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EL CONSTITUCIONALISMO

Constitucionalismo es un concepto político que se ha definido como «un complejo de ideas,

actitudes y pautas de comportamiento que establecen el principio de que la autoridad del

gobierno deriva y está limitada por la parte principal de una ley suprema». 1 Su objetivo es arbitrar

la autoridad y consagrar los derechos de los hombres y poderes.

En un régimen o sistema constitucionalista cualquier ley debe estar fundamentada en la

constitución, por lo que todas las leyes quedan reguladas y supeditadas al articulado general de la

constitución.

Toute Société dans laquelle la garantie des Droits n'est pas assurée, ni la séparation des

Pouvoirs déterminée, n'a point de Constitution.

"Una Sociedad en la que la garantía de los Derechos no está asegurada, ni la separación de los

Poderes determinada, no tiene Constitución."

ANTECEDENTES

El antecedente concreto más antiguo del constitucionalismo guatemalteco y centroamericano,

indica el Lic. García Laguardia, se encuentra en el Proyecto de Constitución de 112 artículos más

una Declaración de Derechos, que el diputado por el ayuntamiento de la capital, Antonio

Larrazábal, llevó a las Cortes de Cádiz. Elaborado en el seno de la corporación en 1810, siguió el

destino de la mayoría de los documentos americanos y se perdió en el papeleo parlamentario del

constituyente español.
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En Guatemala el Derecho Constitucional empezó a utilizarse en el año de 1824. A

continuación se presentará un listado de las distintas Constituciones que han regido a nuestro país

a través de los años:

EL PERÍODO PRE-INDEPENDIENTE

Constitución de Bayona

Por la abdicación de Carlos IV, en 1808, en favor de Napoleón, nombró éste a su hermano

José I Bonaparte como rey de España. Éste último decretó la Constitución de Bayona, la cual

tenía por mandato y ámbito espacial que "...Regirá para España y todas las posesiones

españolas". Aquella carta fundamental contenía algunos mandatos de desarrollo orgánico-

constitucional y fue emitida con principios de rigidez.

Esta Constitución rigió lo que entonces era la Capitanía General de Guatemala. Esta

constitución fue promulgada con el objeto de darle el carácter de normas supremas a aquellos

aspectos que el rey consideraba de absoluta importancia. Esta Constitución enumera ya, algunos

de los derechos individuales, como la inviolabilidad de la vivienda y la detención legal.

Constitución Política de la Monarquía Española

Esta carta fundamental fue promulgada en Cádiz, el 19 de marzo de 1812. Se decretó por las

Cortes Generales y extraordinarias de la nación española. La nueva constitución establecía en su

capítulo VIII el proceso de Formación de las leyes y sanción real. Destaca en el desarrollo

orgánico-constitucional la organización del gobierno del interior de las provincias y de los

pueblos. Además incorporó las instituciones reales de la función administrativa. La rigidez quedó

determinada.
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Dentro de lo novedoso de esta Constitución se hace un detalle de las atribuciones y

funcionamiento de los tres poderes. Su objeto fue organizar el poder público. Posteriormente

sobrevinieron movimientos bélicos que culminan con la declaración de independencia de 1821 y

Centroamérica se independiza de España y pasa formar parte de México, formando así, la

Federación de provincias Centroamérica, lo que motiva la necesidad de promulgar otra

Constitución.

DEL PERÍODO INDEPENDIENTE

Acta de Independencia de 1821

El 15 de septiembre de 1821 fue suscrita el acta de independencia, con evidente expresión

originaria de soberanía radicada en el pueblo. En esta se impuso el principio de seguridad

jurídica. Como no tenían un cuerpo constituyente y legislativo para conformar el sistema jurídico

propio se continuó con el de la Constitución política de la Monarquía Española. Determinó,

asimismo, la convocatoria del Congreso y la forma de su composición.

Acta de Independencia de 1823

El primero de julio de 1823 fue suscrita por los diputados al Congreso de la Unión

Centroamericana el acta de independencia que, reafirmando el deseo independentista de 1821,

proclamó la soberanía legitimada por verdaderos representantes del pueblo para las "Provincias

Unidas del Centro de América". Entre sus declaraciones, tanto de tipo dogmático como de

realidad constitucional, destacan aquéllas verdaderamente originarias y acordes a la condición

política inestable y de muchas situaciones de facto, posteriores al 15 de septiembre de 1821. La

rigidez del texto normativo del Acto de 1823 queda reducida a un hecho puramente práctico. El
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acta contiene la expresión de que los representantes de las Provincias se han congregado en virtud

de convocatoria legítima para pronunciarse sobre su independencia, su unión y su gobierno.

Bases constitucionales de 1823

El Decreto que contenía las bases constitucionales de 1823 fue dado por la Asamblea Nacional

Constituyente el 17 de diciembre de 1823 y sancionado por el Supremo poder Ejecutivo el 27 del

mismo mes y año. El documento estableció cuáles eran los propósitos de la Constitución, la

forma de gobierno, la nueva denominación de "Estados Federados del Centro de América" y la

práctica de la religión católica, apostólica y romana, con exclusión del ejercicio público de

cualquier otra. Ésta decía que el congreso era el que hacía las leyes y el Senado, compuesto de

miembros elegidos popularmente, por cada uno de los estados, tendría la sanción de ley. Por

primera vez se habla de ley constitucional. El carácter de rigidez de las bases constitucionales se

torna impreciso.

Constitución de la República Federal de Centro América

Esta fue decretada por la Asamblea Nacional Constituyente el 22 de noviembre de 1824. En

sus declaraciones dogmáticas, declara su soberanía y autonomía; sus primeros objetivos, la

conservación de los derechos humanos de libertad, igualdad, seguridad y propiedad. Esta

federación adoptó un sistema Republicano y Representativo, instauró la División de Poderes, el

régimen presidencial. En cuanto a la rigidez constitucional, la Constitución Federal estableció un

capítulo específico. Esta inspirada en la Constitución Estadounidense y Francesa.

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PRINCIPIOS

Posteriormente el Estado de Guatemala promulgó, con el objeto de complementar esta

Constitución Federal, la suya propia, el 11 de octubre de 1825. Establecía que sólo el legislativo

y el ejecutivo tenían iniciativa de ley. Además establecía reglas especiales de aprobación

acelerada para aquellas resoluciones que por su naturaleza fueren urgentes. Se limitó a la

soberanía y estableció la administración municipal.

Decretos de la Asamblea Nacional Constituyente de 1839

En 1838 empieza el proceso de desintegración de la Federación por lo que se da un vacío

jurídico. Ante esta crisis el presidente de Guatemala convoca a una Asamblea Nacional

Constituyente, la que promulga tres decretos:

-Ley Constitutiva del Ejecutivo (1839)

-Ley Constitutiva del Supremo o Poder Judicial del Estado de Guatemala (1839).

-La Declaración de los Derechos del Estado y sus habitantes (1839).

Aunque esta trilogía de decretos de la Asamblea Nacional Constituyente, convocada por

decreto del 25 de julio de 1839, aunque tuviera preceptos básicos para la futura Constitución

Política, sólo determinó un período de ausencia de derecho constitucional. Estos rigieron por más

de diez años.

Acta Constitutiva de la República de Guatemala

Esta fue decretada por la Asamblea Constituyente el 19 de octubre de 1851. Se ratifica la

disolución de la federación, se crea un sistema presidencialista, período presidencial de 4 años,

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con posibilidad de reelección. Se crea la separación de poderes, limitó al estatuto de deberes y

derechos de los guatemaltecos y subordinaba las leyes constitutivas a las disposiciones básicas

del Acta.

El primer presidente fue Rafael Carrera. Fue reformada el 29 de enero de 1855, y la reforma

consistió en que Rafael Carrera se nombró presidente vitalicio.

Ley Constitutiva de la República de Guatemala

Se da una revolución encabezada por Justo Rufino Barrios, la cual culmina con una nueva

Constitución. Esta fue decretada por la Asamblea Nacional Constituyente el 11 de diciembre de

1879. En el proceso de formación y sanción de la ley no estableció requisito alguno para leyes

calificadas como constitucionales. Fue una constitución laica, centrista, sumaria. Se reconoció el

derecho de exhibición personal y se volvió al régimen de separación de poderes, crea un

legislativo unicameral y un ejecutivo bastante fuerte. La rigidez constitucional se estableció con

bastante firmeza. Por primera vez se encuentra el mandato de la Constitución para que una

determinada ley tenga el carácter de Constitución.

En esta Constitución los Derechos Humanos son llamados Garantías. Sufrió varias reformas,

al derecho de trabajo, la prohibición de monopolios, las reservas del Estado en cuanto a correos,

telégrafos radiotelegrafía, navegación aérea y acuñación de moneda, al derecho de petición a la

libertad de emisión delo pensamiento, propiedad, se regulan los casos en que una persona puede

ser detenida, el debido proceso y el derecho a la correspondencia

Constitución Política de la República Federal de Centroamérica

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Esta fue decretada el 9 de septiembre de 1921 por los representantes del pueblo de los Estados

de Guatemala, El Salvador y Honduras, reunidos en Asamblea Nacional Constituyente, en

cumplimiento del pacto de unión firmada en San José de Costa Rica el 19 de enero de 1921. Esta

nueva carta constitutiva federal sólo fue un ensayo efímero. Tenían iniciativa de ley los tres

órganos del Estado y las Asambleas de los Estados. En el desarrollo orgánico se establecían

normas destinadas a regir algunas instituciones jurídicas nuevas. La rigidez constitucional quedó

definida mediante la aprobación bicameral. Las reformas a la Constitución podrían acordarse por

los dos tercios de votos de la Cámara de Diputados y los tres cuartos de la Cámara de Senadores.

Decreto de la Junta Revolucionaria de Gobierno y de la Asamblea Legislativa

Por Decreto número 17 del 28 de noviembre de 1944 de la Junta Revolucionaria de Gobierno

aprobado el 15 de diciembre de 1944 por Decreto número 13 de la Asamblea Legislativa, se

declararon los principios fundamentales del movimiento conocido como Revolución del 20 de

Octubre de 1944. Más que una declaración dogmático-ideológica de un movimiento armado que

se rebela contra el orden jurídico-político y busca un nuevo acorde a sus postulados, entendemos

que aquellos principios, por ser posteriores a la espontaneidad y éxito del referido movimiento

revolucionario, eran bases fundamentales de una nueva organización estatal. Es decir, bases

constitutivas, dogmáticas y orgánicas para una nueva concepción del Estado guatemalteco. Éste

además de contener los llamados principios, contenía mandatos expresos de constitucionalidad

práctica, por su fuerza ejecutiva.

Por Decreto número 18 del 28 de noviembre de 1944, de la Junta Revolucionaria de Gobierno,

aprobado el 9 de diciembre de 1944 por Decreto número 5 de la Asamblea Legislativa, se derogó

totalmente la Constitución de la República.

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Constitución de la República, del 11 de marzo de 1945

El 20 de octubre 1944 se gestó una revolución que derrocó al General Jorge Ubico, y el 11 de

marzo de 1945 se decreta la nueva constitución. Tres son las características fundamentales de ésta

constitución:

-Aspiración moralizadora, es decir que los funcionarios y empleados públicos deben ser

honestos.

-Mejoramiento de la educación promoviendo una campaña alfabetizadora.

-Mejoramiento del sistema penitenciario.

En ésta constitución se denomina con el nombre de garantías individuales y sociales a los

Derechos Humanos.

Dentro de las innovaciones de la Constitución están:

-En el aspecto laboral se fijó un salario mínimo, se fijaron las jornadas de trabajo, descansos y

vacaciones, el derecho a sindicalización libre, el derecho a la huelga y al paro, derecho a

indemnización por despido injustificado, y la regulación del trabajo de las mujeres y de los

menores.|

-Dentro de las garantías sociales se crea el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, se

prohíben los latifundios y se autoriza la expropiación forzosa de la tierra, se reconoce la

autonomía universitaria, se crean normas para mejorar el magisterio nacional, se mejoran los

poderes presidenciales, descentralización del poder, se crean las municipalidades, se mantiene la

educación laica, y no se le reconoce personalidad jurídica a la Iglesia, se reconoce el principio de

alternabilidad en el ejercicio de la presidencia y se reconoce el derecho de rebelión.

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Bajo esta Constitución gobernaron Juan José Arévalo y Jacobo Arbenz Guzmán. Arévalo

mejoró las condiciones de los trabajadores. Arbenz propuso la reforma agraria, lo que motivo un

golpe de Estado.

Constitución de la República del 2 de Febrero de 1956

Carlos Castillo Armas fue nombrado presidente y el 2 de febrero de 1956 se decretó la nueva

Constitución.

La Constitución se vio influenciada por dos tratados ratificados por Guatemala:

-La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.

-La Declaración Universal de los Derechos Humanos.

Ambas fueron firmadas en 1948. En esta Constitución se adoptó el término de Derechos

Humanos. Dentro de sus innovaciones están: Se le reconoce personalidad jurídica a la Iglesia;

limita el intervensionismo del Estado y los proyectos de transformación agraria; limita los

procesos de expropiación de la tierrra; mejoró el régimen legal de las universidades privadas;

protegió la s inversiones extranjeras y suprimió el derecho de rebelión.

Bajo esta Constitución gobernaron Carlos Castillo Armas y Miguel Ydígoras Fuentes. Este

último fue derrocado el 31 de marzo de 1963 por su Ministro de la Defensa, Coronel Enrique

Peralta Azurdia.

La vigencia de la Constitución fue suspendida por el numeral tercero de la Resolución

Constitutiva de Gobierno, del 31 de marzo de 1963, del Ministro de la Defensa Nacional, altos

jefes militares y comandantes de cuerpos armados, en nombre del "Ejército de Guatemala".

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Evidentemente, fue un golpe de estado en contra del Presidente de la República, Comandante

General del Ejército, en nombre de una institución que, constitucionalmente, estaba normada

como obediente y no deliberante, digna y esencialmente apolítica, obligada al honor militar y la

lealtad; además acto de rebelión constitutivo de delito penal. El golpe fue a la propia

constitucionalidad. Además de romper el orden jurídico que la Constitución establecía, se

produjo un retroceso en los principios republicanos de la separación de poderes al concentrar las

funciones ejecutivas y legislativas en el Ministro de la Defensa Nacional.

SURGIMIENTO

1. En la Edad Media no existe un sujeto único que ostente el poder, pues este se encuentra

fragmentado y dividido entre varios individuos. En efecto, la sociedad medieval está constituida por

diversos estamentos (los velatores, los oratores y los labratores) y casa uno de estos detenta una facultad

legislativa y jurisdiccional propia. Así, por ejemplo, los oratores se rigen por unas leyes canónicas que

otorgan sus autoridades y son juzgados por tribunales especiales, los tribunales eclesiásticos. A este

derecho de cada corporación se le llama fuero.

2. Existiendo un derecho foral, un derecho de fueros, es comprensible la idea de que nadie puede

ostentar todo el poder antes mencionada. El rey medieval, por tanto, tiene acortadas sus facultades y las

mismas no las puede extender hacia el ámbito de los trabajadores o hacia el ámbito espiritual.

3. No obstante, poco a poco los reyes amplían su espectro de actuación y de poder. A través de

diversos fenómenos, éstos cooptan a los estamentos y aumentan su poder. Los reyes comienzan a legislar
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y a juzgar en materias propias de los estamentos por diversos mecanismos. Eso provoca que empiecen a

acumular en su persona todo el poder.

4. Debe sumarse a lo anterior el nacimiento de la teoría de la soberanía, la teoría del depositario del

poder. Los reyes se consideran los soberanos, los depositarios del poder. Ya no estamos en una etapa de

poder dividido y fragmentado, sino concentrado en un sujeto.

5. Este fenómeno, como se sabe, devino en el absolutismo. Al ser repugnante a la razón, el

absolutismo produjo un movimiento contrario, una corriente que propugnaba por limitar el poder. Este es

el constitucionalismo, doctrina que tiene por objeto limitar el poder. La misma se desarrolla en diversas

formas, dependiendo de los países, las que a continuación se abordarán.

6. I.- Inglaterra.- A la par de que el rey aumenta su poder, se afianza la burguesía. En la medida en que

existe una mayor producción de bienes, y no solo los necesarios para subsistir, los mismos pueden

comercializarse y con ello generar riqueza.

7. Cuando el rey de Inglaterra advierte que no puede competir con este grupo, aumenta los impuestos

a cobrarles. El aumento de impuestos sentó mal a los burgueses, como es lógico. Muchos de ellos habían

accedido a un título nobiliario mediante su compra, constituyendo la nobleza togada. Todos los nobles

constituían una de las cámaras del Parlamento (cámara de los Loores), un consejo que había creado el

rey.[1]
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8. El Parlamento, irritado con el rey Jacobo II de Inglaterra, acordó con su primo, Guillermo de

Orange, que lo sustituyera en el trono. Así pues, se avecinaba una guerra civil entre el Parlamento y el

Rey. Antes de la batalla, Jacobo II sangró por la nariz, lo que tomó como una premonición de lo que

pasaría, de forma que antes de pelear decidió abandonar el país. La huída del rey fue tomada por el

Parlamento como abdicación y, por tanto, le ofrecieron el trono a Guillermo de Orange siempre y cuando

aceptara que el Parlamento fuera el único ente legislativo. Así lo hizo y para refrendar este espíritu

promulgó el Bill of Rigths en febrero de 1689, en el que afirma que todo impuesto cobrado sin

autorización del Parlamento es ilegal, y que el Rey no puede legislar ni suspender las leyes del

Parlamento.

9. Con lo anterior surgió la doctrina del King in Parlament, la cual sujeta la actuación del rey a las

decisiones que tome el Parlamento y que constituyó el primer paso en una división de poderes por una vía

histórica.

CRISIS

El Estado, cuyos elementos ya hemos contemplado, es hoy día un Estado Constitucional. A

estos efectos conviene recordar que la idea de Constitución como concepto referido a la

organización del poder no es nueva y, como sabemos, fue ya manejada por Aristóteles en la

antigua Grecia, o por Cicerón en lo referido a Roma. Más modernamente y siendo el

constitucionalismo británico precursor de muchos modelos constitucionales hay quien considera

a la famosa Carta Magna como un ejemplo de constitucionalismo medieval y anticipador del

Estado Moderno. Sin embargo tenemos que decir que entre tales menciones tradicionales y el

constitucionalismo moderno no existe solución de continuidad sino una auténtica ruptura

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histórica como es la que supone el hecho de que el constitucionalismo moderno no existe

solución de continuidad sino una auténtica ruptura histórica como es la que supone el hecho de

que el constitucionalismo moderno se basa en la llamada concepción racionalista-liberal.

Solamente en cuanto la Constitución es una forma de organización del Estado que conjuga unas

elevadas dosis de racionalidad organizativa con los principios básicos de la filosofía liberal

podemos hablar en propiedad de "constitucionalismo".

- Aportación de los primeros textos modernos de inspiración liberal

Desde esta perspectiva constituye un elemento básico la aportación que realizan los primeros

textos modernos de inspiración liberal que sustituyen a la anterior concepción de carácter

consuetudinario. Así, la Constitución americana de 1787 con su sistema de pesos y contrapesos al

establecer el Régimen Presidencial y sus primeras enmiendas en cuanto catálogo de derecho y

libertades; así, sobre todo, los textos derivados de la Revolución Francesa, empezando por la

famosa Declaración de Derecho del Hombre y el Ciudadano y continuando por el continuado

ensayo de modelos de organización política que produce en poco más de quince años la

aplicación de las fórmulas de la Monarquía Limitada, la Separación Rígida de Poderes, el

Régimen de Asamblea, el llamado Directorio y, finalmente, el Cesarismo.

- Expansión napoleónica por Europa: se impregna la idea de Constitución

Es precisamente éste último el que extenderá por todo el mundo la inspiración constitucional. En

efecto, el imperio napoleónico en cuanto modelo organizativo pretendió ser históricamente un

salto cualitativo en su diferenciación respecto al Antiguo Régimen y, con todas sus luces y
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sombras, un modelo de recambio para el Estado Absoluto de aquella época. Y, con todos los

condicionantes que se quiera, su expansión llevaba aparejada una idea de modernización -que,

por otro lado, en el mundo del Derecho, Napoleón Bonaparte hizo muy ostensible mediante el

fenómeno de la Codificación- para que la idea constitucional como forma de organización y

limitación del poder (siquiera fuese de forma moderada) era consustancial. Podemos decir que

con la expansión napoleónica toda Europa se impregna de la idea de Constitución y que en torno

a ella se desarrollará la historia política del Siglo XIX.

- Progresiva constitucionalización del planeta

Por otro lado, la misma idea estaba vigente en los Estados Unidos desde la declaración de

independencia. Y el grado de desarrollo económico generado por la revolución industrial y sus

secuelas de desarrollo político y expansionista hicieron tanto de los Estados Unidos como de los

Estados europeos de mayor fuste un fuerte factor de influencia en el mundo, de manera que desde

comienzos del siglo XIX -con el proceso de constitucionalización de los países de América del

Sur a resultas de su independencia- hasta la segunda mitad del siglo XX -con el proceso de

descolonización y acceso a la independencia de los Estados del Tercer Mundo todo el planeta se

ha ido constitucionalizando. Lo mismo que la fórmula del Estado Moderno se extendió por toda

la tierra y hoy día todos los países están constituidos en Estados (y no en ninguna otra forma de

organización política) igualmente podemos decir que todos ellos se han dotado de una

Constitución como mecanismo de racionalización del poder del Estado.

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PROCESO HISTÓRICO

Esta fue decretada por la Asamblea Constituyente el 19 de octubre de 1851. Se ratifica la

disolución de la federación, se crea un sistema presidencialista, período presidencial de 4 años,

con posibilidad de reelección. Se crea la separación de poderes, limitó al estatuto de deberes y

derechos de los guatemaltecos y subordinaba las leyes constitutivas a las disposiciones básicas

del Acta. El primer presidente fue Rafael Carrera. Fue reformada el 29 de enero de 1855, y la

reforma consistió en que Rafael Carrera se nombró presidente vitalicio.

