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1. INTRODUCCION………………………………………………………………………..…3
8. CONCLUSIÓN…………………………………………………………………………....12
11. BIBLIOGRAFIA…………………………………………………………………………..20
pág. 1
INTRODUCCION
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1.- MARCO LEGAL
Como hemos señalado, un contrato genera una relación patrimonial entre dos o más
personas. En esta relación patrimonial pueden existir dos o más partes contractuales.
Así por ejemplo, puede darse el caso de una pareja de cónyuges que celebran un
contrato de compraventa con otra pareja de cónyuges. En este contrato de compraventa
una pareja tendrá la posición de vendedores y la otra tendrá la posición de compradores.
Pero como se puede apreciar, a pesar de intervenir cuatro personas en el contrato, sólo
existen dos partes o posiciones, la posición compradora y la posición vendedora.
Podemos decir entonces que una posición contractual consiste en la situación que ocupa
una o más personas en un contrato y que se encuentra en contraposición a los intereses
de otra u otras personas intervinientes en el contrato.
Si bien es cierto la normativa civil no la define expresamente y tan solo se limita a dar sus
características y alcances, dicho vacío ha sido aliviado por parte de la doctrina civilista,
que en algunos casos la denomina “Cesión de Contrato”.
Así para algunos “la cesión de contrato consiste en la transmisión de la íntegra posición
contractual que una persona ocupa en un determinado contrato”1
1LASARTE ALVAREZ, C. “Principios de Derecho civil” Tomo III- Contratos. Editorial TRIVIUM, Madrid, 1995. Tercera
Edición. Pág. 133
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La existencia de ésta figura legal, se refrenda en el hecho de que está “acorde con las
necesidades del tráfico jurídico que permite la transmisión subjetiva de la relación
contractual sin modificación de los pactos y condiciones sobrevenidas en el contrato que
se transmite”2
Por ello el artículo 1435° de nuestro Código Civil señala que “en los contratos con
prestaciones no ejecutadas total o parcialmente, cualquiera de las partes puede ceder a
un tercero su posición contractual. Se requiere que la otra parte preste su conformidad
antes, simultáneamente o después del acuerdo de cesión.
Si la conformidad del cedido hubiera sido prestada previamente al acuerdo entre cedente
y cesionario, el contrato sólo tendrá efectos desde que dicho acuerdo haya sido
comunicado al cedido por escrito de fecha cierta”. Como podemos apreciar, en este acto
jurídico, se establece una triangularidad de obligaciones mutuas entre cedente, el
cesionario y el cedido.
Como podemos apreciar, la cesión de posición contractual viene a ser el negocio jurídico
mediante la cual las partes contratantes de un contrato concluido y perfeccionado
celebran con un tercero a fin de que este último sustituya a una de ellas en la titularidad
de los derechos y obligaciones derivados de la relación contractual primigenia, la cual se
mantiene idéntica en todo su contexto objetivo.
2 SABATER BAYLE, E. En “Notas sobre la cesión de contrato”. Coordinador A. Cabanillas y Otros. “Estudios Jurídicos en
Homenaje al Profesor Luis Diez-Picazo”. Tomo II – Derecho de Obligaciones. Editorial THOMSON-CIVITAS. Madrid, 2003.
Primera Edición. Pág. 2977
3 RUBIO CORREA M, FERNANDEZ SESSAREGO C, Y OTROS: “Para leer el Código Civil” Volumen II. Fondo Editorial de la
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3.- CARACTERES DE LA CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL
Pueden considerarse que los caracteres más importantes del contrato de cesión son los
siguientes:
4 Dice MESSINEO ·: ''Para que pueda realizarse la cesión de un contrato (ya existente), es preciso un contrato entre el
cedente y el cesionario, La cesión del contrato no puede producirse sino por medio de la estipulación de otro contrato:
la cesión de contrato es a su vez un contrato (el contrato de cesión); o bien (dicho en otro giro de la frase), la materia del
contrato de cesión es un contrato".
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manifiesten sus respectivas voluntades coincidentes, sin cuyo concurso no hay
contrato.
Sin embargo, la oportunidad del consentimiento puede variar, presentándose tres
posibilidades:
El consentimiento simultáneo de las tres partes
El consentimiento posterior del cedido
El consentimiento previo del cedido.
El Código civil establece en su artículo 1437° que “el cedente se aparta de sus derechos y
obligaciones y unos y otros son asumidos por el cesionario desde el momento en que se
celebre la cesión. Empero, el cedido podrá accionar contra el cedente si hubiera pactado
con éste que no queda liberado por la cesión si el cesionario no cumple las obligaciones
asumidas.
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En este caso, el cedido debe comunicar al cedente del incumplimiento del cesionario
dentro de los treinta días en que se produjo y, de no hacerlo, el cedente queda libre de
responsabilidad”.
