servicios. Aquí hay que señalar que el lugar de
trabajo comprende toda la extensión de territorio o lugar geográfico en el que se desarrollan
las faenas que exige la empresa.
En cuanto al monto: El artículo 44 inciso 3º se refiere al sueldo mínimo legal que se fija en
el mes de junio en consideración a los reajustes del I.P.C. y de otros factores relevantes.
En cuanto a la forma: El artículo 44 inciso 1º señala que se puede pagar conforme a muchas
maneras:
a. Por unidad de tiempo (Ej.: semana, quincena, mes).
b. Por pieza, medida u obra (en este caso no se puede esperar mucho tiempo para el
pago y, de hecho la ley obliga a que se pague dentro de un plazo mínimo).
En cuanto a la forma de pago: Debe pagarse de acuerdo al artículo 54 del C. del T., en
moneda de curso legal (en pesos chilenos, a contrario sensu, se prohíbe pagar con
televisores, por ejemplo). Excepcionalmente, puede pagarse en moneda extrajera a quienes
se encuentran en situaciones específicas como la que se da respecto de ciertos funcionarios
de Bancos, de naves, trabajadores agrícolas 5 (artículo 91), en el caso del artículo 10 inciso
2º y de casa particular 6(artículo 151).
5
Sobre todo al inquilino puede pagársele un 50% en especies y un 50% en moneda de curso legal.
6
En este caso el empleador incurre en los gastos de transporte y otros, no le serán imputables al trabajador.
55
Tomás De Tezanos Pinto
El fundamento de la prohibición de pago en especies o en moneda que no sea de curso legal
radica en que la ley quiere que el trabajador tenga siempre un referente idéntico (pesos
chilenos) y que este mismo no se vea afectado, por ejemplo, por las fluctuaciones que
sufren monedas como el dólar.
En cuanto al período de pago: No puede exceder del un mes (artículo 55 inciso 1º)
En cuanto al lugar de pago: Éste será aquel en el que el trabajador preste sus servicios
(artículo 56). El artículo 56 añade, además que el pago debe efectuarse entre lunes y
viernes. Además hay que hacerlo en momentos determinados, esto es dentro de la hora
siguiente a la terminación de la jornada (esto busca evitar que al trabajador se le pague muy
tarde). La jurisprudencia ha discutido qué pasa si se paga después de la hora exigida por la
ley. En este sentido se señala que se entenderá que el período de espera se entiende como
período extraordinario de trabajo y, por tanto, deberá pagarse con un 50% de recargo.
Salvo que en la empresa exista el sistema del trabajo por turno, caso en el cual se estará a lo
dispuesto en el Reglamento Interno.
En materia de duración, hay que señalar que la jornada de trabajo es de 45 horas semanales
(artículo 22 del C.T.) que pueden distribuirse en menos 5 o en más 6 días (lunes a viernes o
de lunes a sábado), con la limitación que no podrá excederse de 10 horas ordinarias
diarias de las 45 que se establecen (artículo 28 inciso 1º y 2º del C. del T.).
Hace algunos años atrás la jornada era de 48 horas semanales.
Agreguemos que en materia de distribución puede ocurrir que las empresas tengan más de
un turno. Lo que generalmente se hace es señalar un primer turno, un segundo turno y un
tercer turno. Esto se establece en el Reglamento Interno y no en el contrato individual.
a. Respecto de los contratos a plazo fijo se aplica el artículo 159 N° 4 del C. del T.
que señala que su duración no podrá exceder de un año.
b. Respecto de los contratos de aprendizaje se aplica el artículo 84 del C. del T.) que
establece que este contrato tiene un plazo máximo de duración de dos años.
c. Respecto de los trabajadores con título profesional o técnico otorgado en el
extranjero se aplica el artículo 159 N° 4° inciso 3º del C. del T. que señala que su
duración no podrá exceder de dos años.
Se puede establecer todo lo que deseen las partes, pero con la limitación que establece el
artículo 5° del C. del T., esto es, las garantías constitucionales de los trabajadores.
Las modificaciones deberán hacerse por escrito al dorso del contrato. Si no caben allí, se
agregan en un documento anexo.
56
Tomás De Tezanos Pinto
Los reajustes salariales deben constar a lo menos una vez al año, modificándose así el
contrato individual. Ej.: el sueldo ascendió de 100 a 200.
Si la modificación no se realiza en la forma establecida en el artículo 11, esto se sanciona
con una multa la que dependerá del tamaño de la empresa y a que alude el artículo 506 del
C. del T. Esta última norma distingue según se trate de:
Son plenamente capaces, por ende pueden contratar libremente la prestación de sus
servicios
57
Tomás De Tezanos Pinto
4. Los menores de 15 años
En conformidad al artículo 18 del C. del T.: “Queda prohibido a los menores de dieciocho
años todo trabajo nocturno en establecimientos industriales y comerciales. El período
durante el cual el menor de 18 años no puede trabajar de noche será de once horas
consecutivas, que comprenderá, al menos, el intervalo que media entre los veintidós y las
siete horas” (modificado por Ley Nº 20.539, de del 6 de octubre de 2011).
1. Debe tratarse de trabajos ligeros que no perjudiquen la salud y desarrollo del menor
(artículo 13 inciso 2º del C. del T.).
2. Tampoco podrán trabajar en faenas que requieran fuerzas excesivas o actividades
que puedan resultar peligrosas para su salud, seguridad o moralidad (artículo 14
inciso 1º del C. del T.).
3. Se entiende que en este caso regulado en el artículo 18 del C. del T., igualmente se
aplican los efectos del artículo 17 del C. del T. sobre efectos de contratación de
menores, vulnerando las normas de protección. Valga la aclaración, pues del sentido
literal del artículo 17 pareciera desprenderse que solo la vulneración de los artículos
13, 14, 15 y 16 acarrearían los efectos descritos en el los efectos descritos en el art.
17 del C. del T.
58
Tomás De Tezanos Pinto
4. Los menores de 21 años no podrán ser contratados para trabajos mineros
subterráneos, sin realizarse previamente un examen de salud. (artículo 14 inciso 2º
del C. del T.).
5. Los menores de 18 años no podrán llevar, transportar, cargar, arrastrar o empujar
manualmente, y sin ayuda mecánica, cargas superiores a los 20 kilogramos (artículo
211-J del C. del T.).
6. Que el trabajo que vaya a realizar el menor no sea de aquéllos que el reglamento
determine como peligrosos para su salud y desarrollo. (artículo 13 inciso 8º del C.
del T.).
Las empresas que contraten a menores de 18 años, deben registrar dicho contrato en la
respectiva Inspección Comunal (artículo 13 inciso 9º del C. del T.).
El Código del Trabajo hace reenvío a la legislación civil, para reglamentar los efectos que
en el patrimonio del menor produce el contrato de trabajo, por ende enunciaremos
sucintamente las reglas del derecho común que regulan la materia:
7
Patria potestad: “Conjunto de derechos y deberes que corresponde al padre o a la madre sobre los bienes de
sus hijos no emancipados” (artículo 243 del C.C.).
59
Tomás De Tezanos Pinto
bienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio profesión o industria y de lo que en
ello obtenga. No obstante, para enajenar y gravar bienes raíces, debe tener autorización
judicial. (artículo 150 del C.C.).
El artículo 17 del C.T. establece que “Si se contrata a un menor sin sujeción a lo dispuesto
en los artículos precedentes”, (entiéndase artículos 13, 14, 15 y 16 que regulan tanto la
capacidad para contratar laboralmente como las medidas de protección del trabajo de
menores), se sancionará de la siguiente manera:
Concepto
Desde el punto de vista amplio los sujetos son “las personas naturales o jurídicas que, en
forma directa o indirecta, intervienen en la relación laboral, ya sea en la prestación,
recepción, negociación, normatividad y control de la misma, tanto desde el punto de vista
de la relación individual de trabajo como en su aspecto colectivo”.
Desde el punto de vista jurídico son “quienes contraen los respectivos derechos y
obligaciones derivadas de la relación jurídica laboral, vinculándose entre sí, en virtud de
los mismos”.
Hacemos presente que los sujetos del contrato individual se obligan recíprocamente a las
prestaciones que a cada uno le corresponda. Ej.: el empleador a remunerar al trabajador.
El artículo 3º del C. del T. permite extraer los elementos del concepto de trabajador y
empleador, que permiten realizar el análisis de los efectos de orden jurídico-laborales.
La letra c) del artículo 3º entrega un concepto de trabajador independiente. La norma
agrega que el empleador se considerará trabajador independiente para los efectos
previsionales. A partir del año 2012 lo anterior perdió fuerza, porque los trabajadores
independientes tienen la obligación de hacer cotizaciones provisionales (ya no quedan fuera
de esta obligación como ocurría antes).
Respecto de la empresa la norma en cuestión señala que la empresa tiene diversos fines que
van más allá de los económicos.
En la parte final de esta disposición se alude al artículo 507 que se vincula a la simulación.
A. EL SUJETO TRABAJADOR
Está clasificación es importante para efectos de determinar cuáles son las normas
especiales que es necesario aplicar para cada caso concreto.
Los trabajadores pueden constituir sindicatos que son agrupaciones destinadas a una
finalidad determinada y que hoy tienen consagración constitucional
Hay por otra parte un estatuto general de los trabajadores y otro específico conforme a
la tarea específica que realiza el trabajador. Aquí nos estamos refiriendo a los llamados
contratos especiales. Ej.: si estamos ante un contrato de trabajador agrícola hay que aplicar
primero las normas especiales a que están sujetos y luego a las normas generales del C. del
T. Está misma situación se repite en el caso de otros contratos especiales como el de
empleada de casa particular, el de deportistas profesionales, el de tripulante de cabinas
aéreas, en fin.
La especialización del mundo moderno ha llevado al legislador a tipificar distintos
contratos especiales, los que veremos más adelante. Por ahora digamos que existe un Título
referido particularmente a los contratos especiales.
Para los trabajadores que ostentan cargos directivos o que son de exclusiva confianza del
empleador se aplican ciertas disposiciones entre las que destacamos:
a. Obediencia
b. Diligencia y colaboración
c. Fidelidad
d. Lealtad
La doctrina ha estimado que los deberes antes citados forman parte de la dimensión ética-
jurídica y que, por tanto, pasan a conformar un elemento de la naturaleza del contrato. Lo
dicho no está expreso en el C. del T., sino implícito y se desprende del artículo 1444 del
C.C. en relación a los artículos 1545 y 1546 del mismo Código.
Cada uno de estos deberes cobra un especial valor asimilable a las obligaciones que se
desprenden del contrato de matrimonio. Digamos además, que el contrato de trabajo es de
tracto sucesivo y por lo mismo las obligaciones nacen, se modifican o extinguen a lo largo
de un extenso período de tiempo. Lo importante es que cada uno de los problemas que se
vayan presentando en virtud de este contrato puedan irse solucionando en el tiempo.
B. EL SUJETO EMPLEADOR
1. Es una persona natural o jurídica que utiliza los servicios personales del
trabajador. Algunos sostienen que esta frase es peyorativa y porque produce
problemas en las modalidades de tercerización o subcontratación. La
subcontratación se explica en la forma que sigue: Una empresa mandante o dueña
de obra celebra un contrato con otra empresa pequeña denominada contratista. En
este contrato que es de naturaleza comercial se fija el precio y el servicio o la obra a
la que se compromete la contratista. Quien tiene los trabajadores es la contratista,
por tanto la relación jurídica laboral es de cada uno de los trabajadores con la
empresa contratista. Sin perjuicio de todo lo dicho los trabajadores acuden
diariamente a cumplir sus faenas a la empresa mandate. Así las cosas, es dable
concluir que el verdadero empleador desde el punto de vista legal o jurídico es la
empresa mandante y no la contratista. Dicho de otro modo, la que utiliza los
servicios es la mandante. El artículo 3º dio ciertas directrices para solucionar este
problema. De esta forma, se ha impuesto a la empresa contratista el deber u
obligación de tener supervisores en el cuerpo directivo de la empresa mandante y
así utilizar la contratista los servicios del trabajador.
2. Jurídicamente el empleador se encarga de la potestad jurídica de mando.
3. A cambio de una remuneración legal.
4. En virtud de un contrato de trabajo.
Se regula en el artículo 4º inciso 1º del C. del T. que es más amplio que los representantes
a que alude el artículo 8º del C.P.C.
64
Tomás De Tezanos Pinto
La doctrina cuando considera que el artículo 4º del C. del T. se refiere a una
“representación aparente”. A esto se refiere, por ejemplo el visto 8º de una sentencia
dictada por la Cuarta Sala de la Corte Suprema a propósito de un recurso de unificación de
jurisprudencia: “El citado precepto [artículo 4º], contempla una presunción de derecho en
orden a que “representa al empleador y que en tal carácter obliga a éste con los
trabajadores, el gerente, el administrador… y en general, la persona que ejerce
habitualmente funciones de dirección o administración por cuenta o representación de una
persona natural o jurídica”. No obstante, valida una representación que es sólo aparente
con objeto de facilitar al trabajador el ejercicio de sus derechos laborales y el
emplazamiento de su empleador en juicio” (Corte Suprema 28 de enero de 2010).
LA EMPRESA
65
Tomás De Tezanos Pinto
La noción de empresa determina en gran parte el ejercicio de los derechos colectivos (Ej.:
sindicalización) de los trabajadores, principalmente, el derecho de sindicación (artículo
227 del C. del T.) y el de la negociación colectiva8.
Por otra parte, el C. del T. define algunas obligaciones laborales en atención al tamaño de la
empresa:
En conformidad al inciso 3º del artículo 3º: “Para los efectos de la legislación laboral y de
seguridad social, se entiende por empresa toda organización de medios personales,
materiales e inmateriales, ordenados bajo una dirección, para el logro de fines económicos,
sociales, culturales o benéficos, dotada de una individualidad legal determinada”.
La definición de empresa citada tiene:
a. Un elemento material.
b. Un elemento jurídico (individualidad legal determinada).
Hay una entidad que forma parte de la empresa, una unidad más pequeña, sin personalidad
jurídica propia, sino que depende de la casa matriz y que se llama unidad técnica. Esto es
importante, porque pueden existir algunos beneficios o derechos para los trabajadores que
están en los establecimientos y que tienen relevancia en materia sindical y de salas cunas.
Si al trabajador le toca desempeñarse en una matriz o sucursal de la empresa no se verán
disminuidos sus derechos.
8
Concordancia: la Constitución establece el derecho de los trabajadores a negociar “con la empresa en que
laboren” (artículo 19 N° 16).
66
Tomás De Tezanos Pinto
Hubo un intento (abortado por el Tribunal Constitucional) de modificar la definición legal
de la empresa, eliminando la frase “dotada de individualidad legal determinada” del inciso
3º del artículo 3º del C. del T.
El proyecto o idea devino de la Ley N° 20. 123 sobre subcontratación y suministro que
introducía a través del artículo 183 ter una definición de empresa para estos efectos igual a
la del artículo del C.T., pero sin el elemento formal de la individualidad legal (Tribunal
Constitucional, 21 de agosto de 2006, Rol N°534-2006). Este proyecto no prosperó por la
inconstitucionalidad formal del precepto.
Del antes citado artículo 4º inciso 2º del C. del T se desprende el denominado principio de
continuidad de la empresa que trae algunas consecuencias prácticas:
“ […] De esta manera, resulta jurídicamente posible sostener que dado esta norma, según
ya se expresó, tiene por objeto mantener la continuidad de la relación laboral y la
subsistencia de lo convenido en los contratos individuales y colectivos en los casos que
ella indica, el nuevo empleador tiene la obligación de asumir la responsabilidad que es
propia de la empresa de la que es actual titular y, en consecuencia, debe hacerse cargo del
pago de las prestaciones y beneficios que quedó debiendo el anterior.”
67
Tomás De Tezanos Pinto
El autor español Tomás Salas Franco señala a propósito de este problema señalando que
los grupos de empresas son “sociedades o empresas que, siendo formalmente
independientes, actúan sin embargo bajo una dirección unitaria, lo que les proporciona
más allá de aquella pluralidad, una cierta unidad económica, originando una separación
entre la realidad material y las formas jurídicas”.
a. Subordinada: Una empresa del grupo lidera y dirige a las demás. Hay verticalidad.
Dirección de una sola persona o entidad: existe un órgano que conduce y/o regula el
actuar del grupo.
b. Coordinada: Las empresas del grupo trabajan en conjunto en lo concerniente a sus
orientaciones y directrices económica. Hay horizontalidad.
Actualmente, se está estudiando por parte del poder Ejecutivo el envío de un proyecto de
ley al Congreso, que regule el uso de los multi-rut (grupos de empresa), sin embargo la idea
está hoy paralizada.
La indicación que presenta el Ejecutivo obliga a dos o más empresas a negociar
colectivamente de manera conjunta, en caso que las empresas compartan un mismo
controlador en los términos de la ley de mercados de valores; que presten los mismos
servicios; y que cuenten con una organización laboral centralizada bajo las normas de la
Dirección del Trabajo.
Jurisprudencia
JORNADA DE TRABAJO
Generalidades
Evolución histórica
a. New Lanark.
b. New Harmony (E.E.U.U.).
Estas dos instituciones eran granjas donde contrataba trabajadores haciéndolos laborar por
menos tiempo, obteniendo notables resultados
Nueva Zelanda (1901) y Uruguay (1915) fueron los primeros países que lograron rebajar la
jornada de trabajo, llegando a reducirla a 48 horas.
El Título XIII del Tratado de Versalles de 1919 crea la OIT el convenio N° 1 de la OIT de
1919 fue el primero en referirse a las horas de trabajo en las empresas industriales.
Clasificación
1. Convencional: Es aquella que pactan las partes y obviamente que esta jornada no
puede ser superior a la legal.
2. Legal: Es la regulada por el texto del C. del T. Se subdivide en:
a. Ordinaria: Subdistinguimos:
1. Normal
2. Mayor
3. Especiales
4. Excedidas
5. Parciales
a. Extraordinaria: Es aquella que excede a la ordinaria y que tiene una remuneración
distinta a la misma
A ella alude el art. 21 del C. del T. “Jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el
trabajador debe prestar efectivamente sus servicios en conformidad al contrato. Se
considera también jornada de trabajo el tiempo durante el cual el trabajador se encuentra a
disposición del empleador sin realizar labor, por causas que no le sean imputables”.
Tipos de jornada legal
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Tomás De Tezanos Pinto
1. Jurisprudencia administrativa hasta mayo de 1991
¿Qué sucede con la inactividad laboral que se produce antes de iniciar la jornada? No es
jornada de trabajo, pues para que comience el trabajador debe ponerse a disposición del
trabajador
Otro problema es la inactividad que se puede producir durante la jornada de trabajo
Otro problema se suscita a propósito del período de cabio de vestuario; siempre dentro de
las empresas hay tiempos (5 o 10 minutos para cambiarse de ropa). Lo lógico es que el
trabajador introduzca su tarjeta en el aparato de control, luego que se cambie y, finalmente,
que se inicie en sus labores. Para evadir lo anterior muchos trabajadores ponían las casetas
para cambiarse de ropa antes de ingresar al control y así pasar por alto minutos valiosos que
podrían haberse trabajado. La Dirección del trabajo ha insistido en aquella práctica es
ilegal.
Otro problema es el de los integrantes de un turno de emergencia que deben permanecer en
el lugar de las faenas o en su casa después de la jornada diaria, para solo trabajar por un
imprevisto; no es jornada de trabajo no se está a disposición del empleador
La Corte Suprema en materia de cambio de vestuario para trabajar ha distinguido:
Desde que marca su tarjeta de control o firma el libro respectivo, dispuesto para tales
efectos en la empresa. Además jurisprudencia unánime ha señalado que el tiempo de
vestuario y las capacitaciones constituyen jornada de trabajo si están dentro del período
trabajado
71
Tomás De Tezanos Pinto
No se paga el período de trabajo desde el hogar a la empresa y viceversa. La ley no obliga a
conceder el beneficio del pago del transporte o la movilización
Es de duración semanal.
No excederá de las 45 horas semanales (art. 22 del C. del T.).
Es de distribución semanal de no más de seis, ni menos de cinco días (artículo 28 inciso 1º
del C. del T.).
Es de duración diaria; no podrá exceder de diez horas diarias (artículo 28 inciso 2º del C.
del T.).
La regla general es que la distribución semanal sea de no más de seis, ni menos de cinco.
El texto del C. del T. señala en cuanto a distribución excepcional de la jornada que:
1. Debe tratarse de casos calificados que requieran que la jornada sea distribuida de
otra manera.
2. Debe haber una autorización del Director del Trabajo que es quien precede la
Dirección del Trabajo. El Director además de autorizar debe dictar una resolución
fundada, explicando las razones por las que concede o rechaza la forma especial o
excepcional de distribución. El Director del Trabajo va a dictar la resolución a que
aludimos cuando las normas de higiene o seguridad sean compatibles con el sistema
excepcional de distribución de jornada.
3. No basta que el empleador lo solicite, sino que, además los trabajadores
involucrados deben estar de acuerdo en forma previa.
4. La vigencia de la resolución que dicte el Director del Trabajo, autorizando la
distribución excepcional no puede exceder de cuatro años, pudiendo renovar dicho
plazo.
No hay que perder de vista que los sistemas excepcionales de distribución no son jornadas
distintas.
Personas excluidas de la aplicación de las normas sobre jornada (art. 22 inc. 2º del C. del
T.)
Nos estamos refiriendo a personas que realizan faenas esporádicas en una empresa. Estos
individuos son:
1. Los trabajadores que prestan servicios para distintos empleadores. Ej.: el trabajador
que trabaja en la firma A y la firma B puede trabajar en más allá de la jornada
normal. Así puede trabajar 5 horas en la forma A y 8 en la B.
2. En el caso de los gerentes, administradores y apoderados con facultades de
administración y todos aquellos que trabajan sin fiscalización superior inmediata.
72
Tomás De Tezanos Pinto
Ej.: el gerente puede trabajar 3 horas diarias o 10, todo depende de cuánto tiempo le
demande cumplir con sus labores.
3. Los contratados para prestar servicios en su propio hogar o en un lugar libremente
elegido por ellos.
4. Los agentes comisionistas de seguros, vendedores viajantes, cobradores y demás
similares que no ejerzan funciones en el local o establecimiento.
5. Los trabajadores que prestan servicios preferentemente fuera del lugar o sitio del
funcionamiento de la empresa mediante la utilización de medios informáticos o de
telecomunicaciones.
6. Los trabajadores que se desempeñan a bordo de naves pesqueras. De acuerdo al
artículo 23 inc. 1º podrán laborar hasta 9 horas diarias con descansos de 12 horas
por cada 24.
7. El inc. 1º del artículo 22 tampoco se aplica a los deportistas profesionales y a
trabajadores que se desempeñen en actividades conexas.
8. Los trabajadores de embarco de los Oficiales y tripulantes de la Marina Mercante
Nacional que tienen una jornada de 56 horas semanales. El Capitán, Médico y el
que se dedica a las telecomunicaciones del barco tampoco se sujetan a la jornada.
9. Los trabajadores de casa particular que vivan en casa del empleador.
73
Tomás De Tezanos Pinto
El Convenios de OIT Nº 1 de 1919 en su artículo 6º sobre jornada en la industria y Nº 30
del año 1930 señalan que se pueden aplicar jornadas más largas-
Se entiende por personal embarcado o gente de mar “el que, mediante contrato de
embarco, ejerce profesiones, oficios u ocupaciones a bordo de naves o artefactos navales”
(art. 96 C. del T.).
La jornada semanal de la gente de mar es de 56 hrs semanales distribuidas en 8 horas
diarias (art. 106 C. del T.)
Estos trabajadores están exceptuados del descanso dominical cuando la nave se encuentre
en el mar y trabajan, en consecuencia, los 7 días de la semana.
Cuando la nave se encuentre fondeada en puerto (artículo 109):
a. No se trabajara en domingo
b. Se laborarán 48 hrs. semanales
JORNADAS ESPECIALES
74
Tomás De Tezanos Pinto
I. En atención a una situación especial para los trabajadores
a. Mujeres que dan alimento a sus hijos (art. 206 del C. del T.)
Si la mujer tiene hijos menores de 2 años, tienen derecho a una hora al día para dar
alimento a menores (no a amamantarlo, sino a darle alimentos).
Debe existir acuerdo con empleador para determinar la forma de hacer uso del derecho.
El tiempo relativo al permiso se mira como trabajado. Ej.: me fijaron una jornada de nueve
horas, la persona va a trabajar 8, pero esa hora se va a mirar como trabajada, aun cuando se
haya utilizado para alimentar al hijo.
El derecho es irrenunciable, aunque madre no tenga derecho a sala cuna.
Antes de adentrarnos en el análisis de este asunto, hacemos presente que los delegados
sindicales son los que se comunican con el empleador.
Los empleadores deberán conceder a los directores y delegados sindicales los permisos
necesarios para ausentarse de sus funciones con el objeto de cumplir sus funciones fuera del
lugar de trabajo, los que no podrán ser inferiores a 6 horas semanales por cada director, ni a
8 tratándose de directores de organizaciones sindicales con 250 o más trabajadores (art.