Ley Constitutiva de la República de Guatemala: Se da una revolución encabezada por Justo

Rufino Barrios, la cual culmina con una nueva Constitución. Esta fue decretada por la Asamblea

Nacional Constituyente el 11 de diciembre de 1879. En el proceso de formación y sanción de la

ley no estableció requisito alguno para leyes calificadas como constitucionales. Fue una

constitución laica, centrista, sumaria. Se reconoció el derecho de exhibición personal y se volvió

al régimen de separación de poderes, crea un legislativo unicameral y un ejecutivo bastante

fuerte. La rigidez constitucional se estableció con bastante firmeza. Por primera vez se encuentra

el mandato de la Constitución para que una determinada ley tenga el carácter de Constitución. En

esta Constitución los Derechos Humanos son llamados Garantías. Sufrió varias reformas, al

derecho de trabajo, la prohibición de monopolios, las reservas del Estado en cuanto a correos,

telégrafos radiotelegrafía, navegación aérea y acuñación de moneda, al derecho de petición a la

libertad de emisión delo pensamiento, propiedad, se regulan los casos en que una persona puede

ser detenida, el debido proceso y el derecho a la correspondencia

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INFLUENCIAS INTERNACIONALES

El segundo factor que lleva al constitucionalismo internacional o universal es la

internacionalización de los Derechos Humanos. En materia de derechos individuales, desde el

Constitucionalismo Clásico del siglo XVIII existió la idea de establecer un Derecho Universal y

Eterno, un catálogo de Derechos y Garantías que no estuvieran destinados a un pueblo y a una

época, sino a todo el mundo y a todos los tiempos. Tal fue el propósito de la Declaración de los

Derechos del Hombre y del Ciudadano de la Revolución Francesade agosto de 1789, cuyos

postulados se extendieron a todo el mundo.

Sin embargo, durante mucho tiempo esos principios sólo se aplicaron en la medida en que los

mismos se incorporaron a las constituciones de los estados nacionales. El Constitucionalismo

Universal recién apareció como tal con posterioridad a la Segunda Guerra Mundial.A partir de

entonces se planteó lo que dio en llamarse el Derecho Internacional de los Derechos Humanos,

que versa sobre los Derechos Fundamentales de todos los hombres del mundo, con prescindencia

del estado en el que se encuentren residiendo o transitando, y que debían tener protección no sólo

a nivel de cada Estado en particular, sino también a nivel universal. Cuando la Guerra estaba por

finalizar, comenzaron a emitirse declaraciones a nivel mundial y a nivel regional. Concluída la

Guerra, se constituyó la Organización de las Naciones Unidas, la que se dictó la ya citada “Carta

de las Naciones Unidas”, donde aludió a derechos y libertades fundamentales de todos los

hombres como condición para preservar la paz mundial. En su art. 55 inc. "c" establece que

Organización de las Naciones Unidas promoverá el "respeto universal a los derechos humanos y

a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distinción por motivos de raza, sexo, idioma o

religión, y la efectividad de tales hechos y libertades". En 1948, la organización mundial

proclamóla Declaración Universalde Derechos Humanos. A partir de allí se fueron poniendo en

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vigencia diversos documentos y tratados internacionales. También se emitieron convenciones

para proteger universalmente los derechos individuales, civiles, políticos, económicos, sociales,

culturales, etc.; también para desterrar para siempre flagelos como la esclavitud, la servidumbre,

el genocidio, las torturas, las distintas formas de discriminación; y promoviendo la protección de

ciertos sectores de la población, como las minorías, la mujer, la niñez, etc..

Algunos documentos son de carácter regional o continental. Así se pueden mencionarla

"Convención Europeapara la protección de los derechos humanos y las libertades

fundamentales", del 4 de noviembre de 1950;la "Carta SocialEuropea" yla "Carta Africanasobre

Derechos Humanos y de los Pueblos". En América, en 1948 se aprobóla Declaración

Americanade los Derechos y Deberes del Hombre y más tarde otros de particular trascendencia,

comola Convención Americanade Derechos Humanos.

En todos estos documentos se considera que la persona humana es un sujeto investido

de personalidad internacional, y la cuestión de los derechos humanos ya no es de jurisdicción

exclusiva o reservada de los estados, sino que pertenece a una jurisdicción concurrente o

compartida entre el estado y la jurisdicción internacional. Además, el derecho internacional de los

derechos humanos pasa a situarse en la cúspide del derecho interno, y se ubica de modo

equivalente a la constitución, que incorpora los derechos humanos a su codificación suprema.

Asimismo, se ha procurado perfeccionar los sistemas de protección por medio de protocolos

adicionales como, respecto dela Convención Americanade Derechos Humanos, el Protocolo de

San Salvador, ("Protocolo Adicional ala Convención Americanade Derechos Humanos en

materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales") del 17 de noviembre de 1988.

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A través de estos documentos, se trata de reconocer y garantizar en forma precisa los derechos

civiles, políticos, económicos, sociales y culturales. Los estados asumen el compromiso de tomar

medidas con el objetivo de alcanzar progresivamente la realización plena de tales derechos, y

usar efectivamente los recursos disponibles para garantizar un nivel de vida mínima para todos

los individuos.

Por tal motivo, actualmente los derechos humanos se encuentran regulados tanto por el

Derecho Internacional como por el Derecho Interno, y es válido exigirle a un estado el

cumplimiento de sus obligaciones, sin que ello implique intervenir en sus asuntos internos.

Ambos, el Derecho Interno y el Internacional, deben coexistir para la protección de la persona

humana, cuyos derechos son superiores y anteriores a los del estado. Se ha producido lo que se

denomina la "constitucionalización de los derechos humanos".

Todo ello, obviamente, sin perjuicio de la protección que, respecto de tales derechos

establecieran las constituciones de los estados en particular. Así como en los Estados Federales

hay una doble protección de los derechos individuales, una superposición del Derecho Federal

sobre el Derecho Local, donde este último se encuentra subordinado al primero, completándolo

en lo referente a los problemas locales pero siguiendo los lineamientos básicos del federal, en

igual forma se produce la protección internacional por medio de esos documentos,

sobreponiéndose a la protección de las constituciones de los estados nacionales. Los lineamientos

generales están en los instrumentos internacionales, y la protección concreta en las constituciones

estaduales.

Hay una diferencia notoria entre los tratados y convenciones que, tradicionalmente, desde hace

siglos, vienen celebrando los estados miembros de la Comunidad Internacional, y estos llamados
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tratados o convenciones sobre derechos humanos. En el primer caso, son tratados que se refieren

a problemas de los estados firmantes y en beneficio de las relaciones entre los mismos; en el

segundo, se ocupan de los individuos que viven en ellos, como individuos, no como conjunto,

para ser protegidos, no sólo contra los abusos de los habitantes o los gobiernos de otros estados

sino, principalmente, contra los atropellos que puedan sufrir del gobierno de su propio estado.

Así lo señalóla Corte Interamericanade Derechos Humanos en su Opinión Consultiva Nº 2/82,

cuando expresó que los tratados sobre derechos humanos "no son tratados multilaterales del tipo

tradicional, concluídos en función de un intercambio recíproco de derechos, para el beneficio

mutuo de los estados contratantes. Su objeto y fin son la protección de los Derechos

Fundamentales de los seres humanos, independientemente de su nacionalidad, tanto frente a su

propio estado como frente a los otros estados contratantes. Al aprobar estos tratados sobre

derechos humanos, los estados se someten a un orden legal dentro del cual ellos, por el bien

común, asumen varias obligaciones, no en relación con otros estados, sino hacia los individuos

bajo su jurisdicción".

Se considera modernamente que, por encima de los intereses de los estados, se encuentran los

dela persona. Elobjetivo principal de los tratados sobre los derechos humanos es el

establecimiento de un orden público internacional.

De tal modo se justifica que determinados organismos internacionales puedan tomar medidas

en contra de violaciones a tales derechos por parte de cualquier estado. Se interpreta que es una

forma de intervención que no viola la soberanía, aunque en la práctica es evidente que resulta

disminuída.
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En síntesis: existe actualmente un Derecho Internacional de los Derechos Humanos, que

representa la base o punto de partida de un Derecho Constitucional Internacional.

DERECHO CONSTITUCIONAL

El derecho constitucional es una rama del derecho público cuyo campo de estudio incluye el

análisis de las leyes fundamentales que definen un Estado. Además, esta tiene la posibilidad de

verse desde el punto de vista tanto formal, como material. De esta manera, es materia de estudio

todo lo relativo a la forma de Estado, forma de gobierno, derechos fundamentales y la regulación

de los poderes públicos, incluidas las relaciones entre los poderes públicos y ciudadanos.

CRITERIO FORMAL Y MATERIAL

Desde el punto de vista jurídico, la Constitución puede ser comprendida en dos sentidos: uno

material y otro formal. Para el concepto material se considera su contenido y entonces se

concibe a la Constitución como el conjunto de reglas esenciales, básicas, que determinan la

organización y la actividad del Estado.

Tradicionalmente la técnica jurídica ha recomendado que las constituciones deben ser breves

o sumarias: contener las cuestiones básicas y generales, dejando los detalles para la legislación

ordinaria, mediante la expedición de leyes orgánicas. Además, las cuestiones de detalle cambian

prontamente sin que sea posible reformar la Constitución cada vez que esto suceda, por el grado

de rigidez que posee.

Lo contrario, son las constituciones desarrolladas o de carácter reglamentario. Un ejemplo fue

la Constitución de Colombia de 1991, bastante extensa con 380 artículos y 59 disposiciones

transitorias; hoy, la Constitución de Ecuador supera a todas con 444 artículos a más de las
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transitorias. Un argumento a favor de desarrollar el contenido constitucional es el de evitar los

vacíos o lagunas, y las ambigüedades en que, a veces, se incurre por la excesiva brevedad de los

preceptos constitucionales.

Pero quizá el mayor argumento –en mi criterio- sea el de no dejar a la voluntad del legislador

ordinario, cuando elabore la ley respectiva, aquellas cuestiones que el legislador constituyente ha

considerado como importantes; en tales casos, para evitar la tergiversación, se prefiere desarrollar

las normas constitucionales dentro de la orientación y el sentido dados por el constituyente.

La noción formal hace referencia a la formación de la Ley constitucional, destacando la

característica de ser una ley que para su elaboración o reforma requiere de un procedimiento

diferente al de las leyes ordinarias y, además, de un órgano o autoridad especial. Sin embargo,

esta noción formal de Constitución puede tener sus excepciones, como el caso de Inglaterra

donde las normas constitucionales pueden ser modificadas en el Parlamento, siguiendo el

procedimiento legislativo ordinario (en cuanto tiene que ver con textos escritos).

Al examinar el aspecto formal de la Constitución (lo relacionado a su formación y trámite) se

establece que las Constituciones pueden ser rígidas y flexibles: las primeras son aquellas que,

precisamente, exigen un procedimiento especial y la intervención de un órgano calificado; y, las

flexibles son -al contrario- las que adoptan el mismo trámite de las leyes ordinarias, es decir,

pueden ser elaboradas o reformadas sin necesidad de un procedimiento y órgano especiales,

como sucede en el caso inglés. Pero no se crea que los ingleses por no tener un procedimiento

especial pueden modificar fácilmente sus normas constitucionales pues siendo un sistema

consuetudinario todo cambio exige tiempo.

 22

La mayoría de los Estados prefieren una Constitución rígida, en mayor o menor grado, para

revestirla de especial solemnidad y trascendencia, y asegurar de este modo su permanencia. Esta

idea de permanencia, que forma parte de la Constitución, no significa en modo alguno la

inmutabilidad de sus preceptos, pues es obvio que estos tienen que adecuarse a la dinámica social

y política de una nación. La existencia de la Ley Suprema y el ordenamiento que quiere

implantar están en relación directa con las realidades y circunstancias históricas de un pueblo: de

su coincidencia se derivará su estabilidad. La reforma o revisión constitucional sirve para estos

fines.

En nuestra época, los procedimientos de reforma constitucional que utilizan generalmente los

Estados podrían calificarse de semirrígidos; así ocurre en el Ecuador. Hay que tener presente que

el exceso de rigidez puede contribuir a la ruptura del Estado de Derecho porque se estaría dando

un procedimiento demasiado engorroso para la reforma de la Constitución, lo cual incitaría a

buscar los cambios a través de una "nueva" Ley Suprema.

También se clasifican a las Constituciones en escritas y consuetudinarias, según se trate de

normas reunidas y redactadas en un documento o texto único sancionado por el órgano

competente; o bien, son reglas nacidas de la costumbre impuestas por los usos y prácticas

reiteradas. El carácter de texto escrito le otorga mayor precisión (a la vez que facilita su

conocimiento y difusión) y corresponde mejor a la noción de rigidez constitucional que vimos

anteriormente.

Igualmente, ha sido Inglaterra el prototipo de un Estado que se rige por una Constitución

emanada de la costumbre, pero también forman parte de ella los documentos escritos: desde la

Carta Magna, hasta aquellos que se han dado en este siglo. Lo que significa que el
 23

funcionamiento constitucional inglés no es totalmente consuetudinario. Además, hay Estados que

tienen una Constitución escrita pero dejan también margen a la costumbre, la que juega un papel

importante, tal es el caso de los Estados Unidos.

FUNCIÓN

El derecho constitucional tiene como función garantizar el fin político por el cual se organiza

una comunidad humana en busca de su bienestar y seguridad existencial, fundamentándose en

un cuerpo normativo llamado Constitución.

Función

El derecho constitucional tiene como función garantizar el fin político por el cual se organiza

una comunidad humana, en busca de su bienestar y seguridad existencial; tal fin únicamente será

alcanzado si los actos humanos que lo llevan a cabo están fundamentados en un cuerpo normativo

llamado Constitución, por constituir éste el fundamento jurídico de un país.

Tenemos entonces que el derecho constitucional es una disciplina jurídica, aunque sus normas

tienen claramente un fin político.

Funciones de la constitución
 24

Es preciso destacar para qué esta creada la Constitución y cuáles son sus funciones y para ello

algunos juristas entre ellos José Peraza Chapeau coinciden con los análisis de Carlos Marx y

concluyen que existen principalmente tres funciones:

a) La función política se expresa ante todo, en su carácter clasista. La clase que tiene el poder

político plasma en la Constitución sus conquistas y los resultados de su lucha contra el enemigo

de clase y así se manifiesta esta función, al refrendar el poder de la clase económicamente

dominante y propender a la estabilización de las relaciones de clase.

b) La función jurídica se refleja en que la Constitución es el centro de todo el sistema jurídico,

establece los principios más importantes y es el punto de partida para todas las ramas del derecho

y las ordena en un sistema único, siendo con ello la norma básica y central de ese sistema.

c) En la tercera de las funciones de la Constitución se manifiesta también su esencia. En

efecto, la Constitución es un documento que expresa las concepciones de la clase dominante.

Mediante este instrumento legal esa clase apuntala sus concepciones en torno a la

organización del Estado, el régimen político, la estructura y organización del poder y contribuye

con esto a hacer que su ideología jurídica sea dominante. Puede afirmarse por ello, que la
 25

Constitución tiene una gran carga ideológica, por lo que al corporizar ese conjunto de

abstracciones que son el derecho y la ley en la sociedad de clases, forma parte del cuerpo

ideológico, el que, a su vez, es un poderoso mecanismo de dominación”.1

Funcionalidad del Derecho Constitucional en Guatemala

Con la funcionalidad se establecen las condiciones del funcionamiento de la estructura del

poder en el Estado, a partir de la división de los poderes de gobierno tanto a nivel del aparato

central del poder, como a nivel territorial, con el objeto de impedir la concentración del mismo,

sin que ello contradiga la conveniencia de lograr una cooperación funcional entre ellos, para

evitar el bloqueo de las decisiones de gobierno y, de tal modo, la parálisis del Estado.2

La funcionalidad opera como un factor equilibrante de las funciones de gobierno, mediante la

división de los poderes públicos.

La constitución es, a tal efecto, un instrumento de distribución de las funciones supremas del

Estado. Las funciones básicas de los poderes del Estado corresponden a la calificación

constitucional de cada poder.

 26

El Artículo 141 de la Constitución Política de la República de Guatemala regula: “Soberanía.

La soberanía radica en el pueblo quien la delega, para su ejercicio, en los Organismos

Legislativo, Ejecutivo y Judicial. La subordinación entre los mismos, es prohibida”.

ORIGEN Y EVOLUCIÓN

Principalmente para comenzar el presente trabajo de investigación me concretare

principalmente en citar el concepto de Derecho Constitucional para lo cual me base en el

concepto de Daniel Moreno que nos expresa lo siguiente: Es una rama del Derecho público y su

finalidad es la constitución política y social del Estado, o bien de un Estado determinado.

Ubicado dentro de un sistema de normatividad: Conjunto de normas que tienen por objeto la

organización del Estado.

RELACIONES CON LAS DEMÁS DISCIPLINAS JURÍDICAS ESPECIALES

Disciplinas Jurídicas

Las disciplinas jurídicas del Derecho Constitucional son las siguientes:

 27

a) Derecho constitucional particular: tiene por objeto el análisis del ordenamiento

constitucional de un Estado concreto, en todos sus aspectos doctrinarios, legales y

jurisprudenciales.

b) Derecho constitucional general: abarca el estudio de múltiples ordenamientos del derecho

constitucional, y no ha de concretarse solamente al referido sistema democrático liberal, sino que

puede referirse también a aquéllos que rigen la órbita del comunismo.

c) Derecho constitucional comparado: el mismo indaga en los diversos Estados, para el

establecimiento de sus semejanzas y diferencias. Es útil para descubrir el avance de las

instituciones.

Relaciones con otras disciplinas

El derecho constitucional tiene relaciones constantes, comunes y estrechas con todas las áreas

de la ciencia jurídica. Ello se produce debido a que el derecho constitucional fija los principios

fundamentales o los cimientos de la organización jurídico-política del Estado.

 28

La relación que media entre el derecho constitucional y las distintas ramas del ordenamiento

jurídico, posee una importancia fundamental, esto teniendo en consideración la presencia de los

principios básicos de todas las ramas del derecho. En ellos se expresan los lineamientos a los

cuales tienen que adecuarse las legislaciones civil, comercial, penal, administrativa, laboral,

procesal, impositiva y las restantes ramas del derecho.

La función en todas ellas, en el marco de una relación de subordinación, consiste en ampliar y

desarrollar los principios genéricos del derecho constitucional.

Al derecho ordinario, al normar los diferentes órdenes de actividad social, no le es permitido

apartarse de los principios declarados en forma solemne por la ley constitucional. No le es lícito a

ninguna norma jurídica ordinaria separarse de la letra y del espíritu de la Constitución, ni menos

contravenirla, ya que ésta constituye precisamente la condición de validez formal y material para

las restantes normas del derecho.

“Existe una estrecha conexión entre el derecho constitucional y la ciencia política, al extremo

que, teniendo en cuenta la integración que hubo entre ambas disciplinas, y que tuvo su desarrollo

durante el siglo XX, se ha producido una unidad entre ellas, siendo el

derecho constitucional el que integra o es parte fundamental de la ciencia política”.1

 29

Si el objeto de la ciencia política es el poder público, el derecho constitucional se limita al

estudio de la estructuración de ese poder en una sociedad global políticamente organizada.

Tanto la ciencia política como el derecho constitucional se proyectan sobre un objeto común,

pero mientras que para la primera el poder se presenta en forma general, para el segundo se limita

al aspecto constitutivo de la sociedad global.

Es de gran importancia la correspondencia que existe entre el derecho constitucional y el

derecho administrativo. Dicha relación es idéntica a la que se produce entre la ley y el

reglamento.

“El derecho administrativo tiene por objeto la organización y el funcionamiento de la

administración pública y la regulación de las relaciones generadas por la actividad administrativa

del Estado”.2

Sin embargo, la importancia de las normas del derecho administrativo en consideración a su

objeto no significa que el derecho constitucional resulte privado de su condición de derecho y del

cual se desprende la validez de las otras ramas de la ciencia jurídica.

 30

La administración se desenvuelve dentro del marco establecido por la Constitución y las leyes

que se dictan en su consecuencia. El derecho constitucional se impone frente al derecho

administrativo en una relación de subordinación.

La relación de subordinación no resulta solamente de la forma que deben ser estructurados los

organismos de la administración sino también de la forma en que ellos deben funcionar para la

preservación de las libertades constitucionales, armonizando las libertades individuales con los

intereses sociales y la función del Estado.

En cuanto a la relación que existe con el derecho internacional, éste como técnica destinada a

concretar la paz entre las naciones, no puede ser concebido en conflicto con el derecho

constitucional de las sociedades democráticas, donde desempeña el rol de una técnica para la

libertad.

La paz, mediante la organización internacional, y la libertad, mediante la vigencia del derecho

constitucional personalista, son objetivos inseparables.

LA JERARQUÍA DE SUS NORMAS

 31

El principio de jerarquía normativa es un principio estructural esencial para dotar al

ordenamiento jurídico de seguridad jurídica. Es un principio ordenador básico que ofrece una

gran seguridad jurídica debido a su enorme simplicidad. Así, basta conocer la forma una

disposición, para saber cual es, en principio, su posición y fuerza en el seno del ordenamiento.

- El principio de jerarquía normativa: recogido en el artículo 9.3 de la Constitución

La coexistencia de diversas fuentes plantea el problema de su ordenación jerárquica. Según el

principio de jerarquía normativa, que consagra el artículo 9.3 de la Constitución, las normas

jurídicas se ordenan jerárquicamente, de forma tal que las de inferior rango no pueden

contravenir a las superiores, so riesgo de nulidad. Actúa entre la Constitución y las normas

primarias (Ley o normas con fuerza de ley) y entre la Ley y las normas con fuerza de ley y las

normas secundarias (Reglamentos). A su vez, las normas que poseen el mismo rango poseen la

misma fuerza normativa y en caso de contradicción insalvable prevalece la posterior, ya que se

entenderá que ha derogado a la anterior. La estructura jerarquizada tiene una forma piramidal,

cuya cúspide es la Constitución, norma suprema que se impone a todas las demás. El respeto del

principio de jerarquía es condición de validez de las normas jurídicas.

- Jerarquía de normas

+ Subordinación de las normas secundarias a las primarias

Debe señalarse, en primer lugar, la subordinación de las disposiciones administrativas (normas

secundarias o fuentes de la Administración) respecto de las emanadas del Poder Legislativo

(normas primarias o asimiladas con fuerza de ley), que están a su vez subordinadas a la
 32

Constitución. La situación de la Constitución en el vértice de la jerarquía normativa es

indubitada.

+ Normas primarias: de jerarquización dudosa

A continuación vendría el estrato de las normas primarias cuya jerarquización es, como hemos

establecido anteriormente, muy dudosa, pero cuyas diferentes tipologías conducen en ocasiones a

un resultado similar al de una cierta jerarquización.

+ Normas secundarias: divisibles en estrados jerarquizados

En tercer lugar aparece el estrato de las normas secundarias que, éste sí, es a su vez divisible en

variados estratos jerarquizados ya que debe tenerse en cuenta que a mayor jerarquía del órgano

que dicta la norma administrativa, corresponde mayor valor formal de la norma dictada (así un

reglamento aprobado por el Consejo de Ministros, a través de un Real Decreto, tiene mayor valor

jurídico que una disposición oficial dictada por un Ministro, a través de una Orden Ministerial).

