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CONTENIDO
Informe Especial
El Reparto de Utilidades a los Socios al Cierre del Ejercicio Económico H1
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Contrataciones & Adquisiciones con el Estado
Inscripción en el Registro Nacional de Proveedores de proveedores extranjeros de bienes y/o
servicios no domiciliados sin representante legal en el Perú H3
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Consulta de Derecho Societario
¿Es posible que el Gerente General de una sociedad anónima sea nombrado como liquidador? H4

Informe Especial

El Reparto de Utilidades a los Socios al Cierre del


Ejercicio Económico
n Introducción Pasivos”, como si fueran dividendos que se II. El pago de los dividendos en
le deben a los accionistas y que todavía efectivo y en especie
Los socios o accionistas de una empresa no se ha efectuado el pago. En realidad la
tienen el derecho político de participar y votar figura del “Dividendo Pasivo” significa que Las utilidades distribuibles se convierten en
dentro de una Junta General de la sociedad, el socio aportante, no ha cumplido hasta dividendos sólo si la mayoría decide repartir-
pero de igual modo gozan del derecho eco- el momento con cancelar el íntegro de su las entre los socios, Francesco Galgano, hacía
nómico de percibir las utilidades que arrojen aporte societario, está sometido a un régimen esta mención agregando que las “utilidades
éstas. especial, tal como lo señala el artículo 78º de distribuibles son el excedente eventual activo
Este derecho económico es la contrapartida la Ley General de Sociedades, Ley Nº 27887 que resulta del balance, o sea de la diferencia
que los socios reciben por el hecho de haber (09.12.97), “el accionista debe cubrir la parte aritmética que resulta de la sustracción o resta
efectuado un aporte patrimonial a la sociedad, no pagada de sus acciones en la forma y del pasivo del activo. No se trata, necesaria-
el mismo que puede haberse materializado a plazos previstos por el pacto social o en su mente, de un excedente activo de dinero en
través de bienes dinerarios, muebles, inmue- defecto por el acuerdo de la Junta General. Si caja de la sociedad respecto de las salidas y,
bles, intangibles, entre otros. no lo hiciere, incurre en mora sin necesidad por lo tanto, de disponibilidades líquidas, ya
Las utilidades es el resultado positivo de de intimación”. que pueden ser de utilidades del balance, y,
un determinado ejercicio, sobre el cuál, los ¿Pero cuáles son los efectos que el socio por lo mismo, utilidades distribuibles, aun
titulares de la sociedad (esto es, los socios o esté en mora? En principio el socio moroso cuando en la caja de la sociedad falten sumas
accionistas) pueden disponer luego de haber no podrá ejercer el derecho de voto respecto líquidas”(1).
hecho las detracciones que impone la ley, así de las acciones cuyo dividendo pasivo no Los montos a pagar por concepto de divi-
se puede acordar en Junta General que las haya cancelado en su oportunidad. Sobre dendos, pueden ser entregados a los accionis-
utilidades no se repartan y que se capitalicen este aspecto societario hay que estar muy tas en dinero en efectivo o mediante especial,
dentro de la sociedad, o por el contrario cautelosos, pues en la asesoría legal a las no requiriéndose que necesariamente sean
pueden disponer que éstas se repartan, total empresas hemos advertido que se adoptan productos que la sociedad fabrique, pudiendo
o parcialmente, a los socios o accionistas en acuerdos por Junta General de Accionistas a ser aquellos que mantiene en superávit en
forma de dividendo. socios que no pueden ejercer el derecho de su stock.
voto por las acciones con dividendo pasivo, lo Para acreditar el pago de los dividendos
I. El Dividendo que generaría la nulidad de dichos acuerdos en efectivo o en especie, deberá dejarse
sociales. constancia escrita, como puede ser el pago
El dividendo es una institución del De- Más aún, las acciones sobre las que el con cheque no negociable o constancias de
recho Societario que consiste en la cuota o socio tiene un dividendo pasivo, no son com- entrega de mercadería.
porcentaje que le corresponde a cada socio putables para el quórum de la Junta General
respecto del universo de las utilidades de un de Accionistas ni para establecer las mayorías, III. El rol de los Estados Financie-
ejercicio económico. Este dividendo responde ni otorga el derecho de adquisición preferente ros
a un criterio de proporcionalidad, vale decir, en el caso de la emisión de nuevas acciones
que si el accionista de una sociedad anónima ni en la adquisición de obligaciones (bonos) El reparto de utilidades sólo puede hacerse
es titular de acciones que representen el 25% convertibles en acciones. en mérito de los Estados Financiero, conforme
del capital social, le corresponde recibir en Entonces tenemos que si al socio moroso lo impone el artículo 40º de la Ley General de
calidad de dividendo el 25% de las utilidades le corresponde el pago de dividendos, estos Sociedades, debiendo quedar claro que los
de la empresa. serán retenidos por la sociedad y aplicados a Estados Financieros, en especial el Balance
Hemos vistos casos en donde existe cierta cancelar el saldo pendiente del aporte, previo General, debe expresar un resultado positivo,
confusión cuando se hablan de “Dividendos pago de los gastos e intereses moratorios. caso contrario carece de legitimidad la entrega