249 C. del T.).
El tiempo de los permisos será acumulable por cada director dentro del mes calendario
correspondiente y cada director y cada director podrá ceder a uno o más de los restantes la
totalidad o parte del tiempo que le correspondiere, previo aviso escrito al empleador.
El tiempo de permiso se entiende como trabajado.
Las horas de permiso sindical son pagadas por el sindicato (remuneraciones y
cotizaciones). Lo normal, es que se negocie para que estas horas las pague el empleador
Los dirigentes de federaciones y confederaciones (art. 274 C. del T.) pueden excusarse
durante todo su período de trabajar. En este caso, el tiempo lo paga la federación o
confederación
75
Tomás De Tezanos Pinto
Esta materia estaba regulada por la Ley N° 18.469 de Salud. Hoy se entiende modificada
por el D.F.L. Nº1, de 24-4-2006.
El trabajador va a gozar de un subsidio por su incapacidad que paga una parte el Estado y
parte el empleador.
En conformidad al artículo 152 de la Ley N° 18.469 “Si la licencia se otorga en virtud de
una enfermedad que ocasiona una pérdida parcial de la capacidad laboral y por ende
dispone un reposo parcial, el subsidio y la remuneración se calcularán en proporción al
tiempo de reposo, debiendo el empleador pagar lo que corresponda al período de la jornada
efectivamente trabajada”.
En lo que se refiere a la disminución de jornada circunstancial, el artículo 199 del C. del
T. alude a la salud del niño menor de 1 año que requiere atención en el hogar por razón de
enfermedad grave.
Descanso mínimo ininterrumpido de 8 horas cada 24 horas, para todos los trabajadores
aludidos.
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Tomás De Tezanos Pinto
Descanso mínimo de 8 horas en tierra después de haber cumplido en ruta o en la vía una
jornada de 8 horas o más. Este descanso debe otorgarse al llegar al terminal (trabajadores
de letras a) y c) precedentes)
Descanso mínimo de 2 horas después de 5 horas de manejo para el chofer de la locomoción
colectiva interurbana o el de vehículos de carga terrestre interurbana. No deben manejar
más de 5 horas continuas.
El bus debe contar con litera adecuada para el descanso, siempre que éste se realice total o
parcialmente a bordo del bus.
1. Los que no vivan en la casa del empleador; tendrán una jornada que no podrá
exceder de 12 hrs con descanso de 1 hora imputable a la jornada.
2. Los que viven en la casa del empleador:
a. No estarán sujetos a jornada de trabajo
b. Deben tener un descanso diario mínimo y absoluto de 12 hrs.
c. Entre fin de la jornada y el inicio al día siguiente deben tener un descanso de 9 hrs
ininterrumpidas como mínima
Se aplican normas generales sobre limitación de jornada de trabajo con las modalidades que
señale el Reglamento exclusivo a los trabajadores agrícolas que se encuentra mencionado a
pie de página en el artículo 88 del Código (D.S. N° 45).
El promedio anual trabajado no podrá exceder de 8 hrs diarias.
No les será aplicable la jornada de 45 horas y la jornada ordinaria diaria no podrá exceder
de 10 horas respecto de ellos.
77
Tomás De Tezanos Pinto
JORNADA EXCEDIDA
La ley no entrega una definición de la misma, pero se señala que es “la jornada ordinaria
de trabajo que se amplía en forma transitoria, por voluntad unilateral del empleador y por
razones calificadas por el legislador”. Se produce en dos casos:
1. En caso fortuito y fuerza mayor (art. 29 C. del T.): El empleador puede pedir a los
trabajadores que se queden en la empresa para solucionar problemas o imprevistos
que es imposible evitar. Si se produce la situación antes descrita se deberá pagarse
la jornada excedida. Ej.: le pido a los trabajadores que se queden reparando una
máquina para evitar que se malogre la producción.
2. En el caso de los trabajadores dependientes del comercio (art. 24 C. del T.)
JORNADA PARCIAL
Estaba establecida en el art. 44 inc. 3º. Lo que ha hecho el legislador en esta materia es
reglamentarla de forma más bien rígida.
En la actualidad los art. 40 bis y siguientes regulan la jornada parcial. En este sentido se
establecen las siguientes reglas:
1. Se puede pactar jornada parcial que no sea superior a los dos tercios de la jornada
ordinaria, es decir, 30 horas a la semana.
2. La jornada parcial debe ser continua y no puede ser superior a diez horas.
3. El descanso durante la jornada parcial no puede ser inferior a media hora, ni
superior a 1 hora para la colación. Ej.: en Viña las tiendas cierran a las dos de la
tarde y abren a las cinco y media.
4. Se pueden establecer los mismos derechos que la ley otorga a los trabajadores en
general.
Las personas que están sujetas a jornada parcial tienen ciertas restricciones:
Cuando la empresa tenga muy poca utilidad, se usa el primer sistema. Si la utilidad es alta,
se optará por el segundo sistema.
Se estima por el legislador que los 4, 75 ingresos mínimos correspondían a una jornada
total. Si la jornada es parcial, es decir, la persona trabaja 30 horas, por ejemplo, el tope será
78
Tomás De Tezanos Pinto
de 2, 30, en consecuencia se establece en esta materia una proporción que se fija entre las
horas trabajadas y el tope).
En muchos Colegios había profesores sujetos a jornada parcial. Llegado el momento de
reparto de las utilidades, los docentes exigían la cuarta parte de la remuneración anual con
un 4, 75 de tope de ingresos mínimos. Esto era una injusticia, pues los maestros estaban
regidos por una jornada parcial y no total. Para evitar esto se dispuso que el tope de 4, 75
era para la jornada total y no la parcial, ya que en tal caso el tope será diferente.
JORNADA EXTRAORDINARIA
Generalidades
“Es aquélla que excede el límite máximo impuesto legal o convencionalmente, y que puede
ejecutarse cuando existen necesidades en la empresa”.
La voluntad del legislador en materia internacional es que las horas extraordinarias sean de
carácter excepcional. Así se demuestra en el Convenios Nº 1 y Nº 30 de la O.I.T. que
señalan el carácter excepcional de las horas extraordinarias. Lo dispuesto en estos tratados
se ha traspasado a la voluntad de nuestro legislador en Chile.
El fundamento de la limitación a la jornada extraordinaria de trabajo se encuentra en las
necesidades sociales, espirituales y fisiológicas del trabajador.
Concepto legal: “Se entiende por jornada extraordinaria la que excede del máximo legal, o
de la pactada contractualmente, si fuese menor”.
En consecuencia, es jornada extraordinaria de trabajo:
Las horas extraordinarias deben pactarse por escrito (art. 32 inc. 1º del C. del T.).
Sin pacto escrito se considerarán extraordinarias las horas que se trabajen con conocimiento
del empleador en exceso de la jornada pactada (artículo 32 inciso 2º del C. del T.). Es decir,
sin pacto, las horas extraordinarias se pagan igual porque el empleador no puede
aprovecharse de su propio dolo ni enriquecerse sin causa
Las horas extraordinarias son impuestas de modo forzoso y esto ocurre en dos casos:
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Tomás De Tezanos Pinto
En cuanto a la jornada extraordinaria
Se pacta y debe existir acuerdo de voluntades (en el dorso se agrega una cláusula. Ej.: la
cláusula señalará Viviana trabajará por dos horas extraordinarias)
Por regla general, podrán pactarse hasta un máximo de dos por día (artículo 31 inc. 1º). De
esto se desprende que el límite máximo que una persona puede trabajar es de 12 horas.
Excepcionalmente el art. 106 inc. 2º del C. del T. (a propósito gente de mar), permite
exceder el máximo dispuesto en el art. 31.
En Chile solo existe limitación diaria (este criterio es distinto al de la Convención de
Ginebra el limite aquí es semanal o mensual. Ej.: no podrá trabajar más de 25 horas
mensuales).
Jurídicamente es factible ejecutar trabajo extraordinario todos los días.
Otras limitaciones
Los menores de 18 años y mayores de 15 años no podrán trabajar más de 8 horas diarias
(artículo 13 inciso 2º). Ej.: si se pacta una jornada de 5 horas diarias con un menor, éste
puede trabajar horas extraordinarias (pues sólo estaría trabajado 7 horas diarias).
Los dependientes a que alude artículo 27 (garzones y camareros) no pueden permanecer
más de 12 horas en lugar de trabajo. Esto significa que estas personas no pueden ejecutar
trabajo extraordinario
En conformidad al artículo 202 del C. del T., durante embarazo se considera trabajo
perjudicial el ejecutado en horas extraordinarias.
Las horas extraordinarias se pagarán con un recargo de 50% sobre el “sueldo” convenido
para la jornada ordinaria (art. 32 inc. 3º). Ej.: si le pago cien mil pesos de sueldo convenido
a una persona en jornada extraordinaria, en razón de la jornada extraordinaria deben
pagársele ciento cincuenta mil pesos.
Deberán liquidarse y pagarse conjuntamente con las remuneraciones ordinarias del
respectivo período (art. 32 inc. 3º). Esto significa que se le paga el sueldo al trabajador y
conjuntamente las remuneraciones por horas extraordinarias
Si no hay sueldo convenido o éste sea inferior a ingreso mínimo, éste constituirá la base de
cálculo del respectivo recargo.
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Tomás De Tezanos Pinto
No serán horas extraordinarias las trabajadas en compensación de un permiso, siempre que
dicha compensación haya sido solicitada por escrito por el trabajador y autorizada por el
empleador (art. 32 inc. 4º).
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Tomás De Tezanos Pinto
Prescripción de horas extraordinarias (art. 510 inc. 4º, 5º y 6º del C. del T.)
LOS DESCANSOS
De todos modos en caso de duda de si una determinada labor está o no comprendida en esta
excepción decidirá la Dirección del Trabajo mediante resolución que podrá reclamarse ante
el Juzgado de Letras del Trabajo dentro de los 30 días siguientes a su notificación (artículos
34.2 y 31 del C. del T.).
c. Los trabajadores que están sujetos a jornadas especiales. Estas personas son:
1. Las trabajadoras de casa particular (artículo 149 del C. del T.); El problema respecto
de esta clase de trabajadores es que no están sujetas a la jornada ordinaria de
trabajo. Actualmente, la Ministra del Trabajo está proponiendo que las personas que
no viven en la casa del empleador tengan una jornada de 43 horas semanales
efectivamente trabajadas y que las que viven en la casa del empleador tengan una
jornada de 45 horas semanales efectivamente trabajadas. Para la profesora Mengod
este proyecto es difícil de llevar a la práctica ya que depende en gran medida de la
buena voluntad tanto por parte del empleador como del trabajador. Agrega que la
única forma de dar cumplimiento a esta propuesta es que se pague por horas
trabajadas, como ocurre en otros países. Señala que la norma sería más política que
práctica.
2. Los trabajadores agrícolas (artículo 88 del C. del T.)
3. Los choferes y auxiliares de la locomoción colectiva interurbana, de servicios
interurbanos de trasportes de pasajeros, choferes de vehículos de carga terrestre
interurbana y personal que se desempeña a bordo de ferrocarriles (artículo 25, 25
bis, 26 y 26 bis del C. del T.).
4. Los trabajadores a bordo de naves pesqueras (artículos 22 y 23 del C. del T.)
d. Los trabajadores sujetos a descanso convencional (aquel que, en virtud de un
pacto, es superior a 30 minutos).
DESCANSO SEMANAL
Desde muy antiguo existe el descanso de un día a la semana, el séptimo, y que tiene una
inspiración religiosa, coincidiendo en la mayoría de los países. Así, por ejemplo, en
occidente se descansa el día domingo; los judíos descansan el día viernes, en fin.
El Convenio de la OIT N° 14 de 1921, sobre descanso semanal, señala que éste coincidirá,
siempre que sea posible, con los días consagrados por la tradición y las costumbres del país
o de la religión.
La regla general de descanso semanal está en el artículo 35 del C. del T. que señala “Los
días domingos y aquellos que la ley declare festivos serán de descanso, salvo respecto de
las actividades autorizadas por ley para trabajar en esos días”.
Hay ciertas empresas exceptuadas del descanso dominical. Ej.: las panadearías y
pastelerías.
Hay que tener presente que las partes pueden distribuir la jornada semanal en 5 días
conforme lo autoriza el artículo 28 del C. del T., con lo cual se podría llegar a 2 días de
descanso en la semana.
Clases de descanso semanal
Consagrado por el art. 35 ter del C. del T. introducido por la Ley N° 20. 215 del 14 de
septiembre de 2007.
La regla general es que el descanso sea los días 18 y 19 de septiembre.
Excepcionalmente, en el año en el que los días 18 y 19 de septiembre sean martes y
miércoles, o miércoles y jueves será feriado el lunes 17 o el viernes 20 de dicho mes, es
decir, habrá 5 días de descanso.
A esto alude el art. 36 del C. del T. “El descanso y las obligaciones y prohibiciones
establecidas al respecto en los dos artículos anteriores empezarán a más tardar a las 21
horas del día anterior al domingo o festivo y terminarán a las 6 horas del día siguiente de
estos, salvo las alteraciones horarias que produzcan con motivo de la rotación en los turnos
de trabajo”.
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Tomás De Tezanos Pinto
Prohibición en relación al descanso semanal
A esto refiere el artículo 37 del C. del T. “Las empresas o faenas no exceptuadas del
descanso dominical no podrán distribuir la jornada ordinaria de trabajo en forma que
incluya el día domingo o festivo, salvo en caso de fuerza mayor. Si la Dirección del Trabajo
establece fundadamente que no hubo fuerza mayor, el empleador deberá pagar las horas
como extraordinarias y se le aplica una multa conforme a lo dispuesto en el artículo 506”.
Excepciones en relación al descanso semanal
1. Deberán respetar la jornada ordinaria máxima. En caso contrario, las horas que
excedan se pagarán como extraordinarias.
2. Deberá otorgarse un día de descanso a la semana en compensación a las actividades
desarrolladas en día domingo y otro oír cada festivo en que los trabajadores
debieron prestar servicio, aplicándose el artículo 36.
Las jornadas excepcionales están reglamentadas en el art. 38 inc. 6º y final del C. del T.
que faculta al Director del Trabajo para que en casos calificados pueda autorizar, mediante
resolución fundad y previo acuerdo de los trabajadores involucrados, el establecimiento de
sistemas excepcionales de distribución de jornadas de trabajo y descansos.
La vigencia de la resolución que dicte el Director del Trabajo será de 4 años. No
obstante, puede ser renovada si se verifica que los requisitos que justificaron su
otorgamiento se mantienen.
“Es aquella que convienen las partes cuando la prestación de los servicios deba prestarse
en lugares apartados de los centros urbanos y que consiste en laborar hasta dos semanas
ininterrumpidas, al término de las cuales se deben otorgar los días de descanso
compensatorio de los días domingo o festivos que hayan tenido lugar en dicho período,
aumentados en uno”.
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Tomás De Tezanos Pinto
EL FERIADO ANUAL
“Es un derecho que la ley confiere a los trabajadores con más de un año de servicios para
que anualmente gocen de un descanso remunerado, que por regla general, es de 15 días
hábiles y cuyo objetivo es posibilitar que el trabajador reponga sus energías gastadas en el
trabajo.”
Fundamento de su existencia
a. Motivos médicos.
b. Motivos económicos.
c. Motivos personales.
d. Porque el feriado anual está consagrado como un derecho fundamental del
trabajador.
Regulación legal
En conformidad al art. 67 del C. del T. “Los trabajadores con más de un año de servicio
tendrán derecho a un feriado anual de 15 días hábiles, con remuneración íntegra que se
otorgará de acuerdo a las formalidades que establezca el reglamento”.
Para tener derecho a feriado, por lo general los trabajadores deben tener un año de trabajo.
El derecho a feriado anual es de 15 días hábiles (de lunes a sábado. En este caso el sábado
se califica como inhábil, lo que es manifestación de una norma protectora del trabajador).
a. Que la relación laboral haya estado vigente por más de 1 año (no se requiere de
trabajo efectivo, sino de que el contrato esté vigente).
b. Los años de servicio se computan desde la fecha de iniciación de la relación
laboral.
En relación con el año de vigencia exigido por la ley para hacer uso de este derecho, debe
entenderse no obstante las modificaciones que hubiere sufrido la empresa, tales como,
alteración en su dominio, posesión o mera tenencia.
Por aplicación del art. 4 del C. del T. desprendemos que “el año exigido debe computarse
desde la fecha de ingreso del trabajador a la respectiva entidad”.
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Tomás De Tezanos Pinto
Características del feriado anual
A. Tiene una duración mínima legal de 15 días hábiles (art. 67 inc.1 del C. del T.).
Para los efectos del feriado, el día sábado se considerará siempre inhábil (artículo 69
del C. del T.)
B. En relación con la duración del feriado encontramos algunos casos excepcionales:
a. Los casos especiales de permisos (arts. 66 y 195 del C. del T.).
b. Los casos del feriado prolongado o mayor (art. 67 del C. del T.).
C. Es progresivo según la antigüedad en el trabajo (art. 68 del C. del T.): Todo
trabajador, con 10 años de trabajo tendrá derecho a un día adicional de feriado por
cada 3 nuevos años trabajados. Los años de antigüedad exigidos pueden ser
continuos o no y haberse trabajado para uno o más empleadores, pero sólo podrán
hacerse valer hasta 10 años de trabajo prestados a empleadores anteriores. Dicho en
fácil, a lo que nos estamos refiriendo es a que cuando el trabajador permanece en
una empresa por un período de 10 años, cada 3 nuevos años se le suma 1 día más de
feriado.
D. Es irrenunciable.
E. Es continuo (art. 70 inc. 1º del Cód. del T.): El feriado anual deberá ser continuo
pero el exceso sobre los 10 días hábiles puede fraccionarse de común acuerdo por
las partes de la relación laboral. En consecuencia, los requisitos para que se pueda
fraccionar:
a. Solo puede ser fraccionado el exceso sobre los 10 días hábiles.
b. El fraccionamiento debe ser de común acuerdo y no imponerlo unilateralmente ni el
empleador ni el trabajador.
F. Es acumulable (art. 70 inc. 2° y 3° del C. del T.): El feriado también podrá
acumularse por acuerdo de las partes, pero sólo hasta por 2 períodos consecutivos.
El empleador cuyo trabajador tenga acumulados 2 períodos consecutivos, deberá en
todo caso otorgar al menos el primero de éstos antes de completar el año que le da
derecho a un nuevo período.
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Tomás De Tezanos Pinto
Asimismo, la remuneración íntegra (Ley 20613, 08.08.2012, Art. único) durante el feriado
deberá incluir la remuneración establecida en el inciso primero del artículo 45, según
corresponda (semana corrida).
Durante el feriado deberá pagarse también toda otra remuneración o beneficio cuya
cancelación corresponda efectuar durante el mismo y que no haya sido considerado para el
cálculo de la remuneración íntegra.
Sobre la aplicación del artículo 71 la jurisprudencia administrativa ha señalado (Ord.
Nº 5.409/251 16.12.2003) “La empresa… debe pagar tanto los días hábiles como inhábiles
incluidos en el período en que el dependiente hace uso de su feriado legal, conforme a la
remuneración íntegra, esto es, adicionando al sueldo base el promedio de las
remuneraciones variables devengadas en los tres últimos meses”.
Distinción en las remuneraciones (artículo 71 inciso 2º y siguientes): En esta materia es
necesario subdistinguir:
La remuneración íntegra estará constituida por el sueldo o sueldo base. El sueldo o sueldo
base se encuentra definido en el art. 42 letra a) del C. del T.: “Es el estipendio obligatorio
y fijo, en dinero, pagado por períodos iguales, determinados en el contrato, que recibe el
trabajador por la prestación de sus servicios en una jornada ordinaria de trabajo, sin
perjuicio de lo señalado en el inciso 2º del artículo 10”.
Cualquier remuneración que tenga estas características, debe considerarse para el cálculo
del pago del feriado de aquellos trabajadores sujetos al sistema de remuneración fija.
Reglas adicionales al concepto de remuneración íntegra (art. 71 inciso final y 72 del C. del
T.)
1. Durante el feriado deberá pagarse también toda remuneración o beneficio que
corresponda al período. Ej.: hay ciertas gratificaciones que se pagan en distintas
oportunidades durante el año de acuerdo al pacto que hagan las partes. No por el
hecho que la persona esté de vacaciones se deja de pagar la gratificación. La
premisa es que el trabajador nada pierda por el hecho de estar de vacaciones
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Tomás De Tezanos Pinto
2. La remuneración íntegra que corresponda pagar durante el feriado es reajustable
3. Por último, se establece una regla especial que alude a que las horas extraordinarias
no deben considerarse para efectos de calcular las remuneraciones correspondientes
al feriado legal, ya sea remuneración fija o variable. Aquello que no se presume
incorporado a las remuneraciones del feriado del trabajador es el concepto de horas
extraordinarias.
H. El feriado anual no es compensable en dinero: El legislador ha rechazado esto, ya
que hombres y mujeres deben descansar y reponer energías gastadas con ocasión del
trabajo. Hay excepciones en las que este feriado si es compensable en dinero:
a. El art. 73 señala que, el trabajador teniendo los requisitos necesarios para hacer uso
del feriado deja de pertenecer, por cualquier circunstancia a la empresa o trabajo, el
empleador deberá compensarle en dinero el tiempo que por concepto de feriado le
habría correspondido. Se pueden compensar hasta dos feriados consecutivos. Lo que
se paga al empleador es una indemnización.
b. El trabajador cuyo contrato termine antes de completar el año de servicios
percibe igualmente una indemnización por este beneficio, equivalente a la
remuneración íntegra calculada en forma proporcional al tiempo que medie entre la
contratación o la fecha en que se enteró su última anualidad, y el término de los
servicios.
2. EL FERIADO PROGRESIVO (art. 68): Es compensable en dinero, pues la norma
citada señala que tal feriado será susceptible de negociación individual o colectiva.
Ahora bien, lo que pague el empleador al trabajador por concepto de feriado
progresivo es remuneración y en consecuencia cotizable.
I. Época en que debe concederse este feriado (art. 67 del C. del T.):
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Tomás De Tezanos Pinto
Jurisprudencia en materia de feriado anual
FERIADOS ESPECIALES
a. Sólo puede hacer uso de esta facultad por una sola vez en un mismo año.
b. Que se otorgue a los trabajadores de una respectiva empresa o sección, incluso a
quienes no reúnan los requisitos que la ley exige para disfrutar del feriado,
entendiéndose que a éstos se les anticipa el feriado.
c. Si el trabajador tiene derecho a un feriado individual superior en días al colectivo, la
diferencia debe sumarse a éste, antes o después.
Ejemplo: la UDD decretó que durante el mes de febrero se cerrará la institución por dos
semanas, estableciéndose así un feriado colectivo. El que tiene derecho a más días de
feriado no los pierde por haberse decretado feriado colectivo.
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Tomás De Tezanos Pinto
2. Trabajadores sin derecho a feriado (art. 74 del C. del T.)
No tienen derecho a feriado los trabajadores de las empresas o establecimientos que por la
naturaleza de las actividades que desarrollan, dejen de funcionar durante ciertos períodos
del año.
Requisitos
Hacemos presente que no es real en la práctica que estos trabajadores no tengan derecho a
feriado. Pasa esto, por ejemplo, en algunas empresas en que se hacen conservas de fruta o
mariscos. Sin embargo puede ocurrir que estas firmas no tengan materia prima y deban
cerrar (el feriado coincide con el período de cierre y por eso se dice que no tienen feriado).
Los contratos de trabajo del personal docente se entenderán prorrogados por los meses de
enero y febrero, siempre que el trabajador tenga más de 6 meses continuos de servicios en
el mismo establecimiento.
Puede ponérsele término al contrato de un profesor en diciembre. El contrato de un docente
se entiende prorrogado por los meses de enero y febrero.
DE LOS PERMISOS
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Tomás De Tezanos Pinto
contrato si éste fuera menor a un mes, sin que se requiera solicitar su desafuero al término
de cada uno de ellos.
Para el padre existe un permiso pagado de 5 días en caso de nacimiento de un hijo, el que
podrá utilizar a su elección desde el momento del parto, y en este caso será de forma
continua, excluyendo el descanso semanal, o distribuirlo dentro del primer mes desde la
fecha del nacimiento. Este permiso también se otorgará al padre que se encuentre en
proceso de adopción, y se contará a partir de la notificación de la resolución que otorgue el
cuidado personal o acoja la adopción del menor.
Este derecho es irrenunciable.
1. Para el trabajador
2. Para el empleador
3. Para el Estado
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Tomás De Tezanos Pinto
Concepto general
El art. 41 del C. del T. entrega una definición en su inc. 1º “Se entiende por remuneración
las contraprestaciones en dinero y las adicionales en especie avaluables en dinero que debe
percibir el trabajador del empleador por causa del contrato de trabajo”.
“Es una contraprestación”, es decir, supone que el trabajador ya ha realizado sus faenas.
“En dinero o en especies avaluables en dinero”, esto implica que no necesariamente se debe
pagar en dinero. Ej.: en el caso de los trabajadores agrícolas, se les puede pagar en sacos de
trigo o azúcar que se avalúan en dinero.