La jerarquía normativa es un principio jurídico por el cual las normas de un ordenamiento

jurídico se ordenan mediante un sistema de prioridad, según el cual unas normas tienen

preferencia sobre otras; para establecer tal prioridad se pueden usar distintos criterios, como son,

por ejemplo, la validez de la norma basada en otra previa superior, la función de la norma, la

preferencia en la aplicación de la norma o el diferente órgano político del que surge la norma.

Con la jerarquía normativa se ordenan diferentes elementos del ordenamiento jurídico, de modo

que este consigue unidad y coherencia.

 33

La Constitución Española en su art. 9.3 establece que la Constitución garantiza el principio de

jerarquía normativa. En el art. 1 del Código Civil también se acoge la jerarquía normativa, sobre

todo en sus referencias a la prioridad de las fuentes del Derecho que deben aplicarse: así la ley

tiene preferencia sobre la costumbre, y ambas sobre los principios generales del Derecho. En este

precepto resulta especialmente valioso para el principio de jerarquía normativa el art. 1.2 que

establece: Carecerán de validez las disposiciones que contradigan una de rango superior.

En la comprensión de la jerarquía normativa la idea de validez normativa es determinante. Así

Requena López entiende que lo esencial de la jerarquía normativa consiste en hacer depender la

validez de unas normas jurídicas de otras normas jurídicas, de modo que una norma es

jerárquicamente superior a otra cuando la validez de ésta depende de aquélla, de manera que la

norma inferior debe acatar la superior. La idea de jerarquía normativa está presente en el

pensamiento jurídico de Hans Kelsen (1881-1973) para quién también el elemento decisivo que

determina la existencia del Derecho es su validez (y no su eficacia o su justicia). Para Kelsen el

ordenamiento jurídico se organiza como una pirámide escalonada donde cada rango normativo

ocupa un escalón, de modo que la norma del escalón siguiente fundamenta la validez, la

existencia, de la del escalón anterior. En esta jerarquía normativa kelseniana la cúspide de la

pirámide la ocupa la Constitución; tras ésta en un segundo escalón están las normas generales, en

las que Kelsen incluye leyes y costumbres; en un tercer escalón se ubican los reglamentos; en el

cuarto escalón la función judicial (para Kelsen una sentencia es una individualización de una

norma general); en el quinto y último escalón hallamos al negocio jurídico. La pirámide se

sostiene en un elemento ideal y no positivo cómo es la norma fundamental, mientras que su base

se corta por el plano fáctico dado por los efectos sociales que producen las normas.
 34

LA CONSTITUCIÓN

CONCEPTO

Una Constitución (del latín constitutio, -ōnis)1 es un texto codificado de carácter jurídico-

político, fruto de un poder constituyente, que tiene el propósito de constituir la separación de

poderes, definiendo y creando los poderes constituidos (legislativo, ejecutivo y judicial),2 que

antes de la constitución estaban unidos o entremezclados, define sus respectivos controles y

equilibrios (checks and balances),3 además es la ley fundamental de un Estado, con rango

superior al resto de normas jurídicas, fundamentando (según el normativismo) todo el

ordenamiento jurídico, incluye el régimen de los derechos y libertades de los ciudadanos y

delimita los poderes e instituciones de la organización política. En la actualidad también se tiene

como costumbre adicionar normas ajenas a la regulación del poder político, dependiendo de la
 35

ideología, tales como los fundamentos del sistema económico. La constitución no constituye al

estado o la nación, debido a que ambos ya son hechos anteriores constituidos por su constitución

material histórica. En ciencia política los estados que tienen separación de poderes se la añade el

término «constitucional» a su forma de estado (como es el caso de la Monarquía constitucional o

la República constitucional). En el uso cotidiano del término, se le llama constitución a todas las

leyes supremas de los Estados aunque no cuenten con separación de poderes.

EVOLUCIÓN HISTÓRICA

Sería anacrónico entender como constituciones modernas los sistemas políticos de la

Antigüedad griega (democracia ateniense), la obra de sus legisladores (logógrafos) o los estudios

legislativos de sus filósofos (Aristóteles, Athenaion politeia -cuyo título se traduce habitualmente

como Constitución de los atenienses-). Lo mismo puede decirse de los fueros locales o

estamentales que se redactaron en la Europa medieval o de la Carta de Medina (Mahoma, año 2

de la Hégira -622 d. C.-)

Ya en el contexto de las revoluciones burguesas de la Edad Moderna, algún texto ha sido

retrospectivamente calificado de "constitución", como la Ley Perpetua del Reino de Castilla que

intentaron promulgar los comuneros de la Junta de Ávila (1520).7 Con mayor trascendencia, el

régimen político establecido en los Países Bajos sublevados desde finales del siglo XVI incorpora

algunas características propias de un sistema constitucional, aunque los textos que generó

(Pacificación de Gante -1576-, Unión de Utrecht -1579-) no pueden considerarse

"constituciones". El régimen político inglés establecido paulatinamente desde finales del siglo

XVII ("Revolución Gloriosa" y Bill of Rights de 1689 -los Tratados sobre el gobierno civil de

John Locke se publican ese mismo año-) se basa en el derecho consuetudinario, y se define como
 36

un régimen constitucional sin constitución escrita cuyos precedentes pueden remontarse a la

Carta Magna de 1215, que en sí misma no puede calificarse de "constitución".

Consecuencia de la crítica ilustrada a los sistemas políticos del Antiguo Régimen (la

monarquía absoluta o autoritaria), las constituciones actuales comienzan con los proyectos para

Córcega8 y para Polonia que redactó Jean-Jacques Rousseau en 1755 y 1771-1772

respectivamente; y, ya como documento que efectivamente entró en vigor, la Constitución de

Estados Unidos (17 de septiembre de 1787, cuyo antecedente directo es la del Estado de

Virginia,10 1776), estableciendo los límites de los poderes gubernamentales, y que en sus

primeras enmiendas (Bill of Rights de 15 de diciembre de 1791) protege los derechos y libertades

fundamentales.

La Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano aprobada por la Asamblea

Nacional Constituyente francesa (26 de agosto de 1789), documento precursor de los derechos

humanos, menciona explícitamente en su artículo XVI el concepto de constitución: «Una

sociedad en la que la garantía de los derechos no está asegurada, ni la separación de poderes

determinada, no tiene Constitución». El siglo XIX supuso un desarrollo constante de esta idea de

constitución, de división de poderes y de establecimiento del derecho moderno como hoy lo

conocemos. Así, con el liberalismo, las constituciones se concretan y desarrollan (Ustawa

Rządowa o constitución polaca del 3 de mayo de 1791, Constitución francesa del 3 de septiembre

de 1791, Constitución Política de la Monarquía Española del 19 de marzo de 1812, etc.);

diseñando sistemas políticos muy diversos (Acta constitucional del pueblo francés o
 37

"Constitución del año I" -1793, una constitución republicana y democrática, que reconocía el

derecho al trabajo y a la insurrección, y que no llegó a entrar en vigor-,11 Carta constitucional

francesa de 1814 -una "carta otorgada" que no reconocía la soberanía nacional-).

Más allá de los derechos civiles y políticos, la introducción de la llamada "segunda generación

de derechos" (los derechos sociales) comienza en las constituciones surgidas en el primer tercio

del siglo XX (Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos de 31 de enero de 1917,

Constitución soviética de 10 de julio de 1918 -precedida por una Declaración de derechos del

pueblo trabajador y explotado-, Constitución de Weimar de 11 de noviembre de 1919,

Constitución española de 1931). Simultáneamente se promulgaron las constituciones o pseudo-

constituciones fascistas (Carta del Lavoro italiana de 1927, Ley Habilitante alemana de 1933,

Leyes Fundamentales españolas de 1938-1967), caracterizadas por no imponer límites al poder

del gobernante.

El siguiente hito fundamental fue la Segunda Guerra Mundial, tras la cual se produjo la

Declaración Universal de los Derechos Humanos (10 de diciembre de 1948), cuya ratificación

por los distintos Estados le otorgó cierto valor constitucional que algunas constituciones

explícitamente reconocen.
 38

OBJETO Y EVOLUCIÓN DE LA CONSTITUCIÓN MODERNA

a. Francia

Francia en la época moderna de la historia, hace aportes muy importantes al

constitucionalismo moderno, primero en Francia hacen "el esfuerzo por racionalizar y

sistematizar el ordenamiento político del Estado". Este esfuerzo se identifica con la obra del

barón de MONTESQUIEU, en la exposición de la teoría de la tridivisión de los poderes públicos.

Otro aporte fue la formulación de la teoría de la soberanía popular propuesta por JEAN-

JACOUES ROUSSEAU y la mas tarde la formulación de la soberanía nacional en la Revolución,

con el objetivo de darle a la democracia un fundamento lógico y una base de legitimidad y como

ultimo y gran aporte no solo para el constitucionalismo moderno si no para la humanidad fue la

Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano proclamada el 26 de agosto de 1789,

con la cual se le brindan derechos y libertades individuales a cada persona, con un alcance

universal como nunca se había dado antes.

b. Estados Unidos

Los aportes que hicieron los norteamericanos al constitucionalismo moderno fue; primero que

este país fue el primero en hacer una Constitución escrita, de carácter nacional, dada en la

Constitución de Filadelfia de 1787, este influyo en la organización de instituciones políticas de

los nuevos Estados americanos y de muchos europeos en la mayoría del siglo XIX, otro aporte

fue en la conformación de un Estado federal, con muy buenos resultados y empleada por muchos

naciones en el mundo.

Otro aporte fue:

 39

"la implantación del sistema de gobierno presidencial, en esa misma Constitución, sistema

basado en un ejecutivo monocrático, dotado de amplios poderes políticos y administrativos pero

sometido, a su vez, a un sistema de frenos y contrapesos por parte de los otros poderes públicos,

y que luego seria adoptado por la casi totalidad de los Estados Unidos de América y por muchos

otros e el resto del mundo".

Y por ultimo fue la independencia de los jueces, del poder ejecutivo y del legislativo, gracias a

la creación de la Corte Suprema y la asignación a un órgano jurisdiccional la función de control

de la constitucionalidad de las leyes.

PARTES QUE COMPRENDE

La Constitución Política de la República de Guatemala de 1985, jurídicamente se divide en

tres partes, las cuales son:

Parte Dogmática

Esta parte comienza desde el artículo 1 al artículo 139, en la cual se encuentran los derechos y

libertades fundamentales. es considerada la parte más importante de la Constitución.

Parte Orgánica

Esta parte comienza desde el artículo 140 al artículo 262, en la cual se establece la

Organización del Estado y de los Organismo del Estado, los cuales son:

Organismo Legislativo (artículo 157 al artículo 181);

Organismo Ejecutivo (artículo 182 al artículo 202); y

Organismo Judicial (artículo 203 al artículo 222).

 40

Así como de las entidades autónomas y descentralizadas del Estado.

Parte Procesal, Pragmática o Práctica

En ésta se establecen las garantías y los mecanismos para hacer valer los derechos establecidos

en la Constitución, con el objeto de defender el orden constitucional. La encontramos contenida

en los títulos VI y VII y comprende los Artículos 263 al 281.

CLASIFICACIÓN DE LAS CONSTITUCIONES

En este capítulo se va a centrar en las definiciones, tipos y contenidos de la Constitución

actualmente.

1. Concepto de Constitución

a. Constitución en sentido material.

La constitución en sentido material se entiende según Camilo Velásquez como "el conjunto de

reglas de distinta jerarquía y valor que se refieren al funcionamiento de los órganos del Estado" o

según Naranjo Mesa consigna un concepto el cual es "el conjunto de reglas fundamentales

relativas a la organización y a la actividad del Estado" De esta Constitución hacen parte varias

cosas como los reglamentos de las cameras legislativas, estatutos particulares de las instituciones

del Estado, los usos y las costumbres que animan la vida de las instituciones, entre esas

costumbres se encuentran integradas determinadas prácticas políticas. Un país que utiliza esta

clase de Constitución es Inglaterra.

b. Constitución en sentido formal

 41

Al igual que existe una Constitución en sentido material, también existe uno en sentido formal

el cual lo denominan "como un texto escrito que contiene las normas fundamentales del Estado,

las relaciones del Estado y la sociedad, el régimen de derechos y deberes de la persona".

La mayor parte de los países tienen esta clase de Constitución (formal), estos países la utilizan

ya que consideran que garantizan la libertad, Pero hay países que no tienen Constitución formal,

un ejemplo claro es Inglaterra, que lo tienen en sentido material, pero esta de todas maneras hace

garantizar la libertad.

2. Contenido de la Constitución.

a. Contenido Dogmático

La parte dogmática de la Constitución consiste para Camilo Velásquez como: "unas que se

refieren a los derechos de las personas, al tipo de relaciones de las personas con el Estado, con la

sociedad y a las relaciones interpersonales, que constituyen el espíritu del régimen político

constitucional, su filosofía, su razón de ser y su esencia." O es la que contiene los preceptos

relativos de la constitución que reconoce y otorga a la persona jurídica.

b. Contenido Orgánico

Este contenido se ocupa de la organización y diseña la estructura del Estado en la escogencia

de los titulares de la función gobernante, en sus fueros, en sus competencias y en las relaciones

entre los distintos órganos o poderes del Estado, (que en nuestro ordenamiento es el poder

judicial, ejecutivo y legislativo).

3. Tipos de Constitución.

a. Constitución flexible
 42

Esta Constitución consiste en el que se puede modificar la misma Carta de igual forma o el

mismo procedimiento como las leyes ordinarias. Un ejemplo de esta Constitución es Gran

Bretaña, ya que allí las normas constitucionales pueden ser modificadas por el Parlamento a

través de una ley ordinaria o por los jueces a través de una nueva jurisprudencia, otros casos de

esta Constitución son las cartas francesas de 1814 y 1830, la Constitución italiana de 1848 y

Constitución irlandesa de 1922.

Pero en el mundo "cabe anotar que en la actualidad son rígidas casi todas las Constituciones

escritas vigentes en el mundo, siendo flexible muy contadas excepciones".

b. Constitución rígida.

El autor Ricardo Guastini la constitución "es rígida si y solo si, en primer lugar, es escrita; en

segundo lugar, esta protegida (o garantizada) contra la legislación "ordinaria", en el sentido de

que las normas constitucionales no pueden ser derogadas, modificadas o abrogadas si no es

mediante un procedimiento especial de revisión constitucional". Esta clase de Carta solo se puede

emplear en el contexto de una Constitución en sentido formal.

Esta rigidez se puede dar por varias razones, como es el caso de una cláusula que prohíba

rotundamente una revisión del documento.

Un país que tiene esta Constitución es el caso colombiano tal como lo dice la Carta en los

artículos 374 a 380, la cual puede ser reformada por el Congreso, o por una asamblea

Constituyente o por el pueblo mediante el referendo.

Colombia es solo un caso de otros con esta clase de Constitución como es el caso Suiza,

Estados Unidos, Noruega, Finlandia y otros países.

 43

c. Constitución escrita.

Esta clase de Constitución es aquella en la cual las normas que hablan de la organización del

Estado están contenidas en algún texto o documento, que se considera como ley fundamental o

máxima y esta al ser un documento de jerarquía superior en el ordenamiento, debe ser un código

único, debido a que "Este documento o código constitucional único, debe ser adoptado

formalmente, a través de los procedimientos especiales previstos para el efecto."

La primera Constitución que se dio de esta clase en los tiempos modernos fue la de Filadelfia

de 1787, esta fue de carácter nacional ya que en 1776 se dieron Constituciones pero de carácter

estatal (en las trece colonias norteamericanas) y en Francia se dio una Carta de esta modo en el

año de 1791, de ahí en adelante todos los regimenes políticos franceses serán regidos por la

Constitución escrita.

Esta clase de Constitución aparece ya que antes la organización y funcionamiento de los

estados era por medio de la costumbre, y al aparecer la constitución escrita, se les daba más

garantía a las personas ya que no había abusos de un poder absoluto.

d. Constitución no escrita

Esta Constitución se da cuando los principios generales del Estado resultan de practicas o de

tradiciones consagradas por la sociedad a través de los años, los cuales terminan y/o se les otorga

una fuerza jurídica o rango de leyes constitucionales, pero en los países que había esta clase de

Constitución, tenían principios escritos para la organización política.

Esta clase de Constitución es la que se daba antes de que apareciera la Constitución escrita. Un

ejemplo es Gran Bretaña donde el sistema jurídico-constitucional reviste el carácter

 44

consuetudinario (no escrita). Hay que tener en cuanta de que esta costumbre va en contra de la

Constitución escrita.

LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPUBLICA

La Constitución Política de la República de Guatemala es la ley suprema de la República de

Guatemala, en la cual se rige todo el Estado y sus demás leyes. La Constitución Política de la

República de Guatemala actual fue creada por una Asamblea Nacional Constituyente, el 31 de

mayo de 1985, la cual lo hizo en representación del pueblo con el objeto de organizar jurídica y

políticamente al Estado, así como, también contiene los derechos fundamentales de los miembros

de su población.

Constituciones que han regido a Guatemala

Fech Constitución Gobierno Texto en que se puede

a de consultar

vigencia

1808- Constitución Capitanía General Corte de Constitucionalidad

1812 de Bayona 1808 de Guatemala de Guatemala. «Digesto

 45

1812- Constitución Constitucional». Biblioteca del

1821 de 1812 Organismo Judicial de

Guatemala (Guatemala).

1823- Bases de Estado de Pineda de Mont, Manuel

1824 Constitución Guatemala tras la (1869). Recopilación de las

Federal de 1823 Independencia de leyes de Guatemala, 1821-1869

1824- Constitución Centroamérica I. Guatemala: Imprenta de la Paz

1840 de la República en el Palacio.

Federal de

Centroamérica

de 1824

Constitución

del Estado de

Guatemala de

1825

1851- Acta Gobierno Asamblea Nacional

1871 Constitutiva de conservador de los 30 Constituyente (19 de octubre de

la República de años dirigido por el 1851). «Acta Constitutiva de la

Guatemala de capitán general República de Guatemala».

1851 Rafael Carrera tras la Asamblea Constituyente de

creación de la Guatemala (Guatemala).

República de

Guatemala el 21 de
 46

marzo de 1847.

1879- Ley Gobiernos Asamblea Nacional

1920 Constitutiva de liberales desde Justo Constituyente (1899). Ley

1922- la República de Rufino Barrios hasta constitutiva de la República de

1944 Guatemala de Manuel Estrada Guatemala decretada por la

1879 Cabrera Asamblea Nacional

Constituyente el 11 de diciembre

de 1879 y reformada por el

mismo Alto Cuerpo en 5 de

noviembre de 1887 y 30 de

agosto de 1897; para uso de las

escuelas. Guatemala: Tipografía

Nacional.

1921 Constitución Efímero gobierno Corte de Constitucionalidad

de la República de Carlos Herrera y de Guatemala. «Digesto

Federal de Luna Constitucional». Biblioteca del

Centroamérica Organismo Judicial de

de 1921 Guatemala (Guatemala).

1945- Constitución Gobiernos

1954 de Guatemala de revolucionarios tras

1945 Revolución de

Octubre

1956- Constitución Gobiernos Asamblea Constituyente

 47

1963 de Guatemala de liberacionistas tras (1956). Constitución de la

1956 derrocamiento del República de Guatemala.

gobierno de Jacobo Guatemala: Asamblea Nacional

Arbenz Guzmán Constituyente.

1965- Constitución Gobiernos Corte de Constitucionalidad

1982 de Guatemala de militares tras golpe de Guatemala. «Digesto

1965 de estado contra Constitucional». Biblioteca del

Miguel Ydígoras Organismo Judicial de

Fuentes Guatemala (Guatemala).

1985- Constitución Gobiernos Asamblea Constituyente

presente de Guatemala de democráticos tras (1985). Constitución Política de

1985 golpes de estado de la República de Guatemala.

1982 y 1983 Guatemala: Gobierno de

Guatemala. Archivado desde el

original el 2 de febrero de 2016.

SUS PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS

Funciones
 48

La constitución designa facultades específicas a cada uno de los servidores del estado,

favoreciendo la estabilidad política.

Además, señala los derechos fundamentales de los ciudadanos y habitantes de un territorio.

En principio, su rango es superior a cualquier otra ley. Por eso, si el funcionamiento de los

organismos del estado es el adecuado, la constitución garantiza que ninguna ley o disposición del

gobierno entre en conflicto con los derechos fundamentales especificados en ella.

Origen

Las primeras constituciones se encuentran en la antigua democracia griega. En la Edad

Moderna, las primeras constituciones fueron redactadas a partir de las revoluciones del siglo

XVIII. Eran la manifestación de la oposición al llamado Antiguo Régimen, que se basaba en las

monarquías absolutas.

Por eso, las constituciones liberales señalan derechos de todos los ciudadanos, así como la

igualdad entre ellos, impidiendo que una persona o un grupo de personas exijan privilegios por

sobre otros.

Las constituciones son redactadas por un conjunto de representantes del pueblo,

organizados en un congreso. Posteriormente pueden ser modificadas por leyes o procedimientos

más complejos determinados por la misma constitución.

Supremacía constitucional

En teoría, la Constitución de un país se ubica jerárquicamente por encima de cualquier otro

ordenamiento jurídico. Por eso se la denomina Ley Suprema del Estado.

 49

Sin embargo, los tratado internacionales exceden las fronteras de ese país y pueden tener un

rango superior o inferior a la Constitución. El derecho de cada país define el rango constitucional

de los tratados internacionales.

Por ejemplo, en México, la Suprema Corte de Justicia de la Nación determinó que la

Constitución se encuentra por encima de los tratados internacionales. En Argentina, la

Constitución se encuentra en la misma jerarquía que los Tratados Internacionales de Derechos

Humanos, pero otros tratados internacionales deben estar supeditados a estas dos autoridades.

Control de constitucionalidad

Para que la Supremacía Constitucional sea efectiva, deben existir instituciones y mecanismos

del estado que garanticen que ninguna ley, ordenanza o tratado entre en conflicto con la

Constitución.

Habitualmente es la Corte Suprema de la Nación el organismo que cuenta con los necesarios

medios de control para monitorear y en caso necesario invalidar aquellas normas que se

consideren inconstitucionales.

Flexibilidad

Según la flexibilidad una constitución puede ser:

Rígidas o semirrígidas: son aquellas constituciones que requieren un procedimiento más

complejo que el legislativo ordinario para ser modificadas.