INFORMATIVO 2da. quincena, MARZO 2007


CABALLERO BUSTAMANTE REVISTA DE ASESORÍA ESPECIALIZADA H
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Informativo Derecho Corporativo


de los dividendos. Al respecto el artículo 40 de se puede acreditar que la sociedad arroja ejercicios pasados de manera ilimitada. La
la norma societaria señala: utilidades, por lo que dicho monto entregado Ley General de Sociedades bien señala estos
a los socios debería ser reintegrado de ma- aspectos en su artículo 231º:
“Artículo 40º. Reparto de utilidades.- nera inmediata a la sociedad (en todo caso
La distribución de utilidades sólo puede dicho monto debió ser considerado como un "Artículo 231º.- Dividendo obligatorio
hacerse en mérito de los estados financieros mutuo dinerario). Es obligatoria la distribución de dividendos
preparados al cierre de un período determinado en dinero hasta por un monto igual a la mitad
o la fecha de corte en circunstancias especiales Entonces tenemos: de la utilidad distribuible de cada ejercicio,
que acuerde el directorio. Las sumas que se 1. Que la sociedad no puede distribuir dividen- luego de detraído el monto que debe aplicarse
repartan no pueden exceder del monto de las dos a cuenta de utilidades si es que éstas a la reserva legal, si así lo solicitan accionistas
utilidades que se obtengan. efectivamente no existen, tanto al cierre que representen cuando menos el veinte por
Si se ha perdido una parte del capital no del ejercicio económico, como antes del ciento del total de las acciones suscritas con
se distribuye utilidades hasta que el capital mismo. derecho a voto. Esta solicitud sólo puede re-
sea reintegrado o sea reducido en la cantidad 2. Que el adelanto de dividendos, solo se ferirse a las utilidades del ejercicio económico
correspondiente. puede realizar si es que existe un Balance inmediato anterior.
Tanto la sociedad como sus acreedores parcial de la sociedad, en donde se arroje El derecho de solicitar el referido reparto de
pueden repetir por cualquier distribución de que existen utilidades ciertas. dividendos no puede ser ejercido por los titu-
utilidades hecha en contravención con este ar- 3. Que para el adelanto de dividendos, lares de acciones que estén sujetas a régimen
tículo, contra los socios que las hayan recibido, se necesita de la opinión favorable del especial sobre dividendos".
o exigir su reembolso a los administradores Directorio (en el caso de las sociedad
que las hubiesen pagado. Estos últimos son anónimas) o de la Gerencia (en los demás Como sabemos en las sociedades anó-
solidariamente responsables. tipos de sociedades, salvo las sociedades nimas, no sólo puede emitirse acciones
Sin embargo, los socios que hubiesen civiles en donde no existe gerencia sino comunes sino también acciones privilegia-
actuado de buena fe estarán obligados sólo administración). das o sin derecho al voto, en las cuales a
a compensar las utilidades recibidas con 4. Si se hubiera entregado dividendos sin cambio del pago preferente de las utilidades,
las que les correspondan en los ejercicios respetar la opinión favorable del directo- renuncian a sus derechos políticos como es
siguientes, o con la cuota de liquidación que rio, se genera responsabilidad solidaria el derecho a votar en Juntas Generales o a
pueda tocarles”. entre los accionistas que recibieron los solicitar el reparto obligatorio de dividendos,
dividendos, quienes además se encuen- conforme al artículo 97º de la Ley General de
Los Estados Financieros deben reflejar la tran obligados a devolver este pago Sociedades.
situación financiera de las sociedad y en el caso indebido.
que las utilidades sean ciertas, se habrá gene- 5. Si al cierre del ejercicio económico, la VII. ¿Qué detracciones hay que
rado el derecho de los socios a los dividendos. sociedad arrojó pérdida, corresponde a la efectuar a las utilidades antes
Al respecto Elías Laroza indicaba que sólo se gerencia solicitar a los socios o accionistas de repartir dividendos a los so-