¿Qué parte de la se puede remunerar en especies y cual otra en dinero? No se puede avaluar
más de la mitad de la remuneración en especies. Ej.: si la remuneración es de 100 mil
pesos, sólo se le puede pagar un 50% en especies. La clave en esta materia la da la
expresión de la ley “adicional”, de la que se debe entender que solo el 50% se puede pagar
en especies.
“Que debe percibir el trabajador del empleador”, esto significa que el deudor es el
empleador y el trabajador el acreedor.
“Por causa del contrato de trabajo”; antes el Código señalaba que la causa de la
remuneración era la “prestación de servicios”. Hoy puede el trabajador no prestar servicios
de forma efectiva y, no obstante aquello, tener que ser remunerado. La expresión “contrato
de trabajo” es amplia, ya que no distingue entre contrato colectivo ni individual.
Ejemplo: la bonificación por hijo, permite ahorrar una parte de estos ingresos para la
pensión futura. Si se dijese que el origen de la remuneración es la prestación de servicios,
no habría espacio para que la bonificación por hijo constituyera remuneración, ya que dicho
emolumento proviene, por lo general del contrato de negociación colectiva.
a. Asignación de movilización
b. Asignación de colación
c. Asignación de caja; la poseen las que administran una caja para dar vueltos y para
otros efectos relacionados
d. Asignación de desgaste de herramientas
e. Prestaciones familiares legales (D.F.L. 150); pueden ser convencionales. Hoy no
todos los hijos son objeto de estas prestaciones en razón del monto que el trabajador
(padre, por lo general) reciba. Ej.: el hijo del Gerente de una Naviera no recibe estas
prestaciones. Si se pacta en el contrato individual o colectivo estas prestaciones, si
constituyen remuneración y por tanto pagan tributos y son imponibles. Son de cargo
del Estado.
f. Indemnizaciones legales e instrumentos colectivos.
g. Devolución de gastos por causa de contrato.
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Tomás De Tezanos Pinto
Importancia y consecuencias de la remuneración
Para efectos del feriado, el legislador laboral ha distinguido una serie de remuneraciones ya
vistos.
La semana corrida, también ha sido tratada y se encuentra en el artículo 45 inciso 1º, el que
refiere a la remuneración del descanso del séptimo día. Los vendedores comisionistas
fueron los que impulsaron el pago del séptimo día en los términos que introdujo la Ley N°
20.281, que modificó el artículo 45 del C. del T. Por último digamos que la remuneración
de la semana corrida o del séptimo día ha pasado de ser para los trabajadores con
remuneración diaria a los de remuneración mensual, sea esta última mixta o variable
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Tomás De Tezanos Pinto
Finalmente, en cuanto a la indemnización por término de contrato se aplica el artículo
172.
Jurisprudencia en materia de indemnizaciones por termino de contrato (art. 172 del C. del
T.)
”Para los efectos del pago de las indemnizaciones a que se refieren los artículos 168, 169,
170 y 171, la última remuneración mensual comprenderá toda cantidad que estuviere
percibiendo el trabajador por la prestación de servicios al momento de terminar el
contrato...”,
El precepto expone los conceptos que deben ser incluidos y los que expresamente deben
excluirse, prescribiendo al efecto: “la asignación familiar legal, pagos por sobretiempo y
95
Tomás De Tezanos Pinto
beneficios o asignaciones que se otorguen en forma esporádica o por una sola vez al año,
tales como gratificaciones y aguinaldos de navidad”.
El legislador se remite al término “remuneración” y al estar este concepto definido
específicamente en el art. 41 del Código del Trabajo,
No puede sino concluirse que para determinar la base de cálculo de las indemnizaciones
legales, los estipendios a considerar deben, en primer lugar, tener la naturaleza de
remuneración.
El citado art. 41 dispone expresamente que no la constituyen, entre otras, la asignación de
movilización.
Que como el Código del Trabajo establece lo que ha de entenderse por remuneración, este
concepto que no puede ser modificado por las partes para los efectos pretendidos. De esta
forma, son remuneraciones, por imperativo del legislador, las prestaciones en dinero o las
especies avaluables en él, que tengan como antecedente el contrato de trabajo. La
asignación cuestionada no debe ser considerada como tal, por carecer de tal carácter, según
la norma transcrita y, además, porque se trata de un beneficio cuyo fin es compensar al
trabajador los gastos de movilización en que deba incurrir para trasladarse de su domicilio
al lugar de trabajo, no teniendo como causa inmediata la ejecución del trabajo convenido
sino más bien el reembolso de un gasto.
Octavo: Que la idea anterior se refuerza aún más si se tiene presente que una interpretación
contraria significaría aceptar que una asignación que no ha tenido el carácter de
remuneración durante el tiempo en que estuvo vigente el contrato de trabajo, lo adquiera
por la sola circunstancia que se haya puesto término al mismo, conclusión que no resulta
coherente con el contexto de la legislación laboral.
Noveno: Que, por lo antes razonado, no corresponde incluir en el concepto “última
remuneración mensual”, rubros que el legislador expresamente ha excluido, como la
asignación de movilización.
Asimismo, se excluyen del concepto de última remuneración mensual, aquellas
asignaciones que tengan el carácter de esporádicas, esto es, ocasionales o que se pagan por
una sola vez en el año.
Tipos de remuneraciones
1. Legales:
a. Sueldo
b. Sobresueldo
c. Comisión
d. Gratificación
2. Convencionales: Las acuerdan las partes.
REMUNERACIONES LEGALES
96
Tomás De Tezanos Pinto
2. Generalmente se paga en dinero, pero se puede pagar en especies (inciso 2º del
artículo 10 del C. del T.).
3. Se paga en períodos iguales determinados en el contrato.
4. Responde a la prestación de servicios en una jornada ordinaria de trabajo.
Ley N° 20. 281: Actualmente hablar de sueldo base es igual que hablar de sueldo mínimo
fijado pro ley. Se eliminaron los sueldos base absurdos. Ej.: 20 mil pesos de sueldo mínimo
que se completan con una serie de remuneraciones variables.
b. El sobresueldo
c. La comisión
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Tomás De Tezanos Pinto
d. La participación
A ella alude el artículo 42 letra d) del C. del T. “es la proporción en las utilidades de un
negocio determinado o de una empresa o sólo de la de una o más secciones o sucursales de
la misma”.
Su origen es pactado de acuerdo a lo que las partes convengan (no es legal).
Es variable, por cuanto es una proporción.
La participación es un porcentaje de la utilidad líquida (después de pagar el impuesto a la
renta) o bruta (antes de pagar el impuesto a la renta) de una empresa (esto se hace a final de
año, pues es el momento en el que se conocen los balances de una determinada empresa).
Va a existir respecto de algunos trabajadores, esto es, generalmente aquellos que tengan
algún grado de participación mayor en las utilidades de la empresa (gerentes y
administradores, por ejemplo).
e. Las gratificaciones
Están definidas en el art. 42 letra e) que señala que corresponden a “la parte de utilidades
con que el empleador beneficia el sueldo del trabajador”.
Aquí se hace necesario revisar el arts. 46 a 50 del C. del T. De ellos se desprende que
están obligadas a pagar:
1. Todas las empresas mineras, comerciales, industriales o agrícolas que persigan fines
de lucro.
2. Las empresas cooperativas, que sin perseguir fines de lucro, están obligadas al pago
de las gratificaciones. Ej.: una cooperativa de explotación de predios agrícolas.
a. Utilidad pura y simple (art. 48 del C. del T.): La que resulta en la liquidación que
practique el Servicio de Impuestos Internos, sin deducir pérdidas de años anteriores.
b. Utilidad líquida: Es la utilidad que arroja la liquidación del SII deducido el 10% del
valor del capital propio del empleador, por interés de dicho capital.
98
Tomás De Tezanos Pinto
1. A los tribunales
2. A la Inspección del Trabajo,
3. Al sindicato
a. Artículo 47
Se paga el 30% de la utilidad líquida, la que debe repartirse a prorrata de los trabajadores.
b. Artículo 50
Gratificación voluntaria
La paga el empleador sin estar obligado ni legal ni convencionalmente, sino que la paga por
una mera liberalidad.
Se paga más de lo que legalmente se está obligado
99
Tomás De Tezanos Pinto
la renta). Por tanto se puede hacer reserva en el finiquito porque el trabajador todavía puede
cobrar algo más mientras no llegue el mes de abril antes citado.
Se regula esta materia en el Capítulo VI, Libro I del C. del T.: arts. 54 a 65.
El fundamento de esta protección se radica en la intención del legislador de que el
trabajador reciba oportuna e íntegramente sus remuneraciones, velando porque se respeten
las fechas a pagar. Por esto mismo, el mayor ilícito que puede cometer un empleador es no
pagar la remuneración.
La protección de las remuneraciones está referida al “conjunto de normas que tienden a
proteger el pago de las remuneraciones, o a garantizar su efectividad y que representan, en
cierto sentido, un estatuto mejorado para efectuar el pago de la remuneración atendido su
carácter predominantemente alimenticio”.
La estipulación y pago debe estar hecha en moneda de curso legal (pesos), aun cuando se
trate de remunerar a un trabajador extranjero.
Excepcionalmente, puede dejar de pagarse en moneda de curso legal para el caso de los
trabajadores agrícolas (art. 90), trabajadores de casa particular (art. 151) y el pago en
especies (10 inc. 2º).
El pago debe además hacerse (arts. 54, 55 y 56 del C. del T.):
REGULACIÓN DE DEDUCCIONES
1. Deducciones legales.
2. Deducciones solicitadas por el trabajador.
3. Deducciones convencionales.
4. Deducciones prohibidas.
1. DEDUCCIONES LEGALES
Características
II. Impuesto a la renta: Tiene distintas tasas y puede llegar a gravar un 45% de la
remuneración del trabajador. Además de esto, el empleador tiene el deber retener
101
Tomás De Tezanos Pinto
mensualmente del sueldo imponible del trabajador y de enterarlo en arcas fiscales
durante los doce primeros días del mes siguiente. Entre las características del
impuesto a la renta señalamos las siguientes:
1. Tiene un carácter mensual.
2. Grava aquellas rentas obtenidas como empleado, bajo dependencia y subordinación
de un empleador, y las rentas obtenidas como pensionado.
III. Las cotizaciones sindicales: Se pactan o establecen en los estatutos del sindicato. Se
descuentan por planilla y el empleador se obliga a ellas. Se dividen en:
a. Ordinarias.
b. Extraordinarias (artículo 260 inc. 2º).
IV. Obligaciones con instituciones de previsión social: Se comprenden aquí las Cajas
de Compensación que le entregan préstamos a los trabajadores que son menos
formales que los que otorgan los bancos (no exigen avales, por ejemplo). Los
trabajadores piden créditos a las Cajas de Compensación y se van endeudando. Los
descuentos que deban hacerse para pagar los créditos que otorguen las Cajas de
Compensación deben ser descontados por el empleador para pagar dichas deudas. Por
último hay que señalar que no hay problema legal alguno en otorgar estos créditos, ya
que están permitidos en la ley.
Aparte de las Cajas de compensación pueden contraerse estas obligaciones con otras
instituciones tales como Fonasa, las Isapres y las Mutuales de Seguridad.
Agreguemos a lo dicho que en conformidad a la Ley N° 18.883, artículo 1° “Las Cajas de
Compensación de Asignación Familiar, en adelante Cajas de Compensación, entidades de
previsión social, son corporaciones de derecho privado, sin fines de lucro, cuyo objeto es la
administración de prestaciones de seguridad social; se regirán por esta ley, sus reglamentos,
sus respectivos estatutos y supletoriamente por las disposiciones del Título XXXIII del
Libro I del Código Civil. La duración de las Cajas de Compensación no estará sujeta a
plazo”.
Ej.: 1.000.000 – 200.000 (10% previsión social) = $ 800.000 (renta gravada para efectos
tributarios).
El ingreso sobre el cual se calcula es la remuneración bruta mensual del trabajador, menos
las cotizaciones previsionales y las obligatorias de salud.
No se considera cualquier otro ingreso no constitutivo de renta.
El empleador debe verificar en que tramo de la tabla de impuesto se encuentra la
remuneración tributable del trabajador.
102
Tomás De Tezanos Pinto
ahorro para la vivienda y sumas destinadas a la educación del trabajador, su cónyuge o
alguno de sus hijos.
Tope: Estas deducciones no podrán exceder del 30% del total de la remuneración mensual
del trabajador (remuneración bruta).
4. DEDUCCIONES PROHIBIDAS
1. Restitución del empleador de las cantidades que dedujo demás, reajustadas con el
IPC.
2. Multas al empleador.
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Tomás De Tezanos Pinto
Esta ley modificó el Código del Trabajo en materia de protección a las
remuneraciones. Revisemos algunas materias relevantes en torno a lo dispuesto en ella:
El artículo 54 bis señala que “Las remuneraciones devengadas se incorporan al patrimonio
del trabajador, teniéndose por no escrita cualquier cláusula que implique su devolución,
reintegro o compensación por parte del trabajador al empleador, ante la ocurrencia de
hechos posteriores a la oportunidad en que la remuneración se devengó, salvo que dichos
hechos posteriores se originen en el incumplimiento por parte del trabajador de las
obligaciones contenidas en su contrato de trabajo”.
Ej.: Juan, captador de tarjetas de crédito de la tarjeta Ripley obtuvo 10 clientes en el mes de
mayo, sin embargo, por unas u otras razones éstos se desistieron al poco tiempo de
contratar la tarjeta. Juan ganó la comisión, pero la empresa no ganó ningún cliente.
Empleador y trabajador pactaron una cláusula, según la cual de desistirse los clientes de la
tarjeta ofrecida, las comisiones ganadas serán descontadas al trabajador. En conformidad al
artículo 54 bis, la cláusula antes señalada sería nula.
Agrega el texto del artículo 54 bis que “Con todo, se podrán pactar premios o bonos por
hechos futuros, tales como la permanencia durante un tiempo determinado del cliente que
ha contratado un servicio o producto a la empresa o bien la puntualidad del mismo en los
pagos del referido servicio u otros, siempre que la ocurrencia de estos hechos dependa del
cumplimiento por parte del trabajador de las obligaciones contenidas en su contrato de
trabajo”. De esta norma se desprende que se pueden pactar con el dependiente bonos en
relación a la permanencia de un cliente dentro de la empresa, por ejemplo.
Sigue este artículo señalando “Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo anterior, y
conforme a lo señalado en los incisos precedentes, las liquidaciones de remuneraciones
deberán contener en un anexo, que constituye parte integrante de las mismas, los montos de
cada comisión, bono, premio u otro incentivo que recibe el trabajador, junto al detalle de
cada operación que le dio origen y la forma empleada para su cálculo”.
En conformidad al inciso final del artículo 54 bis “El empleador no podrá condicionar la
contratación de un trabajador, su permanencia, la renovación de su contrato, o la promoción
o movilidad en su empleo, a la suscripción de instrumentos representativos de obligaciones,
tales como pagarés en cualquiera de sus formas, letras de cambios o compromisos de pago
de cualquier naturaleza, para responder de remuneraciones ya devengadas”. Dicho en fácil,
el empleador no puede pedir al trabajador que garantice mediante un instrumento comercial
que va a responder de las faenas que le haya correspondido realizar.
Incorpórese al 55 “En caso que la remuneración del trabajador se componga total o
parcialmente de comisiones e independientemente de las condiciones de pago que la
empresa pacte con el cliente, aquéllas se entenderán devengadas y deberán ser
liquidadas y pagadas conjuntamente con las demás remuneraciones ordinarias del
período en que se efectuaron las operaciones u ocurrieron los hechos que les dieron
origen, salvo que, por razones técnicas ello no sea posible, caso en el cual deberán ser
liquidadas y pagadas conjuntamente con las remuneraciones del mes siguiente. La cláusula
que difiera el pago de comisiones al trabajador, infringiendo los límites establecidos en este
artículo, se tendrá por no escrita”.
El artículo 55 señala, básicamente, que el empleador debe pagar la comisión en el mismo
mes en el que se produjeron los actos que generaron la comisión. Sucedía que los
empleadores tenían la costumbre que a continuación se indica:
Ej.: tenía Juan varios trabajadores. Tomás (trabajador) vende 10 piezas de género a un
cliente que le dice que le va a pagar en 60, 90, y 120 días dicha tela. El empleador le dice
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Tomás De Tezanos Pinto
que le va a pagar la comisión a los 60, 90 o 120 días. La norma del artículo 55 buscó que la
comisión se pague al momento en que se realizó el acto jurídico y vino a cubrir la mala
práctica de los empleadores.
Objetivo de esta ley: La protección de las remuneraciones, principalmente de los
trabajadores comisionistas, y en especial, de aquellos ligados a la venta de seguros
generales y de vida, y de afiliación a instituciones de previsión y de salud, y de otros
servicios similares, los cuales se encuentran afectos a distintas modalidades para el pago y
percepción de sus remuneraciones, e incluso a la posibilidad de perder el monto de las
mismas por el acaecimiento de hechos posteriores a la operación de venta, ajenos a su
responsabilidad.
La idea fundamental, ha sido determinar una especie de línea divisoria, difusa, entre el
cumplimiento por parte del trabajador de sus obligaciones contractuales vinculadas a las
ventas u otras operaciones efectuadas, y el riesgo propio de la empresa -de ganancia o
pérdida,-de lo favorable o desfavorable que le resulte dicha operación- frente a la conducta
posterior del cliente o tercero, con lo cual se trata de resguardar debidamente el principio de
ajenidad propio del Derecho del Trabajo, y evitar de esta manera que se traspasen al
trabajador estos riesgos posteriores a la operación, especialmente si ha cumplido
cabalmente con sus obligaciones contractuales.
Frente a las deudas de una persona el acreedor puede hacer efectivo sus créditos frente a
todos sus bienes (derecho de prenda general), salvo los bienes inembargables del artículo
1618 del Código Civil.
Para cobrar los créditos del trabajador deudor, los acreedores deben trabar embargo.
Hay bienes que están excluidos del derecho de prenda general y, como dijimos, son
aquellos a que alude el artículo 1618. Ej.: las dos terceras partes de los trabajadores del
sector público, el lecho del deudor o el de su cónyuge o el de sus hijos; los libros relativos a
la profesión del deudor; los uniformes y equipos de los militares; los utensilios del
trabajador del campo, en fin.
En el ámbito laboral hay en esta materia algunas reglas propias y que se complementan con
el derecho civil:
La retención
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Tomás De Tezanos Pinto
La regla general es que el empleador no puede hacer retenciones. Excepcionalmente, por
voluntad del trabajador pueden hacerse retenciones:
a. La regla fundamental es que todos los acreedores del empleador van a estar en un
pie de igualdad.
b. Excepcionalmente, cuando el empleador tiene bienes insuficientes, operan las
preferencias, esto es, el privilegio e hipoteca, tal como se desprende del 2470 del
Cód. Civil.
La prelación de créditos
Estamos refiriéndonos al art. 2472 del C.C. que alude a la primera clase de créditos.
Importa en esta materia el N° 5º, 6º, 8º del artículo 2472
El art. 61 del C. del T. vuelve a repetir esta normativa “Gozan del privilegio del artículo
2472 del Código Civil, las remuneraciones adeudadas a los trabajadores y sus asignaciones
familiares, las imposiciones o cotizaciones y demás aportes que corresponda percibir a los
organismos o entidades de previsión o de seguridad social, los impuestos fiscales
devengados de retención o recargo, y las indemnizaciones legales y convencionales de
origen laboral que corresponda a los trabajadores; todo ello conforme al artículo 2473 y
demás pertinentes del mismo Código. Para los efectos de lo dispuesto en el número 5 del
artículo 2472 del Código Civil, se entiende por remuneraciones, además de las señaladas en
el inciso primero del artículo 41, las compensaciones en dinero que corresponda hacer a los
trabajadores por feriado anual o descansos no otorgados. El privilegio por las
indemnizaciones legales y convencionales previsto en el número 8 del artículo 2472 del
Código Civil, no excederá, respecto de cada beneficiario, de un monto igual a tres ingresos
mínimos mensuales por cada año de servicio y fracción superior a seis meses, con un límite
de diez años; el saldo, si lo hubiere, será considerado crédito valista. Si hubiere pagos
parciales, éstos se imputarán al máximo referido. Sólo gozarán de privilegio estos créditos
de los trabajadores que estén devengados a la fecha en que se hagan valer”.
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Tomás De Tezanos Pinto
1. En caso de fallecimiento del trabajador
2. Libro de remuneraciones
Todo empleador con cinco o más trabajadores deberá llevar un libro auxiliar de
remuneraciones, el que deberá ser timbrado por el Servicio de Impuestos Internos (artículo
62).
3. Reajustabilidad
Las sumas que los empleadores adeudaren a los trabajadores por concepto de
remuneraciones, indemnizaciones o cualquier otro, devengadas con motivo de la prestación
de servicios, se pagarán reajustadas en el mismo porcentaje en que haya variado el Índice
de Precios al Consumidor determinado por el Instituto Nacional de Estadísticas, entre el
mes anterior a aquel en que debió efectuarse el pago y el precedente a aquel en que
efectivamente se realice (artículo 63).
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Tomás De Tezanos Pinto
En relación al principio de igualdad de remuneraciones, señalado en la clase anterior, se
emitió un dictamen de la Dirección del Trabajo dio ciertas pautas para la aplicación del
mismo. Las ideas vertidas son las siguientes:
“La suspensión del contrato de trabajo es el cese parcial de los efectos del contrato de
trabajo, durante un cierto tiempo, volviendo a tener plena eficacia una vez desaparecidas
las circunstancias que motivaron la interrupción”.
Características
1. No extingue la vitalidad jurídica del contrato de trabajo.
2. Es temporal.
3. Es consecuencia de la imposibilidad de prestar servicios y no a la imposibilidad del
empleador de pagar las remuneraciones.
Clasificaciones
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Tomás De Tezanos Pinto
En cuanto a la fuente de la suspensión: puede ser:
a. Legal
b. Convencional
c. Judicial
En cuanto a las partes que quedan liberadas de sus obligaciones: puede ser:
a. Absoluta
b. Relativa
En cuanto a las obligaciones que comprende: puede ser:
a. Total
b. Parcial
Casos de suspensión en la legislación chilena
En nuestro país destacamos a este efecto una serie de casos relevantes que a continuación
se enuncian:
1. La huelga y el lock-out (artículo 377 del C. del T.) que es una expresión inglesa que
significa “cerrar la puerta”. Con arreglo a lo previsto en el inciso 1º del artículo
377 “Durante la huelga o el cierre temporal o lock-out se entenderá suspendido el
contrato de trabajo, respecto de los trabajadores y del empleador que se encuentren
involucrados o a quienes afecte, en su caso. En consecuencia, los trabajadores no
estarán obligados a prestar sus servicios ni el empleador al pago de sus
remuneraciones, beneficios y regalías derivadas de dicho contrato”.
2. El descanso diario (artículo 34 del C. del T.).
3. El caso del servicio militar obligatorio por períodos no superiores a 30 días (artículo
158 del C. del T.).
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Tomás De Tezanos Pinto
c. Casos de suspensión absoluta en que se irroga responsabilidad social:
Indicamos aquí los siguientes casos:
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Tomás De Tezanos Pinto
Las normas de despido también afectan al empleador porque incidirán en los costos (por el
pago de la indemnización por años de servicio), la productividad y rendimiento de otros
trabajadores. Ej.: se despide a un Jefe de línea que era muy buena persona y de gran
experiencia, lo que afecta a cada uno de sus compañeros de trabajo.
En relación a los sistemas de terminación de contrato hay que preguntarse ¿qué sistemas
específicos existen materia laboral? La doctrina hace las siguientes clasificaciones:
1. Despido con o sin exigencia de causa justificada: Habrá casos en que se podrá exigir
causa justificada y otros que no. Ej.: en Chile se puede exonerar a un trabajador con
causa justificada cuando el trabajador incurre en incumplimiento grave de los
deberes del contrato. Un caso en el que no se requiere causa justificada es el de la
exoneración de un gerente de la empresa sin expresión de causa justificada, pues se
trata de una persona de exclusiva confianza del empleador.
2. Despido con o sin plazo de pre aviso: En nuestro país existen las dos situaciones. Si
se pone término a un contrato hay veces en que se debe dar aviso con anticipación
(normalmente 30 días). Así, la regla general es el preaviso. La excepción son los
casos en los que no existe preaviso como ocurre, por ejemplo, en el caso del
trabajador que acosa sexualmente a una compañera.
3. Despido con o sin indemnización posterior: Dentro del sistema jurídico nacional se
dan las dos situaciones. Si se quiere echar al trabajador sin causa justificada procede
el pago de la indemnización por años de servicio. Si se le expulsa por causa
justificada de terminación, no existe indemnización por término de contrato.
4. Despido con o sin readmisión obligatoria del trabajador: la regla general es que no
existe la readmisión obligatoria. Ej.: echaron a Juan por robar dinero. Si prueba en
juicio que no robó, deberá pagársele la indemnización por años de servicio.