Flexibles: son las constituciones que pueden ser modificadas simplemente por una ley.

Constituciones liberales
 50

El pensamiento liberal se encuentra en la base de toda constitución, al exigir al estado un

ordenamiento que exceda la monarquía. Sin embargo, existen grados de liberalismo en las

mismas constituciones.

Aquellas que se consideran liberales son las que determinan que el estado es laico y que existe

una libertad de cultos en el territorio, que eliminan los derechos privativos y de corporaciones,

que exigen la nacionalización de los bienes eclesiásticos y/o que instituyen un gobierno

enteramente civil y republicano.

Constituciones conservadoras

Las constituciones más conservadoras a lo largo de las historia son aquellas que proponen

cambios más paulatinos, por ejemplo, garantizando una función oficial de la religión en el estado,

la disolución paulatina de las corporaciones, la sostenimiento de la autonomía de la Iglesia y la

instauración de una monarquía, aunque la misma sea parlamentaria.

Existen numerosas constituciones que no cumplen ni con todas las características

conservadoras ni con todas las características liberales, ubicándose en puntos intermedios.

Principios constitucionales

Las constituciones se basan para su redacción en diversos principios, además del ya

mencionado Principio de Supremacía de la Constitución:

Principio de igualdad de todos ante la ley: rechaza privilegios de clase o casta.

Principio de legalidad: establece un estado regido por leyes

Principio de racionalidad de la ley

 51

Principio de independencia de los poderes del estado: los estados constitucionales tienen una

división de poderes en ejecutivo, legislativo y judicial

Principio de irretroactividad de la ley: las constituciones establecen que una ley nueva no

puede utilizarse para juzgar un accionar del pasado

Constituciones originales y derivadas

Las constituciones originales son aquellas que no toman otras cartas magnas como modelo.

La constitución establecida luego de la Revolución Francesa de 1789 es un ejemplo.

Por el contrario, las constituciones derivadas son aquellas que han tomado como modelo otras

constituciones, modificándolas para satisfacer más adecuadamente las necesidades de la nueva

nación.

Tipos de origen de la constitución

Constituciones otorgadas: A pesar de haberse iniciado como oposición al poder monárquico

absoluto, algunas constituciones en siglos pasados fueron redactadas por el monarca. Esta fue una

forma que eligieron algunos reyes de continuar su mandato absoluto, bajo una apariencia de

legalidad.

Constituciones Impuestas: son debatidas por el parlamento y establecidas desde el poder

político para los demás actores sociales.

Pactadas: son aquellas que surgen del debate y acuerdo entre diversos agentes de la sociedad.

ANÁLISIS DE SU ORIENTACIÓN
 52

Definida la forma de Estado, los títulos de la Constitución que se refieren a los derechos de los

ciudadanos reciben un fuerte impulso del ponente socialista, que exige la detenida enumeración y

no la simple remisión a tratados internacionales.

También en lo económico y en lo social la Constitución recibe la influencia decidida de las

fuerzas de izquierda: aun definiéndose el sistema económico español como una economía social

de mercado, como en el resto de países occidentales, hay una serie de artículos que hablan, por

ejemplo, del acceso de los trabajadores a la propiedad de los medios de producción, de la

subordinación de la riqueza al interés general, de la planificación. Una retórica inspirada en la

reciente revolución de los claveles portuguesa y que jamás ha sido aplicada.

Muy progresista es el título IX, también debido principalmente a Gregorio Péces-Barba, según

el cual corresponde a los poderes públicos garantizar la igualdad de los derechos de todos los

españoles.

Sin embargo es el título VIII, referente a la organización territorial del Estado, el más

original, debatido, y finalmente ambiguo. Se trata de incluir las fuertes reivindicaciones

nacionalistas vasca, catalana y gallega y las incipientes valenciana, canaria y andaluza, esta

última sin el sentido histórico o geográfico de las otras, pero fomentada por el PSOE. Y esta

inclusión de reivindicaciones debe satisfacer al mismo tiempo a quienes se sienten diferentes de

los demás y al principio de igualdad de todos los ciudadanos.

La situación vasca es complicada. Los nacionalistas exigen en 1977 (como en 1998) la restitución

de los fueros precedentes a 1839, por los que el País Vasco gozaba de una soberanía compartida
 53

con el Monarca español. Por otro lado, lo que en 1839 se dejó a las tres provincias vascongadas

es un concierto económico, es decir un trato especial respecto al resto de España por lo que se

refiere al pago de impuestos. Franco, tras la Guerra Civil, deroga este concierto a Vizcaya y

Guipúzcoa, que se han opuesto a su invasión, mientras que lo sigue permitiendo en Álava, que ha

adherido inmediatamente al alzamiento.

La solución que da a todo esto la Constitución de 1978 es: «La Constitución se fundamenta en la

indisoluble unidad de la nación española, patria común e indivisible de todos los españoles, y

reconoce y garantiza el derecho a la autonomía de las nacionalidades y regiones que la integran y

la solidaridad entre todas ellas». A parte de los larguísimos debates que llevan a aceptar el

término nacionalidades, este texto no diferencia el grado de autonomía que pueden alcanzar una

nacionalidad y una región, que además no están definidas ni individualizadas.

Además describe, en otro artículo, dos ritmos diferentes para que el Estado conceda esta

autonomía, pero no cierra el tema de la diferenciación.

La Constitución proclama su respeto por los derechos históricos de los territorios forales (además

de los tres territorios vascos, no olvidemos Navarra), pero no precisa en qué consisten estos

derechos.

El constitucionalista Francisco Rubio Llorente escribe que «se trata de una concepción en

cierto sentido provisional, que no incluye, ni para acogerla ni para rechazarla, la visión catalana y

vasca... En este extremo fundamental, nuestra Constitución sigue estando abierta, inconclusa», lo

cual no es en sí negativo.
 54

LOS DERECHOS HUMANOS

CONCEPTO Y ANTECEDENTES

Los derechos humanos son aquellas «condiciones instrumentales que le permiten a la persona

su realización».1 En consecuencia subsume aquellas libertades, facultades, instituciones o

reivindicaciones relativas a bienes primarios o básicos2 que incluyen a toda persona, por el simple

hecho de su condición humana, para la garantía de una vida digna, «sin distinción alguna de raza,

color, sexo, idioma, religión, opinión política o de cualquier otra índole, origen nacional o social,

posición económica, nacimiento o cualquier otra condición».3

Para autores naturalistas los derechos humanos son independientes o no dependen

exclusivamente del ordenamiento jurídico vigente, por lo que son considerados fuente del

derecho; sin embargo desde el positivismo jurídico la realidad es que solamente los países que

suscriben los Pactos Internacionales de Derechos Humanos o Pacto Internacional de Derechos

Civiles y Políticos (PIDCP) y el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y

 55

Culturales (PIDESC) y sus Protocolos –Carta Internacional de Derechos Humanos– están

obligados jurídicamente a su cumplimiento.4 Así, por ejemplo, en relación con la pena de muerte,

contraria a la Declaración Universal de los Derechos Humanos, el Segundo Protocolo Facultativo

del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, destinado a abolir la pena de muerte no

ha sido firmado por países como China, Irán, Estados Unidos, Vietnam, Japón, India o

Guatemala.5

Desde un punto de vista más relacional, los derechos humanos se han definido como las

condiciones que permiten crear una relación integrada entre la persona y la sociedad, que permita

a los individuos ser personas jurídicas, identificándose consigo mismos y con los demás.

Muchos filósofos e historiadores del derecho consideran que no puede hablarse de derechos

humanos hasta la modernidad en Occidente. Hasta entonces, las normas de la comunidad,

concebidas en relación con el orden cósmico, no dejaban espacio para el ser humano como sujeto

singular,25 concibiéndose el derecho primariamente como el orden objetivo de la sociedad. La

sociedad estamental tenía su centro en grupos como la familia, el linaje o las corporaciones

profesionales o laborales,26 lo que implica que no se concebían facultades propias del ser humano

en cuanto que tal, facultades de exigir o reclamar algo. Por el contrario, todo poder atribuido al

individuo derivaba de un doble Estatus: el del sujeto en el seno de la familia y el de esta en la

sociedad. Fuera del Estatus no había derechos.27

La existencia de los derechos subjetivos, tal y como se piensan en la actualidad, fue objeto de

debate durante los siglos XVI, XVII y XVIII.28 Habitualmente se dice que los derechos humanos

son producto de la afirmación progresiva de la individualidad29 y, de acuerdo con ello, que la idea

de derechos del hombre apareció por primera vez durante la lucha burguesa contra el sistema del
 56

Antiguo Régimen.30 Siendo esta la consideración más extendida, otros autores consideran que los

derechos humanos son una constante en la Historia y hunden sus raíces en el mundo clásico.

Antecedentes remotosUno de los documentos más antiguos que se han vinculado con los

derechos humanos es el Cilindro de Ciro, que contiene una declaración del rey persa Ciro el

Grande tras su conquista de Babilonia en 539 a. C. Fue descubierto en 1879 y la ONU lo tradujo

en 1971 a todos sus idiomas oficiales. Puede enmarcarse en una tradición mesopotámica centrada

en la figura del rey justo, cuyo primer ejemplo conocido es el rey Urukagina, de Lagash, que

reinó durante el siglo XXIV a. C., y donde cabe destacar también Hammurabi de Babilonia y su

famoso Código, que data del siglo XVIII a. C. No obstante, el Cilindro de Ciro presenta

características novedosas, especialmente en lo relativo a la religión. Ha sido valorado

positivamente por su sentido humanista e incluso se lo ha descrito como la primera declaración

de derechos humanos.31 Numerosos historiadores, sin embargo, consideran que el término es

ajeno a ese contexto histórico.

Documentos medievales y modernos, como la Carta Magna inglesa, de 1215, y la Carta de

Mandén mandinga, de 1222, se han asociado también a los derechos humanos. En contra de esta

idea, José Ramón Narváez Hernández afirma que la Carta Magna no puede considerarse una

declaración de derechos humanos, ya que en esta época existen derechos pero solo entre iguales,

y no con carácter universal:32 no se predica la igualdad formal de todos los seres humanos. Lo

mismo sucedía en el Imperio de Malí, cuya constitución oral, la Kouroukan Fouga, refleja cómo

la población se estructuraba según su tribu de origen. Estas consideraciones son extrapolables a

documentos como la Bula de Oro de Andrés II en Hungría en 1222; la Confirmatio fororum et

libertartum de 1283 y el Privilegio de la Unión de 1287, de Aragón ambos; las Bayerische

Freiheitsbriefe und Landesfreiheitserklärungen desde 1311 o la Joyeuse Entrée de Brabante de

 57

1356. En todos estos casos, los derechos y libertades reconocidos pertenecen al ámbito de los

pactos entre el monarca y los estamentos del reino:33 no se trata, en suma, de derechos humanos;

sino de derechos corporativos o privilegios.

Sociedad grecorromana

En la Grecia antigua en ningún momento se llegó a construir una noción de dignidad humana

frente a la comunidad que se pudiera articular en forma de derechos, sino que se entendió que las

personas pertenecían a la sociedad como partes de un todo y eran los fines de esta los que

prevalecían.34 La única oposición a la tiranía se sustentaba en la apelación a la Ley divina como

opuesta a la norma, como se muestra en el mito de Antígona, plasmado por Sófocles en la obra

trágica del mismo nombre.

La sociedad griega se dividía en tres grupos principales: los ciudadanos, los metecos o

extranjeros y los esclavos. La esclavitud se consideraba natural, lo que se refleja en la afirmación

de Aristóteles, para quien "es evidente que los unos son naturalmente libres y los otros

naturalmente esclavos; y que para estos últimos es la esclavitud tan útil como justa".35 La

organización política se estructuraba en polis o ciudades-estado: para los griegos, la sociedad era

una consecuencia necesaria de la naturaleza humana. En este contexto, las teorías políticas de

Platón y Aristóteles hicieron un gran hincapié en el concepto de bien común. Para Platón,

agrupados los hombres en sociedad, esta se configura en la polis, cuyo bien común se sobrepone

al bien particular de los individuos que lo componen. La justicia, a su vez, es la salvaguarda del

bien común, y se expresa a través de las leyes, que son los instrumentos que permiten la

consecución del bien colectivo e individual.36 No obstante, en su afán por alcanzar una sociedad
 58

perfecta, Platón llegó a recomendar dar muerte a los recién nacidos deformes o enclenques, y

matar o desterrar a los insociables.37

Aristóteles también consideraba que el hombre era un ser social y que no podía realizarse

fuera de la familia y la sociedad, por lo que también subordinaba el bien individual al bien

común. Además, al definir la ciudad como una comunidad de ciudadanos libres,38 redujo el bien

común al bien de un grupo social determinado39 que excluye a las mujeres, los extranjeros, los

obreros y los esclavos. Sobre esta visión se sustenta la idea aristotélica de la justicia que afirma

que «es tan justa la igualdad entre iguales como la desigualdad entre desiguales».40

Ya en la decadencia de la cultura griega, conquistada la Hélade por Roma, se extendieron

filosofías que ponían el acento en la búsqueda de la felicidad individual: entre ellos, el

epicureísmo y el estoicismo. El estoicismo consideraba la razón humana como parte de un logos

divino, lo que contribuyó a concebir al hombre como miembro de una familia universal más allá

de la polis. Séneca, Epicteto, Marco Aurelio o Cicerón fueron algunos de los que extendieron la

filosofía estoica por el mundo latino.

Influencia del cristianismo

La filosofía estoica, difundida en la sociedad grecorromana, concibió la idea de

cosmopolitismo, a la que el cristianismo dio un sentido más espiritual41 para afirmar la igualdad

de los hombres y las mujeres en tanto que ciudadanos del Reino de Dios42 y su dignidad; no

obstante, según Luis de Sebastián, para los teólogos cristianos medievales la igualdad teológica

era compatible con la desigualdad social: las personas nacían con un estatus social que, de

acuerdo con los designios divinos, era el más adecuado para su salvación.43
 59

El cristianismo, derivado de la religión judía, heredó de ella, entre otras, la tradición del

mišpat, un concepto jurídico de rica amplitud semántica. Indica las decisiones judiciales y el

juicio legal justo; en relación con el derecho, aquel que se manifiesta en la defensa de los pobres

y oprimidos y que se vincula a su vez con los bienes mesiánicos que se esperan.44 Dado que,

hasta la modernidad, el término derecho se atribuía principalmente a "lo justo" como orden

objetivo, en el pensamiento cristiano antiguo o medieval no existió una referencia explícita a los

derechos humanos; pero sí un reconocimiento de exigencias de justicia que descendían de esta

tradición judía. Por ejemplo, el Nuevo Testamento contiene enseñanzas contra la injusticia, el

homicidio, el robo, la calumnia o el egoísmo en el uso de los bienes. En la Epístola de Santiago,

el apóstol denunció a los empleadores que no pagan a sus empleados sus justos salarios.45 El

cristianismo fue gradualmente derramando su doctrina en el derecho romano, mejorando la

situación de los esclavos, de los hijos y de las mujeres, cuyo estatus en la filosofía cristiana era

mucho más alto que en la grecorromana.46 En el plano económico, condenó la usura y la

explotación, estableciendo las bases de la doctrina del justo precio.

Tales ideas fueron desarrolladas por los Padres de la Iglesia, proclamando un sentido social y

limitado de la propiedad y de la ley. Pero fue Tomás de Aquino quien asentó las bases del orden

jurídico medieval, retomando ideas de Aristóteles y Agustín de Hipona y afirmando que existe,

además del derecho positivo determinado y establecido por los hombres, un derecho natural,

propio de la criatura racional, que ningún hombre ni ningún gobierno puede desconocer.

La doctrina cristiana postulaba la existencia de dos reinos, el temporal y el espiritual,

siguiendo la distinción hecha por Jesús de Nazaret («Dad al César lo que es del César y a Dios lo

que es de Dios»). Ante el problema de la conciliación de los intereses individuales y los sociales,

Tomás de Aquino afirmó en su obra Summa Theologiae que si existía un conflicto entre lo social
 60

y lo individual en el seno del mundo material, debía prevalecer el bien común. Pero, por el

contrario, si el conflicto afectaba a la esfera íntima del ser humano y a su salvación, en ese caso

prevalecería el bien del hombre frente al de la sociedad.47 En este ámbito, de existir un conflicto

patente entre el derecho positivo y el derecho natural, del pensamiento tomista se desprende la

existencia de un derecho de resistencia contra el arbitrio de los gobernantes.48

Conformación del concepto

La idea del derecho subjetivo, básica para concebir los derechos humanos, fue anticipada en la

baja Edad Media por Guillermo de Ockham, que introdujo el concepto de ius fori o potestad

humana de reivindicar una cosa como propia en juicio. La escolástica española insistió en esta

visión subjetiva del derecho durante los siglos XVI y XVII: Luis de Molina, Domingo de Soto o

Francisco Suárez, miembros de la Escuela de Salamanca, definieron el derecho como un poder

moral sobre lo propio.49 Aunque mantuvieron al mismo tiempo la idea de derecho como un orden

objetivo, enunciaron que existen ciertos derechos naturales, mencionando tanto derechos

relativos al cuerpo (derecho a la vida, a la propiedad) como al espíritu (derecho a la libertad de

pensamiento, a la dignidad). El jurista Vázquez de Menchaca, partiendo de una filosofía

individualista, fue decisivo en la difusión del término iura naturalia. Este pensamiento

iusnaturalista se vio auspiciado por el contacto con las civilizaciones americanas y el debate

producido en Castilla sobre los justos títulos de la conquista y, en particular, la naturaleza de los

indígenas. En la colonización castellana de América, se suele afirmar, se aplicaron medidas en las

que están presentes los gérmenes de la idea de derechos humanos, debatidos en la conocida

Controversia de Valladolid que tuvo lugar en 1550 y 1551. No obstante, algunos critican que, en

la práctica, estas medidas fueron formuladas para lograr objetivos de colonización.28 El

 61

pensamiento de la Escuela de Salamanca, especialmente mediante Francisco Suárez y Gabriel

Vázquez, contribuyó también al impulso del iusnaturalismo europeo a través de Hugo Grocio.

DERECHOS INDIVIDUALES

Derechos individuales es un concepto perteneciente al derecho constitucional, nacido de la

concepción liberal que surgió de la Ilustración, que hace referencia a aquellos derechos de los que

gozan los individuos como particulares y que no pueden ser restringidos por los gobernantes,

siendo por tanto inalienables, inmanentes e imprescriptibles.

En la clasificación de los derechos humanos en tres generaciones, estos derechos aparecen

repartidos entre los de primera y los de segunda generación.

SOCIALES Y ECONÓMICOS

Los Derechos Económicos Sociales y Culturales (DESC) son los derechos humanos relativos a

las condiciones sociales y económicas básicas necesarias para una vida en dignidad y libertad, y

hablan de cuestiones tan básicas como el trabajo, la seguridad social, la salud, la educación, la

alimentación, el agua, la vivienda, un medio ambiente adecuado y la cultura.

Los derechos humanos proporcionan un marco común de normas y valores universalmente

reconocidos, y establecen obligaciones del Estado para actuar de determinada manera o de

abstenerse de ciertos actos. Constituyen una herramienta importante para asegurar la rendición de

cuentas de los Estados y cada vez más actores no estatales que han cometido violaciones, y

también para movilizar los esfuerzos colectivos para desarrollar comunidades y marcos globales

que conduzcan a la justicia económica, el bienestar social, la participación y la igualdad. Los

derechos humanos son universales, inalienables, interdependientes e indivisibles.

 62

REGULACIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS EN LA CONSTITUCIÓN

La comisión de derechos humanos del congreso de la República, es un apoyo valioso para las

funciones del Procurador. Esta comisión, según lo establece la Carta magna en su artículo 273, es

designada por el congreso de la república y esta integrada por un diputado de cada partido

político representando en el correspondiente periodo.

Esta comisión tiene atribución constitucional de proponer al pleno del congreso la terna de la

cual deberá escogerse al magistrado de conciencia.

El concepto de Procurador de los Derechos Humanos lo establece el articulo 274

constitucional, en el cual se enmarca la claridad de la influencia del articulo constitucional

español al crear al defensor del pueblo, pero adaptado a la idiosincrasia guatemalteca y a las

consecuencias del enfrentamiento armado que dejo saldos negativos.

En cuanto a la ley del Procurador de los Derechos Humanos y la comisión de derechos

humano del congreso de la república, decreto Ley 32-87 de mayo de 1987, establece en su

articulo 8º que " Para la defensa de los derechos humanos los Tratados y Convenciones

Internacionales aceptados y ratificados por Guatemala.

Además, la constitución en su artículo 46 contiene el principio de que en materia de derechos

humanos, los tratados y convenciones aceptadas y ratificados por Guatemala tienen

preeminencias sobre el derecho interno...

La persona que sea elegida como Procurador de los Derechos Humanos debe reunir las

mismas calidades que se requieren para ser magistrado de la Corte Suprema de Justicia y gozara

de las mismas prerrogativas e inmunidades de los diputados al Congreso.

 63

Entre esas calidades están ser Guatemalteco de origen, de reconocida honorabilidad, estar en

el goce de sus derechos ciudadanos y ser abogado colegiado.

Además, ser mayor de 40 años y haber desempeñado un periodo completo como magistrado

de la Corte de Apelaciones o de los Tribunales Colegiados que tengan la misma calidad o haber

ejercido la profesión de abogado por mas de diez años.

El Procurador de los Derechos Humanos es electo por el pleno del Congreso de la República

por un periodo improrrogable de cinco años. Para ser elegida debe obtener como mínimo dos

tercios del total de votos en una sesión especialmente convocada para el efecto, dentro de una

terna de candidatos propuesta por la Comisión de Derechos Humanos.

El articulo 275 de la Constitución asigna al Procurador la facultad de supervisar la

administración, mediante seis atribuciones que son:

1. Promover el buen funcionamiento y loa agilización de la gestión administrativa

gubernamental, en materia de derechos humanos.

2. Investigar y denunciar comportamientos administrativos lesivos a los intereses de las

personas.

3. Investigar toda clase de denuncias que le sean planteadas por cualquier persona sobre

violaciones a los derechos humanos.

4. Recomendar privada ó públicamente a los funcionarios la modificación de un

comportamiento administrativo objetado.

5. Emitir censura pública por actos o comportamientos en contra de los derechos

Institucionales.
 64

6. Promover acciones o recursos judiciales o administrativos en los casos que sea procedente y

las otras funciones y atribuciones que le asigne la ley.