Por otro lado, la normativa civil, respecto de este negocio jurídico exige una Garantía de
existencia previa y la validez plena del contrato para su consumación; así el artículo 1438°
del código civil dispone que “el cedente garantiza al cesionario la existencia y validez del
contrato, salvo pacto en contrario. Este pacto no surte efecto si la invalidez se debe a
hecho propio del cedente.
Durante la ejecución del contrato, pueden producirse distintas situaciones que determinen
que alguna de las personas que celebraron el contrato deba dejar de formar parte de la
relación y ceder su lugar a otra persona. Para identificar las posiciones en el contrato y en
la cesión de posición contractual, utilizaremos los siguientes términos:
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Una vez celebrada la cesión de posición contractual, el cedente sale de la relación
contractual y el cesionario ingresa en ella, asumiendo los derechos y obligaciones que el
cedente tenía. Veamos con mayor detalle los efectos que genera la cesión de posición
contractual:
Sin embargo, por acuerdo entre las partes, el cedente puede seguir obligado frente al
cedido, es decir a la contraparte, a cumplir con el contrato si el cesionario incumple.
Si existen garantías que respaldan el cumplimiento del contrato, éstas no pasan a favor
del cesionario sin la aceptación expresa de los garantes.
Como vemos, la cesión de posición contractual es una figura compleja, que puede
generar la vinculación de muchas personas en una sola relación contractual.
A continuación, veremos otra figura jurídica que se suele confundir con la cesión de
posición contractual que acabamos de ver. Estamos hablando de la cesión de derechos o
cesión de créditos.5
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: Dr. CRISTHIAN NORTHCOTE SANDOVAL, “Actualidad Empresarial, N° 233 – Segunda quincena de junio
2011, pag VIII-3
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6.- LA CESIÓN DE DERECHOS
La cesión de derechos está definida como la operación por la cual una persona cede a
otra su derecho a exigir una determinada prestación. A diferencia de lo que ocurre en la
cesión de posición contractual, en este caso el cedente sólo está transfiriendo un derecho
de crédito, pero no una posición en una relación contractual, es decir, el cesionario no
asume los derechos y obligaciones derivados de un contrato, sino únicamente un derecho
de crédito.
Es común que se haga participar al deudor cedido en el acuerdo de cesión, pero como
hemos manifestado, no es obligatorio. En cuanto a la naturaleza de los derechos que
pueden ser cedidos, debemos señalar que pueden ser objeto de cesión todos los
derechos disponibles de una persona, incluso aquellos que sean materia de un proceso
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judicial, arbitral o administrativo. Puede cederse también el derecho a participar en una
masa hereditaria, una vez que ha fallecido el causante.
Pero, no está obligado a responder por el incumplimiento del deudor cedido, a menos que
haya asumido tal responsabilidad expresamente.
Ahora bien, si el deudor cedido cumple con la prestación frente al cedente, antes de ser
comunicado sobre la cesión, queda liberado de responsabilidad. Pero, si se puede
acreditar que el deudor tenía conocimiento de la cesión, entonces no se libera de
responsabilidad.6
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Dr. CRISTHIAN NORTHCOTE SANDOVAL, “Actualidad Empresarial, N° 233 – Segunda quincena de junio
2011, pag VIII-4
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CONCLUSIÓN
Es importante tener claras las diferencias entre ambas figuras a fin de que al aplicarlas a
nuestras operaciones sepamos cuál es la regulación aplicable y las formalidades que
deben seguirse para la cesión que se desea surta plenos efectos.
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MODELO DE CONTRATO DE CESION DE POSICION CONTRACTUAL
ANTECEDENTES:
SEGUNDA.- Las partes dejan constancia de que a la fecha de celebración del presente
acto, el contrato de arrendamiento a que se refiere la cláusula anterior viene siendo
cumplido cabalmente por ambas, manteniendo plena vigencia hasta el día ………, fecha
en la cual vence el plazo pactado en el mismo. No obstante, EL CEDENTE ha decidido
apartarse del contrato por razones personales, motivo por el cual se celebra este acto.
TERCERA.- EL CESIONARIO declara conocer todas y cada una de las estipulaciones del
contrato en mención, así como el estado actual de la relación contractual existente entre
EL CEDIDO y EL CEDENTE, habiendo tenido a la vista los documentos correspondientes.
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contrato de arrendamiento a que se refiere la cláusula primera. A su turno, EL
CESIONARIO asume dicha posición contractual en el mencionado contrato, obligándose
a cumplir todas y cada una de las prestaciones pactadas originalmente en el mismo.
CONFORMIDAD DE EL CEDIDO:
QUINTA.- En armonía con lo establecido por el art. 1435 del Código Civil, EL CEDIDO
manifiesta en este acto su conformidad con la cesión de posición contractual convenida
en la cláusula precedente, admitiendo como nuevo arrendatario a EL CESIONARIO sin
restricción ni limitación alguna.