Excepcionalmente, en el caso de los trabajadores con fuero, procede la readmisión
obligatoria. Ej.: echan a Pedro, dirigente sindical, por robar a la empresa y este
prueba que ello no es así en juicio, entonces, debe volver a ingresar a su trabajo.
5. Despido con o sin autorización previa: la regla general en Chile es que pueda
echarse al trabajador sin autorización judicial previa. Excepcionalmente, debe
despedirse con autorización judicial previa a las personas que gozan de fuero
laboral, las que deberán ser desaforadas por el juez en el juicio correspondiente para
poder ser despedidas.
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Tomás De Tezanos Pinto
si es exonerado por el trabajador injustificadamente. En Chile los conceptos
asociados a esta estabilidad son:
a. La inamovilidad: es un concepto más bien procesal y de derecho público, ligado al
derecho al empleo.
b. El fuero: es el derecho que tiene el trabajador a mantenerse en su cargo si el
empleador lo despide injustificadamente y no prueba aquello. Este trabajador tiene
derecho a ser reincorporado al trabajo, pues fue despedido de mala manera. Ej.: el
dirigente sindical. En los juicios sobre esta materia se decreta, en primer lugar, la
reincorporación en el acto del trabajador a la empresa y, en segundo lugar, el pago
de la remuneración por el período de suspensión.
En Chile la estabilidad absoluta o propia no es la regla general, sino que es más bien
excepcional.
De acuerdo a lo prevenido en los artículos 159, 160 y 161 del C. del T. podríamos clasificar
las causales de la terminación de contrato de la siguiente manera:
1. Por mutuo consentimiento (artículo 159 N° 1); que es un acto bilateral en virtud
del cual empleador y trabajador se ponen de acuerdo y le ponen término al contrato
de trabajo, fijando entre éstos las “reglas del juego”. Ni trabajador ni empleador
incurren en responsabilidad alguna cuando la terminación se produce por este
medio.
2. Causales objetivas de terminación: son aquellas no atribuibles a la persona o
conducta de una de las partes. Ellas son:
a. Por vencimiento del plazo
b. Por conclusión del trabajo o servicio que dio origen al contrato (artículo 159 N° 5)
c. Por caso fortuito o fuerza mayor
d. Por necesidades de la empresa (artículo 161 inciso 1º)
3. Causales subjetivas de terminación o de caducidad: son hechos o
acontecimientos atribuibles a la persona o a la conducta de alguna de las partes y
pueden ser:
a. Involuntarias, como sucede con la muerte del trabajador. En Chile, a diferencia de
otros países, no conlleva indemnización (la que podría beneficiar al núcleo familiar,
por ejemplo).
b. Voluntarias, son las que de manera común se denominan de caducidad del contrato,
pues tal como se ha señalado son hechos o faltas que son consecuencia de la
conducta de alguna de las partes. Estas causales están establecidas en el artículo 160
del C. del T. y dan lugar al despido justificado.
112
Tomás De Tezanos Pinto
4. La renuncia del trabajador: está regulada en el N° 2 del artículo 159 del C. del T.
5. Por desahucio especial: se regula en el inciso 2º del artículo 161 del C. del T. Es la
facultad unilateral que tiene el empleador de poner término al contrato de trabajo
exclusivamente en los siguientes casos:
a. Cuando se trata de los gerentes y administradores con facultades de administración
de acuerdo a las normas del Cód. Civil.
b. Cuando se trata de personas que ejercen cargos de exclusiva confianza del
empleador.
c. Cuando se trata de trabajadores de casa particular. En este caso procede el desahucio
porque la persona trabaja en la intimidad del hogar y es perfectamente posible que
el empleador haya perdido la confianza en el trabajador.
6. Por otras causales: Son:
a. Las causales convenidas e impuestas por el empleador: Ej.: se conviene en el
contrato individual que si el trabajador se queda dormido después del almuerzo por
1 hora después de su período de colación, esa será una causal justificada de despido
sin derecho a indemnización por años de servicio ¿tiene esto fundamento legal? No
de ninguna manera, pues no es posible constituir causales de terminación, a menos
que alguna de las causales propuestas por el empleador coincidan con las
establecidas en la ley.
En síntesis, entonces, las causales convenidas pueden llevar a abuso o injusticia, por lo
mismo los tribunales de justicia han manifestado que si los hechos de la causal coinciden
con los establecidos en la ley, la causal es válida.
I. EL MUTUO CONSENTIMIENTO
Se regula en el art. 159 N° 1 del C. del T. en relación al art. 1545 del Cód. Civil.
Requisitos y formalidades de esta forma de terminación (art. 177, primera parte del C. del
T.):
113
Tomás De Tezanos Pinto
3. Para estos efectos serán ministros de fe un notario público de la localidad, el
oficial del registro civil de la respectiva comuna o sección de comuna o el secretario
municipal correspondiente.
4. Si nada de lo antes mencionado se realiza, el finiquito jamás podrá ser invocado por
el empleador.
La duración del contrato de plazo fijo no podrá exceder de 1 año, salvo en el caso de los
gerentes y personas que tengan un título profesional o técnico en el que es de 2 años.
No olvidemos aquí que el legislador repudia los contratos a plazo fijo, mostrando su
preferencia por los que son a término indefinido.
A propósito del artículo 159 N° 4 la profesora Mengod formula el siguiente ejemplo:
trabajador agrícola tiene que hacer muchas funciones. En el caso de la uva desde plantar la
uva, subsolar las raíces (oxigenarlas), en fin. Después de esto se forman racimos y así se
van requiriendo una serie de trabajadores. Si una persona tiene un predio agrícola con 25
trabajadores y los remueve del mismo lugar en que tiene el campo, se va a encontrar con
que tiene 200 trabajadores y se va a encontrar con que todos ellos tienen contratos a
término indefinido. De aquí que se haga mucha subcontratación lo que es peor para los
trabajadores. El fenómeno de subcontratación a la que antes aludimos se produce, según
explica la profesora Mengod, debido a que el legislador no contempló la situación
particular de los trabajadores agrícolas.
Los contratos a término fijo se transforman en indefinidos en los siguientes casos:
a. Cuando el contrato a plazo fijo sufre una segunda renovación.
b. Cuando el trabajador, concluido el plazo del contrato, sigue prestando servicios con
conocimiento del empleador.
c. Cuando opera una presunción simplemente legal, introducida al Código del Trabajo
por la ley 19.010, de 1991, y que señala que cuando el trabajador hubiere prestado
servicios discontinuos, en virtud de dos o mas contratos a plazo, durante 12 meses
o más en un período de 15 meses, contados desde la primera contratación, se
presumirá que el contrato es a termino indefinido.
¿Puede expulsarse al trabajador poniendo término al contrato antes del vencimiento del
plazo?
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Tomás De Tezanos Pinto
2. La conclusión del trabajo o servicio que dio origen al contrato (art. 159 N° 5 del
C. del T.):
Está definido en el art. 45 del Código Civil “Se llama fuerza mayor o caso fortuito el
imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de
enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario público, etc.”.
La jurisprudencia judicial y administrativa ha señalado ha señalado en términos generales
que para que se configure esta causal debe tratarse de hechos imprevisibles, inevitables y
que además exista la imposibilidad absoluta del empleador de continuar la relación laboral.
A propósito del terremoto del 27 de febrero de 2010, la Dirección del Trabajo, en Dictamen
Ord. N° 1412/021, de 18 de marzo de 2010, ha sentado la siguiente interpretación del
precepto en caso de tragedias como esta:
115
Tomás De Tezanos Pinto
a. Que los daños ocurridos en las instalaciones de la empresa se deban causalmente a
la ocurrencia del terremoto.
b. Que el empleador que invoque esta causal no puede haber contribuido al
acaecimiento del mismo y/o a sus efectos lesivos.
c. Que el terremoto no se haya podido prever dentro de cálculos ordinarios o
corrientes.
d. Que el terremoto y sus efectos directos sean irresistibles, esto es que suponga la
nula posibilidad de mantener el puesto de trabajo de los trabajadores y, por ende,
de cumplir con las obligaciones contractuales de la parte empleadora.
2. Una situación distinta y que ha de motivar un análisis semejante al del terremoto en
cada caso en particular, la constituye la ocurrencia de otros hechos, de la naturaleza
o humanos, sucedidos con ocasión o a causa del terremoto, como los derivados del
maremoto posterior al terremoto que asoló a diversas ciudades y pueblos
costeros de nuestro país y la destrucción y saqueos en instalaciones
productivas.
3. Sólo es posible invocar la causal del artículo 159 Nº 6, del Código del Trabajo,
"caso fortuito o fuerza mayor", en casos excepcionales, de manera restrictiva y
cumpliéndose estrictamente los requisitos copulativos consignados en el
presente dictamen.
En una primera etapa se asimiló la quiebra a la conclusión del trabajo o servicio que dio
origen al contrato.
Fallos posteriores consideraron que la quiebra era causal justificada de terminación de
contrato y se la equiparó al caso fortuito o fuerza mayor.
En la actualidad, la jurisprudencia, se ha pronunciado en el sentido de señalar que la
quiebra en caso alguno puede significar el privar a los trabajadores del derecho a percibir lo
que les corresponde por indemnizaciones u otros derechos, sin importar que la quiebra
culpable o fortuita, ya que ella depende de los negocios y administración de la empresa en
la que los trabajadores no tienen injerencia.
Hoy la Ley de Quiebras se encuentra incorporada en el Libro IV del Código de Comercio y
conserva la numeración de la Ley N° 18.175 de 2010-82
El referido Libro IV en su artículo 148 establece un superprivilegio para los trabajadores
que son acreedores en la quiebra
Hay una larga jurisprudencia en Chile con respecto a la quiebra.
En Chile en diversas oportunidades los tribunales asimilaron la quiebra a un caso fortuito o
fuerza mayor, tema que ha sido muy discutido porque la quiebra se puede clasificar en
aquellas que se produce por caso fortuito y en aquella que es fraudulenta. También existió
una jurisprudencia que indicaba que la quiebra se asimilaba a la terminación de la obra o
servicio. En todos los casos antes señalados la quiebra no conlleva indemnización, por lo
tanto, era una causal objetiva pero hoy en día no lo es.
Cuando se produce la quiebra en una empresa, el síndico (quien administra la empresa) se
enfrenta a los trabajadores, quienes le piden la indemnización por término de contrato y,
116
Tomás De Tezanos Pinto
además, algunas remuneraciones que puede que estén pendientes. En este caso, el síndico
deben pagar los emolumentos que los trabajadores le solicitan.
Se cobraran preferentemente los acreedores del fallido (en este caso la empresa que
quebró), en quinto lugar las remuneraciones, en sexto lugar las previsiones y en octavo
lugar las indemnizaciones por término de contrato. Con respecto a esto, la Ley de Quiebra
estableció un “súper-privilegio” para los trabajadores a que alude el artículo 148 incisos 3
y 4 del Código de Comercio.
En la práctica es difícil de aplicar lo señalado, porque cuando un sujeto cae en quiebra y
sobre todo cuando se trata quiebra fraudulenta.
Sobre el tema al que hemos estado aludiendo han aparecido dos proyectos de ley que,
dicho sea de paso, son completamente distintos y se contraponen entre sí. Estos son a saber:
1. Boletín N° 8.492-13
Este Proyecto fue iniciado por Mensaje de S.E. el Presidente de la República don Sebastián
Piñera Echeñique, el cual fue ingresado al Senado con fecha 6 de agosto de 2012.
En lo esencial el proyecto señala que la ley de Quiebras prevalece sobre la nulidad del
despido, por lo que una vez declarada la quiebra del empleador no es posible gravar la
masa con mayores obligaciones que las que quedaron fijadas en la fecha en que se declaró
la quiebra. El síndico tendrá la obligación de poner a disposición del trabajador un
finiquito en que consten montos adeudados. El finiquito servirá parea que el síndico
adelante el pago al trabajador, ya que se entenderá como antecedente documentario
suficiente para justificar un pago administrativo por parte del síndico.
2. Boletín N° 8.759-13
Debemos hacer mención a un segundo proyecto de ley, el cual fue ingresado con fecha 20
de diciembre de 2012 a tramitación y, con esa misma fecha, se da cuenta del mismo y pasa
a la Comisión del Trabajo y Seguridad Social. Este segundo proyecto se contrapone al
anterior, pues si no se han integrado las cotizaciones previsionales del trabajador al
momento del despido, éste no producirá el efecto de poner término al contrato de trabajo
Por otra parte, es necesario destacar que el objeto de este mismo es proteger los recursos de
los trabajadores y obtener la restitución del patrimonio de fondos retenidos por el fallido, e
imponer al síndico el deber legal de velar por el integro de los mismos a los fondos
previsionales respectivos, cono requisito para el despido.
En esta materia nuestro Código siguió al Código del Trabajo alemán, pero con una
importante diferencia de términos, ya que mientras el segundo aludía a la causal
“necesidades de funcionamiento de la empresa”, el chileno sólo se refirió a “necesidades de
la empresa”, dando esto pie a algunos conflictos en el ámbito interpretativo.
El art. 161 realiza una enunciación meramente ejemplar de las causales de necesidad de la
empresa, en consecuencia, hay que concluir que éstas no son taxativas. Agreguemos, por
último, que la disposición en cuestión no da un concepto de necesidades de la empresa.
117
Tomás De Tezanos Pinto
Las necesidades de la empresa se restablecieron por medio de un pacto político y ello se
hizo porque era la única forma de ponerle fin al contrato de trabajo sin expresión de causa y
de establecer en la práctica un “desahucio encubierto”. Recordemos en esto que la causal de
necesidades de la empresa ya se encontraban consagrada en el pasado en la Ley N° 16.455,
pero a diferencia de esta última la Ley 19.010 estableció siempre el derecho a
indemnización cuando ella se invocara.
La jurisprudencia, con respecto a esta causal ha señalado lo siguiente:
De acuerdo a lo establecido en los artículos 162 inciso 4º, 163 y 169 del Código del
Trabajo, el empleador deberá cumplir con las siguientes formalidades:
1. Avisar al trabajador con copia a la inspección del trabajo a lo menos con 30 días de
anticipación.
2. El aviso no deberá otorgarse con la anticipación señalada cuando el empleador
pague en dinero la indemnización sustitutiva del pre aviso. El aviso siempre deberá
otorgarse aunque sea fuera de plazo.
3. Señalar la causal que se invoca y los hechos en que se funda.
4. Señalar el estado en que se encuentran las cotizaciones previsionales.
5. Señalar el monto total de la indemnización por años de servicios que procede pagar
de acuerdo al artículo 163. Esta comunicación, en virtud de lo previsto en el articulo
169 letra a), constituye una oferta irrevocable de pago de dicha indemnización, y de
la sustitutiva del aviso previo en caso de que este no se hubiere dado. En
118
Tomás De Tezanos Pinto
consecuencia el no pago de la indemnización al término de la relación laboral
configura una infracción legal por parte del empleador.
6. El inciso 8º del artículo 162 señala que los errores u omisiones en que se incurra con
ocasión de estas comunicaciones, que no tengan relación con la obligación de pago
íntegro de las imposiciones previsionales, no invalidaran la terminación del
contrato, sin perjuicio de las sanciones administrativas establecidas en el artículo
506 del C. del T.
De acuerdo al art. 162 del Código del Trabajo, las normas relativas al pago de cotizaciones
previsionales, también resultan aplicables a la causal de necesidades de la empresa y
también a aquellos casos en que el contrato de trabajo termina por vencimiento del plazo
convenido, conclusión del trabajo o servicio que dio origen al contrato, caso fortuito o
fuerza mayor (números 4, 5 y 6 del artículo 159); o por aplicación de una o más causales
del articulo 160 (causales objetivas).
De acuerdo a lo señalado en el inciso 5º del artículo 162, el empleador que despida a un
trabajador en virtud de las causales ya señaladas:
Generalidades
En primer término los hechos deben ser graves. La gravedad deberá ser determinada por el
juez. La gravedad debe afectar a la empresa en donde trabaja el dependiente.
121
Tomás De Tezanos Pinto
En segundo lugar, deberá ser considerada conducta inmoral aquella que atenta contra las
buenas costumbres y, en particular, contra la moral.
En otros casos los tribunales han estimado que la gravedad no es suficiente, para justificar
el despido por conducta inmoral, por ejemplo:
1. El hecho que un trabajador sostenga una convivencia extramarital con una mujer
casada en recintos pertenecientes a la empresa y los utilice como habitación sin la
correspondiente autorización.
2. El hecho que un trabajador se acaricie y bese con una colega en el baño de mujeres
que se encuentra ubicado en el lugar de trabajo, y durante la jornada laboral.
f. Conductas de acoso laboral (modificación introducida por la Ley N° 20. 607 del 8
de agosto del año 2012).
Antes no se regulaba el acoso laboral, por tanto, se recurría a la última causal del artículo
160 para demandar el acoso laboral.
Esta ley agrega al inciso 2º del artículo 2º lo siguiente: “Asimismo, es contrario a la
dignidad de la persona el acoso laboral, entendiéndose por tal toda conducta que
constituya agresión u hostigamiento reiterados, ejercida por el empleador o por uno o más
trabajadores, en contra de otro u otros trabajadores, por cualquier medio, y que tenga como
resultado para el o los afectados su menoscabo, maltrato o humillación, o bien que amenace
o perjudique su situación laboral o sus oportunidades en el empleo”.
La Ley N° 20.607 también modifica el artículo 84 del Estatuto Administrativo de 2005, y el
artículo 82 de la ley N° 18.883, Estatuto Administrativo para Funcionarios Municipales,
incorporando la causal de terminación acoso laboral.
En relación a esta materia del acoso laboral hay un Ordinario N° 3519/034 del 9 de
agosto de 2012 que indica lo siguiente:
La intención del legislador ha sido, por una parte, sancionar el acoso laboral como
contrario a la dignidad de la persona. Acoso es una conducta ilícita, que lesiona diversos
bienes jurídicos, tales como la integridad física y psíquica y la igualdad de oportunidades,
teniendo, de esta forma, por fundamento el respeto y promoción de los derechos
fundamentales de las personas.
Directamente aplicable con la materia debe citarse al artículo 153, inciso 2º (del Título III
del Libro I del Código del Trabajo, del Reglamento Interno) prescribe: “Especialmente, se
122
Tomás De Tezanos Pinto
deberán estipular las normas que se deben observar para garantizar un ambiente laboral
digno y de mutuo respeto entre los trabajadores”.
Cobra particular relevancia, en la prevención y represión del acoso laboral, la norma del
artículo 184 del C. del T. establece el deber de protección en el ámbito laboral, en los
siguientes términos: “El empleador estará obligado a tomar todas las medidas necesarias
para proteger eficazmente la vida y salud de los trabajadores, informando de los posibles
riesgos y manteniendo las condiciones adecuadas de higiene y seguridad en las faenas,
como también los implementos necesarios para prevenir accidentes y enfermedades
profesionales”.
Ahora bien, con el objeto de precisar el sentido y alcance del concepto de acoso laboral es
preciso desentrañar el significado de los siguientes términos :
Para ello cabe recurrir a las normas de interpretación previstas en el Código Civil.
Artículo 20 y Diccionario Real Academia.
1. “Agresión” es el “Acto de acometer a alguien para matarlo, herirlo o hacerle
daño”, definida también como “acto contrario al derecho de otra persona”.
2. “Hostigamiento es la “Acción y efecto de hostigar” y entre las acepciones de su
infinitivo “hostigar”, se cuentan las siguientes: “Molestar a alguien o burlarse de
él insistentemente” e “Incitar con insistencia a alguien para que haga algo”.
3. “Menoscabo” como “efecto de menoscabar” y, a su vez, respecto de
“menoscabar” contempla, entre otras acepciones “Causar mengua o descrédito en
la honra o en la fama”.
4. “Maltrato” como “Acción y efecto de maltratar”, en tanto que su infinitivo
“maltratar” está definido como “tratar mal a alguien de palabra u obra” y
también “Menoscabar, echar a perder”.
5. “Humillación” Acción y efecto de humillar o humillarse y el infinitivo “humillar”,
por su parte, como “herir el amor propio o la dignidad de alguien” y “Dicho de
una persona: pasar por una situación en la que su dignidad sufra algún
menoscabo”.
Es posible inferir que el legislador ha concebido las conductas constitutivas de acoso
laboral en términos amplios, comprendiendo todas aquellas conductas que impliquen una
agresión física hacia el o los trabajadores, así como las molestias o burlas insistentes en su
contra, además de la incitación a hacer algo. Dichas conductas se deberán ejercer en
forma reiterada, cualquiera sea el medio por el cual se someta a los afectados a tales
agresiones u hostigamientos.
Ahora bien, la norma en comento exige, además, que tales conductas ocasionen
menoscabo, maltrato o humillación al o los trabajadores afectados.
A lo anterior cabe agregar que, al utilizar la expresión “[…] o bien que amenace o
perjudique su situación laboral o sus oportunidades en el empleo”, el legislador ha
entendido que la conducta de acoso laboral se configura no sólo cuando la acción del
empleador o del o los trabajadores ocasiona un perjuicio o daño laboral directo en su
situación al interior de la empresa, sino también cuando por la creación de un ambiente
123
Tomás De Tezanos Pinto
hostil y ofensivo del trabajo, se pone en riesgo su situación laboral u oportunidades en el
empleo.
Análisis del artículo 160 N° 2
“Negociaciones que ejecute el trabajador dentro del giro del negocio y que hubieren sido
prohibidas por escrito en el respectivo contrato por el empleador”.
Está causal normalmente es la que se denomina de competencia desleal. Ej.: un empleador
tiene una empresa de reparación de televisores. En este contexto, el empleador pacta por
escrito en el contrato individual de trabajo con el trabajador que no podrá ejecutar labores
de reparación de televisores en su hogar (de esta forma evita que su dependiente se lleve a
toda la clientela cobrando más barato).
Un sector de la jurisprudencia estima que cuando la prohibición está escriturada en el
contrato de trabajo o en el Reglamento Interno de la empresa sería válida. En rechazo de
esto se argumenta que del tenor literal del artículo 160 N° 2 se desprende que la prohibición
debe pactarse “en el respectivo contrato”, más no en el Reglamento Interno, pues la norma
jamás se remite a él.
Para un sector de la jurisprudencia, no es necesaria la existencia de la cláusula para que
opere la prohibición.
“No concurrencia del trabajador a sus labores sin causa justificada durante dos días
seguidos, dos lunes en el mes o un total de tres días durante igual período de tiempo;
asimismo, la falta injustificada, o sin aviso previo de parte del trabajador que tuviere a su
cargo una actividad, faena o máquina cuyo abandono o paralización signifique una
perturbación grave en la marcha de la obra”. Esta disposición, en el fondo, comprende dos
causales:
b. Durante dos lunes en el mes: Esta causal tiene un origen ancestral, ya que hace
algún tiempo se faltaba muchísimo el día lunes al trabajo.
2. La falta aunque sea por un solo día al trabajo de manera injustificada y, sin
aviso previo, cuando se trate de trabajadores que realizan actividades o
manipulan maquinas cuyo abandono o paralización provoque perturbación
grave en la marcha de la obra.
124
Tomás De Tezanos Pinto
El ejemplo clásico en esta materia es el de los trabajadores de aeropuerto, quienes de
paralizar sus labores, podrían provocar graves perjuicios.
Otro ejemplo fue el de un científico contratado para constatar el paso de un cometa. El
trabajador no asistió, no aviso, no encontró reemplazante y además, no constató el paso del
satélite. Se trató de exonerar al hombre de ciencia por esta causal, pero ello no fue posible,
pues se argumentó que el hombre había sido contratado bajo régimen especial y que,
adicionalmente, debía aplicársele la legislación extranjera, no la nacional.
Abandono del trabajo por parte del trabajador, entendiéndose por tal:
Requisitos del N° 5
125
Tomás De Tezanos Pinto
1. Actos, omisiones o imprudencias temerarias.
2. Tales actos u omisiones afectan a: la seguridad o funcionamiento del
establecimiento, la seguridad o actividad de los trabajadores y la salud de los
trabajadores
Artículo 160 N° 7
Requisitos del N° 7
El juez debe determinar, con la concurrencia de los casos o de las circunstancias de hecho,
cuándo el incumplimiento de las obligaciones que impone el contrato es grave.
1. Los atrasos reiterados del trabajador. Ej.: el trabajador llega tarde el lunes 10
minutos, el martes media hora, el miércoles 20 minutos y así sucesivamente.
2. El reiterado estado de ebriedad durante la jornada de trabajo.
3. Por último, constituye falta grave a las obligaciones que impone el contrato, el
hecho de que el trabajador que labora en un banco registre deudas vencidas en casas
comerciales e instituciones financieras, como también documentos protestados sin
aclarar. Esto hoy es relativo ya que el artículo 2º del C.T. señala “Ningún empleador
podrá condicionar la contratación de trabajadores a la ausencia de obligaciones de
carácter económico, financiero, bancario o comercial que, conforme a la ley, puedan
ser comunicadas por los responsables de registros o bancos de datos personales; ni
exigir para dicho fin declaración ni certificado alguno. Exceptúanse solamente los
trabajadores que tengan poder para representar al empleador, tales como gerentes,
subgerentes, agentes o apoderados, siempre que, en todos estos casos, estén dotados,
a lo menos, de facultades generales de administración; y los trabajadores que tengan
a su cargo la recaudación, administración o custodia de fondos o valores de
cualquier naturaleza”.