Además, la Ley de la Comisión de Derechos Humanos del Congreso de la República y el

Procurador de los Derechos Humanos le fija otras atribuciones relacionadas con programas de

promoción y enseñanza de derechos humanos, con especial énfasis en investigaciones, campañas

de divulgación y publicaciones; relación con instituciones orientadas a la misma actividad;

participación en eventos internacionales; divulgación del informe anual, elaboración del

presupuesto y funciones administrativas internas.

También el Pro curador de los Derechos Humanos cuenta con el apoyo de los medios de

comunicación, organizaciones no gubernamentales de derechos humanos, asociaciones en

asuntos de su interés y toda la ciudadanía.

Asimismo, el señalamiento de hechos contrarios al marco protector de los derechos humanos,

las denuncias de violación a esos derechos fundamentales, que corresponden a esas instituciones

y personas, relaciona íntimamente con la función de proceso, investigación y resolución de las

mismas que corresponde al Procurador. En contraparte, el respeto a las decisiones del Magistrado

de Conciencia por parte de las autoridades, es indispensable para que la Procuraduría se

fortalezca y sea eficaz.

Es necesario referirse a algunas incomprensiones que se producen en el trabajo que realiza la

institución. Quizá debido al entusiasmo de los constituyentes cuando fue creada la figura, hizo

que se otorgan amplia competencia al Procurador y ello ha generado que en varias ocasiones haya

conflictos en la calificación de los casos y en la determinación de las competencias,

fundamentalmente por el período histórico en que la Procuraduría nace y se ha desarrollado. La

 65

PDH está sujeta a múltiples presiones de diverso y contradictorio signo, y en algunas

oportunidades es objeto de incomprensiones por parte de los actores de las acciones entre la

Administración pública y el administrado, o entre quien ejerce el poder público y el ciudadano

agobiado por la indefensión, en un país estructurado en forma asimétrica, desigualdad y

fundamentalmente injusto, con una administración publica poco profesional e ineficiente.

Por ello es necesaria una explicación reiterada y extensiva sobre la filosofía de la

Procuraduría, como una Magistratura de Conciencia, de persuasión y de influencia, cuyas

resoluciones, tal como en una oportunidad apuntó la Corte de Constitucionalidad, sólo tiene "la

autoridad que les otorga el prestigio de su emisor y la sabiduría y moderación de sus decisiones".

Hay que recalcar que la figura del Procurador de los Derechos Humanos, del Ombudsman,

tiene una legitimación esencial en el sistema democrático y desempeña un papel en los procesos

de transición de regímenes autoritarios a regímenes democráticos, tal como el que desde hace casi

13 años recorre nuestro país.

Por otra parte, el control de la actividad gubernamental y de los órganos de poder de defensa

de los derechos de los habitantes, es una culminación necesaria para el estado de Derecho y el

fortalecimiento de las nuevas instituciones.

El Procurador de los Derechos Humanos debe resolver sobre situaciones concretas, sobre

hechos reales, por lo general conflictivos, y ello hace que sus competencias sean altamente

participativas. Por ello es que el Magistrado de Conciencia está en permanente contacto con los

problemas reales que abaten a la sociedad y que se conjugan con las aspiraciones, las necesidades

y conflictos.
 66

La capacidad de influencia de las resoluciones o señalamientos emitidos por el Ombudsman

son de gran trascendencia y aunque debe actuar con evidente firmeza, también debe predominar

la prudencia, dada su legitimidad democrática.

No obstante es importante el papel que desempeña el Procurador de los Derechos Humanos en

el fortalecimiento del sistema democrático, hay que recordar que sólo es un órgano de control, un

luchador de defensa de los habitantes que hace todo su esfuerzo para que se cumpla lo que está

estipulado en la Constitución Política de la República y en los documentos internacionales,

especialmente los derechos de libertad, igualdad, solidaridad y justicia social, para que se hagan

una realidad.

El trabajo independiente y respetuoso, pero no subordinado, que ha tenido la institución con

sus diferentes titulares, ha hecho que la Procuraduría de los Derechos Humanos haga sentir su

presencia y que sea reconocida, nacional e internacionalmente, como una institución con

legitimidad. La credibilidad es algo que se ganó incluso desde antes de comenzar a funcionar y

que cada uno de quienes han fungido como Procuradores han sabido mantener, no obstante que

se han enfrentado, prácticamente todos, a un torbellino por la falta de comprensión de algunas de

las autoridades de Gobierno a las que ha señalado.

Sin embargo, tanto nuestras autoridades como la población no pueden dejar de reconocer que

la Procuraduría de los Derechos Humanos se ha ganado en estos casi once años de existencia, la

distinción de ser considerada un punto de referencia sobre el comportamiento del país en general

y del proceso de democratización que llevamos.

DERECHOS Y GARANTÍAS INDIVIDUALES

 67

Las garantías individuales son derechos que todo individuo posee por el simple hecho de haber

nacido, sin importar nacionalidad, raza, sexo, edad, creencias religiosas o políticas, las cuales se

encuentran manifestadas en la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, del

artículo 1° al 29.

Poseen 5 características:

• Universales. Para todos los hombres.

• Inalienables. No se pueden cambiar, vender o quitar.

• Imprescriptibles. No se extinguen ni se pierden.

• Irrenunciables. No puedes renunciar a ellos.

• Limitativas del poder del estado. Es decir, el estado no tiene derecho sobre ellas.

Así mismo, estas se clasifican en grupos, que a continuación se mencionan:

– De Igualdad. Implica la eliminación de toda distinción entre individuos, como raza,

nacionalidad, religión, posición económica, etc.

• Artículo 1° En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarán de los derechos

humanos reconocidos en la constitución.

• Artículo 2° Prohíbe la esclavitud.

• Artículo 4° Establece la libertad jurídica entre hombres y mujeres y dicta que toda persona

tiene derecho a la protección de la salud.

– De Libertad. Asegura la capacidad jurídica para el actuar libre del individuo en sociedad.
 68

• Artículo 5° Libertad de trabajo

• Artículo 6° Libertad de expresión, no afectando a terceros

• Artículo 7° Libertad de imprenta

• Artículo 9° Libertad de reunión y asociación

– De Propiedad. En este grupo sólo se encuentra el Artículo 27, establece que establece las

tierras y aguas nacionales pertenecen originalmente a la nación, y la cual posee el derecho de

transmitir el dominio a particulares, constituyendo así la propiedad privada.

– De Seguridad Jurídica. Son derechos que protegen a los gobernados, su familia y

pertenencias ante la autoridad.

• Artículo 14. A ninguna ley se dará efecto retroactivo.

• Artículo 16. Nadie puede ser molestado en su persona, familia, posesiones o domicilio, si no

existe mandamiento escrito.

• Artículo 17. Ninguna persona podrá hacerse justicia por sí misma

Por otra parte, también se encuentra la existencia de las garantías sociales, estas se diferencian

de las garantías individuales, debido a que son derechos otorgados a las clases que se encuentran

en una determinada situación económica, social o jurídica.

Conocer las garantías individuales es de extrema importancia, porque para ejercer los derechos

correctamente hay que estar informados, y no olvidar que como se goza de ellos, también se

cuenta con obligaciones, las cuales se deben de cumplir para lograr un bienestar social.

INTERVENCIÓN DEL ESTADO

 69

Las Naciones Unidas tienen como uno de sus principios rectores la doctrina de la

responsabilidad de proteger por la que se obligan, previa autorización del Consejo de Seguridad,

a intervenir en los conflictos con el objetivo de garantizar unos bienes mínimos a la población

víctima de dichos conflictos y lograr el cumplimiento de los Derechos Humanos. Entre los

numerosísimos ejemplos que podríamos citar, quizás uno de los más recordados es la guerra de

Irak.

La configuración original de las Naciones Unidas establece que, para intervenir en un

conflicto, es necesario que las partes implicadas en el conflicto soliciten su intervención. Esto es,

que el Estado en el que existe el conflicto, como una guerra civil, solicite ayuda a Naciones

Unidas. Este hecho se deriva del principio del respeto a la soberanía interna de cada Estado. Sin

embargo, el reciente cambio en la configuración de los conflictos o las denominadas nuevas

guerras se traducen en el hecho de que cada vez haya menos conflictos intraestatales y que estos

sean más cruentos, victimizandose sistemáticamente a la población civil. Este hecho plantea una

duda esencial en este debate, formulada especialmente por Kofi Annan: ¿quién es el titular real

de la soberanía?

Tradicionalmente, se ha asumido que la soberanía es una facultad exclusiva del Estado. Sin

embargo, en las constituciones democráticas se indica que el titular de la soberanía es el pueblo.

En esta dualidad se enmarca la responsabilidad de proteger, ya que si se defiende el Estado como

institución soberana, la intervención tendrá una dudosa legitimidad. Sin embargo, si el objeto de

intervención es la defensa de la soberanía del pueblos, y por ello debemos entender sus derechos,

especialmente los derechos fundamentales, se generará en la comunidad internacional una

obligación de actuar en defensa de los mismos.

 70

El planteamiento de la existencia de unos derechos humanos que deben ser defendidos a nivel

internacional parece legítimo, siempre y cuando se este el fin último de cualquier intervención

armada. Lamentablemente, la realidad parece demostrar que a nadie le importa que se vulneren

derechos en territorios que no tienen algún interés para los interventores.

PROCURADOR DE LOS DERECHOS HUMANOS

El Procurador de los Derechos Humanos es el Lic. Augusto Jordán Rodas Andrade, es el

comisionado del Congreso de la República para garantizar el cumplimiento de los Derechos

Humanos. Para el cumplimiento de las atribuciones que la Constitución Política de la República

le asigna, no está supeditado a organismo, institución o funcionario alguno, y actuará con

absoluta independencia.

La persona que es electa para el cargo de Procurador de los Derechos Humanos, debe reunir

las mismas calidades que se requieren para ser Magistrado de la Corte Suprema de Justicia. Goza

de las mismas inmunidades y prerrogativas de los diputados al Congreso. Quien es electo como

Procurador, no puede desempeñar otros cargos públicos ni fungir en cargos directivos de partidos

políticos, de organizaciones sindicales, patronales o laborales. Tampoco puede ejercer la

profesión ni fungir como ministro de cualquier religión.

En Guatemala, el Procurador de los Derechos Humanos es electo por el Pleno del Congreso

para un período prorrogable de cinco años. Necesita como mínimo dos tercios del total de votos,
 71

en una sesión especialmente convocada para ese efecto. Es electo de una terna de candidatos

propuesta por la Comisión de Derechos Humanos del Congreso, en un plazo de 30 días contados

a partir de la entrega de dicho listado.

Para el cumplimiento de sus funciones, cuenta con el auxilio de dos Procuradores adjuntos.

Estos le pueden sustituir, por orden de nombramiento, en caso de impedimento o de ausencia

temporal y ocuparán el cargo en caso quede vacante, en tanto se elige al nuevo titular. Estos

Procuradores adjuntos deben reunir las mismas calidades requeridas para el cargo de Procurador

y son designados directamente por éste.

Funciones

El Procurador de los Derechos Humanos tiene las siguientes atribuciones:

Promover el buen funcionamiento y la agilización de la gestión administrativa gubernamental,

en materia de Derechos Humanos;

Investigar y denunciar comportamientos administrativos lesivos a los intereses de las

personas;

Investigar toda clase de denuncias que le sean planteadas por cualquier persona, sobre

violaciones a los Derechos Humanos;

Recomendar privada o públicamente a los funcionarios la modificación de un comportamiento

administrativo objetado;

Emitir censura pública por actos o comportamientos en contra de los derechos

constitucionales;
 72

Promover acciones o recursos, judiciales o administrativos, en los casos en que sea

procedente; y

Las otras funciones y atribuciones que le asigne la ley.

El Procurador de los Derechos Humanos, de oficio o a instancia de parte, actúa con la debida

diligencia para que, durante el régimen de excepción, se garanticen a plenitud los derechos

fundamentales cuya vigencia no hubiere sido expresamente restringida . Para el cumplimiento de

sus funciones todos los días y horas son hábiles.

Revocatoria y Cesación

Con el voto favorable de dos terceras partes del total de diputados, el Congreso de la

República puede cesar en sus funciones al Procurador y declarar vacante el cargo por diferentes

causas:

Incumplimiento manifiesto de las obligaciones que le atribuye la Constitución y la Ley de la

Comisión de Derechos Humanos del Congreso de la República y del Procurador de los Derechos

Humanos.

Participación material o intelectual comprobada, en actividades de política partidista.

Por renuncia.

Por muerte o incapacidad sobreviviente.

Ausencia inmotivada del territorio nacional por más de 30 días consecutivos.

Por incurrir en incompatibilidad conforme lo previsto por la Ley de la Comisión de Derechos

Humanos del Congreso.

 73

Por haber sido condenado en sentencia firme por delito doloso.1

El actual Procurador de los Derechos Humanos es el licenciado Augusto Jórdan Rodas

Andrade.

SUSPENSIÓN DE GARANTÍAS

"Toda comunidad en la que no esté estipulada la separación de poderes y la seguridad de

derechos necesita una Constitución".

 74

Esta disposición contenida en el artículo 16 de la Déclaration des Droits de l´Homme et du

Citoyen otorgada en la Francia de 1789, constituye una premisa indispensable sin la cual

estaríamos impedidos para hablar de Estado de derecho.

Junto con otras características (división de poderes, imperio de la ley, y legalidad de la

administración), el establecimiento de garantías individuales (o derechos fundamentales)1

constituye un elemento indispensable para el Estado constitucional o de derecho.2 Así lo han

advertido nuestros constituyentes desde 1824 hasta nuestros días.

En efecto, nuestro sistema constitucional otorga diversos derechos3 fundamentales que forman

parte toral del ordenamiento jurídico, y dada su importancia, son normados al máximo nivel de la

estructura jurídica del Estado, es decir, en la propia Constitución.

El primer párrafo del artículo 1o. de la Constitución Política de los Estados Unidos

Mexicanos4 determina que las garantías individuales no pueden ser restringidas ni suspendidas;

salvo en aquellos casos en que la propia norma fundamental lo permite.

El primer problema que plantea dicha disposición es el relativo al grado de modificación que

pueden sufrir las normas constitucionales que contienen las garantías individuales. Parece claro

que pueden ser objeto de adición o reforma la ampliación de su ámbito de protección respecto del

gobernado; pero ha sido más discutida la posibilidad de reforma que limite el alcance de dichos

preceptos o, más aún, la derogación de los mismos.

Algunos autores5 consideran que dada la disposición indicada, las garantías individuales no

pueden derogarse. Coincidimos en el sentido de que la totalidad de los derechos fundamentales

no pueden derogarse sustituyéndolos por un vacío normativo sin desquebrajar nuestro Estado de
 75

derecho.6 En contrario, no coincidimos por lo que respecta a la derogación de alguna o algunas

garantías individuales en particular.

En efecto, de conformidad con el artículo 135 constitucional, el "Constituyente Permanente"

se encuentra facultado para reformar o adicionar los preceptos constitucionales, sin existir

disposición expresa que excluya de entre dichos preceptos a las garantías individuales.7 Por otra

parte, si bien es cierto que la disposición contenida en el artículo citado no incluye expresamente

la posibilidad de derogación, también lo es que nuestra práctica constitucional así lo ha admitido

respecto de otras normas constitucionales. Finalmente, por lo que respecta a la disposición del

artículo 1o., ésta permite la modificación de las garantías individuales en los términos

establecidos en la Constitución, incluido desde luego, en nuestro criterio, el procedimiento de

reforma previsto en el artículo 135 constitucional.

Además del discutible tema de modificación de garantías individuales mediante el

procedimiento establecido en el artículo 135 del pacto federal, la Constitución establece en su

artículo 29 un procedimiento tendiente a la suspensión de las mismas. Es también a este

procedimiento al que refiere el artículo 1o. constitucional.

Como hemos indicado, las garantías individuales a que se refieren los artículos 1o. y 29

constitucionales son, en primer término, normas constitucionales en virtud de su pertenencia a la

norma suprema. Sin embargo, se diferencian de otras normas del mismo rango en virtud de ser

consideradas como: a) derechos públicos subjetivos, en la medida en que son otorgados a la

persona en su calidad de gobernado y oponibles al Estado; o, b) disposiciones que determinan los

contenidos necesarios, excluidos o potestativos de las normas jurídicas secundarias. En este

 76

segundo caso, más que derechos del gobernado serán normas que contienen obligaciones

dirigidas a los órganos del Estado.

Desde luego que ambas definiciones pueden encontrar relación en la medida en que para

algunos autores la Constitución es una norma que limita al poder y garantiza los derechos de los

gobernados, encontrando una íntima relación entre los derechos emanados de éstas y el modo de

organizar y ejercer las funciones estatales por los órganos de gobierno.

No obstante, aunque pueda parecer que ambas concepciones respecto de las garantías

individuales (como derechos del gobernado o como obligaciones y límites a respetar por los

órganos del Estado) se encuentran en una relación bilateral, observamos que no es así,

inclinándonos por considerar más apropiado identificar a las garantías individuales como normas

que establecen los límites del poder.

Los criterios indicados adquieren relevancia teórica para el presente trabajo, además, en virtud

de que conforme al primero, el artículo 29 constitucional suspende derechos de los gobernados,

despojándolos (aunque temporalmente) de lo ya otorgado; desde la segunda perspectiva, la

suspensión de garantías es el levantamiento de las limitantes establecidas a los órganos de

gobierno, permitiéndole con esto a los mismos una actuación más efectiva.

JUSTIFICACIÓN Y NATURALEZA JURÍDICA DE LA SUSPENSIÓN DE GARANTÍAS

En el ordenamiento constitucional se encuentra el establecimiento del Estado como el

principal sistema de organización social. Al organizar al Estado, el derecho otorga al gobierno

(como elemento del Estado) la rectoría básica de conducta social mediante la obligatoria

observancia y aplicación de las normas jurídicas; sin embargo, como hemos indicado, la función
 77

gubernativa no es ilimitada, sino que se encuentra restringida y orientada por los derechos

fundamentales consagrados en la norma creadora del Estado y constituyente del gobierno.

1. Justificación

Las garantías individuales son normas constitucionales a respetar por los órganos estatales,

que deben operaran en todo momento en una normalidad social.

No obstante, esa normalidad de orden social que sustenta el derecho puede verse en extremo

amenazada por diversas circunstancias, ante lo cual, es necesaria la intervención del gobierno en

forma rápida y eficaz a fin de garantizar, precisamente, la continuidad del orden prestablecido y

más aún, probablemente, la supervivencia del propio Estado.

Para favorecer la eficacia en la acción de gobierno será necesario suspender las disposiciones

normativas que puedan obstaculizar la citada actuación y, específicamente, las que contienen los

derechos fundamentales. En estos casos, el derecho admite que nos encontramos ante un interés

superior a cualquier derecho particular, ante el interés del Estado.

Coincidimos pues en que

la suspensión de las garantías individuales se justifica por la necesidad política de que los

órganos gubernativos tengan libertad de acción para proceder con rapidez y energía a mantener el

orden público mediante la eliminación radical de las situaciones y circunstancias de hecho que

agreden los intereses sociales...13

El artículo 29 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos establece:

En los casos de invasión, perturbación grave de la paz pública, o de cualquier otro que ponga a

la sociedad en grave peligro, solamente el presidente de los Estados Unidos Mexicanos, de

 78

acuerdo con los titulares de las secretarías de estado, los departamentos administrativos y la

Procuraduría General de la República y con aprobación del Congreso de la Unión, y en los

recesos de éste, de la Comisión Permanente, podrá suspender en todo el país o en lugar

determinado las garantías que fuesen obstáculo para hacer frente, rápida y fácilmente a la

situación; pero deberá hacerlo por tiempo limitado, por medio de prevenciones generales y sin

que la suspensión se contraiga a determinado individuo. Si la suspensión tuviese lugar hallándose

el Congreso reunido, éste concederá las autorizaciones que estime necesarias para que el

Ejecutivo haga frente a la situación, pero si se verificase en tiempo de receso, se convocará sin

demora al Congreso para que las acuerde.

Como podemos observar, el propio Constituyente justificó la suspensión de garantías ante

determinadas situaciones.

El establecimiento de derechos fundamentales es, como indicamos con anterioridad, elemento

indispensable en que diversos autores coinciden al hablar de Estado de derecho, mas pueden

existir determinadas circunstancias en las que ante la supervivencia del mismo Estado no se

pueden anteponer requisitos o limitantes de tipo alguno que obstaculicen la acción del propio

Estado para garantizar su continuidad; esto se encuentra íntimamente relacionado con lo que en

teoría del Estado o ciencia política se ha denominado razón de Estado.14 Actualmente se puede

identificar a la razón de Estado como la ruptura del orden jurídico (o mejor dicho, del Estado de

derecho) por el poder político, para lograr la supervivencia del Estado ante determinadas

circunstancias que lo amenazan.

Ahora bien, consideramos que a fin evitar una práctica como la razón de Estado que en el

mundo jurídico-positivo es criticable, el Constituyente la convirtió en derecho positivo,

 79

estableciendo los lineamientos necesarios para su activación, lo cual, desde luego, no elimina por

completo la posibilidad de dicha práctica de razón de Estado, pero al menos, genera la dificultad

para acudir a ella sin antes agotar los medios que el propio Estado de derecho propone. Es decir,

si bien es cierto que la razón de Estado y el procedimiento previsto en el artículo 29

constitucional no deben confundirse, también lo es que permiten vislumbrar una relación de

conexidad, mediante la cual, en algunos casos, el Estado de derecho, a través del derecho

positivo, impide la justificación doctrinaria de la razón de Estado (que es contraria al derecho).

Así, "en los sistemas jurídicos de derecho escrito, la ley fundamental resuelve la regulación

normativa de este fenómeno, y si no se respeta o no contempla su reglamentación, la aplicación

de las medidas señaladas se traducen en el quebrantamiento de la Constitución". El régimen que

se genera con la aplicación del artículo 29 constitucional es conocido también como régimen de

excepción o estado de sitio.

Necesaria es pues la actuación rápida y eficaz del gobierno ante la amenaza hacia el Estado,

debiendo romper temporalmente el derecho que la sociedad reconoce en la normalidad, mediante

la estricta aplicación y respeto del mismo. "Ábrase así la puerta, que en épocas normales no

puede franquear la autoridad sin cometer violación".

Dicha medida, aunque prevista por el ordenamiento jurídico, lo esfuerza a un límite que, no

obstante permisible, puede llamar a apetitos dictatoriales o generadores de cambios jurídicos que

den muerte al sistema establecido, hasta entonces válido y regente.