EFECTOS DE LA CESIÓN:
OCTAVA.- Si bien en virtud del presente acto EL CEDENTE se aparta de sus derechos y
obligaciones derivadas del contrato de arrendamiento, asumirá la responsabilidad
correspondiente durante el resto del plazo de dicho contrato, en caso que EL
CESIONARIO incumpla cualquiera de las obligaciones cedidas.
GRATUIDAD DE LA CESIÓN:
NOVENA.- Las partes dejan establecido que la presente cesión de posición contractual
tiene carácter absolutamente gratuito, por lo que EL CESIONARIO no está obligado al
pago de contraprestación alguna en favor de EL CEDENTE.
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DÉCIMA.- EL CEDENTE declara que la validez del contrato de arrendamiento a que alude
la cláusula primera, así como su vigencia, se encuentran plenamente acreditadas, por lo
que aquél se obliga a garantizar y responder frente a EL CESIONARIO en caso que se
pruebe lo contrario.
DÉCIMO PRIMERA.- Las partes acuerdan que todos los gastos y tributos que origine la
celebración y ejecución de este contrato, serán asumidos por EL CESIONARIO, salvo el
impuesto a la propiedad predial que es de cargo de EL CEDENTE.
COMPETENCIA TERRITORIAL:
DÉCIMO SEGUNDA.- Para efectos de cualquier controversia que se genere con motivo
de la celebración y ejecución de este contrato, las partes se someten a la competencia
territorial de los jueces y tribunales de ……
DOMICILIO:
En señal de conformidad las partes suscriben este documento en la ciudad de ….., a los
… días del mes de ….. de ………
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CONTRATO DE CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL
ANTECEDENTES:
SEGUNDA.- Las partes dejan constancia de que a la fecha de celebración del presente
acto, el contrato de arrendamiento a que se refiere la cláusula anterior viene siendo
cumplido cabalmente por ambas, manteniendo plena vigencia hasta el día ………, fecha
en la cual vence el plazo pactado en el mismo. No obstante, EL CEDENTE ha decidido
apartarse del contrato por razones personales, motivo por el cual se celebra este acto.
TERCERA.- EL CESIONARIO declara conocer todas y cada una de las estipulaciones del
contrato en mención, así como el estado actual de la relación contractual existente entre
EL CEDIDO y EL CEDENTE, habiendo tenido a la vista los documentos correspondientes.
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CONFORMIDAD DE EL CEDIDO:
QUINTA.- En armonía con lo establecido por el art. 1435 del Código Civil, EL CEDIDO
manifiesta en este acto su conformidad con la cesión de posición contractual convenida
en la cláusula precedente, admitiendo como nuevo arrendatario a EL CESIONARIO sin
restricción ni limitación alguna.
EFECTOS DE LA CESIÓN:
OCTAVA.- Si bien en virtud del presente acto EL CEDENTE se aparta de sus derechos y
obligaciones derivadas del contrato de arrendamiento, asumirá la responsabilidad
correspondiente durante el resto del plazo de dicho contrato, en caso que EL
CESIONARIO incumpla cualquiera de las obligaciones cedidas.
GRATUIDAD DE LA CESIÓN:
NOVENA.- Las partes dejan establecido que la presente cesión de posición contractual
tiene carácter absolutamente gratuito, por lo que EL CESIONARIO no está obligado al
pago de contraprestación alguna en favor de EL CEDENTE.
DÉCIMA.- EL CEDENTE declara que la validez del contrato de arrendamiento a que alude
la cláusula primera, así como su vigencia, se encuentran plenamente acreditadas, por lo
que aquél se obliga a garantizar y responder frente a EL CESIONARIO en caso que se
pruebe lo contrario.
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GASTOS Y TRIBUTOS DEL CONTRATO:
DÉCIMO PRIMERA.- Las partes acuerdan que todos los gastos y tributos que origine la
celebración y ejecución de este contrato, serán asumidos por EL CESIONARIO, salvo el
impuesto a la propiedad predial que es de cargo de EL CEDENTE.
COMPETENCIA TERRITORIAL:
DÉCIMO SEGUNDA.- Para efectos de cualquier controversia que se genere con motivo
de la celebración y ejecución de este contrato, las partes se someten a la competencia
territorial de los jueces y tribunales de ……
DOMICILIO:
En señal de conformidad las partes suscriben este documento en la ciudad de ….., a los
… días del mes de ….. de ………
EL CEDENTE EL CESIONARIO
EL CEDIDO
NORMAS APLICABLES:
CÓDIGO CIVIL:
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Art. 8 (Impuesto Predial) y ss.
EL CEDENTE EL CESIONARIO
EL CEDIDO
NORMAS APLICABLES:
CÓDIGO CIVIL:
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BIBLIOGRAFIA
Cabanillas y Otros.
1964, pág, 7 6.
6. ANDREOLI, M., "La cesión del contrato", Madrid, 1965, pág. 32.
7. BETTI, Emilio, ''Teoría general de las obligaciones", Madrid, 1969, Tomo 11, pág.
224.
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