126
Tomás De Tezanos Pinto
IV. Renuncia del trabajador (art. 159 N° 2 del C. T.)
1. A los trabajadores que tengan poder para representar al empleador, tales como
gerentes, subgerentes, agentes o apoderados, siempre que en todos estos casos estén
dotados a lo menos de facultad de administración (no estamos refiriendo a las
facultades de mandato del art. 2442 del C.C.).
9
La indemnización es menor a la que se le paga a los trabajadores de la industria y del comercio. Estos
trabajadores podrán retirar esta indemnización una vez hecha la correspondiente liquidación por parte del
empleador. El 4, 11% equivale a 15 días de remuneración mensual.
127
Tomás De Tezanos Pinto
3. No es posible desahuciar a un trabajador que se encuentre con licencia.
El art. 162 del C. del T. señala que para poder exonerar al trabajador es necesario darle un
aviso y comunicarle por escrito:
3. Debe entregarse información escrita del pago de las cotizaciones provisionales hasta el
último día del mes anterior al del despido, adjuntando al despido los comprobantes que
acreditan la aseveración del trabajador (Ley Bustos). Ej.: se ajuntan las planillas de
pago que se encuentren timbradas.
Acciones derivadas del despido fundadas en las causales del 159 y 160
Puede proceder:
128
Tomás De Tezanos Pinto
La regla básica en esta materia quedó establecida por la “Ley Bustos” en la que se
estableció que no es posible despedir un trabajador hasta que no se le paguen las
cotizaciones previsionales.
En conformidad al inc. 5° parte final del art. 162 “Si no se han integrado cotizaciones
previsionales al momento del despido éste no producirá efecto de poner término al
contrato de trabajo”.
El inc. 7° del mismo artículo alude a convalidación del despido que supone la situación
que en seguida se describirá. Si un empleador echa a un trabajador sin haberle pagado
jamás las cotizaciones previsionales, el despido no produce efecto alguno y, en
consecuencia, el empleador debe seguir pagando las remuneraciones que correspondan. No
obstante ello, el empleador puede proceder a “convalidar el despido”, cuestión que se
produce cuando el éste paga cotizaciones previsionales adeudadas y así evita a su vez, el
pago de las remuneraciones que procedan por el despido nulo pudiendo, además, exonerar
al trabajador válidamente.
Por su parte, el inc. 8° del artículo 162 indica que empleador deberá pagar al trabajador
remuneraciones entre fecha del despido y fecha en que dependiente reciba comunicación
que se le han enterado cotizaciones previsionales pendientes.
Importante es también en esta materia lo que señala el artículo 510 inciso 3°. Dice esa
norma que “La acción para reclamar la nulidad del despido, por aplicación del artículo 162,
prescribirá en el plazo de 6 meses, contados desde la suspensión de los servicios”.
La Ley N° 20.194 (que interpretó el art. 162) es importante a estos efectos pues estableció
que la indemnización se debe sin el límite de los 6 meses de prescripción que indicaba el
inc. 3º del art. 510.
Lo preceptuado por la Ley N° 20.194 hizo necesario que se distinguiera:
Por último valga mencionar que no hay que confundir la nulidad con convalidación del
despido, pues en esta última situación simplemente se pagan cotizaciones y el despido
produce sus plenos efectos.
La Ley N° 19. 631 de 1999, conocida como la “Ley Bustos”, obliga a los empleadores a
pagar las cotizaciones previsionales adeudadas a los trabajadores como requisito para poder
despedirlos. Nuestra jurisprudencia mayoritaria ha establecido ciertos casos en los cuales
no se aplica esta ley. A continuación se señalan esos casos:
Las personas con fuero son: la mujer embarazada, los dirigentes sindicales, los trabajadores
en proceso de negociación colectiva, el delegado sindical, etc.
El empleador sólo puede despedir a esta clase de trabajadores con autorización previa del
juez, el que podrá conceder tal autorización cuando se configuren causales de los números
4 (plazo) y 5 (conclusión del trabajo o servicio), del artículo 159 y causales del artículo
160.
También el juez como medida prejudicial puede, en casos excepcionales y fundadamente,
ordenar separación provisional de trabajador.
La separación puede ser con o sin derecho a remuneración.
Si tribunal no da autorización para poner término al contrato ordenará su reincorporación
(si el trabajador hubiere sido suspendido).
Si se decretó suspensión sin derecho a remuneración, se ordenará el pago del período de
suspensión.
El período de suspensión se mirará como efectivamente trabajado.
Los presupuestos para que proceda el reclamo en circunstancias como las aludidas son los
siguientes:
1. Como ya debiésemos saber el contrato de trabajo termina por alguna de las causales
a que aluden los arts. 159, 160 y 161 del C. del T.; si ello no ocurre así, el despido se
considera injustificado, indebido, improcedente y sin expresión de causal.
2. El trabajador debe reclamar ante un tribunal competente dentro del plazo que
corresponda (60 días hábiles por regla general, ampliables a 90)
4. Por último, cabe hacer presente que el artículo 168 establece una tabla de
porcentajes sobre el aumento de las indemnizaciones que son, en definitiva,
recargos legales que dependen de cada caso particular. Este recargo es tasado de
acuerdo a lo establecido en el texto de la ley.
130
Tomás De Tezanos Pinto
conocer de estas causas el del domicilio del demandado o el del lugar en el que se
hayan de prestar los servicios, a elección del demandado, sin perjuicio de lo que
señalen leyes especiales. Finalmente, el artículo 422 establece una situación
excepcional, toda vez que indica que en las comunas o agrupaciones de comunas
que no sean territorio jurisdiccional de los Juzgados de Letras del Trabajo,
conocerán de las materias a que aluden los artículos 420 y 421, los Juzgados de
Letras con competencia en lo Civil.
En conformidad al inciso 2º del artículo 510 del C. del T. “Las acciones provenientes de
los actos o contratos a que se refiere este Código prescribirán en seis meses contados
desde la terminación de los servicios”. Como vemos la disposición establece una
prescripción extintiva que podrá ser alegada hasta antes de la contestación de la demanda,
pues efectuada que sea precluye la oportunidad. Por último, cabe indicarse esta prescripción
podrá suspenderse por reclamo administrativo por un plazo máximo de 1 año.
En las líneas que siguen analizaremos las distintas clases de indemnizaciones que existen
en materia laboral:
1. Indemnización sustitutiva del aviso previo en las causales que proceda: Consiste en
el anuncio que hace el empleador al trabajador de su voluntad de poner término al
contrato de trabajo. Tal anuncio deberá hacerse por escrito, con 30 días de
anticipación o, en su defecto, pagar al trabajador una indemnización sustitutiva
del aviso previo equivalente a un mes de remuneración.
2. Indemnización por años de servicio: Se aplica a aquellos trabajadores que tengan
contrato con un empleador por más de 1 año. Se subdivide en:
131
Tomás De Tezanos Pinto
a. Legal: Es aquella descrita por la ley y que corresponde a un mes de remuneración al
trabajador por cada año de servicio y fracción superior a seis meses
b. Convencional: Es aquella que las partes pactan expresamente, regulando su monto y
requisitos de procedencia. Es incompatible con la indemnización legal
c. Voluntaria: Es aquella que, sin mediar pacto, otorga unilateralmente el empleador
cuando lo estime conveniente.
Es incompatible con la convencional de acuerdo a lo que establece el art. 163 inc. 1º).
Además es, a su vez, supletoria de la convencional (art. 162 inc. 2º).
Para que proceda debe darse un despido por las siguientes vías (no procede por la vía del
art. 159 del C. del T.):
c. Despido injustificado declarado por el juez (con recargo que se señala en la ley, según
la causal de aquellas que trata el artículo 160 del C. del T.).
El texto del art. 172 genera algunos problemas, ya que supone considerar “toda cantidad”
percibida por el trabajador como base de cálculo de la indemnización. Hay quienes dicen
que lo que ha pretendido el legislador es aumentar la base de cálculo de la indemnización
por años de servicio del trabajador
La última remuneración va a comprender todo lo que debe percibir el trabajador por la
prestación de sus servicios y las cotizaciones previsionales.
La Dirección del Trabajo emitió Dictámenes señalando que se debe tomar en cuenta no solo
la remuneración propiamente tal, sino que también aquellos emolumentos que no
constituyen remuneración para la base de cálculo
La Corte Suprema, a través de un recurso de unificación de jurisprudencia, señaló que no
era procedente que la base de cálculo considerara los emolumentos a que refiere el inc. 2º
del art. 172 del C.T. Indica que no se puede incluir en la base de cálculo elementos que no
constituyen remuneración.
132
Tomás De Tezanos Pinto
El Ordinario N° 2314/038 de 6 julio de 2011 echa pie atrás en su posición anterior
acogiendo la postura de la Excelentísima Corte Suprema. Así, este Ordinario señaló que los
elementos del art. 172 inc. 2º no se considerarán en la base de cálculo.
El concepto de última remuneración mensual devengada es más restringido entonces al
reducirse su base de cálculo a toda cantidad que sea remuneración y algunas regalías,
excluyéndose, como hemos ya reiterado, los elementos del art. 172 inc. 2º.
La base de cálculo
La ley establece un tope máximo mensual para la indemnización por años de servicio de 90
UF (alrededor de 2 millones de pesos y fracción). Este tope se aplica a todo tipo de
trabajadores (antiguos y nuevos, salvo que exista pacto en contrario.
Se establece, asimismo, tope máximo en cuanto al tiempo de indemnización por años de
servicios: existe la obligación de pagar hasta 330 días de indemnización (11 años), sin
perjuicio de que puede establecerse un tiempo de indemnización voluntaria que, dicho sea
de paso, debe tributar, cuestión que no ocurre respecto del tope de tiempo antes citado. No
todos los trabajadores se sujetan a este tope; este es el caso de los trabajadores contratados
antes del 14 de agosto de 1981 (art. 7º transitorio del C. del T.).
d. Del 100% (en los casos de los números 1, 5, 6 del artículo 160, cuando no ha habido
motivo plausible para invocar los motivos graves)
133
Tomás De Tezanos Pinto
Se refieren:
8. Estos fondos sólo podrán ser girados a la terminación del respectivo contrato de
trabajo.
134
Tomás De Tezanos Pinto
4. El monto es del 4.11% de la remuneración mensual imponible.
6. Se rige por las mismas normas que las del pacto sustitutivo (depósito en AFP, por
ejemplo).
Si el tribunal acoge la causal invocada por el trabajador, ordena pagar las indemnizaciones
sustitutivas a todo evento y sustitutivas del aviso con recargo según la causal:
135
Tomás De Tezanos Pinto
Si el tribunal rechaza el reclamo, se entiende que trabajador ha renunciado.
Despido del trabajador con fuero laboral (art. 174 del C. del T).
Para la profesora Mengod el despido del trabajador con fuero “es la facultad del
empleador de poner término a la relación la laboral cuando el trabajador que goza de
fuero ha incurrido en alguna de las causales establecidas en el art. 174 del C, del T”. Si el
trabajador prueba que no ha incurrido en la causal imputada por el trabajador tendrá
derecho a ser reincorporado a la empresa.
Fundamento: Es que existe un bien jurídico protegido que es el interés de todos los
trabajadores. Ej.: el caso de la mujer embarazada
Procedimiento de desafuero: Debe llevarse a cabo por autorización judicial.
Causales para solicitarlo: Las del N° 4 y 5 del art. 159 y todas las del art. 160.
Efectos de la sentencia
“Es un documento que no le pone término a la relación laboral, sino que es un documento
compensatorio en el que consta que el contrato terminó la relación laboral y da cuenta de
las compensaciones económicas”.
Requisitos
a. Para que sea válida debe hacerse antes de las firmas de las partes y ratificación que
la ley exige.
b. No tiene efecto si se hace al reverso del documento.
ANTECEDENTES PREVIOS
136
Tomás De Tezanos Pinto
1. Era escrito o con protocolizaciones de actas.
2. No contaba con la presencia del juez (quien tenía una relación de lejanía con los
medios probatorios. Era el actuario el que tomaba las audiencias, siendo este
muchas veces un estudiante de derecho de 3, 4 o 5 años.
3. Tenía fallas estructurales tales como por ejemplo, los plazos no estaban muy bien
definidos, lo que hacía que los plazos se dilataran.
7. Había sólo 20 tribunales del trabajo en todo el país. Además, éstos veían causas
civiles y previsionales. Las AFP están obligadas a cobrar las cotizaciones, por lo
mismo, iniciaban juicios de cobranza provisional que se tramitaban en los juzgados
de letras del trabajo. Para solucionar este problema se crean los juzgados de
cobranza previsional que conocen de las ejecuciones de cobranza y de otros títulos
ejecutivos (cobranza previsional
8. Los tribunales estaban sobrecargados de trabajo, así, existían 8.300 causas por
tribunal, que demoraban dos años promedio en tramitarse. De estas causas; 25%
terminaban en sentencia, 15% en conciliación y 60% archivadas, viéndose
perjudicado el trabajador.
Efectos de lo anterior
En él se juntan de expertos del Poder Judicial, del sector público y privado, académicos,
especialistas, los Ministros de Justicia y del Trabajo y otra serie de personas
experimentadas en la materia con el objeto de discutir los términos de la Reforma a la
Justicia Laboral y Provisional.
Este foro elaboró una propuesta centrada en cinco importantes puntos:
La Reforma no fue sencilla y así fue necesario dictar, a lo menos, unas cinco leyes para
lograr aplicarla:
Resulta aquí necesario traer a colación algunos montos que se desembolsaron en Reformas
anteriores que tuvieron lugar en nuestro país y que puede ser útil observar:
a. En primer lugar, hay que destacar que en el proceso de Reforma Procesal Penal el
Estado debió invertir 341 millones de pesos.
b. Por último, resulta interesante notar que la reforma al procedimiento de familia y el
establecimiento de Tribunales especializados en la materia supuso un gasto de 40
millones de pesos.
A lo indicado hay que agregar que muy distinta fue la cifra que se invirtió en la Reforma
Procesal Laboral, ya que sólo implicó un gasto de 13 millones de pesos
138
Tomás De Tezanos Pinto
Con esta Reforma se elabora un programa por parte del Ministerio de Justicia llamado
“Programa de Defensa Laboral”; del que surgieron las Oficinas de Defensa Laboral
(ODL) a cargo de las Corporaciones de Asistencia Judicial (CAJ). Las antes aludidas
unidades de defensoría han sido un verdadero aporte en materia laboral, pero a la vez han
perjudicado quizás sin quererlo a los postulantes, quienes tienen ciertas restricciones
respecto de los nuevos procedimientos orales laborales que contempla la Reforma.
Los Programas de Defensa Laboral están a cargo de los Defensores Laborales que son
funcionarios especializados en la materia y que se encargan de defender de manera
especializada los intereses de los trabajadores de bajos ingresos.
Agreguemos como dato que en Chile hay alrededor de 34 Consultorios Especializados
(CAJ) en la defensa laboral. Asimismo, hay acerca de 138 defensores laborales. Estos
defensores atienden a trabajadores que ganen una suma que llega hasta una suma de los 400
mil pesos.
Por último, señalemos que aun falta que en nuestra legislación laboral se regule en forma
orgánica la institución de la Defensa Laboral.
Como cuestión previa hay que entender que durante la refacción al sistema procesal laboral
se dictaron una serie de leyes denominadas de “reforma a la reforma” cuyo objeto era
mejorar ciertas imperfecciones que se fueron poniendo de manifiesto antes de su puesta en
marcha definitiva. Un ejemplo de esto fue la Ley N° 20.252 que fue de “reforma a la
reforma”.
Algunos de los aspectos orgánicos principales que aportaron estas leyes son los que a
continuación se indican:
4. Separaron las funciones judiciales. Así, la Ley N° 20.022 creó dos Juzgados de
Cobranza Laboral y Previsional, quedando 9 Juzgados con competencia común que
dispondrían de un segundo o tercer juez10. En esto mismo, el aporte de la ley de
“reforma de la reforma” estuvo en reforzar el financiamiento de los nacientes Juzgados.
5. La normativa en análisis introdujo una nueva estructura a los Juzgados de Letras del
Trabajo: En este sentido cabe señalarse que:
10
Son Juzgados bicéfalos.
139
Tomás De Tezanos Pinto
a. Estableció que estos juzgados se compondrán de varios jueces (tal como ocurre con
los tribunales colegiados) pero que cada juez resolverá unipersonalmente los
asuntos que las leyes les encomienden (artículo 419 del C, del T.). Esto que
comentamos se refleja en que, por ejemplo en la Región Metropolitana existen 26
jueces agrupados en 2 Juzgados de Letras del Trabajo (artículo 415 letra m) del
C. del T.), teniendo de esta forma que administrase y mantenerse dos inmuebles y
no 26.
Generalidades
Antes de tratar este tema, no perdamos de vista que fue necesaria la dictación de diferentes
leyes para poner en marcha la Reforma de Procedimiento Laboral y que hoy se
incorporaron al C.O.T. y al C. del T.
En materia de principios formativos del procedimiento influyó de manera especial la Ley
N° 20.087 del 3 de enero de 2006, la que además reguló una serie de materias vinculadas a
este Nuevo Procedimiento Laboral como el Procedimiento Monitorio y el Procedimiento de
Tutela Laboral que hoy están incorporados al Libro V, Capítulo II del Código del Trabajo.
Asimismo, resulta interesante analizar, en relación con este tema, los principales objetivos
del Nuevo Procedimiento Labora que enumeraremos a continuación:
1. Modernizar el sistema
2. Dar mejor acceso a la justicia a todos los individuos. En esto la Reforma lograría
con su puesta en marcha reducir los juicios de 2 años a 80 o 60 días cuando mucho.
Al día de hoy solamente se han cumplido los objetivos de agilizar la tramitación de los
juicios y de garantizar el acceso a la justicia de todas las personas
Por otra parte veamos también como cuestión introductoria las principales reformas que
incluyó el sistema procesal laboral. A continuación las enumeraremos brevemente:
140
Tomás De Tezanos Pinto
a. Aumentó en forma sustantiva del número de jueces laborales (84 jueces en 26
Juzgados).
b. Creó los Juzgado de Cobranza Laboral y Previsional (9 jueces)
Generalidades
El proceso laboral se estructura sobre las bases de principios informadores sustanciales los
cuales son a saber:
4. Celeridad.
7. La gratuidad.
9. La buena fe procesal.
141
Tomás De Tezanos Pinto
d. La Reforma los reconoció explícitamente en el artículo 425 del C. del T.)
1. PRINCIPIO DE ORALIDAD
Concepto de oralidad: “Las alegaciones, la prueba y las conclusiones de las partes que se
presentan al juez a viva voz”.
En un primer proyecto que se presentó la contestación de la demanda era oral, pero en el
debate parlamentario se desestimó esta idea. Hoy la demanda y la contestación son escritas,
pues se consideró que de hacerse éstas oralmente ello podría haber sido perjudicial.
Para establecer este principio se observó el derecho comparado. Ej.: el español.
Se consideró que este principio era beneficioso, por la cercanía que se producía entre el
tribunal y las partes y porque las actuaciones comenzaron a hacerse entendibles para las
personas.
La oralidad fue un desafío para los jueces, abogados y partes, toda vez que supuso
desarrollar en todas ellas nuevas competencias, habilidades y destrezas. Todo, en estos
procesos es en el instante, por ende se requiere de ritmo para llevar adecuadamente adelante
el curso del juicio. Adicionalmente, la judicatura debió prepararse para llevar a buen
término el proceso oral.
Este principio, supuso también una especialización de la jurisdicción laboral. Esta cuestión
no ha sido tan real en la práctica, pues es sabido que hoy en nuestro país existen los
denominados jueces de competencia común que ponen en jaque esta idea de especialización
antes señalada, pues tiene competencia en materias penal, de familia, civil, entre otras.
En este sistema el ritmo lo impone el juez.
Los actos procesales, con excepción de la demanda y de la contestación de la demanda que
han de realizarse oralmente, aunque luego se levante acta de todo lo obrado.
La oralidad tiene especial importancia en cuanto a la valoración de la prueba por el órgano
jurisdiccional, toda vez que en materia laboral rigen las reglas de la sana crítica, mecanismo
que obliga a las partes a rendir una buena prueba con fines de lograr éxito en lo que una u
otra parte quiera acreditar mediante los medios de prueba que presente en juicio.
a. Audiencia preparatoria
b. Audiencia de juicio
2. PRINCIPIO DE INMEDIACIÓN
Establece la vinculación personal permanente y directa del tribunal con las partes y los
medios de prueba y con los demás actores del proceso.
Este principio se manifiesta a lo largo de todo el procedimiento ordinario, toda vez que las
partes se encuentran constantemente ante la presencia física del juez. Toma tanto la
audiencia preparatoria como la audiencia de juicio.
142
Tomás De Tezanos Pinto
Manifestaciones concretas
Las actuaciones se desarrollarán en su totalidad ante el juez de la causa, el que presidirá y
no podrá delegar su ministerio.
Este principio de manifiesta en toda la regulación del proceso ordinario. La principal es la
relación directa que se establece entre el órgano decisor y los elementos de prueba (sobre
los que debe basar su decisión).
Manifestaciones concretas
143
Tomás De Tezanos Pinto
El tribunal deberá adoptar las medidas necesarias para rechazar de plano actuaciones que
considere dilatorias o inconducentes, que tiendan a demorar la prosecución del juicio
(reponible en la misma audiencia): art. 430.
4. PRINCIPIO DE CONCENTRACIÓN
Supone “la rectoría del juez en el proceso está ordenada hacia la abreviación y
concentración del mismo, facultándosele para evitar toda dilación o su extensión a aspectos
no relevantes del litigio”.
Objetivos de este principio
1. Tras este principio subyace un fundamento de interés público, toda vez que se
requiere que el desarrollo del proceso no se prolongue en forma excesiva.
2. La pronta solución del conflicto.
3. La evitación de pruebas inconducentes o actuaciones manifiestamente dilatorias.
4. Pretende la agrupación de los variados y diferentes actos procesales en un solo acto
complejo sin solución de continuidad.
5. La “unidad de acto” que implica dirigir toda la regulación del proceso y sus fases
sucesivas en un solo acto procesal. En este sentido, el artículo 428 indica que “Los
actos procesales […] serán públicos y deberán realizarse con la celeridad necesaria,
procurando concentrar en un solo acto aquellas diligencias en que esto sea posible”.
Manifestaciones concretas
La manifestación esencial de este principio se radica en la facultad del juez de decretar:
a. La acumulación de autos.
b. Impedir actuaciones dilatorias.
c. El cumplimiento oportuno de las diligencias decretadas y dar curso progresivo a los
autos.
d. Por último, los jueces pueden también decretar diligencias para cumplirse directamente
en comunas cercanas sin necesidad de exhorto.
144
Tomás De Tezanos Pinto
1. El tribunal, una vez reclamada su intervención en forma legal, actuará de oficio y
decretará las pruebas que estime necesarias, aun cuando no las hayan ofrecido las
partes y rechazará mediante resolución fundada aquellas que considere
inconducentes (inc. 1º del art. 429).
2. El juez, una vez reclamada su intervención, actuará de oficio.
3. El juez debe decretar las diligencias probatorias, aún cuando no las hayan ofrecido
las partes y rechazar las que estime inconducentes.
6. PRINCIPIO DE PUBLICIDAD
Supone que lo actuado en el procedimiento puede ser conocido no sólo por las partes y sus
defensores o representantes, sino por cualquiera otra persona, tenga o no interés en el
juicio.
Manifestación concreta
Se manifiesta este principio en las siguientes ideas:
Siempre que alguna de las partes lo solicite para sí, y el tribunal acceda a ello, las
actuaciones procesales, a excepción de las audiencias, podrán realizarse por medios
electrónicos que permitan su adecuada recepción, registro y control. En este caso el
administrador del tribunal deberá dejar constancia escrita de la forma en que se realizó
dicha actuación.
145
Tomás De Tezanos Pinto
2. Patrocinio de abogado que permanece hasta la ejecución (art. 434)
Las partes deberán comparecer con patrocinio de abogado y representadas por persona
legalmente habilitada para actuar en juicio.
El mandato judicial y el patrocinio constituido en el Tribunal de Letras del Trabajo, se
entenderá constituido para toda la prosecución del juicio en el Tribunal de Cobranza
Laboral y Previsional, a menos que exista constancia en contrario.
Los plazos que se establecen en este Libro son fatales, salvo aquellos establecidos para la
realización de actuaciones propias del tribunal, cualquiera que sea la forma en que se
expresen. En consecuencia, la posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para
ejecutar un acto se extingue, por el solo ministerio de la ley, con el vencimiento del plazo.
En estos casos, el tribunal, de oficio o a petición de parte, proveerá lo que convenga para la
prosecución del juicio, sin necesidad de certificado previo.
Los términos de días que establece este Título se entenderán suspendidos durante los días
feriados.
El feriado de vacaciones a que se refiere el artículo 313 del Código Orgánico de Tribunales
no regirá respecto de las causas laborales, es decir, no existe el denominado feriado
judicial.