2. Naturaleza jurídica

En el sistema jurídico mexicano coexisten tres diversos órdenes normativos, a saber: a) el

orden constitucional; b) el orden federal, y c) el orden local. Las normas locales se excluyen entre
 80

sí espacialmente, mientras que entre éstas y las federales se genera una exclusión competencial (o

material). Así, entre los órdenes federal y locales no existe una cuestión jerárquica sino

competencial.

El orden constitucional es creado en la Constitución y para la Constitución. Dicho orden es

jerárquicamente superior a los órdenes federal y locales. Por otra parte, las autoridades que

desarrollan las funciones emanadas del orden constitucional, son las mismas que desarrollan las

competencias del orden federal o locales, son órganos específicos formados por combinaciones

sui generis de órganos federales y locales.

Dentro del orden constitucional encontramos por lo menos las siguientes funciones: a) la

reforma constitucional; b) la formación de nuevos estados de la Federación; c) los procesos

constitucionales (amparo, controversias constitucionales y acciones de inconstitucionalidad), y d)

el procedimiento de suspensión de garantías.18

Obsérvese que al igual que las funciones previstas en los incisos a), b) y c); la suspensión de

garantías no puede considerarse una función del orden federal o del orden local. Es un

procedimiento constitucional, establecido por la Constitución en relación con sus propias normas

constitucionales (las que establecen derechos fundamentales). Aunque las autoridades que

intervienen en el procedimiento pertenecen al orden federal, al momento en que participan en el

procedimiento que nos ocupa, lo hace como autoridades del orden constitucional, pues la norma

que aplican y justifica su actuación no es una norma federal, sino la Constitución. Finalmente, el

resultado de su actuación será una norma jurídica jerárquicamente superior a las federales o

locales; de igual forma, someterá a dichos órdenes jurídicos inferiores.

ANTECEDENTES
 81

El procedimiento para alterar la observancia regular del orden jurídico ante situaciones de

gravedad que pongan en peligro al propio Estado, es una posibilidad que se ha considerado en

diversas organizaciones sociales, como la romana.

La suspensión de garantías individuales es, pues, un fenómeno que, con más o menos

variantes ha sido acogido en nuestro derecho público, pudiendo decirse, en general que reconoce

como antecedente remoto la institución de la dictadura en el derecho romano, en cuyo sistema

correspondía al Senado la designación del dictador atendiendo a las situaciones de peligro que se

presentaban en la vida del Estado, designación que debía ser aprobada por los cónsules.

El dictador debería hacer la guerra; estaba por encima de la ley y decidía sobre la vida y la

muerte. Su poder no se encontraba limitado por la magistratura u órgano diverso. Sin embargo, el

nombramiento sí se encontraba temporalmente limitado y en caso de desaparecer las causas que

originaron la institución de la "dictadura", el magistrado así nombrado dictador debía renunciar al

cargo.

Ahora bien, el procedimiento de suspensión de garantías, además de no ser propiamente una

institución nacional, tampoco es de forma alguna, novedoso para nuestro sistema constitucional.

Desde el proyecto de puntos constitucionales elaborado por Ignacio López Rayón en 1811,

podemos encontrar un antecedente del mismo. En la Constitución de Cádiz de 1812, en su

artículo 308 contenía un procedimiento similar alo actual en el que se establecía: "Si en

circunstancias extraordinarias la seguridad del Estado exigiese, en toda la Monarquía o en parte

de ella, la suspensión de alguna de las formalidades prescritas en este capítulo para el arresto de

los delincuentes, podrán las Cortes decretarla por un tiempo determinado".

 82

Las Constituciones de 1824 y 1836 negaron la posibilidad de reconocimiento jurídico del

estado de excepción, por lo que dichos ordenamientos carecían de dispositivo correlativo al

analizado en el presente trabajo. Fue hasta las Bases Orgánicas de la República Mexicana de

1843, que en su artículo 198 estableció la posibilidad de suspender derechos fundamentales;

derogándose dicha norma mediante el Acta Constitutiva y de Reformas de 1847. La Constitución

de 1857 en su artículo 29 estableció precepto similar al vigente, prohibiendo en todo caso la

suspensión de las garantías que aseguraran la vida del hombre.

Procedimientos similares al de suspensión de garantías de nuestra Constitución de 1917,

podemos encontrarlos en los ordenamientos jurídico-constitucionales de otros Estados.

En nuestra reciente historia constitucional, únicamente se han suspendido las garantías

individuales con motivo de la participación de México en la segunda guerra mundial, apareciendo

el decreto respectivo en el Diario Oficial de la Federación del 2 de junio de 1942.

EFECTOS DEL PROCEDIMIENTO DEL ARTÍCULO 29 CONSTITUCIONAL

Del procedimiento previsto en el artículo 29 constitucional transcrito con anterioridad, se

pueden desprender dos efectos específicos: a) la suspensión de garantías propiamente dicha y, b)

la autorización al Ejecutivo Federal para ejercer facultades extraordinarias.

Como indicamos en párrafos anteriores, la única forma válida de lograr la suspensión de

preceptos constitucionales, en específico de las garantías individuales, es la prevista en el artículo

29 constitucional, mas dicho procedimiento no sólo obtiene la no aplicación temporal de

preceptos constitucionales que contienen derechos fundamentales, sino que de igual forma genera

la contravención jurídica de principios constitucionales que en situaciones normales son

inquebrantables, como el de división de poderes, que de conformidad con el diverso artículo 49,25
 83

segundo párrafo del texto supremo, también tiene como excepción las facultades extraordinarias

emanadas del propio artículo 29 y 131 segundo párrafo26 constitucionales.

Así, en virtud de disposición constitucional expresa, el sistema jurídico permite la abstención

de su observancia en aspectos torales del Estado de derecho: la división de poderes y las garantías

individuales.27

Sin embargo, el que la propia norma constitucional permita su inobservancia parcial en

relación con el debido cumplimiento acaecido en regularidad social, no implica que la acción de

gobierno derivada del procedimiento que nos ocupa sea ilimitada o arbitraria. No se excepciona

la observancia total del derecho; se permite su inaplicación parcial, pero con el apego estricto y

continuo de las disposiciones no suspendidas, y principalmente de aquellas que le dan sustento al

nuevo orden de cosas como el propio artículo 29 constitucional.

De ese modo,

las disposiciones involucradas en el artículo 29 constitucional implican no sólo la base, el

fundamento, de todos los actos autoritarios (legislativos, ejecutivos y judiciales) tendientes a

prevenir o remediar los problemas y calamidades propios de un estado de emergencia, sino la

pauta restrictiva de posibles extralimitaciones del poder público dentro de la misma situación de

anormalidad.28

Es decir, si bien la finalidad perseguida por el procedimiento establecido en el artículo 29

constitucional es permitir que el gobierno haga frente a situaciones de emergencia sin la

obstaculización que implica el respeto a determinadas disposiciones constitucionales, no debemos

olvidar que el mismo debe realizarse con estricto respeto a las propias normas que lo regulan.

Continuaremos dentro de la vigencia de un Estado de derecho.

 84

AUTORIDADES QUE INTERVIENEN EN EL PROCEDIMIENTO DE SUSPENSIÓN DE

GARANTÍAS

La suspensión de garantías es un procedimiento en el que intervienen, en forma conjunta

diversas autoridades, a saber: el Ejecutivo federal; los titulares de las secretarías de Estado, de los

departamentos administrativos,30 y de la Procuraduría General de la República; el Congreso de la

Unión y en sus recesos la Comisión Permanente del mismo.

Como se desprende del propio dispositivo constitucional, corresponde al presidente de la

República iniciar el procedimiento y, en su momento, decretar la suspensión de garantías.

A los titulares de los órganos indicados de la administración pública federal centralizada, se

les faculta para acordar con el Ejecutivo federal el inicio del procedimiento o impedir

jurídicamente el mismo.

Al Congreso de la Unión, y en sus recesos a la Comisión permanente del mismo, corresponde

la aprobación o negativa a efecto de que el presidente de la República pueda decretar la

suspensión de garantías.

Por otra parte, es al Congreso de la Unión y no a la Comisión Permanente al que corresponde

otorgar facultades extraordinarias al Ejecutivo de la Unión, en virtud de que dichas facultades se

refieren principalmente a la acción legislativa, por lo que en esa medida, la Comisión Permanente

no puede delegar facultades que no tiene.

 85

La intervención del Ejecutivo Federal se entiende en la medida en que, dado nuestro sistema

constitucional, es a éste a quien corresponde, en términos generales, la administración y

ejecución de los actos que rigen al Estado; pero adicionalmente es quien constitucionalmente se

espera pueda responder eficaz y ágilmente en virtud de su naturaleza jurídica y facultades (entre

otros, es jefe de Estado, administrador económico y máximo comandante de las Fuerzas

Armadas), y por lo mismo es el órgano idóneo para hacer frente a las situaciones que puedan

generar la suspensión de garantías.

Como contrapeso o control, y dada la trascendencia de la medida, es necesaria la intervención

del Congreso de la Unión o su Comisión Permanente.

Algunos autores indican que la intervención de los titulares de los órganos de la

administración pública federal centralizada (o Consejo de Ministros, término que anteriormente

empleaba nuestra Constitución) es un matiz propio de los Estados parlamentarios; por lo que

no es "mera reminiscencia histórica" la que como tal se menciona, pues para serlo se

necesitaría que la misma hubiera quedado como resto, como supervivencia de un anterior

régimen parlamentario, el cual de cierto nunca ha existido en México. Se trata... de un matiz

parlamentario traído de fuera y que como excepción a nuestro sistema presidencial se utiliza con

la finalidad de impedir que el presidente de la República se convierta en un dictador, llegado el

caso extraordinariamente grave de suspender las garantías individuales.31

Lo que debemos analizar es si realmente la intervención de los titulares de órganos

administrativos constituye una restricción para el uso indebido de las facultades presidenciales

respecto de la suspensión de garantías. Es decir, si la intervención de éstos en el procedimiento se

traduce en un medio de control o contrapeso efectivo al Ejecutivo federal.

 86

Para abordar este aspecto, debemos en primer término definir si la aprobación de los titulares

de la administración pública requiere ser unánime o puede ser obtenida mediante mayoría simple.

La Constitución no aclara este aspecto.

De la lectura del precepto indicado se advierte que para decretar la suspensión de garantías se

requiere el "acuerdo de los titulares", por lo que consideramos que al establecerse distinción,

debe entenderse que es requisito sine qua non la unanimidad. A la anterior conclusión se arriba

en virtud de que los "titulares" mencionados en el dispositivo constitucional no conforman

propiamente un órgano colegiado, sino la coincidencia de diversas autoridades con rangos

similares en el mismo procedimiento; es decir, no es una decisión que toma un órgano, sino una

medida que adoptan diversas autoridades en lo individual.

Finalmente, por lo que a este aspecto se refiere, consideramos que dada la consecuencia

jurídica derivada de dicha decisión, y al no establecer el Constituyente que la misma puede ser

tomada por "mayoría simple", la interpretación del precepto de mérito debe ser a favor de la no

paralización de la eficacia de normas constitucionales.

Por otra parte, y como se ha indicado en líneas anteriores, dicha intervención es un matiz de

tipo parlamentario en virtud de que en estos sistemas de gobierno, el Consejo de Ministros es

nombrado por el Parlamento, o en su defecto con aprobación del mismo, por lo que constituye un

control indirecto de los propios parlamentos respecto del Ejecutivo, mas en nuestro sistema

constitucional dicha regla no opera igual, en virtud de que los titulares de las secretarías de

Estado son nombrados y removidos libremente por el presidente de la República, por lo que en

lógica podría suponerse que en caso de que algún secretario de Estado no estuviera de acuerdo
 87

con el Ejecutivo federal en refrendar la solicitud de suspensión de garantías, podría ser destituido,

para nombrar a una persona que sí conviniera con dicha propuesta.

Ahora bien, dicho supuesto no opera en forma idéntica tratándose del procurador general de la

República, en virtud que por disposición constitucional, si bien puede ser removido libremente

por el presidente de la República, el nombramiento del nuevo procurador deberá ser ratificado

por el Senado o la Comisión Permanente en los recesos de éste.

VI. CAUSAS GENERADORAS DE SUSPENSIÓN DE GARANTÍAS

Las causas que pueden dar lugar a una suspensión de garantías no están establecidas en la

Constitución en forma limitativa, sino enunciativa. En dicha máxima norma se expresa que la

suspensión podrá tener lugar "en los casos de invasión, perturbación grave de la paz pública, o de

cualquier otro que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto...".

Ahora bien, debe observarse que salvo el primer caso (el de invasión), los dos restantes

requieren de una decisión discrecional del poder público en la medida en que corresponde a éstos

decidir cuándo se considera que el Estado se encuentra en una situación que se traduzca en

perturbación grave de la paz pública (con movimientos armados, por ejemplo) o de cualquier otro

que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto. Dicha apreciación corresponde observarla a

todas las autoridades que intervienen en el procedimiento constitucional que nos ocupa.

En este aspecto, debe observarse que la diversidad de órganos participantes genera un control

sobre la discrecionalidad requerida evitando el abuso del procedimiento constitucional, puesto

que no bastará la sola apreciación del presidente de la República de haberse actualizado,

circunstancia prevista por la norma constitucional; es necesaria además la coincidencia por parte

del "gabinete", y más aún, por parte del Congreso de la Unión o su Comisión Permanente.
 88

VII. CONTENIDO DE LA SOLICITUD

La solicitud de suspensión deberá realizarse mediante prevenciones generales, es decir, tendrá

las características de una iniciativa de ley a efecto de que el decreto de suspensión sea una norma

jurídica materialmente legislativa.36 En dicho contexto, el decreto de suspensión de garantías será

una norma jurídica de carácter general, abstracta e impersonal.37

En efecto, la suspensión de garantías deberá ser formulada en términos generales, encuadrando

en ella todos los casos concretos; y, de igual forma será impersonal, puesto que no puede ser

emitida sólo respecto a determinado individuo o grupo. Lo anterior se desprende claramente del

propio artículo 29 constitucional, en la parte que determina que la suspensión debe realizarse

mediante "prevenciones generales y sin que se contraiga a determinado individuo".

Por lo que respecta a la abstracción, ésta se genera en cuanto a que la suspensión de garantías

no desaparece por el hecho de aplicarse la norma jurídica. En efecto, no debemos confundir la

abstracción de la norma, con el hecho de la desaparición de la misma por agotar su temporalidad

o por desaparecer las causas que generaron su emisión.

1. Ámbito personal

Como se ha indicado, por disposición constitucional la suspensión de garantías no puede

contraerse a determinado individuo, debiendo entender por esto, que tampoco podrá referirse en

relación a un grupo concreto de individuos. Lo anterior implica también que la norma que

determine la suspensión de garantías no puede establecer excepciones personales en su

aplicación; es decir, no se puede contraer a determinado individuo, pero tampoco puede dejar

fuera de su alcance a individuo o grupo determinado, mientras las garantías individuales de los

demás se encuentran suspendidas.

 89

2. Ámbito temporal

En el documento enviado al Congreso se establecerá el tiempo por el que se solicita la

autorización para suspender garantías, en virtud de que dicha suspensión no podrá decretarse por

tiempo indefinido de conformidad con el artículo constitucional en estudio.

Una primera interrogante a este respecto es la relativa al tiempo máximo que puede decretarse

la suspensión. La norma constitucional no establece límite, puesto que sólo reza que debe

decretarse por "tiempo limitado", sin indicar cuál es éste. Lo anterior aumenta el riesgo en que se

pone el propio orden constitucional, pues los límites han sido confiados por él mismo a la

discrecionalidad de sus autoridades, las que harán depender la temporalidad de la norma del tipo

de situación que deben enfrentar. A este respecto podrán operar las normas jurídicas secundarias

para delimitar el indicado olvido del Constituyente.

Reiteramos que lo anterior significa una lamentable distracción del Constituyente, puesto que

si bien es cierto que la disposición constitucional no debe limitar terminantemente el tiempo de

vigencia de la suspensión, puesto que éste debe depender del tiempo en que se encuentre presente

la circunstancia que la motiva; también lo es que menor inseguridad jurídica hubiera representado

el que la Constitución hubiera limitado el tiempo máximo por el que se conceda la autorización,

sin perjuicio de que la misma pueda renovarse indefinidamente hasta que termine la causa que le

dio origen.

La reflexión anterior nos lleva a considerar si la solicitud de suspensión de garantías puede

volver a realizarse en caso de que el tiempo por el que fue otorgada fenezca sin que se haya

resuelto el origen del problema o regresado a la normalidad social prexistente. Concluimos que el

Ejecutivo puede iniciar el procedimiento cuantas veces lo estime oportuno, y la norma

 90

constitucional encomienda la posibilidad de la misma a la prudencia y discrecionalidad de las

autoridades a las que confía la medida.

Otro de los problemas al que nos enfrentamos al analizar la figura jurídica de suspensión de

garantías es el relativo a, si una vez desaparecidas las causas que motivaron la misma, ésta debe

continuar. Algunos autores consideran que una vez inexistente el estado de emergencia, se

produce ipso iure la desaparición de la suspensión de garantías, toda vez que ni el Ejecutivo, ni el

Legislativo, ni cualquier autoridad del Estado tiene facultad para retardar dicha cesación.41

Coincidimos parcialmente con estas opiniones en virtud de que, si han desaparecido las causas

que motivaron la medida, la misma de igual forma debe desvanecerse.

De igual forma, si bien las autoridades no tienen facultades para retardar la medida cuando las

causas que la originaron han cesado (máxime que lo anterior puede abrir la puerta a la dictadura y

a la terminación del Estado de derecho), también debe observarse que el tiempo que debe durar la

suspensión se encontrará expreso en las propias disposiciones generales que se decreten, por lo

cual, en caso de que cese la causa que originó dicha suspensión y se cumpla el plazo establecido,

terminará la vigencia de la misma.

Ahora bien, en caso de que desaparezcan las causas de emergencia y el plazo no haya

fenecido, tampoco se puede considerar que la suspensión desaparece por sí sola, en virtud de que

es a las propias autoridades a quienes corresponde determinar, en su caso, que las causas que

motivaron la suspensión han desaparecido, por lo que se requerirá de una declaración expresa en

dicho sentido. Es decir, así como se requirió de un acto jurídico para crear la norma que contiene

la suspensión de garantías, de igual forma se requerirá de un acto jurídico para decretar la

 91

desaparición de la norma, a no ser que ésta se extinga por sí sola con el agotamiento de la

temporalidad con que nació.

En este tenor, se requerirá de un acto discrecional por parte de las autoridades que les permita

determinar el regreso a la normalidad en virtud de la cesación de los factores que amenazaron al

Estado o a la sociedad.

Asimismo, si hemos advertido que la medida suspensiva puede terminar con anterioridad a la

vigencia temporal que le fue impresa, también debemos meditar respecto de las autoridades que

participarían en dicho acto.

Una primera reflexión invita a suponer que para decretar la terminación de la norma que

estableció la suspensión, deben participar las mismas autoridades que participaron en su creación

e incluso, mediante un procedimiento similar. Lo anterior a través de una posible interpretación a

contrario sensu de lo expresado por el artículo 29 constitucional, así como en otros artículos por

ejemplo el 72, punto f constitucional o diversos que lo armonicen con el conjunto normativo

supremo. Sin embargo, considero que para decretar la terminación de la medida, basta con la

determinación del presidente de la República.

En efecto, la suspensión de garantías surge a instancia exclusiva del Ejecutivo, en virtud de

que es este poder quien requiere la medida para hacer frente a la circunstancia de riesgo. Como la

consecuencia de dicho acto es delicada, dado que implica la alteración de la normalidad jurídica

en cuanto a su vigencia y efectividad, la Constitución establece candados importantes para su

establecimiento, como el procedimiento, las autoridades que deben participar en el mismo y la

forma de su participación.42 No obstante, para decretar la desaparición de la suspensión de

garantías, bastará con la voluntad y determinación del Ejecutivo, pues será suficiente con que éste
 92

considere ya no requerirla, para que la norma no tenga necesidad de subsistencia y,

principalmente, porque no podemos admitir que el orden constitucional establezca mayores

requisitos que permitan regresar a la normalidad, a la eficacia y su vigencia plena.

3. Ámbito espacial

La Constitución autoriza la suspensión de garantías, en todo el país o en un lugar determinado,

por lo que, en relación con la circunstancia que generó la solicitud, se deberá indicar al Congreso

si dicha medida es para suspender las garantías en todo el país, en alguna región del mismo o en

determinada entidad o entidades federativas.

Es de suponerse que lo anterior dependerá de la causa que genera la solicitud y, por ende, el

lugar en donde se requiera la actuación del gobierno para hacer frente a la misma.43

4. Ámbito material

En las prevenciones generales que contengan la solicitud, se deberán indicar las garantías

individuales cuya autorización se solicita para suspenderse, en virtud de que la norma no

necesariamente debe abarcar la totalidad de las garantías individuales contenidas en nuestra

Constitución para hacer frente a la situación de riesgo. En este punto, debe observarse que todas

las garantías individuales son susceptibles de ser suspendidas a través de este procedimiento, caso

que no ocurría en la Constitución de 1857, puesto que en el procedimiento contenido en dicha

carta magna, se establecía la prohibición de suspender las garantías que asegurasen la vida del

hombre.

Otro planteamiento que se presente es el relativo a si, el procedimiento establecido en el

artículo 29 constitucional puede suspender, al igual que las garantías individuales, otros derechos
 93

constitucionales que no sean propiamente garantías individuales, como derechos sociales,

garantías sociales o derechos políticos.

A este respecto, consideramos que puede hacerse una interpretación extensiva del artículo 29,

y en dado caso se podrán suspender otro tipo de normas constitucionales, siempre y cuando dicha

suspensión sea necesaria para hacer frente a la situación de emergencia.

Mención especial merecen en este apartado los derechos políticos, toda vez que, aunque de

igual forma podrían restringirse el tiempo que dure la suspensión, la medida debe ser tomada con

la correlativa responsabilidad a efecto de evitar el abuso de poder y con ello el sostenimiento del

mismo a favor de un dictador que intente prolongarse en el tiempo con apariencia

constitucional.44

En cualquier caso, la medida del artículo 29 constitucional sólo podrá operar en relación con

preceptos de la parte dogmática de la Constitución.