puede distribuir dividendos cuando el balance que recibieron dividendos a cuenta de cios?
de la sociedad lo permita (2). Debemos agregar utilidades, pues el pago se volvió indebido
que estos balances no solo se refieren a los dado que la causa que motivaba su entrega De haber resultados positivos, se deben
elaborados al final del ejercicio económico, (utilidad), no ha existido. La devolución aplicar en principio a cubrir las pérdidas
sino incluso a los balances parciales elaborados debe proceder a efecto de poder cubrir acumuladas para evitar encontrarse en el
a lo largo del ejercicio, para efectos que sea las pérdidas económicas de las sociedad y supuesto de disolución y liquidación de so-
válido la distribución de dividendos a cuenta poder dejar en mejor situación financiera ciedad, luego con las utilidades resultantes,
de utilidades. a la empresa, pues podría incurrir en una se deberá cumplir con detraer el porcentaje de
causal de pérdidas excesivas que la obligue participación de utilidades a los trabajadores
IV. Uso y abuso de los dividendos a tener que salir del mercado, conforme lo (derecho laboral), el pago del impuesto a la
“a cuenta de utilidades” apunta el artículo 407 inciso 3 de la Ley renta, proceder a detraer el 10% por la reserva
General de Sociedades. legal, y si corresponde, detraer la participación
Los socios o accionistas si bien son los de utilidades al directorio y las reservar volun-
propietarios de la sociedad y pueden expresar V. Reparto obligatorio de dividen- tarias o estatutarias. Para mayor detalle sobre
su voluntad suprema de manera colectiva a dos las detracciones que se tienen que efectuar las
través de una Junta General, ello no significa sociedades antes del reparto de utilidades a los
que tengan libertad absoluta para disponer Existe un único caso en la legislación socios, sugerimos revisar el libro “Ingresos y
sobre el patrimonio de la sociedad, pues societaria nacional en donde se otorga un Gastos”(3) editado por el Estudio Caballero
incluso en el caso de acordar el reparto dividendo obligatorio, aun cuando la mayoría Bustamante.
de dividendos a cuenta de utilidades, se de los socios o accionistas estén en desacuer-
está sometido a reglas muy estrictas con el do (por política de reinversión de utilidades, NOTAS
propósito de evitar la descapitalización de inversión en nuevos proyectos, etc), y ocurre
la empresa. cuando accionistas o socios que represente (1) GALGANO, Francesco. “Derecho Comercial.
Los socios o accionistas, antes del cierre el veinte por ciento (20%) del capital social Sociedades”. Volumen II, Editorial Themis S.A.,
Bogotá, 1999, pág. 445.
de un ejercicio económico, no pueden repar- lo pidan por escrito a la sociedad, en cuyo
tirse dividendos a cuenta de utilidades, por caso se procederá a un reparto pero no sobre (2) LAROZA, Elías. “Derecho Societario Peruano”.
Obra Completa. Editorial Normas Legales,
más propietarios que sean de la empresa, el total de las utilidades sino sólo la mitad
Trujillo, 2000, pág. 512.
sí es que estas utilidades efectivamente no de éstas.
existen. Este es un error frecuente pues si, Pero este dividendo a repartir está restrin- (3) ESTUDIO CABALLERO BUSTAMANTE. “Distri-
bución de Utilidades en el Ejercicio Económico
por ejemplo, en el mes de junio se acuerda gido al plazo, pues no se reparte obligato- 2006”. En: “Ingresos y Gastos. Dinámica de las
la distribución de un monto como adelantos riamente sobre las utilidades de un ejercicio Cuentas del Estado de Ganancias y Pérdidas”.
de dividendos o a cuenta de utilidades, éste económico presente sino únicamente el último, Lima, 2007, pág. 281-284. n
sería un acto inválido si es a dicho mes no no pudiendo solicitarse retroactivamente otros

2da. quincena, MARZO 2007 INFORMATIVO


H REVISTA DE ASESORÍA ESPECIALIZADA CABALLERO BUSTAMANTE

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