146
Tomás De Tezanos Pinto
Aquí el juez está premunido de amplias facultades las que pueden resumirse en la forma
que sigue:
1. El juez decretará todas las medidas que estime necesarias para asegurar el resultado
de la acción, así como para la protección de un derecho o la identificación de los
obligados y la singularización de su patrimonio en términos suficientes para
garantizar el monto de lo demandado.
2. Las medidas cautelares que el juez decrete deberán ser proporcionales a la cuantía
del juicio.
3. Las medidas cautelares podrán llevarse a efecto antes de notificarse a la persona
contra quien se dicten, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal así
lo ordene. Transcurridos cinco días sin que la notificación se efectúe, quedarán sin
valor las diligencias practicadas.
4. Si presentada la demanda al tribunal respectivo persistieran las circunstancias que
motivaron su adopción, se mantendrán como precautorias. Si no se presentare la
demanda en el término de diez días contados desde la fecha en que la medida se
hizo efectiva, ésta caducará de pleno derecho y sin necesidad de resolución judicial,
quedando el solicitante por este solo hecho responsable de los perjuicios que se
hubiere causado.
Si bien nuestro Código no las contempla dentro de las reglas generales y supletorias a
todo procedimiento, nosotros hemos estimado conveniente mencionarlas aquí. En esto
distinguimos:
En conformidad al art. 420 del C. del T. (que tras la Reforma incorporó nuevas materias),
será competencia de los Juzgados de Letras del Trabajo, por ejemplo:
Por otra parte, los arts. 421 y 422 fijan normas de competencia aplicables a aquellos
territorios en los que no hay Juzgados de Letras del Trabajo.
147
Tomás De Tezanos Pinto
b. Normas de competencia aplicables a los juicios ejecutivos laborales y previsionales y a
los juicios ejecutivos que contempla Ley N° 17.322
Por regla general estos asuntos están encargados a los Juzgados de Cobranza Laboral y
Previsional. Excepcionalmente pueden recaer en:
PROCEDIMIENTOS LABORALES
PROCEDIMIENTO LABORAL DE APLICACIÓN GENERAL
Esquema general del procedimiento
I. Etapa de discusión
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Tomás De Tezanos Pinto
Sentencia: En conformidad al art. 457 “El juez podrá pronunciar el fallo al término de la
audiencia de juicio o, en todo caso, dictarlo dentro del plazo de décimo quinto día, contado
desde la realización de ésta”.
Recursos: En materia laboral procederá:
a. El Recurso de nulidad, ante la Corte de Apelaciones.
b. El Recurso de unificación de jurisprudencia, ante la Corte Suprema.
149
Tomás De Tezanos Pinto
La reconvención deberá contener las menciones a que se refiere el artículo 446 y se
tramitará conjuntamente con la demanda.
2. ETAPA DE PRUEBA
AUDIENCIA PREPARATORIA (art. 453)
La audiencia preparatoria comenzará con la relación somera que hará el juez de los
contenidos de la demanda, así como de la contestación y, en su caso, de la demanda
reconvencional y de las excepciones, si éstas hubieren sido deducidas por el demandado en
los plazos establecidos en el art. 452.
Si ninguna de las partes asistiere a la audiencia preparatoria, éstas tendrán el derecho de
solicitar, por una sola vez, conjunta o separadamente, dentro de 5 día contados desde la
fecha en que debió efectuarse, nuevo día y hora para su realización.
Terminada la etapa de discusión, el juez llamará a las partes a conciliación (trámite
esencial en materia laboral), a cuyo objeto deberá proponerles las bases para un posible
acuerdo, sin que las opiniones que emita al efecto sean causal de inhabilitación.
La conciliación puede ser total o parcial y de ella deberá dejarse constancia en el acta
respectiva que suscribirán el juez y las partes, estimándose lo conciliado como sentencia
ejecutoriada para todos los efectos legales.
A continuación, el juez procederá a conferir traslado para la contestación de la demanda
reconvencional y de las excepciones, en su caso. Una vez evacuado el traslado por la parte
demandante, el tribunal deberá pronunciarse de inmediato respecto de las excepciones
de incompetencia, de falta de capacidad o de personería del demandante, de ineptitud
del libelo, de caducidad, de prescripción o aquélla en que se reclame del
procedimiento, siempre que su fallo pueda fundarse en antecedentes que consten en el
proceso o que sean de pública notoriedad. En los casos en que ello sea procedente, se
suspenderá la audiencia por el plazo más breve posible, a fin de que se subsanen los
defectos u omisiones, en el plazo de cinco días, bajo el apercibimiento de no continuarse
adelante con el juicio.
Las restantes excepciones se tramitarán conjuntamente y se fallarán en la sentencia
definitiva.
La resolución que se pronuncie sobre las excepciones de incompetencia del tribunal,
caducidad y prescripción, deberá ser fundada y sólo será susceptible de apelación
aquella que las acoja. Dicho recurso deberá interponerse en la audiencia. De concederse el
recurso, se hará en ambos efectos y será conocido en cuenta por la Corte.
Cuando el demandado no contestare la demanda, o de hacerlo no negare en ella algunos de
los hechos contenidos en la demanda, el juez, en la sentencia definitiva, podrá estimarlos
como tácitamente admitidos.
Si el demandado se allanare a una parte de la demanda y se opusiera a otras, se
continuará con el curso de la demanda sólo en la parte en que hubo oposición. Para estos
efectos, el tribunal deberá establecer los hechos sobre los cuales hubo conformidad,
estimándose esta resolución como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales,
procediendo el tribunal respecto de ella conforme a lo dispuesto en el artículo 462.
¿Cuáles resoluciones son apelables? De acuerdo al artículo 453, las excepciones de
incompetencia del tribunal, caducidad y prescripción cuando las acoja, puesto que es muy
fuerte el efecto que producen, ya que termina el juicio. El artículo 429 establece un recurso
150
Tomás De Tezanos Pinto
de reposición contra la resolución que dicte el Tribunal para los fines que se señalan en esa
disposición; la que deberá ser resuelta en la misma audiencia.
Las partes deben señalar al Tribunal señalan los medios de prueba que ante él pretendan
hacer valer. Adicionalmente podrán valerse de cualquier medio de prueba regulado en la ley
u ofrecer cualquier otro elemento de convicción que a juicio del Tribunal fuere
pertinente (doctrina de los numerus apertus). Con esto queremos señalar que el límite en
esto es que la prueba ofrecida debe ser lícita, por tanto se excluye todo medio de prueba que
sea fraudulento u obtenido con violación de los derechos fundamentales (es decir, ilícito).
El juez debe resolver sobre la pertinencia de los medios de prueba ofrecidos y las medidas
cautelares solicitadas Las medidas cautelares pueden haber sido decretadas antes o después
de iniciada la tramitación del juicio. Si son decretadas antes de la tramitación del juicio
debe resolverse si se mantienen o no.
Por último, señalemos que en conformidad al artículo 453 N° 4 el juez resolverá
fundadamente en el acto sobre la pertinencia de la prueba ofrecida por las partes. La
expresión “El juez resolverá fundadamente” causó algunos inconvenientes, ya que antes
de la Reforma el Código disponía una cosa distinta. Para salvar este problema se señaló que
bastaba al juez con argumentar la razón o pertinencia de la prueba, pues de lo contrario
procede el recurso de nulidad.
En esta audiencia, el juez de la causa podrá decretar diligencias probatorias, las que deberán
llevarse a cabo en la audiencia de juicio.
Resolución que recibe la causa a prueba
Respecto de ésta cabe el recurso de reposición se interpone respecto de la resolución que
recibe la causa a prueba. En ella el juez fija los hechos a probarse.
AUDIENCIA DE JUICIO (art. 454)
Concluida la audiencia preparatoria se fija la fecha para la audiencia de juicio, la que
deberá llevarse a cabo en un plazo no superior a 30 días. Las partes se entenderán citadas
a esta audiencia por el solo ministerio de la ley.
Esta audiencia tiene como objeto principal la rendición de las pruebas decretadas por el
tribunal.
¿Qué pruebas se rinden? La documental, la testimonial, la absolución de posiciones, la
pericial y, de acuerdo con la doctrina del numerus apertus, cualquier otro medio de prueba
que pueda haber decretado el tribunal para acreditar los hechos señalados.
El juez puede reducir el número o prescindir de algunos medios de prueba ofrecidos por las
partes, cuando determine que ya ha quedado suficientemente probado un hecho.
Luego vienen las observaciones a la prueba: Practicada la prueba, las partes formularán,
oralmente, en forma breve y precisa, las observaciones que les merezcan las pruebas
rendidas y sus conclusiones (N° 9 del artículo 454).
151
Tomás De Tezanos Pinto
3. Su incorporación se efectúa en la audiencia de juicio.
4. Su valoración se lleva a cabo en la audiencia de juicio.
1. El ofrecimiento de la prueba
2. El examen de admisibilidad
152
Tomás De Tezanos Pinto
acuerdo a la naturaleza de los hechos a ser probados (art. 454 N° 5). Adicional a lo
señalado es necesario destacar que en torno a este medio de prueba:
a. El juez tiene facultades de reducir y prescindir.
b. No existen tachas, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 454 N° 9 que permite hacer
preguntas de acreditación. Se trata, en este último caso, de preguntas deben cumplir
los siguientes requisitos: ser no asertivas, no contener elementos de juicio y, por
último, no ser ajenas al objeto del juicio, sino se declarará la pregunta inconducente
e incompetente.
c. Las partes y el tribunal preguntan directamente.
4. Prueba pericial (arts. 453 N° 8 y 454 N° 7: Importante en los procedimientos de
tutela laboral. Se compone de dos elementos:
a. El informe.
b. Declaración del perito.
153
Tomás De Tezanos Pinto
de quién prueba, toda vez que la regla general es que en la audiencia de juicio ofrece la
prueba primero el demandante, tal como se desprende del artículo 454 N° 1).
Importancia de la carta de despido: Guarda relación con el por qué los empleadores
pierden los juicios y la respuesta es que esto les ocurre porque no saben hacer las cartas de
despido y así, al momento del juicio invocan el derecho y no los hechos, en circunstancias
que si no están los hechos, no se puede probar nada.
Valoración de la prueba
El valor que se da a la prueba en materia laboral está basado en el sistema de la sana crítica.
Con arreglo a lo previsto en el art. 456 “El tribunal apreciará la prueba conforme a las
reglas de la sana crítica. Al hacerlo, el tribunal deberá expresar las razones jurídicas y las
simplemente lógicas, científicas, técnicas o de experiencia, en cuya virtud les asigne valor o
las desestime”.
La protocolización
3. ETAPA DE DECISIÓN
Debe fallar el mismo juez de la audiencia de juicio. Esto se debe a que es la prueba la que
se rinde en esa audiencia y de allí que deba dictarla el juez que está presente en la audiencia
de juicio.
Si el juez no pronuncia el fallo existe una causal de nulidad.
Es perfectamente posible que el juez que está presente en la audiencia preparatoria sea
distinto del que se pronuncia en la audiencia de juicio.
La sentencia definitiva se pronunciará sobre las acciones y excepciones deducidas que no
se hubieren resuelto con anterioridad y sobre los incidentes, en su caso, o sólo sobre éstos
cuando sean previos e incompatibles con aquéllas.
Contenido de la sentencia
154
Tomás De Tezanos Pinto
5. Preceptos constitucionales (particularmente tratándose de los procedimientos de tutela
laboral), legales o contenidos en tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes. También las consideraciones jurídicas y los principios de derecho
o de equidad en que se funda el fallo.
6. Las bases de la liquidación. Esto porque hoy tenemos un juez que emite la sentencia
declarativa y otro que emite la sentencia ejecutiva.
Sentencia firme
Una vez firme la sentencia, lo que deberá certificar de oficio el tribunal, y siempre que no
se acredite su cumplimiento dentro del término de 5 días, se dará inicio a su ejecución de
oficio por el tribunal.
Ejecución de oficio por tribunal
La legislación laboral se la ha encargado al juez de cobranza laboral y previsional.
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
Generalidades
Objetivo
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Tomás De Tezanos Pinto
Perfeccionar y potenciar el marco de tutela jurisdiccional efectiva, y dar vigencia plena a
los derechos que el trabajador detenta, en su condición de persona (es decir, a sus derechos
fundamentales).
Causas generales que explican su creación
1. La globalización y desarrollo económico
2. Los avances tecnológicos manifestados en la aparición del email, las cámaras de
video, etc.
3. La gestión de recursos humanos.
Características de este procedimiento especial
Para la profesora Halpern no es adecuado que una acción de tutela laboral (que es de
carácter constitucional) la conozca un tribunal unipersonal (un solo juez). Funda su crítica
en que en nuestro sistema procesal los recursos están limitados, es decir, lo que diga el juez
unipersonal cuando falla, prácticamente es una sentencia firme y ejecutoriada (solo hay
recurso de unificación de jurisprudencia o de nulidad que al ser de derecho estricto, es
difícil que prosperen).
156
Tomás De Tezanos Pinto
1. Al derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de la persona (art. 19 N° 1 inciso
1º de la C.P.R.), siempre que su vulneración sea consecuencia directa de actos ocurridos
en la relación laboral.
2. Se hace alusión en la acción de tutela, a derechos que se encuentran garantizados en la
Constitución, pero además en el texto legal como ocurre en el caso del art. 2º del C. del
T., principalmente al principio de igualdad y de no discriminación.
3. Al art. 62 bis del C. del T. que ha intentado consagrar en nuestra legislación el
“derecho” a que el hombre gane lo mismo que la mujer.
4. A la nueva Ley Antidiscriminación o “Ley Zamudio”.
Hay una amplia legitimidad para darle curso a la acción de tutela. En el despido, si el
trabajador dice que ha sido hecho con vulneración de garantías, en este caso, es titular de la
acción solo el trabajador afectado (aquí se restringe la acción).
Tramitación
Se inicia por una denuncia de tramitación preferente respecto de todas las demás causas.
Requisitos de la demanda laboral (art. 446 CT aplicación general): Para la tutela laboral se
requiere de un requisito adicional: art. 485).
Deben acompañarse documentos
En este caso se acentúan las garantías procesales, porque hay una medida precautoria
especial que consiste en que el juez puede decretar sin siquiera haber oído a la otra parte, la
suspensión de los efectos del acto impugnado, bajo apercibimiento de multa.
157
Tomás De Tezanos Pinto
Se puede accionar por lesión de una garantía por acción de tutela, pero además puede
interponer una acción accesoria por despido injustificado (en subsidio de la de tutela). Debe
presentarse esto en un mismo escrito.
La prueba
La diferencia con el procedimiento ordinario, es que en el de tutela hay una facilidad para
el trabajador, toda vez que le es suficiente allegar como prueba lo que se llaman los indicios
que es un germen o principio de prueba; es una “sospecha razonable” que induce al juez a
pensar en un sentido u otro.
Con esta facilidad probatoria, en opinión de la profesora Halpern, el abogado de la parte-
trabajador no se esmera. Esto sin perjuicio de que el juez debe convencerse de que existe
una limitación gravosa a la persona del trabajador.
Si hubo despido (juez acogió la acción de tutela con ocasión de éste): pago de
indemnizaciones (tradicionales y una adicional de 6 hasta 11 meses de la última
remuneración mensual) y multas laborales.
Si hubo despido discriminatorio y es considerado “grave” por el tribunal: se deberá
reincorporar o pagar una indemnización, a elección del trabajador. En la práctica no se ve
que el trabajador elija la reincorporación.
B. PROCEDIMIENTO MONITORIO
Fundamentos de esta clase de procedimiento
Evitar procesos inútiles, en que la contradicción es innecesaria, pero en los cuales se carece
de un título ejecutivo.
Procede no cuando ha existido impugnación de la deuda, sino una resistencia injustificada
del deudor a cumplir la obligación. Es en este sentido que el juez cita al deudor a reconocer
la obligación, para que después se pueda cumplir por la vía ejecutiva.
158
Tomás De Tezanos Pinto
La idea de incorporar este procedimiento a nuestra legislación fue tomada del derecho
alemán. Recordemos a este respecto que el Procedimiento Monitorio fue establecido para
Europa por la Comisión Storme, “cuyo representante alemán Hanns Prütting redactó en un
marco de discusión y peleado consenso el capítulo correspondiente al mismo”.
El Procedimiento Monitorio tiene sus orígenes en el tráfico mercantil y surge como
necesidad de alcanzar de manera rápida y eficaz la “tutela jurisdiccional del crédito”
El fundamento primigenio del procedimiento monitorio consiste en que, la mayoría de las
veces, frente a una sentencia de condena dictada en un proceso de conocimiento o
declarativo, el deudor vencido o condenado al pago no cumple o casi nunca cumple de
manera inmediata con la prestación a que ha sido condenado. Así, el demandante suele
verse forzado a iniciar una nueva etapa judicial para obtener la ejecución de sentencia.
Objetivo
Su objetivo principal es lograr en forma rápida un título ejecutivo.
Características del Procedimiento Monitorio en el derecho comparado
1. Intervención activa pero acotada del juez
El juez acoge o rechaza la pretensión a partir del examen de los antecedentes acompañados
a la demanda y de las razones expuestas por el actor.
Se obtiene el título ejecutivo cuando el juez acoge la demanda y no hay oposición del
demandado, sin mayor prueba en general.
Se elimina la etapa de discusión, aplicándose en esto el principio de inversión del
contradictor que implica que el juez, sin conocimiento de la otra parte, emite una orden de
pago para que el demandado cumpla.
2. Corta duración
Es especial y sumario y más concretamente, viene a ser un híbrido entre un juicio ejecutivo
y uno declarativo.
3. Procede respecto de obligaciones de dar
159
Tomás De Tezanos Pinto
b. Su art. 475 refiere al ámbito de aplicación del procedimiento monitorio. “El
procedimiento Monitorio sólo podrá ser utilizado para reclamar el pago de deudas
que cumplan con los siguientes requisitos:
1. Que consistan en una cantidad líquida de dinero efectivo, expresada en moneda
nacional.
2. Que se encuentren vencidas y sean actualmente exigibles.
3. Que la cantidad total de la o de las deudas cuyo cobro se solicita no exceda de 250
UTM.
4. Que la deuda cuyo pago se reclama no se encuentre prescrita.
c. Su art. 482 refiere al procedimiento posterior a la oposición. “Formulada oposición
por el deudor en tiempo y forma, finalizará el proceso monitorio. Esta resolución
será notificada por el estado diario a ambas partes, y contra ella no procederá
recurso alguno, salvo la reposición ante el mismo Tribunal. Cualquiera de las partes
podrá iniciar posteriormente el procedimiento ordinario que corresponda en razón
de la cuantía de la oposición”.
Procedencia del procedimiento monitorio
Procede en las siguientes situaciones:
160
Tomás De Tezanos Pinto
Así, si en nuestro país, no se cuenta con el acta correspondiente que otorga al efecto la
Inspección del Trabajo, se rechaza de plano por el juez la procedencia de este
Procedimiento.
Tramitación del reclamo ante la Inspección del Trabajo
Presentado el reclamo, se fija día y hora para la audiencia. La citación se notifica por carta
certificada o se entrega personalmente o a persona adulta
Las partes deben concurrir con los “instrumentos probatorios” de que dispongan
Luego se levanta acta que deberá referirse a lo siguiente:
161
Tomás De Tezanos Pinto
Si no existen antecedentes suficientes para fallar con el acta de la inspección, o si hubo
impugnación de su resolución, cita a una audiencia y el juez transforma el procedimiento en
sumario.
Impugnación de la resolución del juez
Si hay reclamación en contra de esta resolución, el juez debe llamar a una audiencia
“única” y en ella:
a. Cualquiera de las partes puede reclamar, siempre que lo haga por escrito.
b. Para ello tendrá un plazo de 10 días hábiles, desde la notificación.
c. Puede haber ejecución parcial (de oficio), en lo no reclamado.
d. No procede otro recurso o impugnación.
La etapa de contradicción
Audiencia única, dentro de 15 días.
Conciliación, contestación y prueba (y sentencia).
Exige mandatario con facultades de transigir.
El juez dicta sentencia al término de la audiencia.
Proceden todos los recursos, salvo el de Reunificación de Jurisprudencia y el de Nulidad no
goza de preferencia en la Corte.
Es necesario que todo título ejecutivo cumpla con las formalidades establecidas por la ley,
es decir, que consten por escritos y sean autorizadas por autoridad competente (un ministro
de fe).
El N° 6 del art. 464 demuestra que la enumeración no es taxativa. Dicha norma dispone que
“Son títulos ejecutivos laborales: N° 6 Cualquier otro título a que las leyes laborales o de
seguridad social otorguen fuerza ejecutiva”.
Cuando se tiene un título ejecutivo no se pasa por un procedimiento declarativo.
Tribunal competente
Son competentes para conocer de estos asuntos los Juzgados de Cobranza Laboral y
Provisional creados por la Ley N° 20.022 de 2005. Una gran parte de los ingresos a estos
tribunales de cobranza son de naturaleza laboral y previsional.
Hay 9 Tribunales de Cobranza en todo el territorio nacional, de los cuales 6 están
ubicados en comunas de la Región Metropolitana. Donde no existan estos tribunales realiza
el cobro el juez de letras del trabajo. A falta de juez de letras del trabajo la tarea queda a
cargo del juez con competencia común.
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Tomás De Tezanos Pinto
Tramitación de la ejecución
Iniciada que sea la ejecución, el tribunal ordena a la Tesorería General la retención del
monto ejecutado. Es una medida cautelar que tiende a dar mayor seguridad en el pago.
Sólo pueden ser opuestas las excepciones que se contemplan en la ley laboral (470 inciso 1º
del C. del T.): Sólo 4 excepciones para el ejecutado.
Aplicación supletoria del C.P.C., pero condicionada a no apartarse de la lógica de lo que es
el cumplimiento en materia laboral. No se pueden afectar los principios que en esto rigen en
materia laboral.
En materia de embargo hay lo que se conoce como una aceleración automática legal que lo
único que supone es que si el deudor no paga una de las cuotas puede cobrársele el total de
las cuotas.
163
Tomás De Tezanos Pinto
a. Recurso de Reposición: Se entabla frente al propio juez que dictó la resolución
para que el mismo resuelva. Ej.: se pone ante el juez que dictó el acto de prueba.
Generalmente la reposición es oral.
b. Recurso de Apelación: Solamente respecto de las medidas precautorias.
Prácticamente ha desaparecido de procedimientos laborales. La apelación se
diferencia de la reposición en que esta última se opone ante el Tribunal ad quo (es
decir, el que dictó la resolución).
c. Recurso de Nulidad: Sólo se puede atacar por esta vía la sentencia definitiva de la
instancia. Esto se hace por escrito, ante el tribunal que dictó la resolución dentro de
plazo de 10 días desde que se notifica la resolución impugnada. Por último el escrito
del recurso de nulidad debe contener el vicio que se reclama (la causal porque lo
hace procedente) e indicarse como el vicio influye en lo dispositivo del fallo. Esta
nulidad tiene un doble control de adminisibilidad:
2. La segunda la hace la Corte de Apelaciones que tiene para estos efectos una sala
tramitadora de las admisibilidades.
Agreguemos por último que el recurrente de este recurso es, generalmente el empleador,
muy excepcionalmente el trabajador, pues la mayoría de las veces el perjudicado por el
fallo es el empleador.
Se rechazará la nulidad:
164
Tomás De Tezanos Pinto
c. Sólo petición de anulación de fallo
Pluralidad de causales
Hay distintas causales que hacen procedente la nulidad entre las que destacamos, por
ejemplo, la falta de indicación si se interponen en forma conjunta o subsidiaria (recurso
derecho estricto)
Como hay varias causales en las cuales podemos fundamentar el recurso de nulidad
tenemos además que poner en el escrito si todas estas causales las estamos interponiendo
conjuntamente o en subsidio una de la otra. Si eso no se hace, se declara inadmisible el
recurso de nulidad.
Causales que fundamentan el recurso de nulidad
El recurso de nulidad procederá además cuando existan:
El Proyecto de C.P.C. que hoy se discute en el Congreso regula este recurso en su artículo
354.
165
Tomás De Tezanos Pinto
3. ANÁLISIS DEL RECURSO DE UNIFICACIÓN DE JURISPRUDENCIA
La función de la Corte Suprema es “preservar la coherencia y unidad de los criterios de
decisión en los tribunales del país” en virtud del recurso extraordinario. En consecuencia,
ejercerá su función de unificación se presentará cuando:
a. La sentencia recurrida se oponga a la jurisprudencia uniforme.
b. La jurisprudencia previa fuere contradictoria entre sí.
c. No existiere jurisprudencia sobre la materia.
d. Nuevos contextos históricos, sociales o culturales que justifiquen variar la tendencia
jurisprudencial.
Este tema se encuentra regulado a partir del art. 194 y 208 del Código del Trabajo. Se ha
dicho en general que tienen por objeto:
Durante el Gobierno de Michelle Bachelet se estableció el bono por hijo. Hay requisitos
para gozar de este bono:
166
Tomás De Tezanos Pinto
3. Que las personas beneficiarias estén pensionadas
3. La persona puede ser beneficiaria de sobrevivencia (Ej.: la mujer que queda viudo
que gana un porcentaje de lo que su marido percibía en actividad) sin afiliación a
ningún sistema previsional.