5. Fundamentación y motivación

La solicitud deberá indicar los motivos y fundamentos que la originan; es decir, las normas

jurídicas que facultan a la autoridad a proponerla, pero también las circunstancias que conllevan

al Ejecutivo federal y a su "gabinete" a realizar la misma, indicando no sólo las causas que deben

enfrentarse (invasión, perturbación grave de la paz pública, o cualquier otro que ponga a la

sociedad en grave peligro o conflicto), sino los motivos por los que se considera necesaria la

suspensión para hacer frente a las mismas.45

 94

Lo anterior, no únicamente dará cumplimiento a diversa disposición constitucional (artículo

16), sino que será el motor determinante que lleve al Congreso a autorizar o rechazar la solicitud;

guiando en gran medida el debate parlamentario que necesariamente deberá surgir.46

6. Facultades extraordinarias

Como hemos indicado, el procedimiento previsto en el artículo 29 constitucional tiene como

fin la suspensión de garantías, pero también, en relación con ésta, el otorgamiento de facultades

extraordinarias a favor del Ejecutivo federal, por lo que la solicitud no sólo será referente a la

suspensión, sino también a la concesión de las indicadas facultades.

Ahora bien, en la medida en que dicho otorgamiento de facultades extraordinarias no se refiere

a la autorización para suspender garantías, ni a la posibilidad de actuar administrativamente (pues

esta facultad ya la tiene el Ejecutivo), se entiende que dicho otorgamiento de facultades refiere en

específico la posibilidad de legislar.47 Las leyes emitidas por el presiente de la República en estas

circunstancias son denominadas: leyes de emergencia.

"El sentido de toda Constitución racional es procurar un sistema de organización que permita

formar una voluntad política e instruir un gobierno capaz de gobernar".

Ante las situaciones previstas por el artículo 29 constitucional, la voluntad política se

contendrá en gran medida en una sola autoridad que pueda hacer frente a las circunstancias que

motivan el estado de excepción, permitiéndole legislar y aplicar administrativamente las propias

normas.

En este aspecto, es importante no confundir el decreto de suspensión con el otorgamiento de

facultades extraordinarias, puesto que son actos diversos. Más aún, es jurídicamente posible que
 95

el Congreso autorice al Ejecutivo la suspensión de garantías, pero le niegue el otorgamiento de

facultades extraordinarias.49

Por otra parte, un análisis requerido respecto del otorgamiento de facultades extraordinarias es

el relativo a si las autorizaciones que se otorguen al Ejecutivo por el Congreso de la Unión

permiten la creación de leyes que, además de hacer caso omiso a los derechos fundamentales

suspendidos, vayan en forma directa contra algún principio o precepto constitucional que no

constituya propiamente una garantía individual. Es decir, la cuestión a dilucidar es si al momento

en que el presidente emita las leyes necesarias para hacer frente a la crisis, además de hacer caso

omiso a las garantías suspendidas, puede violentar normas constitucionales diversas, por ejemplo,

atribuyéndose facultades para juzgar o subordinar las autoridades estatales y municipales a las

federales.

Para responder a lo anterior, indicaremos que las autorizaciones deben ir en estrecha relación

con la suspensión de garantías y respetar los principios constitucionales existentes, como, en este

caso, la división de poderes o la estructura del Estado federal, puesto que lo anterior sale de la

órbita de una mera suspensión de garantías. Llegar a tal extremo, sería aceptar que por la

aplicación de la medida suspensiva, se podría dejar sin efecto alguno la vigencia (aunque en

forma temporal) de la norma fundamental; es decir, el artículo 29 constitucional se podría

convertir en un "hoyo negro" por el que se vaciara la totalidad del régimen constitucional.

En dicho tenor, consideramos que la autorización de suspensión de garantías y el otorgamiento

de facultades para legislar, no debe implicar el quebrantamiento de principios constitucionales

diversos50 que no son materia de la disposición constitucional contenida en el artículo 29 del

pacto federal.
 96

De igual forma, las leyes de emergencia deben encontrar su finalidad en la propia finalidad de

la suspensión de garantías; es decir, su contenido debe ir encaminado a afrontar la situación que

generó la medida constitucional que nos ocupa.51

Otro aspecto a considerar es el relativo a la validez y vigencia de las leyes de emergencia una

vez que ha cesado la suspensión de garantías.

En este sentido, al quedar sin efectos la suspensión de garantías decretada por la situación de

emergencia, se restablece el orden constitucional en toda su plenitud, quedando sin efectos las

prevenciones generales y de igual forma las leyes expedidas por el Ejecutivo federal en uso de las

facultades extraordinarias conferidas.

En dicho tenor, la validez y vigencia de las leyes de emergencia deriva del decreto de

suspensión de garantías, por lo que al perder eficacia este último, de igual forma la pierden las

primeras.

No obstante lo indicado en el párrafo precedente, el Congreso de la Unión en uso de su

facultad legislativa puede hacer suyas las leyes emitidas durante la vigencia de la suspensión de

garantías, aprobándolas e incorporándolas a la legislación ordinaria. En este caso, se deberá

seguir por el órgano legislativo el procedimiento establecido en la Constitución para la creación

de leyes, y su resultado será la emisión de las mismas, independientemente de que su contenido

coincida con el que en su momento tuvieron las leyes de emergencia.53

Finalmente en cuanto a este punto refiere, es conveniente mencionar que la suspensión de

garantías no genera competencia para que las autoridades locales puedan actuar en forma similar
 97

a las federales54 respecto de facultades extraordinarias. Es decir, si bien es cierto que al

suspenderse las garantías individuales, dicha medida no sólo surte efectos para las autoridades

federales, sino también para las locales, dado que estas últimas podrán actuar sin las limitantes

previstas en las normas constitucionales suspendidas,55 también lo es que la misma no implica

que las autoridades locales puedan desobedecer el principio de división de poderes establecido en

la Constitución y, por ende, no están facultadas a otorgar facultades extraordinarias a favor de

autoridad alguna, como podría ser el gobernador del estado, así como tampoco podrán actuar

desobedeciendo principios constitucionales diversos. Lo anterior además de que la suspensión de

garantías no implica la suspensión o inobservancia de los ordenamientos jurídicos locales, por lo

que dichas autoridades deberán continuar actuando en estricto apego a sus normas mientras éstas

se encuentren vigentes.56

VIII. DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO CONSTITUCIONAL

Como hemos indicamos, el único facultado para iniciar el procedimiento de suspensión de

garantías es el Ejecutivo federal, para lo cual deberá contar con el acuerdo de todos y cada uno de

los servidores públicos de la administración pública federal centralizada indicados en el propio

artículo 29 constitucional. Una vez obtenido dicho acuerdo, se remitirá al Poder Legislativo

federal la solicitud respectiva para su autorización o rechazo.

La aprobación del Legislativo por lo que hace a la suspensión de garantías, se realizará por el

Congreso General en caso de encontrarse reunido, o por la Comisión Permanente del mismo en

sus recesos. Sin embargo, por lo que hace al otorgamiento de las facultades extraordinarias a

favor del Ejecutivo federal, única y exclusivamente compete al Congreso y no así a la Comisión
 98

Permanente, puesto que las mismas serán facultades para legislar y, en tal virtud, la Comisión

permanente no puede decidir respecto de una facultad que no posee.57

Ahora bien, la Constitución no refiere la forma en que el Congreso de la Unión debe desplegar

su actividad en estos casos. La Ley Orgánica del Congreso en su artículo 5o., establece los casos

en los que éste se reunirá en sesión conjunta de ambas cámaras y en dicha disposición no se

encuentra el supuesto del artículo 29 constitucional, lo que indica que la aprobación del Congreso

de la solicitud de suspensión de garantías (en caso de que éste se encuentre reunido) y del

otorgamiento de facultades extraordinarias, deberá hacerse en forma sucesiva en cada una de las

cámaras.

Consideramos que lo anterior es un lamentable olvido del legislador federal, toda vez que dada

la importancia y premura con que se debe de llevar a cabo el procedimiento en estudio, sería

conveniente que el Congreso resolviera en sesión conjunta y no dilatar el procedimiento a través

de sesiones sucesivas de las cámaras.

Obsérvese que por lo que hace a la suspensión de garantías, en casos de urgente premura,

pareciera más eficaz que el Congreso se encuentre en receso, puesto que la Comisión Permanente

resolvería en una sola sesión. Desde luego que consideramos que ésta no es la finalidad de la

disposición constitucional.

Por diversa parte, la Constitución no establece si el Congreso puede realizar observaciones a la

solicitud; sin embargo, debemos entender que la autorización para decretar la suspensión de

garantías puede contener las mismas y no limitar la autorización del Congreso (o de la Comisión)

a su sola aprobación o rechazo, puesto que sería inadecuado suponer que por no permitirse las

citadas observaciones, en un caso de emergencia, se tuviera que negar la misma.

 99

En otro contexto, diversos autores coinciden en que la suspensión de garantías sólo puede ser

decretada por el Congreso de la Unión al aprobar la iniciativa del presidente de la República.58

Similar consideración ha realizado la Suprema Corte de Justicia de la Nación.59

Considero inadecuada la citada interpretación. De conformidad con el artículo 29

constitucional, es únicamente al presidente de la República a quien corresponde decretar la

suspensión de garantías, sin que para ello se niegue que a tal efecto deba contar con el acuerdo de

su gabinete para solicitar al Congreso federal la autorización de realizar tal acto. Es decir, de

acuerdo con el citado dispositivo constitucional, "solamente el presidente de los Estados Unidos

Mexicanos podrá suspender las garantías", siendo diferente el hecho consistente en que para lo

anterior, deba contar con la aprobación del Congreso o Comisión Permanente, puesto que dicha

aprobación del Legislativo no hace suya la suspensión, sino que precisamente aprueba la

conducta que intenta el Ejecutivo.

Si bien es cierto que la suspensión de garantías se llevará a cabo mediante la emisión de una

norma general (similar a la ley), la misma no es emitida por el Congreso, sino por el presidente

de la República con aprobación del Congreso. De esta forma, aun cuando el procedimiento del

artículo 29 constitucional tenga grandes semejanzas con el procedimiento de creación de leyes,

no es el mismo, y por lo tanto tiene sus características propias.

En efecto, el procedimiento constitucional es iniciado mediante un acto de competencia

exclusiva del Ejecutivo, por ser éste el órgano de gobierno que requiere la medida para actuar en

defensa del Estado o la sociedad en forma enérgica y eficaz; pero de igual forma es éste el único

autorizado para decretar la medida.

 100

Así pues, el acto mediante el cual el Congreso (o su Comisión Permanente) resuelve otorgar la

autorización al Ejecutivo para suspender garantías individuales, no es en sí mismo el decreto que

suspende las garantías, sino simplemente la autorización a efecto de que el presidente de la

República decrete dicha suspensión, lo que en su caso hará mediante acto diverso y posterior al

del Congreso, culminando con éste el procedimiento constitucional.

La anterior interpretación permite concluir además, que incluso el Ejecutivo Federal está en

posibilidad jurídica de no decretar la suspensión de garantías, no obstante haber sido autorizado

para ello por el Congreso de la Unión, culminando de igual forma con dicho acto el

procedimiento constitucional respectivo.

Los razonamientos expresados en líneas anteriores no operan tratándose del otorgamiento de

facultades extraordinarias, puesto que éstas son decretadas desde luego, única y exclusivamente,

y en un solo acto, por el Congreso de la Unión.

Por otra parte, aun cuando la Constitución no establezca algo al respecto, diverso

razonamiento nos lleva a considerar la necesaria la publicación de la medida suspensiva en el

periódico de difusión oficial para conocimiento de los gobernados y autoridades del país. No

obstante lo indicado, consideramos que a diferencia de lo que ocurre con las leyes ordinarias, la

publicación del decreto de suspensión de garantías no es requisito indispensable para su vigencia,

pues ésta la obtiene por su sola emisión, sin que lo anterior implique la inexistencia de la

obligación de publicar la norma.

Finalmente, sostenemos que una vez iniciado el procedimiento constitucional, no podrán

variarse los ámbitos de validez que el Ejecutivo propuso tuviera la norma suspensiva. Es decir, si

con posterioridad al acuerdo con los integrantes de la administración pública de la medida para
 101

suspender determinadas garantías, por tiempo específico o en territorio delimitado, el Ejecutivo

considerara de igual forma necesaria la suspensión de garantías diversas a las consideradas en

primer término, con temporalidad distinta o en territorio adicional, se requerirá de nuevo

procedimiento en términos del artículo 29 constitucional. Lo anterior es así, dado que cada

aspecto de la suspensión de garantías debe ser sometido al cumplimiento cabal e irrestricto del

procedimiento establecido en la norma suprema.

DECRETOS EN ESTADO DE EMERGENCIA

El estado de emergencia o de excepción es uno de los regímenes de excepción que puede

dictar el gobierno de un país en situaciones excepcionales.

Este estado de emergencia se dicta, generalmente, en caso de perturbación de la paz o del

orden interno de un Estado, ya sea a consecuencia de catástrofes, brotes de enfermedades

contagiosas, graves circunstancias políticas o civiles que afectan e impiden la vida normal de una

comunidad, región o país.

Durante este llamado régimen de excepción, el gobierno se reserva el poder de restringir o

suspender el ejercicio de algunos derechos ciudadanos en virtud de la defensa o seguridad

nacional. Los derechos restringidos pueden ser los relativos a la libertad y seguridad personales,

la inviolabilidad de domicilio y la libertad de reunión y de tránsito; en los sistemas democráticos,

la Constitución prevé un papel del Parlamento en su convocatoria y en su conclusión.1 Durante

ese estado las fuerzas armadas de un país pueden asumir el control de orden interno.

GRADOS DE ESTADOS DE EXCEPCIÓN

 102

Las razones más comunes para decretar estados de excepción han sido por hechos que alteran

o amenazan la paz y la seguridad de la población o del Estado. Desde la firma de los Acuerdos de

Paz en 1996 se han decretado un total de 44 estados de excepción hasta el año 2014. De estos, 20

han sido ocasionados por sucesos que fragmentaron o amenazaron la armonía y seguridad del

Estado. Asimismo, se propone examinar la correlación entre la severidad de las suspensiones a

garantías constitucionales y la presencia física a nivel municipal de instituciones gubernamentales

vinculadas al sector de seguridad y justicia por este tipo de hechos.

El estudio resalta las repercusiones de la reiterada instauración de los estados de excepción en

un mismo territorio, con restricción de las garantías fundamentales y la gobernabilidad. Estas

observaciones fundamentan la importancia de informarse sobre las normativas nacionales e

internacionales que regulan los estados de excepción y su impacto sobre la gobernabilidad del

país.

En 1879, la Ley Constitutiva (Articulo 39) marcó el origen de los estados de excepción cuando

concedió el poder al Presidente con el acuerdo del Consejo de Ministros de suspender garantías

constitucionales. Sin embargo, su utilización cobró especial relevancia a partir del año 1944, pues

los hechos ocurridos durante ese tiempo sentaron precedentes en el manejo de tensiones y

disturbios internos, así como también en las muestras de oposición de los ciudadanos al

limitárseles sus derechos fundamentales. Tras manifestaciones y demandas sociales que exigían

la democratización del país ocurridas durante varios meses de ese año, el general Jorge Ubico,

quien contaba con 14 años en el poder, suspendió las garantías fundamentales a nivel nacional a

través del Decreto No.3114 el 20 de octubre de 1944.

El Compendio de Historia de Guatemala (1944-2000) elaborado por la Asociación de

 103

Investigación y Estudios Sociales (ASIES) indica que entre las actividades de resistencia civil

más emblemáticas destacaron: la manifestación de los maestros, la protesta de mujeres, y el

documento suscrito por los 331 ciudadanos que demandaban la renuncia del dictador (ASIES,

2004, p.3-6). Esta carta sirvió para exigir la reinstauración de las garantías constitucionales

argumentando que el estado de excepción había creado “una situación de intranquilidad en vez de

asegurar la paz y el orden que pareció inspirarlo” (Estrada, 1979). En ella los ciudadanos

argumentaron que la restricción de garantías creaba una situación de hecho, en la cual el pueblo

carecía de medios legales para manifestar sus anhelos y que era susceptible de provocar

consecuencias fatales.

Desde entonces la legislación guatemalteca ha avanzado desarrollando instrumentos normativos

que le permitan regular la restricción de derechos constitucionales, velando por el bienestar de las

personas y el respeto de sus garantías fundamentales. La Figura 1 resume los antecedentes

legislativos de nivel constitucional que marcaron la evolución legislativa de este proceso (1879 a

1985).
 104

La década de los ochenta se vio marcada por el uso constante y prolongado de los estados de

excepción para imponer un nuevo orden y eliminar la oposición al recién establecido gobierno.

Tras el golpe de Estado el 23 de marzo de 1982 y la suspensión absoluta de la Constitución, la

Junta Militar de Gobierno publicó el Estatuto Fundamental de Gobierno por medio de sus

funciones ejecutivas y se atribuyó la habilidad de restringir de manera parcial o total y durante

tiempo indefinido las garantías individuales descritas en el mismo, a través de la aplicación de la

Ley de Orden Público. Habiendo asumido la presidencia el General Efraín Ríos Montt, decretó el

primero de julio, mediante el Decreto Ley 45-82 el estado de sitio en todo el territorio de la

República por treinta días, el cual fue prorrogado en ocho ocasiones hasta el 23 de marzo de

1983.

Durante este tiempo se limitaron en su totalidad las garantías contempladas en el Artículo 23, del

Estatuto Fundamental del Gobierno. Después de la derogación del estado de sitio, el 29 de julio
 105

de 1983 se decretó el estado de alarma, el cual se mantuvo en vigor tres meses más hasta el

derrocamiento del General Ríos Montt (Organización de los Estados Americanos, s.f).

Finalmente en 1985 se aprobó una nueva Constitución Política de la República y en 1996,

después de 36 años de conflicto armado interno, se firmaron los Acuerdos de Paz.

Los estados de excepción de 1996 a 2014

Durante 18 años (1996 a 2014) se promulgaron 20 estados de excepción por sucesos que

fragmentaron o amenazaron la armonía y seguridad del Estado. De estos 13 fueron estados de

prevención, cuatro estados de sitio y tres estados de alarma (ver Figura 2). Destaca que durante el

año 2006 (gobierno de Óscar Berger) se decretaron cuatro estados de prevención, siendo este el

mayor número emitido durante un año en el periodo de tiempo observado. Aunque la recurrencia

de estados de excepción ha sido menor desde 2008 al 2014, su severidad ha aumentado. Es decir,

en tres años consecutivos (2010-2013) se establecieron estados de sitio y en el año 2011 un

estado de alarma, siendo ambos considerados de mayor gradación que los estados de prevención.
 106

En la Figura 2 se observa que, durante los años de 1996-2000 y del 2002- 2005 no se

suspendieron o limitaron derechos constitucionales. La gráfica incluye todos los estados de

excepción emitidos a nivel municipal, departamental y nacional. El mapa (Figura 3) muestra los

territorios donde se han limitado garantías fundamentales desde el año 1996 al 2014, excepto

aquellas restringidas a nivel nacional. Se puede observar que los estados de excepción han sido

recurrentes en los departamentos de San Marcos, Huehuetenango, Quetzaltenango, Alta Verapaz,

Petén, Jalapa, Santa Rosa y Guatemala. En el caso de San Marcos se han establecido estados de

prevención para municipios específicos así como a nivel departamental. Por su parte, en los

departamentos del Petén, Jalapa, y Santa Rosa se han emitido diferentes tipos de estados de

excepción a través de los años, (se ilustran en el mapa de manera intercalada).

 107

El marco jurídico de los estados de excepción en la era democrática

Actualmente, la protección de los derechos humanos y el bienestar de los ciudadanos se

encuentran resguardados por medio de mecanismos de control contenidos en la legislación

nacional e internacional. Estos estipulan los requisitos y las condiciones que se deben cumplir

para la adecuada utilización de los estados de excepción. Esta sección se basa en el contenido del

Capítulo Cuarto de la Constitución Política de la República de Guatemala (CPRG),

“Limitaciones a los Derechos Constitucionales”, Artículos 138 y 139, que abordan la limitación a

los derechos constitucionales y el papel de la Ley de Orden Público, Decreto No. 7 (Asamblea

Nacional Constituyente, 1965), en la regulación de los estados de excepción.

 108

El Artículo 138 de la CPRG delimita los casos que ameritan el uso de los estados de excepción:

perturbación grave de la paz, actividades contra la seguridad del Estado, y calamidad pública.

Asimismo, precisa los derechos constitucionales que temporalmente pueden ser restringidos

(Tabla 1).

Es obligación del Estado mantener a los habitantes de la Nación en el pleno goce de los derechos

que la Constitución reconoce (CPRG, 1985, Art. 138), la facultad para restringir derechos debe

ser utilizada responsablemente, es decir con pleno apego a la ley y principios humanitarios. Al

excederse el Estado en el ejercicio de esta potestad su uso se desnaturaliza y además pone en

duda su capacidad para proteger la paz y salvaguardar la seguridad de sus habitantes sin

necesidad de limitar los derechos de las personas.

Por su parte el artículo 139 de la CPRG indica que todo lo relativo a esta materia se regula en las

disposiciones contenidas en la Ley del Orden Público. Adicionalmente a las estipulaciones

contenidas en esta legislación que buscan garantizar la aplicación de medidas excepcionales

 109

limitadamente, dicha ley cuenta con un mecanismo de rendición de cuentas contenido en el

Capítulo IX Disposiciones Generales, Artículo 32.

Este le otorga la responsabilidad al Presidente de la república de presentar ante el Congreso de

la República un informe circunstanciado de los hechos ocurridos y de las medidas adoptadas

durante el estado de emergencia (Asamblea Nacional Constituyente, 1965).

A pesar que tanto el texto constitucional como la Ley de Orden Público hacen referencia a las

limitaciones y procesos que regulan la aplicación de medidas restrictivas, su contenido no

determina con precisión la interpretación de circunstancias, tales como: la invasión del territorio,

perturbación grave de la paz y actividades contra la seguridad del Estado. Por estos motivos los

instrumentos en materia del derecho internacional y sus postulados democráticos deben guiar el

actuar de las autoridades en estos casos.

Consecuentemente, la regulación de los estados de excepción motivados por invasiones de

territorio o actos contra la integridad del Estado deben de ser contemplados bajo el estándar del

derecho internacional sobre el crimen de agresión. En esta materia, la convención de Kampala en

el 2010 determinó una definición consensuada a través del “articulo 8bis” que este se entenderá

como “el uso de la fuerza armada por un Estado contra la soberanía, la integridad territorial o la

independencia política de otro Estado, o en cualquier otra forma incompatible con la Carta de las

Naciones Unidas” (IDEHPUCP, 2011). La resolución 3314 (XXIX) de la Asamblea General de

las Naciones Unidas, de 14 de diciembre de 1974, también determina los hechos que

independientemente de que haya o no declaración de guerra se caracterizan como actos de

agresión. De acuerdo con estos razonamientos, la seguridad del Estado tiene relación con la
 110

amenaza o el uso de fuerza externa por parte de un Estado contra el territorio y la autonomía de

otro Estado.