Antes de la dictación del Código del Trabajo de 1931 existieron en Chile una serie de leyes
relacionadas a la materia:
3. En 1925 se legisló sobre la maternidad obrera y las salas cunas; además, se incluía
un subsidio durante el prenatal.
a. Permiso pre natal: Es aquel que tiene la madre antes del parto.
b. Permiso pos natal: Es aquel que tiene la madre una vez que el hijo ya ha nacido.
c. Fuero maternal: Para poder exonerar a la madre hay que imputar causales
específicas y el juez debe autorizar para exonerar a la mujer trabajadora.
d. Mecanismos para cuidado del hijo pequeño: Cuando la mujer tiene un hijo, además
de los derechos de descanso, tiene derecho a amamantar al niño, a la sala cuna y el
167
Tomás De Tezanos Pinto
derecho a prolongar sus permisos cuando la enfermedad del hijo menor así lo
justifique.
e. Permisos especiales: La persona que tiene un hijo menor de 2 años tiene derecho a
faltar al trabajo exhibiendo el permiso médico correspondiente; la madre cuyo
embarazo se adelanta. En este caso el pos natal corre desde el momento del
nacimiento del hijo. También puede suceder que el nacimiento se atrase, caso en el
cual el pos natal también se cuenta desde el nacimiento. La mujer cuyo hijo nace
muerto tiene, asimismo, derecho a pos natal, esto porque la ley señala que la mujer
tiene derecho a 12 semanas de descanso después del parto.
Aspectos específicos
Derecho a la no discriminación (inciso 4º del artículo 194): Ej.: se prohíbe empleador que
pida a la trabajadora una prueba de embarazo para no ascenderla en su trabajo o
discriminarla de cualquier modo.
1. Descansos ordinarios (art. 195 del C. del T.): Aquí se subdistingue entre:
a. Descanso prenatal: Empieza 6 semanas antes del parto. El médico que atienda a la
mujer determina la fecha probable del nacimiento para efectos de este permiso.
b. Descanso postnatal: Aquel que comprende las 12 semanas después del parto.
168
Tomás De Tezanos Pinto
Agreguemos a lo dicho que el derecho a descanso pre y post natal es irrenunciable, y
durante dichos períodos queda prohibido el trabajo de las mujeres las que, no obstante,
conservan su puesto de trabajo.
Digamos por último que el descanso post natal y las vacaciones son derechos
independientes, por lo tanto, si ambos coinciden, el segundo debe hacerse efectivo una vez
reintegrada la trabajadora a sus labores (esto sucede con mayor frecuencia en los feriados
colectivos).
Es de cargo de los fonos de la Nación. Esto se debe a que todos los chilenos tienen el deber
de proteger a las madres e hijos que están por nacer, pues esto ayuda a la proliferación de la
población y al desarrollo de la vida nacional. Así, entonces, el financiamiento de los
subsidios maternales es deber del Estado, con cargo a los impuestos generales que todos los
ciudadanos pagan.
De lo anterior concluimos que el Estado es el encargado de pagar este subsidio, por ende,
no lo paga el empleador, ni tampoco la Isapre o Fonasa. De lo dicho se sigue como
consecuencia que ninguna institución de salud o previsión puede negar la afiliación a una
mujer amparándose para ello en el alto costo que supone el financiamiento del subsidio
maternal.
169
Tomás De Tezanos Pinto
1. El D.F.L 44 que establece el sistema de reajuste de los subsidios según la variación
del IPC.
2. La Ley Nº 18.867 que alude al sistema de cálculo para determinar los subsidios
maternales. Para el aludido cálculo no se considera la actual remuneración, sino un
promedio histórico de éstas (sin reajustes ni varias prestaciones).
Para que proceda este derecho deben cumplirse los siguientes requisitos:
1. Que exista enfermedad grave que requiera de cuidados en el hogar: ¿qué pasa si la
enfermedad requiere de cuidados en el hospital? En dictamen de la Dirección del
Trabajo se entendió por hogar cualquier establecimiento hospitalario no similar en
que esté recuperándose el menor de alguna dolencia.
2. Que la enfermedad grave recaiga sobre un niño menor de un año.
No es un permiso especial, sino un adelanto de las vacaciones del trabajador que la ley les
hubiese dado en otra oportunidad
Para que proceda deben cumplirse los siguientes requisitos:
1. Que exista un accidente grave o enfermedad grave o terminal con riesgo de muerte
del menor.
2. Que se trate de un menor de 18 años.
170
Tomás De Tezanos Pinto
Los días solicitados como “permiso” se entienden como legalmente trabajados, pues deben
restituirse después.
El concepto de fuero maternal se recoge en el art. 201 del C. del T. del que se desprende
que “es un beneficio que la ley reconoce a ciertas y determinadas personas que por razones
personales, por circunstancias del cargo que desempeñan no pueden ser despedidas sino
contando previamente con la autorización judicial en virtud del llamado “juicio de
desafuero”.
Causales que hacen procedente el despido de una mujer que goza de fuero maternal
Para solicitar cualquiera de las causales antes indicadas hay que pedir autorización judicial
previa al juez. Este podrá o no concederlo, pudiendo decretar o no la suspensión de la
trabajadora, con o sin derecho de remuneración. Si el juez declara no ha lugar a la causal;
ordena que la trabajadora se reintegre a la empresa que está trabajando. Si el juez suspende
provisionalmente a la trabajadora, sin derecho a remuneración, puede ordenar que se la
reintegre y se le pague el sueldo de los períodos en que estuvo suspendida.
Duración fuero maternal (art. 201 en concordancia con el 174 del C. del T.)
Desde la concepción hasta 1 año después de terminado el descanso pos natal (12 semanas
después del parte), incluyendo posibles prórrogas de éste. En otras palabras la mujer goza
de fuero 6 semanas antes del parto, 12 semanas después del parto y hasta 1 año después de
concluido el pos natal.
La mujer no va a gozar de fuero durante el descanso del período parental.
Si por ignorancia del embarazo, el empleador le pone término al contrato sin el juicio de
desafuero, la trabajadora tiene el plazo de 60 días hábiles contados desde el despido para
exigir que dicha medida quede sin efecto (debiendo presentar un certificado del médico o
matrona que acredite su embarazo para que proceda el reclamo. En el caso de la adopción
se requiere copia autorizada de la resolución que confía la tuición o el cuidado del menor).
171
Tomás De Tezanos Pinto
1. Si el empleador solicita judicialmente el desafuero y este se produce mientras la
mujer se encuentre gozando del descanso post natal, continuará percibiendo el
respectivo subsidio hasta la conclusión del respectivo período.
2. Si hubiere lugar a subsidio de cesantía (dinero para que el trabajador pueda
mantenerse mientras busca otro empleo), se entenderá para tales efectos que el
contrato ha expirado en el momento en que la mujer deja de percibir el subsidio
maternal.
Las empresas que ocupen 20 o más trabajadoras de cualquier edad y estado civil, deben
tener salas anexas o independientes del lugar de trabajo en donde las mujeres puedan dar
alimento a sus hijos menores de 2 años.
En conformidad al art. 206 del C. del T. existe el derecho a dos porciones de tiempo que no
excedan de una hora para alimentar a sus hijos.
En aquellas empresas que no tienen la obligación legal de contar con salas cunas, la madre
igual tiene derecho a alimentar a su hijo, debiendo el empleador ampliar el tiempo de
permiso en su descanso y pagar los pasajes de traslado a su hogar o a la sala cuna en que
esté el menor si la trabajadora debiese incurrir en tales gastos (art. 206 inc. 4º).
Mencionemos, además, que el artículo 203 de nuestro Código, fue modificado y hoy
dispone la obligatoriedad de instalar salas cunas en centros o complejos comerciales e
industriales y de servicios administrados bajo una misma razón social , cuyos
establecimientos ocupen en todos 20 o más trabajadoras.
En cuanto a la fiscalización del cumplimiento de este derecho; hay que destacar que el
organismo competente es la Junta Nacional de Jardines Infantiles y la Dirección del
Trabajo.
Respecto del denunciante frente a una posible infracción del empleador: puede ser
cualquier persona.
172
Tomás De Tezanos Pinto
Por último en cuanto a la sanción aplicable a los empleadores que nieguen este derecho:
será una multa que va de 14 a 70 UTM, duplicables en caso de reincidencia a beneficio de
la Junta Nacional de Jardines Infantiles.
Las acciones y derechos prescriben en el plazo de 60 días contados desde la expiración del
fuero maternal.
En cuanto al plazo de caducidad; si por ignorancia del embarazo, el empleador le pone
término al contrato sin el juicio de desafuero, la trabajadora tiene el plazo de 60 días
hábiles contados desde el despido para exigir su reintegro.
Ámbito de aplicación
Limitaciones a la sindicalización
4. Por último, tampoco se aplica a los funcionarios de las Fuerzas Armadas y de Orden
y Seguridad (artículo 2º de la L.O.C. N° 18.948 de las Fuerzas Armadas y artículo
2º de la L.O.C. N° 18.961 de Carabineros de Chile respectivamente).
Derechos de las organizaciones sindicales (arts. 213 y 276 del C. del T.)
173
Tomás De Tezanos Pinto
2. Los sindicatos, federaciones, confederaciones y centrales tienen el derecho de
constituir organizaciones sindicales internacionales de trabajadores (como por
ejemplo, la CGT y la LFO) y de afiliarse o desafiliarse de ellas en la forma que
prescriban los respectivos estatutos y las normas, usos y prácticas del derecho
internacional
La afiliación es el acto jurídico por el cual se hace efectivo por parte del titular el derecho
de sindicalización a la organización que estime conveniente.
Se establece como regla general que los menores no necesitarán autorización alguna para
afiliarse a un sindicato, ni para intervenir en su administración y dirección.
Clases de sindicatos
174
Tomás De Tezanos Pinto
El artículo 226 contiene una regla especial, que establece que cada predio agrícola se
considerará empresa; también se considerará una sola empresa cuando se trate de varios
predios colindantes y explotados por un mismo empleador. Ej.: Juan tiene un predio en
Batuco que se considera una empresa y en otro lado tiene cuatro predios divididos en
hectáreas colindantes que, explotados que sean por un mismo empleador, son parte de una
misma empresa.
Por último y en relación con lo anterior agreguemos que una empresa puede dividirse en
muchos establecimientos, de lo que se sigue que los sindicatos de empresa y de
establecimiento son prácticamente lo mismo.
a. Velar por el cumplimiento de los instrumentos colectivos y hacer valer los derechos
que de ellos nazcan.
175
Tomás De Tezanos Pinto
c. Actuar como parte en los juicios o reclamaciones, de carácter judicial o
administrativo, que tengan por objeto denunciar prácticas desleales (artículo 289 y
siguientes del C. del T.). En general, asumir la representación del interés social
comprometido por la inobservancia de las leyes de protección, establecidas a favor
de sus afiliados, conjunta o separadamente de los servicios estatales respectivos.
c. Prestar ayuda a sus asociados y promover la cooperación mutua entre los mismos,
estimular su convivencia humana e integral y proporcionarles recreación.
176
Tomás De Tezanos Pinto
Requisitos para constituir sindicatos de empresa
1. Sindicatos de empresa (art. 227 del C. del T.): Se establecen aquí las siguientes reglas:
a. Si la empresa cuenta con más de 50 trabajadores: El sindicato debe constituirse con
un mínimo de 25 trabajadores que representen el 10% de los que laboran en ella
(prevalece siempre el quórum sobre el número mínimo de trabajadores). Ejemplo.: si en
la empresa hay 200 trabajadores debe constituirse con 25 trabajadores. Si, por el
contrario hay 300 trabajadores debe constituirse con 30 trabajadores.
a. Actos preparatorios
3. Deberá, por último, elaborarse un proyecto de los estatutos del futuro sindicato.
Esto es algo relativamente sencillo, ya que la Inspección del Trabajo cuenta con
formularios que facilitan la tarea a los trabajadores. Estos formularios cuentan,
177
Tomás De Tezanos Pinto
además, con la garantía de que no serán objetados, toda vez que se van a encontrar
conforme a derecho.
a. Proceso de constitución
La constitución del sindicato se realiza en una asamblea constitutiva que reúne los quórums
señalados en la ley, según el tipo de sindicato de que se trate. En estas asambleas se realizan
tres actuaciones sucesivas:
3. Se elije un directorio.
Comunicación a la empresa
Dentro del plazo de 90 días corridos contados desde la fecha del depósito del acta original
de constitución del sindicato y de las dos copias de los estatutos. La Inspección del Trabajo
podrá formular observaciones:
178
Tomás De Tezanos Pinto
1. A la constitución del sindicato, si faltare cumplir algún requisito.
2. A los estatutos si no se ajustan a lo prescrito por la ley.
3. Dentro del mismo plazo reclamar de esas observaciones ante el Juzgado de Letras
del Trabajo correspondiente bajo apercibimiento de tener por caducada su
personalidad jurídica por el solo ministerio de la ley.
Los estatutos
El estatuto es “la ley que el propio sindicato se da para regular las materias que le son
propias en virtud de la autonomía sindical que goza, con el contenido y limitaciones que el
propio ordenamiento jurídico establece”.
El sindicato se rige por la ley y por los estatutos que aprobare.
Los estatutos se aprueban en:
1. La asamblea de constitución.
2. Por mayoría absoluta de sus integrantes.
1. Requisito de afiliación.
2. Desafiliación.
179
Tomás De Tezanos Pinto
4. Requisitos para ser elegido dirigente sindical.
1. Por el directorio.
2. Por la asamblea de trabajadores. Ésta última asume un rol importante en atención
a que en ella rece la facultad de tomar las decisiones de mayor importancia, a saber:
la huelga, la censura del directorio, la modificación de estatutos, la constitución o
afiliación a una organización de grado superior, etc.
El directorio
El directorio estará compuesto por el número de directores que el estatuto establezca, salvo
el caso descrito en el inciso 1º del artículo 235 del C. del T. (menos de 25 trabajadores).
Sólo gozarán de fuero consagrado en el artículo 243 del C. del T. y de los permisos y
licencias establecidas en los artículos 249, 250 y 251 del C. del T. las más altas mayorías
relativas elegidas conforme a las siguientes reglas:
180
Tomás De Tezanos Pinto
a. 1 dirigente menos de 25 afiliados.
b. 3 dirigentes de 25 a 249 afiliados.
Requisitos para ser dirigente sindical (art. 236 del C. del T.)
El artículo 236 entrega por completo esta materia a los estatutos. Antes de la reforma se
exigía entre otros requisitos como, por ejemplo, ser mayor de 18 años, no haber sido
condenado ni hallarse procesado por crimen o simple delito que merezca pena aflictiva,
saber leer y escribir, etc.
En términos generales la ley distingue entre la primera elección de dirigentes y las que
se produzcan por posterioridad.
Duración del mandato de las directivas (art. 235 inc. 5º del C. del T.)
El mandato sindical durará no menos de dos años ni más de cuatro y los directores
podrán ser reelegidos ilimitadamente. El estatuto determinará la forma de reemplazar al
director que deje de tener la calidad tal por cualquier causa.
El fuero sindical
Distinguimos aquí:
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Tomás De Tezanos Pinto
Todos los trabajadores que concurran a la constitución de un sindicato de empresa, de
establecimiento de empresa o de un sindicato inter empresa, gozan de fuero laboral desde
los diez días anteriores a la celebración de la respectiva asamblea constitutiva y hasta
treinta días de realizada. Este fuero no podrá exceder de 40 días.
Los trabajadores que constituyan un sindicato de trabajadores transitorios o eventuales
gozan de fuero antedicho, hasta el día siguiente de la asamblea constitutiva. Este fuero no
excederá de 15 días.
Los trabajadores que hayan cumplido con presentar sus candidaturas de acuerdo a la forma,
oportunidad y publicidad que determinen los estatutos o, en su defecto, a las que determine
la ley, gozarán de fuero desde que el directorio en el ejercicio comunique por escrito al
empleador o empleadores y la Inspección del Trabajo que corresponda, la fecha en que
deba realizarse la elección respectiva y hasta esta última.
- Los trabajadores podrán gozar de este fuero- de los candidatos- sólo dos veces durante
cada año calendario (la ratio legis de esto último evitar la “bicicleta sindical” que
busca impedir que un candidato se repita en los distintos sindicatos dentro de una
empresa, gozando así una y otra vez del fuero).
3. Fuero de los directores sindicales (arts. 224 y 243 del C. del T.)
Los directores sindicales gozan de fuero laboral desde la fecha de su elección y hasta seis
meses después de haber cesado en el cargo.
182
Tomás De Tezanos Pinto
a. Permiso sindical base.
b. Permisos sindicales especiales.
Características
1. No puede ser inferior a 6 horas semanales por cada director, si el sindicato tuviere
menos de 250 afiliados.
2. Es de 8 horas semanales por cada director, si el sindicato tuviere 250 o más
afiliados.
3. El permiso es acumulable, por cada director, dentro del mes calendario y se puede
ceder entre los miembros del directorio. Después de transcurrido el mes calendario
los permisos se pierden.
5. El tiempo que abarque el permiso se entiende trabajado, para todos los efectos
legales y contractuales.
6. Es de cargo del sindicato, el pago del tiempo que dure el permiso (remuneraciones y
obligaciones previsionales que correspondan al empleador, etc.). Sin embargo se
puede, a través, de la negociación entre las partes, acordar lo contrario, (artículo 249
inciso 5º).
b. Permisos especiales
183
Tomás De Tezanos Pinto
4. El pacto entre empleador y directorio para que uno o más directores, hagan uso de
licencia, sin derecho a remuneración por el tiempo que pacten, (artículo 251).
La asamblea sindical
El patrimonio sindical
El patrimonio sindical es fundamental para que el sindicato logre los fines que persigue, de
lo contrario todas las normas sobre libertad sindical serían ilusorias.
De acuerdo a lo dispuesto en el art. 256 del C. del T. el patrimonio sindical está formado
por:
1. Ordinarias: Que son aquellas que están determinadas en los estatutos y los
sindicatos pueden fijar los sistemas más adecuados para recaudarlas.
184
Tomás De Tezanos Pinto
2. Extraordinarias: Que son aquellas que deben ser aprobadas en asamblea por
mayoría absoluta de los afiliados y sólo pueden destinarse a financiar actividades o
proyectos previamente determinados.
Federaciones y Confederaciones
El art. 266 entiende por federación la unión de tres o más sindicatos, y por confederación
la unión de tres o más federaciones o de veinte o más sindicatos.
La unión de 20 o más sindicatos podrá dar origen a una federación o una confederación,
indistintamente.
De lo anterior se desprende que en nuestra legislación, la unión de sindicatos puede
constituir una confederación saltándose, así, el grado correspondiente a las federaciones, lo
cual no es común en las legislaciones.
Finalidades de éstas
Sin perjuicio de las finalidades que el artículo 220 reconoce a las organizaciones sindicales,
las federaciones o confederaciones podrán prestar asistencia y asesoría a las organizaciones
de inferior grado que agrupen (artículo 267 inciso 1º).
La afiliación y constitución debe ser acordada por la mayoría absoluta de los sindicatos
base, que se pronuncian en la forma señalada anteriormente, esto es, en asamblea mediante
votación secreta y en presencia de un ministro de fe. (artículo 268 inciso final).
185
Tomás De Tezanos Pinto
Asambleas de Federaciones y Confederaciones
Las asambleas de las federaciones y confederaciones las forman los dirigentes de las
organizaciones afiliadas.
En la asamblea de constitución de una federación o confederación se aprueban los estatutos
y se elige al directorio.
Digamos, por último, que en esto se aplicarán las mismas normas de depósito que para el
sindicato.
El fuero
El fuero de los directores de una federación o confederación se mantiene por todo el tiempo
que dure el mandato y hasta seis meses después de su expiración, aunque el dirigente haya
cesado en el cargo de director de base.
En relación a la obligación de prestar servicios, los directores de federaciones y
confederaciones tienen la facultad de poder excusarse de su obligación de prestar servicios
a su empleador, por todo o parte del período que dure su mandato y hasta un mes después
de expirado éste.
El director que no haga uso de esta opción tiene derecho a que el empleador le conceda 10
horas semanales de permiso para efectuar la labor sindical, acumulables dentro del mes
calendario (artículo 274 inciso 3º).
Para terminar este tema indiquemos que el tiempo que abarquen los permisos se entienden
como efectivamente trabajados para todos los efectos legales y las remuneraciones,
beneficios y cotizaciones previsionales son de cargo de la federación o confederación.
1. Por acuerdo de la mayoría absoluta de sus afiliados; el cual debe desarrollarse con
ciertas formalidades.
186
Tomás De Tezanos Pinto
2. Por haber dejado de cumplir con los requisitos necesarios para su constitución,
declarado por sentencia del Tribunal del Trabajo de la jurisdicción en que tenga su
domicilio la respectiva organización.
LA NEGOCIACIÓN COLECTIVA
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Tomás De Tezanos Pinto
2. El derecho a formar coaliciones permanentes (organizaciones) con reconocimiento
por parte del Estado de facultades normativas propias.
3. El derecho a participar en la gestión de la empresa (una especie de co-decisión
dentro de la empresa). En nuestro país la participación del sindicato es a través de
la negociación colectiva, en otros países hay mayor participación en otros ámbitos
además de la negociación colectiva del sindicato.
Ventajas del derecho colectivo que se crea a través de la negociación colectiva
1. Es un derecho autónomo (se contrapone al derecho heterónomo porque es
establecido por las propias partes y la ley nace no de las propias partes sino que por
el Estado).
2. Es más adecuado, más flexible, más dinámico porque se ajusta a la realidad de la
empresa y partes que lo crearon.
3. Es mayormente vinculante y genera compromisos recíprocos.
1. La envoltura protectora
El derecho colectivo del trabajo constituye la envoltura protectora del derecho individual
del trabajo. Ello es así porque es en materia de derecho colectivo en donde el principio
tutelar cobra su verdadero sentido. La sobre regulación jurídica de la negociación
colectiva logra la no vulneración y cumplimiento de los derechos individuales de
carácter laboral.
2. El trabajo colectivo
Hay trabajo colectivo cuando los dependientes celebran cada uno con su empleador un
contrato individual de trabajo, y laboran en beneficio de un empleador. Todos los
trabajadores están insertos en un proyecto común cuyo objeto es realizar un trabajo
colectivo para llegar al bien o producto final que la empresa entrega a la comunidad.
También hay trabajo colectivo dentro y fuera de la jornada de trabajo cuando este tiende a
proteger los intereses colectivos: actividad sindical, permisos sindicales, negociación
colectiva, etc.
3. El interés colectivo
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Tomás De Tezanos Pinto
3. El interés colectivo tiene un contenido social y económico.
4. Autonomía colectiva
La autonomía colectiva es una potestad que deriva de la ley y como tal es reconocida por la
norma jurídica. Ella es reconocida a las entidades o grupos sociales intermedios, para la
tutela de sus intereses colectivos y que les permite dictar normas para la autorregulación de
los referidos grupos intermedios.
5. Autotutela material
189
Tomás De Tezanos Pinto
No hay que confundirla con la autonomía colectiva.
Es un conjunto de derechos o medios de hecho, reconocidos por la ley, que adoptan los
sujetos colectivos y que les permite ejercer su poder. Por ejemplo los actos que pueden
implicar la paralización de la actividad de la empresa o empresa como la huelga y el lock
out. En la huelga, recordemos, se suspende la relación jurídica laboral y el empleador deja
de pagar las remuneraciones. El lock out es la facultad del empleador de cerrar la empresa
cuando los trabajadores están en huelga. A diferencia de la huelga que es indeterminada, el
lock out tiene un tiempo de duración definida, pues culminada la huelga el empleador
deberá reabrir inmediatamente la empresa.
190
Tomás De Tezanos Pinto
3. Extrasindicales: Las relaciones que se producen entre el sindicato y la comunidad o
entre los sindicatos y el gobierno. Ejemplo: paro de solidaridad, huelga de celo,
pactos de ingreso mínimo, seguro de cesantía., etc.
Concepto
Los conflictos del trabajo son “las diferencias de intereses que se producen entre los
sujetos de la relación laboral, sin que las partes, después de confrontarlos o de tener
conversaciones informales, puedan llegar a acuerdo alguno. Normalmente los conflictos
del trabajo se producen como consecuencia de la aplicación, desarrollo o extinción de
una relación laboral”.
a. Entre sindicatos: Se produce esta clase de conflictos, por ejemplo, cuando se intenta
determinar cuál es el sindicato más representativo, las cuotas sindicales, el sindicato
que tiene representación en un organismo internacional, etc.
b. Entre trabajadores
c. Entre empleadores
b. Conflictos colectivos: Son aquellos que afectan a una categoría profesional (no
estamos hablando aquí de profesiones liberales), siendo el objeto del conflicto en
parte determinado y en parte indeterminado. Es difícil saber de antemano los sujetos
sobre los cuales recaerá el resultado del conflicto.
191
Tomás De Tezanos Pinto
a. Conflictos jurídicos o de derecho: Los conflictos jurídicos son los relativos a las
diferencias que se producen por la aplicación o interpretación de un derecho pre
existente establecido en la ley u otra norma de orden jurídico, en un contrato
individual, contrato colectivo o fallo arbitral. Los conflictos jurídicos pueden ser
individuales o colectivos. Estaremos ante un conflicto individual cuando se refiere a
la interpretación de una norma. Ej.: cuando se toma una cláusula individual sobre
una jornada y el empleador lo interpreta de una manera y el trabajador de otra.
Estaremos ante un conflicto colectivo, en cambio, cuando intervienen grupos
dispares.
192
Tomás De Tezanos Pinto
dictación de un laudo o fallo arbitral cuyo valor y contenido será el de un contrato
colectivo de trabajo.
El arbitraje puede ser voluntario o forzoso según las partes puedan recurrir a él o estén
obligadas a utilizarlo como forma de solución de conflictos.
7. Otros sistemas: Existen otros sistemas de solución de menor eficacia como son por
ejemplo la investigación de los hechos, las comisiones de encuesta, etc. Estos
sistemas generalmente son creados por los gobiernos o propuestos por los
organismos internacionales, sin embargo no son de gran aplicación ya que no
conllevan imperio y pueden o no ser utilizados por las partes.
193
Tomás De Tezanos Pinto
los procedimientos adecuados para lograr en ella una solución justa y pacífica (arbitraje,
mediación). La ley establecerá los casos en que la negociación deba someterse a arbitraje
obligatorio, el que corresponderá a tribunales especiales de expertos. No podrán
declararse en huelga:
a. Los funcionarios del Estado y de las Municipalidades.
b. Las personas que trabajen en corporaciones o empresas, cualquiera que sea su
naturaleza, finalidad o función, que atiendan servicios de utilidad pública o cuya
paralización cause grave daño a la salud, a la economía del país, al abastecimiento
de la población o a la seguridad nacional”.
TIPOS DE NEGOCIACIÓN COLECTIVA
1. No Reglada.
2. Reglada.
3. Semi-reglada.
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7. Termina con la celebración de un convenio colectivo. Produce los mismos efectos
que un contrato colectivo, salvo ciertas excepciones a que alude el art. 351 del C.
del T. y que estudiaremos más adelante.
8. El art. 314 inc. 2º en relación con el 305 N° 1 indica “Los sindicatos de trabajadores
transitorios o eventuales, podrán pactar con uno o más empleadores, condiciones
comunes de trabajo y remuneraciones para determinadas obras o faenas transitorias
o de temporada”.
La norma es sumamente interesante porque el articulo 305 Nº 1 del Código del Trabajo
impide a los trabajadores allí enumerados (aquellos que se contraten para el desempeño de
una determinada obra o faena transitoria o de temporada), negociar a través del sistema
reglado, sin embargo podrán concluir convenios colectivos a través de la negociación no
reglada.
Efectos de los convenios colectivos de trabajo
En conformidad al art. 351 del C. del T. “Convenio colectivo es el suscrito entre uno o más
empleadores y una o más organizaciones sindicales o con trabajadores unidos para tal
efecto, o con unos y otros con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y
remuneraciones por un tiempo determinado, sin sujeción a las normas de procedimiento de
la negociación colectiva reglada, ni a los derechos, prerrogativas y obligaciones propias de
tal procedimiento”.
Para determinar los efectos del convenio colectivo es preciso distinguir:
1. Si se trata de convenios colectivos de empresa, se aplicará el inc. 2º del art. 348,
vale decir, extinguido el convenio colectivo de empresa sus cláusulas subsistirán
como integrantes de los contratos individuales de los respectivos trabajadores,
salvo las que se refieran a la reajustabilidad de las remuneraciones y demás
beneficios pactados en dinero y a los derechos y obligaciones que solo pueden
ejercerse o cumplirse colectivamente.
2. Si se trata de convenios colectivos extraempresa, inc. 2º del art. 351, las cláusulas
de los convenios colectivos NO se incorporaran definitivamente a los contratos
individuales.
3. Si se trata de convenios colectivos parciales no se les aplicará la norma sobre
duración mínima y máxima a que alude el inciso primero del art. 347, ni tampoco la
disposición del inciso primero del art. 348, vale decir, lo relativo a que las
estipulaciones de los convenios colectivos reemplazaran en lo pertinente a las
contenidas en los contratos individuales de los trabajadores que sean parte de
aquellos y a quienes se les haya extendido el convenio colectivo.
Para que se entienda que un convenio es parcial deberá dejarse expresa constancia en el o
deberá aparecer de manifiesto en el respectivo instrumento.
4. El inc. final del art. 351 regula la posibilidad de que puedan coexistir los
instrumentos colectivos de empresa con los celebrados extraempresa, siempre y
cuando ello no implique una disminución de los beneficios y derechos que
correspondan a los trabajadores por aplicación del respectivo instrumento colectivo
de empresa.
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Tomás De Tezanos Pinto
B. SUJETO TRABAJODOR
El art. 303 pareciera desprenderse que cuando los trabajadores negocian a través de una
organización sindical este sería el sujeto trabajador.
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Tomás De Tezanos Pinto
Sin embargo, de múltiples normas establecidas en el Código del Trabajo y de la
jurisprudencia judicial y administrativa, se puede concluir claramente que los sindicatos
representan y defienden los intereses de los trabajadores, pero que los sujetos negociadores
son los trabajadores afiliados a la organización sindical.
b. Materias no negociables
El inc. 2º del art. 306 señala que NO podrán ser materia de negociación:
1. Aquellas que restrinjan o limiten la facultad del empleador de organizar, dirigir o
administrar la empresa.
2. Aquellas materias ajenas a la empresa.
En relación a las materias que restrinjan o limiten la facultad de dirección del empleador, es
preciso señalar que la norma limitativa del art. 306 no es tan amplia pues se está refiriendo
a las facultades privativas del empleador de administrar la empresa.
En este mismo sentido debemos recordar que el art. 5º en su inc. 1º nos está señalando que
las facultades del empleador no son absolutas, tienen el límite de las garantías
constitucionales.
Por su parte el art. 305 alude a aquellas personas que NO podrán negociar colectivamente:
1. Los trabajadores sujetos a contrato de aprendizaje y aquellos que se contraten
exclusivamente para el desempeño en una determinada obra o faena transitoria o de
temporada.
2. Los gerentes, subgerentes, agentes y apoderados, siempre que en todos estos casos
estén dotados, a lo menos, de facultades generales de administración.
3. Las personas autorizadas para contratar o despedir trabajadores.
4. Los trabajadores que de acuerdo con la organización interna de la empresa, ejerzan
dentro de ella un cargo superior de mando e inspección, siempre que estén dotados
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Tomás De Tezanos Pinto
de atribuciones decisorias sobre políticas y procesos productivos o de
comercialización.
De la circunstancia de no poder negociar colectivamente deberá dejarse constancia escrita
en el contrato de trabajo y, a falta de esta estipulación, se entenderá que el trabajador está
habilitado para negociar colectivamente.
La carga de iniciar un proceso de negociación colectiva reglada recae sobre los trabajadores
(no es responsabilidad de la empresa). Esto no ocurre cuando estamos en presencia de una
negociación no reglada, pues en ella puede también la empresa hacer el llamado o tomar la
iniciativa para conversar con los trabajadores de la misma.
En esta etapa vamos a examinar los siguientes aspectos relevantes:
En relación a lo anterior agreguemos que la norma del art. 305 no se refiere a cualquier tipo
de obra, sino que agrega que ésta debe ser “transitoria” (se aplica en esto una interpretación
restrictiva).
2. Los gerentes, subgerentes, agentes y apoderados, siempre que en todos estos casos
estén dotados, a lo menos, de facultades generales de administración. Así, si hay un
apoderado designado para abrir una cuenta corriente, siendo esta su única facultad
no se le va a considerar dentro de este numeral del artículo 305.
3. Las personas autorizadas para contratar o despedir trabajadores.
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Tomás De Tezanos Pinto
4. los trabajadores que de acuerdo con la organización interna de la empresa, ejerzan
dentro de ella un cargo superior de mando e inspección, siempre que estén dotados
de atribuciones decisorias sobre políticas y procesos productivos o de
comercialización.
B. Materias sobre las cuales se puede negociar: Lo que se busca aquí es que se pueda
negociar ampliamente. El artículo 306 inciso 1º indica las materias susceptibles de
negociación
Por otro lado el artículo 306 inciso 2º indica las materias que no pueden ser objeto de
negociación
C. Quórum: En esto nos referimos al número de trabajadores que deben reunirse para
poder presentar un proyecto de negociación colectiva. Dentro de esto, entonces,
vamos a distinguir si el titular de la negociación es:
a. Un sindicato: Basta con que el sindicato esté vigente y exista (no se aplica quórum
alguno).
Dentro de esta materia es necesario señalar además que el legislador quiere que la
negociación colectiva sea lo más informada posible y en esa línea el artículo 315 inciso
penúltimo indica “Todo sindicato o grupo negociador de empresa podrá solicitar del
empleador dentro de los tres meses anteriores a la fecha de vencimiento del contrato
colectivo vigente, los antecedentes indispensables para preparar el proyecto de
contrato colectivo. Para el empleador será obligatorio entregar, a lo menos, los balances de
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Tomás De Tezanos Pinto
los dos años inmediatamente anteriores, salvo que la empresa tuviere una existencia menor,
en cuyo caso la obligación se reducirá al tiempo de existencia de ella; la información
financiera necesaria para la confección del proyecto referida a los meses del año en
ejercicio y los costos globales de mano de obra del mismo período. Asimismo, el empleador
entregará la información pertinente que incida en la política futura de inversiones de la
empresa, siempre que no sea considerada por aquél como confidencial”.
Por último, aclaremos en esta materia que tanto un sindicato como un grupo negociador van
a poder negociar tanto por un contrato (que se aplica en la negociación reglada) como por
un convenio (que se aplica en la negociación no reglada). El grupo negociador se irá por
uno u otro instrumento teniendo en vista el ambiente laboral que exista en la empresa.
D. Representación
A esta materia se refieren los arts. 325 y 338 del C. del T. En esta materia distinguimos:
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Tomás De Tezanos Pinto
a. Cuando la negociación intraempresa (artículo 325): En este caso el proyecto de
contrato colectivo deberá contener, a lo menos, las siguientes menciones:
El legislador laboral, después del quiebre institucional del año 1973 visualiza la
negociación colectiva no como conflicto, sino que como instancia de comunicación dentro
de la empresa. No ocurría lo mismo en el Código de 1931 que usaba la expresión
“conflicto” colectivo de trabajo. Lo antes indicado explica que la redacción del contrato
colectivo esté en consonancia con el principio de comunicación de la empresa.
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Tomás De Tezanos Pinto
El proyecto de contrato llevará la firma o impresión digital de todos los trabajadores
involucrados en la negociación cuando se trate de trabajadores que se unen para el solo
efecto de negociar.
A lo anterior agreguemos que todas las hojas del proyecto deberán firmarse si se trata de
una negociación llevada a cabo por grupo negociador.
Por último, deberá acompañarse copia del proyecto de contrato colectivo presentado por los
trabajadores, firmada por el empleador (para acreditar que ha sido recibido por éste) y
deberá entregarse también dicha copia a la Inspección del Trabajo respectiva, dentro de los
cinco días siguientes a su presentación.
A esto alude el art. 324 inc. 2º del C. del T. “Si el empleador se negare a firmar dicha
copia, los trabajadores podrán requerir a la Inspección del Trabajo, dentro de los tres días
siguientes al vencimiento del plazo señalado en el inciso anterior, para que le notifique el
proyecto de contrato. Se entenderá para estos efectos por empleador a las personas a
quienes se refiere el artículo 4° de este Código”.
La regla general es que los trabajadores involucrados en una negociación colectiva gozarán
del fuero establecido en la legislación vigente, desde los diez días anteriores a la
presentación de un proyecto de contrato colectivo hasta treinta días después de la
suscripción de este último, o de la fecha de notificación a las partes del fallo arbitral que
se hubiere dictado.
Excepcionalmente, no se requerirá solicitar el desafuero de aquellos trabajadores sujetos a
plazo fijo, cuando dicho plazo expirare dentro del período a que se refiere el inciso anterior.
Los plazos en esta materia se computan de acuerdo a las normas generales de la
negociación colectiva en conformidad al art. 312.
El fuero a que se refiere el art. 309 se extenderá por treinta días adicionales contados
desde la terminación del procedimiento de negociación, respecto de los integrantes de la
comisión negociadora que no estén acogidos al fuero sindical.
En el evento que exista huelga puede ocurrir que ésta termine porque los trabajadores se
vayan reincorporando individualmente a la empresa. Si se reincorpora la mitad más uno de
los trabajadores; la huelga termina por el solo ministerio de la ley. En este caso el fuero
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Tomás De Tezanos Pinto
dura dos días desde que los trabajadores se reincorporan a la empresa (artículo 383 inciso
2º).
Vamos a ver más adelante que esta reincorporación individual no puede hacerse
inmediatamente iniciada la huelga, pues hay que esperar la última oferta del empleador para
poder hacerlo.
2. Comienza a correr el plazo para el empleador para dar respuesta al proyecto que fue
recepcionado. El plazo para contestar que tiene la empresa es de quince días
corridos, pero aplicando la regla del artículo 312. Si trascurre el plazo antes
referido, sin haber dado la empresa respuesta, se aplicará una multa a la empresa y,
después del día 19 se entenderá que acepta el proyecto de los trabajadores. Sin
perjuicio de ello las partes, de común acuerdo, podrán prorrogar este plazo por el
término que estimen necesario.
1. En las que hay un contrato colectivo anterior: La fecha está dada por el
cumplimiento de ese contrato anterior y la época es de 45 días antes del vencimiento
del contrato colectivo vigente.
2. Si en la empresa no hay contrato colectivo anterior: Se puede presentar el contrato
colectivo en cualquier época.
Del art. 317 se desprende que hay ciertos períodos que establece la ley (no superiores a 60
días), destinados a proteger el giro del negocio de la empresa, en los que empleador puede
impedir que se negocie colectivamente. Ej.: la época de navidad.
Formalidades de la respuesta
En conformidad al art. 330 debe acompañarse copia de la respuesta del empleador, firmada
por uno o más miembros de la comisión negociadora para acreditar que ha sido recibida por
ésta, deberá acompañarse a la Inspección del Trabajo dentro de los cinco días siguientes a
la fecha de su entrega a dicha comisión.
Contraoferta de la empresa
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Tomás De Tezanos Pinto
2. Contraoferta de la empresa.
3. Explicación financiera.
Ambas partes que están negociando pueden invocar razones para objetar. El empleador
objetará algunas clausulas del proyecto, la nomina de afiliados al sindicato, en fin y eso lo
hará en la respuesta al proyecto. Este documento de objeciones de legalidad tiene como
destinatario a la Inspección del Trabajo.
Los trabajadores cuando reciben la respuesta del empleador tienen la posibilidad también
de hacer objeciones de legalidad. Así, atendiendo al sujeto que hace la objeción, se
entenderá que se produce la oportunidad respectiva para realizar las objeciones (art. 331).
La Inspección va a acoger o rechazar la objeción de uno u otro sujeto. La objeción no es la
misma para uno que otro sujeto. De esta forma:
En esta etapa las partes actúan representadas por las respectivas comisiones negociadoras y
sus asesores.
Lo recomendable en esta etapa es hacer un cronograma de la negociación.
Por lo general la discusión y negociaciones se hacen en un lugar propicio para ello como un
restaurante o un hotel.
Si la negociación tiene éxito se suscribe el contrato.
Si fracasa la negociación lo que queda por parte de los trabajadores es optar por la huelga.
El legislador es reacio a la huelga, toda vez que es un quiebre que supone aspectos
negativos tanto para el empleador como para el trabajador. Por esta razón otorga a los
trabajadores la posibilidad de:
a. El contrato forzoso
El inc. 2° del art. 369 señala que la comisión negociadora podrá exigir al empleador, en
cualquier momento de la negociación, la suscripción de un nuevo contrato colectivo que
tendrá las siguientes características especiales:
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Tomás De Tezanos Pinto
3. No se incluirán en el nuevo contrato colectivo las cláusulas de reajustabilidad, tanto
de remuneraciones como de beneficios pactados en dinero,
V. LA HUELGA
En aquellas empresas en que hay un contrato colectivo vigente, la oportunidad para declarar
la huelga es durante los 5 últimos días de vigencia del contrato colectivo anterior.
Si no hay contrato colectivo, la época para la declaración de la huelga es dentro de los 5
últimos días de un plazo de 45 desde la presentación del proyecto.
El legislador exige respetar ciertos requisitos para la declaración de la huelga (art. 370):
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Tomás De Tezanos Pinto
a. La oportunidad legal para votar la huelga. En esto nos remitimos a los plazos antes
referidos.
b. Las formalidades. Esta votación de huelga debe ser convocada mediante un
llamado amplio a los trabajadores. La convocatoria tiene un mínimo de 5 días de
anticipación al día de la votación. La votación debe ser personal, secreta y en
presencia de un ministro de fe (art. 372).
c. Está ligada a un concepto que se denomina la última oferta del empleador. En
conformidad al art. 372 inc. 2º “El empleador deberá informar a todos los
trabajadores interesados su última oferta y acompañar una copia de ella a la
Inspección del Trabajo, con una anticipación de a lo menos dos días al plazo de
cinco días indicado en la letra b) del artículo 370. Para este efecto, entregará un
ejemplar a cada trabajador o exhibirá dicha proposición en lugares visibles de la
empresa. Todos los gastos correspondientes a esta información serán de cargo del
empleador”.
1. Debe ser hecha por escrito, con constancia de haber sido recibida por la comisión
negociadora.
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Tomás De Tezanos Pinto
fecha de término de vigencia del respectivo instrumento. El inciso 7º del artículo
381 del C. del T. indica qué ocurre si no hay instrumento colectivo vigente.
Para que se produzca el efecto a que se refiere la letra b), será necesario que la empresa de
que se trate comprenda parte significativa de la actividad respectiva del país, o que su
paralización implique la imposibilidad total de recibir un servicio para un sector de la
población.
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En los casos a que se refiere este artículo, si no se logra acuerdo directo entre las partes en
el proceso de negociación colectiva, procederá el arbitraje obligatorio en los términos
establecidos en esta ley.
La calificación de encontrarse la empresa en alguna de las situaciones señaladas en este
artículo, será efectuada dentro del mes de julio de cada año, por resolución conjunta de los
Ministros del Trabajo y Previsión Social, Defensa Nacional y Economía, Fomento y
Reconstrucción (art. 585).
Etapas de la huelga
Efectos de la huelga
1. Se suspenden los efectos del contrato individual de trabajo, pues los trabajadores no
laboran y el empleador no les deberá remuneraciones (art. 377).
2. Se le impone al empleador la prohibición en la contratación de los trabajadores
reemplazantes (arts. 375 376 y 377), salvo que pague el bono de reemplazo a que
alude el art. 381 letra c)
3. Los trabajadores durante la huelga pueden:
a. Efectuar trabajos temporales fuera de la empresa (art. 377 inc. 2º). Ej.: realizar un
trabajo por obras a un vecino.
b. Incorporarse individualmente a la empresa a partir del día 15 o 30 según si la última
oferta se haya efectuado o no en tiempo y forma.
c. Constituir el equipo de emergencia que indica el art. 380. El empleador puede pedir
al sindicato que designe un equipo de emergencia para que labore durante el período
de huelga. Ej.: esto puede solicitarlo el empleador que maneja una empresa se carne
que pueda podrirse de no concurrir sus trabajadores.
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La decisión deberá ser tomada por la mayoría absoluta de los trabajadores involucrados en
la negociación (no el 10%).
Constituido el compromiso los trabajadores deberán reintegrarse a sus labores en las
mismas condiciones que estaban al momento de presentarse el proyecto de contrato
colectivo.
Excepciones a la regla
EL LOCK-OUT
Concepto
El inc. 2° del art. 375 señala que “se entiende por lock-out el derecho que tiene el
empleador, una vez iniciada la huelga, para impedir temporalmente el acceso a todos los
trabajadores, a la empresa, predio o establecimiento”.
Clasificación
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Tomás De Tezanos Pinto
2. Lock-out parcial: Es parcial cuando afecta a todos los trabajadores de uno o más
establecimientos de una empresa.
1. Sólo puede hacerse efectivo por el empleador dentro del proceso de negociación
colectiva.
2. Es la respuesta del empleador frente a la huelga, en consecuencia para ser declarado
es previo que los trabajadores se encuentren en huelga
3. Es preciso no sólo que la huelga se haya aprobado sino que se haya hecho efectiva.
En consecuencia, el lock-out no es procedente en las empresas que no pueden
declarar la huelga.
4. De acuerdo a lo previsto en el art. 376, el lock-out sea total o parcial, sólo podrá ser
declarado por el empleador, si la huelga afectare a más del 50% del total de
trabajadores de la empresa o del establecimiento, o significare la paralización de
actividades imprescindibles para su funcionamiento, cualquiera fuere el porcentaje
de trabajadores en huelga.
De acuerdo a lo previsto en el inciso final del art. 375 el lock-out no podrá extenderse más
allá del trigésimo día a contar de la fecha en que se hizo efectiva la huelga. Si la huelga
termina antes del plazo señalado, el lock-out finaliza automáticamente.
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debemos recordar que el lock-out cuando es total afecta a todos los trabajadores de
la empresa, inclusive a aquéllos que no se encontraban en huelga.
El inc. 5° del art. 375 señala que el lock-out no afectará a los trabajadores a que se refieren
los números 2, 3 y 4 del art. 305, vale decir a los gerentes, agentes apoderados, personas
con autorización para contratar o despedir, y a los que ejerzan cargos superiores de mando.
1. El art. 344 define al contrato colectivo “Contrato colectivo es el celebrado por uno
o más empleadores con una o más organizaciones sindicales o con trabajadores que
se unan para negociar colectivamente, o con unos y otros, con el objeto de
establecer condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo
determinado”.
2. Ese mismo artículo señala que firmado dicho contrato debe enviarse copia en el
plazo de 5 días a la Inspección del Trabajo.
3. El art. 338 señala cuáles son las cláusulas del contrato colectivo extraempresa.
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Tomás De Tezanos Pinto
En lo que se refiere a las cláusulas del contrato colectivo de trabajo, hay que destacar lo
siguiente:
a. Cláusulas obligatorias: Son las señaladas en el artículo 345, sin perjuicio que la
cláusula del N° 3 sea de carácter facultativo (árbitro): arts. 394, 391 y 395.
b. Cláusulas prohibidas: Aquellas que se refieren a las materias a que alude el art.
306 del C. del T., como también, aquellas que vulneren los derechos mínimos.
c. Cláusulas permitidas: Son las que las partes deseen establecer y no vulneren las
normas legales. Estas cláusulas son normalmente precursoras de las leyes. Por
ejemplo, cláusulas sobre seguridad social complementaria, beneficios adicionales
sobre feriado, bonos de escolaridad, natalidad, muerte, colación, mayor
productividad, etc.
Esta cláusula es importante en nuestra normativa nacional por cuanto el contrato colectivo
sólo afecta legalmente a quienes lo suscribieron (también a los adherentes), salvo que se
haya extendido el contrato colectivo:
1. A trabajadores que ejercen los mismos cargos: deben pagar al sindicato 75% de la
cuota sindical ordinaria: art. 346.
2. A trabajadores que no participaren en los contratos colectivos que se celebren y
aquellos a los que, habiendo ingresado a la empresa con posterioridad a su
celebración, el empleador les hubiere extendido en su totalidad el contrato
respectivo, podrán presentar proyectos de contrato colectivo al vencimiento del
plazo de dos años de celebrado el último contrato colectivo: art. 322 inc. 3º.
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Tomás De Tezanos Pinto
B. Las normas sobre remuneraciones, beneficios y condiciones de trabajo que se
hayan acordado.
En general la vigencia de los contratos colectivos se contará a partir del día siguiente al de
la fecha de vencimiento del contrato colectivo anterior
Si no hay contrato o fallo anterior la vigencia se contará a partir del día siguiente al de su
suscripción,
Si se trata de contratos colectivos extraempresa y no hay contrato colectivo anterior, se
contará para todos los que suscriban el arreglo a partir del día siguiente al sexagésimo de la
presentación del proyecto.
El inc. final del art. 347 se refiere a los casos en que haya huelga. En tal situación la
vigencia y la duración no coinciden.
CLÁUSULA FACULTATIVA
El N° 3 del art. 345 regula una cláusula facultativa “Si las partes lo acordaren podrá
establecerse en el contrato colectivo la designación de un árbitro encargado de:
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Este árbitro deberá regirse por las normas a que alude el art. 394:
a. Efecto normativo del contrato colectivo de trabajo (arts. 348 y 351, aplicables a los
convenios colectivos de empresa).
b. Efecto de los contratos colectivos sobre los contratos individuales (art. 348): En esto
agreguemos las siguientes ideas:
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1. Si estamos ante convenios colectivos de empresa se aplica el art. 348, en el sentido
de que extinguido el convenio de empresa sus cláusulas se incorporan a los
contratos individuales.
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