En congruencia con este sentido interpretativo moderno, las acciones relacionadas a actividades

contra la seguridad del Estado y de invasión de territorio pueden ser evaluadas de manera que, de

acuerdo con su gravedad, las medidas de estado de sitio y de guerra contenidas en el artículo 139

de la CPRG puedan ser empleadas.

En años recientes Guatemala ha decretado estados de sitio fundamentados en motivos que no

coinciden con el concepto de “crimen de agresión” establecido por las Naciones Unidas. Estos

han sido justificados bajo la gravedad de hechos que se originan dentro del Estado, tales como el

combate del crimen organizado (Decretos Gubernativos No.23-2010 y 4-2011) y el

apaciguamiento de conflictividad social desatada en comunidades que reclaman su derecho a ser

consultados (ver Decretos Gubernativos No. 3-2008,1-2012, 6-2013, 8-2013, y 6-2014), según lo

establecido en el Artículo 6 del Convenio No.169 sobre Pueblos Indígenas y Tribales en Países

Independientes (OIT, 2007). Siguiendo este orden de ideas, las situaciones que se desarrollen

dentro del Estado y que constituyan una perturbación grave de la paz pueden ser evaluadas a

través de los principios y normas contenidos dentro del derecho internacional.

En este ámbito, el Comité Internacional de la Cruz Roja (CICR) con el fin de esclarecer el

concepto de “violencia interna” dentro de situaciones que no son consideradas conflicto armado

se pronunció y estableció dos categorías: 1) disturbios internos y 2) tensiones internas. Al

respecto considera que una situación de “disturbios internos” se caracteriza por existir dentro del

Estado un enfrentamiento que presenta cierta gravedad o duración e involucra actos de violencia,
 111

no siendo este un conflicto armado. Por su parte, “las tensiones internas” no registran

enfrentamientos armados y pueden constituirse por inquietudes de origen político, religioso,

racial, social o económico. Aunque los disturbios internos no necesariamente degeneran en una

lucha abierta en la que se enfrentan dos partes debidamente identificadas, las autoridades en el

poder pueden recurrir a cuantiosas fuerzas policías e incluso armadas para restablecer el orden

(Minning, 2008). Dada la naturaleza provisoria en la que deben de actuar elementos autoritarios

para restablecer el orden, estas situaciones necesitan ser reguladas dentro del estado de

prevención, permitiendo resguardar el respeto por los derechos humanos.

Existen otros instrumentos tales como tratados internacionales que Guatemala ha ratificado y

principios en el tema que orientan la toma de decisiones en observancia de los requisitos

internacionales necesarios al declarar un estado de excepción. Entre estos instrumentos figuran el

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (PIDCP, Artículo 4) y la Convención

Americana sobre los Derechos Humanos (CADH, Artículo 27). Los principios de Siracusa y los

referidos en el Informe del Relator Especial de la Subcomisión y Comisión de Derechos

Humanos de las Naciones Unidas, Leandro Despouy, sobre los derechos humanos y los estados

de excepción (1997) también contienen elementos a considerar al restringir garantías

constitucionales.

ESTADO DE PREVENCIÓN

El estado de Prevención, aunque lo decretó el presidente Jimmy Morales y su consejo de

ministros, no es un inventó de él. Se trata de una disposición legalmente establecida en la Ley de

Orden Público y aprobada en noviembre de 1965.

 112

La Ley de Orden Público aprobada por el Congreso, contempla entre sus consideraciones que

es “obligación de las autoridades mantener la seguridad, el orden público y la estabilidad de las

instituciones del Estado”.

A partir de este concepto, el Congreso decidió que “en determinadas circunstancias, la

restricción de garantías es necesaria y delegó esta decisión al Presidente y su consejo de

ministros.

Estado de Prevención, de Alarma, de Calamidad Pública y estado de Guerra, son las cuatro

medidas establecidas en la Ley de Orden Público.

Estado de Prevención

No necesita aprobación del Congreso y su vigencia no podrá decretarse por más de 15 días. La

norma permite al Ejecutivo decretar, entre otras cosas, tomar las siguientes medidas:

Militarizar los servicios públicos, centros de enseñanza e intervenir los servicios particulares.

Fijar condiciones a derechos de huelga, impedirlos o prohibirlos.

Limitar celebraciones al aire libre, manifestaciones públicas u otros espectáculos.

Disolver por la fuerza toda reunión, grupo o manifestación pública y exigir a los órganos de

publicidad o difusión, que eviten todas aquellas publicaciones que inciten a la alteración del

orden público, a juicio de las autoridades.

ESTADO DE ALARMA

El Ejecutivo al declarar el estado de Alarma podrá establecer, además de la fijada en estado

anterior, todas o algunas de las siguientes condiciones:

 113

Negar la visa de pasaportes a extranjeros, concentrarlos en lugares específicos o expulsarlos

del país.

Obligar a cualquier persona a permanecer en determinados lugares o exigir su comparecencia

en lugar y fecha establecida.

Prohibir el cambio de domicilio a servidores públicos o similar naturaleza.

Cancelar o suspender la portación de licencias de portación armas de fuego.

Centralizar información relativa a la emergencia en algún funcionario o dependencia.

ESTADO DE CALAMIDAD PÚBLICA

Además de las restricciones establecidas en los estados previos, también se podrá disponer de:

Centralizar todos los servicios públicos en una dependencia.

Establecer precios máximos o mínimos para artículos de primera necesidad y evitar su

acaparamiento.

Ordenar la evacuación de los habitantes de las regiones afectadas o que estén en peligro.

Dictar las medidas adecuadas para el resguardo de fronteras.

ESTADO DE SITIO
 114

Podrá decretarlo con motivo de actividades terroristas, sediciosas o rebelión, además de

sabotaje, incendio, secuestro o plagio, asesinato y ataques subversivos o terroristas:

El Presidente ejercerá como Comandante General del Ejército, a través del Ministerio de la

Defensa.

Todas las autoridades y entidades de Estado están obligadas a prestar auxilio y cooperación a

la autoridad militar.

Ordenar sin necesidad de mandato judicial la detención o confinamiento.

Repeler con medios preventivos, defensivos u ofensivos cualquier acción individual o

colectiva contraria a las disposiciones.

ESTADO DE GUERRA

Se decretará por el Congreso de la República a solicitud del Ejecutivo.

TRAMITE

En el ordenamiento constitucional se encuentra el establecimiento del Estado como el

principal sistema de organización social. Al organizar al Estado, el derecho otorga al gobierno

(como elemento del Estado) la rectoría básica de conducta social mediante la obligatoria

observancia y aplicación de las normas jurídicas; sin embargo, como hemos indicado, la función
 115

gubernativa no es ilimitada, sino que se encuentra restringida y orientada por los derechos

fundamentales consagrados en la norma creadora del Estado y constituyente del gobierno.

1. Justificación

Las garantías individuales son normas constitucionales a respetar por los órganos estatales,

que deben operaran en todo momento en una normalidad social.

No obstante, esa normalidad de orden social que sustenta el derecho puede verse en extremo

amenazada por diversas circunstancias, ante lo cual, es necesaria la intervención del gobierno en

forma rápida y eficaz a fin de garantizar, precisamente, la continuidad del orden prestablecido y

más aún, probablemente, la supervivencia del propio Estado.

Para favorecer la eficacia en la acción de gobierno será necesario suspender las disposiciones

normativas que puedan obstaculizar la citada actuación y, específicamente, las que contienen los

derechos fundamentales. En estos casos, el derecho admite que nos encontramos ante un interés

superior a cualquier derecho particular, ante el interés del Estado.

Coincidimos pues en que

la suspensión de las garantías individuales se justifica por la necesidad política de que los

órganos gubernativos tengan libertad de acción para proceder con rapidez y energía a mantener el

orden público mediante la eliminación radical de las situaciones y circunstancias de hecho que

agreden los intereses sociales...

El artículo 29 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos establece:

En los casos de invasión, perturbación grave de la paz pública, o de cualquier otro que ponga a

la sociedad en grave peligro, solamente el presidente de los Estados Unidos Mexicanos, de

 116

acuerdo con los titulares de las secretarías de estado, los departamentos administrativos y la

Procuraduría General de la República y con aprobación del Congreso de la Unión, y en los

recesos de éste, de la Comisión Permanente, podrá suspender en todo el país o en lugar

determinado las garantías que fuesen obstáculo para hacer frente, rápida y fácilmente a la

situación; pero deberá hacerlo por tiempo limitado, por medio de prevenciones generales y sin

que la suspensión se contraiga a determinado individuo. Si la suspensión tuviese lugar hallándose

el Congreso reunido, éste concederá las autorizaciones que estime necesarias para que el

Ejecutivo haga frente a la situación, pero si se verificase en tiempo de receso, se convocara sin

demora al Congreso para que las acuerde.

Como podemos observar, el propio Constituyente justificó la suspensión de garantías ante

determinadas situaciones.

El establecimiento de derechos fundamentales es, como indicamos con anterioridad, elemento

indispensable en que diversos autores coinciden al hablar de Estado de derecho, mas pueden

existir determinadas circunstancias en las que ante la supervivencia del mismo Estado no se

pueden anteponer requisitos o limitantes de tipo alguno que obstaculicen la acción del propio

Estado para garantizar su continuidad; esto se encuentra íntimamente relacionado con lo que en

teoría del Estado o ciencia política se ha denominado razón de Estado. Actualmente se puede

identificar a la razón de Estado como la ruptura del orden jurídico (o mejor dicho, del Estado de

derecho) por el poder político, para lograr la supervivencia del Estado ante determinadas

circunstancias que lo amenazan.

Ahora bien, consideramos que a fin evitar una práctica como la razón de Estado que en el

mundo jurídico-positivo es criticable, el Constituyente la convirtió en derecho positivo,

 117

estableciendo los lineamientos necesarios para su activación, lo cual, desde luego, no elimina por

completo la posibilidad de dicha práctica de razón de Estado, pero al menos, genera la dificultad

para acudir a ella sin antes agotar los medios que el propio Estado de derecho propone. Es decir,

si bien es cierto que la razón de Estado y el procedimiento previsto en el artículo 29

constitucional no deben confundirse, también lo es que permiten vislumbrar una relación de

conexidad, mediante la cual, en algunos casos, el Estado de derecho, a través del derecho

positivo, impide la justificación doctrinaria de la razón de Estado (que es contraria al derecho).

Así, "en los sistemas jurídicos de derecho escrito, la ley fundamental resuelve la regulación

normativa de este fenómeno, y si no se respeta o no contempla su reglamentación, la aplicación

de las medidas señaladas se traducen en el quebrantamiento de la Constitución". El régimen que

se genera con la aplicación del artículo 29 constitucional es conocido también como régimen de

excepción o estado de sitio.

Necesaria es pues la actuación rápida y eficaz del gobierno ante la amenaza hacia el Estado,

debiendo romper temporalmente el derecho que la sociedad reconoce en la normalidad, mediante

la estricta aplicación y respeto del mismo. "Ábrase así la puerta, que en épocas normales no

puede franquear la autoridad sin cometer violación".

Dicha medida, aunque prevista por el ordenamiento jurídico, lo esfuerza a un límite que, no

obstante permisible, puede llamar a apetitos dictatoriales o generadores de cambios jurídicos que

den muerte al sistema establecido, hasta entonces válido y regente.

 118

2. Naturaleza jurídica

En el sistema jurídico mexicano coexisten tres diversos órdenes normativos, a saber: a) el

orden constitucional; b) el orden federal, y c) el orden local. Las normas locales se excluyen entre

sí espacialmente, mientras que entre éstas y las federales se genera una exclusión competencial (o

material). Así, entre los órdenes federal y locales no existe una cuestión jerárquica sino

competencial.

El orden constitucional es creado en la Constitución y para la Constitución. Dicho orden es

jerárquicamente superior a los órdenes federal y locales. Por otra parte, las autoridades que

desarrollan las funciones emanadas del orden constitucional, son las mismas que desarrollan las

competencias del orden federal o locales, son órganos específicos formados por combinaciones

sui generis de órganos federales y locales.

Dentro del orden constitucional encontramos por lo menos las siguientes funciones: a) la

reforma constitucional; b) la formación de nuevos estados de la Federación; c) los procesos

constitucionales (amparo, controversias constitucionales y acciones de inconstitucionalidad), y d)

el procedimiento de suspensión de garantías.

Obsérvese que al igual que las funciones previstas en los incisos a), b) y c); la suspensión de

garantías no puede considerarse una función del orden federal o del orden local. Es un

procedimiento constitucional, establecido por la Constitución en relación con sus propias normas

constitucionales (las que establecen derechos fundamentales). Aunque las autoridades que

intervienen en el procedimiento pertenecen al orden federal, al momento en que participan en el

procedimiento que nos ocupa, lo hace como autoridades del orden constitucional, pues la norma
 119

que aplican y justifica su actuación no es una norma federal, sino la Constitución. Finalmente, el

resultado de su actuación será una norma jurídica jerárquicamente superior a las federales o

locales; de igual forma, someterá a dichos órdenes jurídicos inferiores.

DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN

Cuando se habla de la defensa de las normas fundamentales (constitución en el lenguaje

contemporáneo), podemos decir que aparecen épocas muy remotas y como se puede ver se

encuentra ya institucionalizadas en las culturas antiguas.

En la época contemporánea dicho tema que identificamos con la frase Defensa de la

Constitución, despierta enorme interés por parte de los especialistas a partir de la primera post-

guerra mundial, dicha preocupación por este tema se mantiene y replantea hasta el presente.

Luego de la segunda post-guerra mundial surgen o se revitalizan una amplia variedad de

 120

instituciones, c0onceptos y medios vinculados a la idea de constitución entre los cuales podemos

mencionar:

La jurisdicción o justicia constitucional

La teoría del control constitucional

Tomaremos como ejemplo el control, y veremos que en el Estado constitucional

contemporáneo dicho control será ejercido por una multiplicidad de formas de carácter

heterogéneos. Dicha diversidad se obtendrá debido a diferentes factores. Por un lado esta el

objeto de control que pueden ser:

Las normas jurídicas

Los actos de administración

Los actos de organización judicial

La mera actividad de los titulares de órganos sujetos a control político, etc.

Las garantías constitucionales, etc.

En la actualidad los agentes que pueden ejercer el control se han multiplicado:

Los tribunales de justicia

Los órganos legislativos o parlamentos y sus comisiones investigadoras

La oposición

Los mismos órganos de la administración

 121

entes independientes delos órganos fundamentales del Estado, que ejercen fiscalización del

Estado

Entes públicos como seria el caso de nuestra corte de cuentas

Los grupos de presión e intereses institucionalizados

La opinión publico, el cuerpo electoral

Nuevas instituciones a fiscalización como el "ombudsman" (cuya versión salvadoreña es el

procurador para la defensa de los derecho humanos)

Entes supranacionales de control tanto de naturaleza política como jurisdiccional.

Finalmente podemos decir que son de muy diferente naturaleza las modalidades que el control

puede adoptar:

Político o jurisdiccional

Previo y posterior

De legalidad

De constitucionalidad

De oportunidad

De eficacia, etc.
 122

Se hará eficacia en la teoría del control constitucional:

1) En los principales medios jurídicos – procésales dirigidos a la reintegración del orden

constitucional salvadoreño:

a) Hábeas Corpus

b) Amparo y controles de constitucionalidad:

b. 1) Proceso de inconstitucionalida

b. 2) Inaplicabilidad o desaplicación

b.3) Procurador para la defensa de los derechos humanos.

SISTEMAS DE DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN

El control constitucional constituye un sistema establecido por la Constitución para su propia

defensa, ya que permite garantizar la salvaguarda de la ley suprema ante la posibilidad de ser

infringida o vulnerada por las autoridades, con el objeto fundamental, histórico y jurid́ ico de

proteger y mantener el orden constitucional haciendo prevalecer el principio de supremacía de la

Constitución.

Para el ejercicio del control constitucional se requiere de la existencia de medios de control o

defensa de la Constitución, que son los procedimientos que se encuentran previstos por la ley

fundamental con el fin de protegerla y salvaguardarla.

 123

Es importante destacar que los medios de control o defensa de la ley suprema no son

procedentes tratándose de violaciones a la Constitución por parte de un gobernado, ya que en ese

caso, lo que procede es sancionar al infractor conforme a las leyes penales o de

responsabilidades. En ese sentido, se ha manifestado que la defensa típicamente constitucional es

la que se erige para contener a los poderes dentro de sus órbitas respectivas.

Formas del Control de la Constitucionalidad

Existen diversas clasificaciones sobre la materia, no obstante, para los efectos del presente

ensayo basta con señalar, que las constituciones básicamente han establecido dos distintos

medios de defensa o sistemas de control, atendiendo a la naturaleza jurídica del órgano que

realiza la defensa de la Constitución:

a) El control de la constitucionalidad por órgano polit́ ico; y b) El control, por un órgano

judicial.

Control polit́ ico

Se caracteriza porque el encargado de ejercer el control constitucional es un poder de índole

política; se considera como uno de los dos principales sistemas de control constitucional.

Este sistema surgió en Francia como resultado de las ideas de José Siéyes. En Guatemala

dicho sistema fue considerado en la Constitución Centralista de 1836, que en su texto estableció

un medio de defensa constitucional por órgano polit́ ico, al que llamó “Supremo Poder

Conservador”, inspirado en el Sénat conservateur de la constitución francesa de 1799, encargado

 124

de la función de velar por la pureza de la Constitución, previa la solicitud de declaratoria de

inconstitucionalidad formulada por alguno de los órganos estatales que, obviamente no

intervinieron en la emisión del acto que se atacaba de tal vicio.

Los sistemas de control político de la constitucionalidad de leyes son de carácter preventivo, o

sea que operan antes de que la ley entre en vigor y no con posterioridad a su expedición y

promulgación; y en algunas ocasiones, pueden constituir además, un control con función

meramente consultiva, es decir, de una simple opinión que carece de fuerza obligatoria para los

órganos legislativos o de gobierno .

El sistema de control constitucional por órgano polit́ ico se caracteriza por lo siguiente:

– La preservación de la ley fundamental se encomienda bien a un órgano distinto de aquellos

en quienes se depositan los tres poderes de Estado, o bien se confiá a alguno de éstos;

– La petición de inconstitucionalidad corresponde a un órgano estatal o a determinados

funcionarios públicos, en el sentido de que el órgano de control declare la oposición de un acto de

autoridad o una ley con la Constitución;

– Ante el órgano de control no se ventila ningún procedimiento contencioso (juicio o proceso)

entre el órgano peticionario y aquel a quien se atribuye el acto o la ley atacados; y,

– Las declaraciones sobre inconstitucionalidad tienen efectos absolutos.

Este sistema presenta el inconveniente de que el control de la constitucionalidad no puede ser

ejercido por un particular que resulte afectado en sus derechos con una ley o acto contrario a la

ley fundamental, ya que ello sólo le corresponde a los órganos estatales o a determinados

funcionarios públicos.
 125

Control jurisdiccional

El ejercicio del control de la constitucionalidad en este sistema corresponde a un órgano del

poder judicial quien está facultado para examinar la constitucionalidad de los actos de cualquier

autoridad federal o local. Este sistema ha sido el más acogido por las legislaciones.

SISTEMA CENTRALIZADO

La justicia constitucional determinada bajo el esquema del modelo anglosajón de la judicial

review; es, en realidad, una justicia constitucional subsidiaria, residual y fundamentalmente

subjetiva.

"Subsidiaria porque sucede necesariamente a la tarea judicial ordinaria de los Tribunales de

Justicia donde esta facultad es discrecional del juez ordinario de poder hacer, además, de Juez

Constitucional. Residual, porque la actividad de control constitucional, que hace el juez ordinario

esta añadida a su tarea principal donde el control constitucional, indirecto y limitado al caso

concreto Inter partes, nunca puede relevar de su junción de hacer reparto o distribución de bienes

jurídicos titulados cualquiera sea la naturaleza, dimensión de estos — materia de la controversia

judicial. Y subjetiva, porque la determinación de la constitucionalidad o no de una norma legal,

que el juez ordinario puede hacer recreando su función judicial con la de controlador concreto de

la Constitución solo parte — como fuente — de la controversia de derechos subjetivos, de parte

subjetivas, de sujetos de procesos judicial ordinario".

En nuestro sistema no se puede hablar de una justicia constitucional residual, sino al contrario

una justicia preponderante que día a día se va ganando su espacio propio, al emitir fallos
 126

jurisdiccionales finales que en la mayoría de los casos se convierten en fallos vinculantes en el

entorno de la justicia nacional ordinaria de allí que nos ratificamos en el criterio de la

estructuración de sus organismos jurisdiccionales independientes de los que hasta ahora

coadyuvan a los propósitos.

SISTEMA DIFUSO

El control difuso de constitucionalidad implica que todos los jueces tienen la potestad y

obligación legal de aplicar la Constitución con preferencia a las leyes y estas con preferencia a

los decretos o resoluciones; de manera que, como dice Fernández Segado: "todos los jueces están

habilitados para inaplicar aquellas leyes que juzguen contrarias a la Constitución". El mismo cita

además a Mauro Capelletti, según quien "en este sistema se atribuye a todos los órganos

judiciales de un ordenamiento jurídico, que lo ejerciten incidentalmente, con ocasión de la

decisión de una de sus competencias.

El control difuso de la constitucionalidad, también llamado control judicial de la

constitucionalidad de las leyes y otras normas con rango de ley (judicial review), sentada en la

Corte Suprema Federal de los Estados Unidos, el 24 de febrero de 1803, surgido como

consecuencia vía revisión judicial en el proceso de writ of mandemus, asemejado a la Acción de

Cumplimiento entre un grupo de designados jueces de paz, entre los que figuraba William

Marbury Vs. James Madinson, bajo la Presidencia del Chief Justice John C. Marshall.

William Marbury, junto con otros colegas habían sido nombrados jueces de paz, Marbury

debía ser el Juez de Paz del condado de Washington, distrito de Columbia, al no haber recibido su

designación junto a sus colegas interponen acción ante la Corte Suprema en el mismo año de
 127

1801; a efectos que el Secretario de Estado del Presidente Jefferson, James Madison, expidiera

los respectivos nombramientos. Reabierto el periodo de reuniones del Tribunal Supremo, el Juez

Marshall, no obstante el interés personal que tenía en esa causa, no se inhibió, sino que usó la

controversia para plantear la Teoría de la "Supremacía Constitucional".

En la sentencia de 1803 referida al Mandamus Case en la cual afirmó que:

"La Constitución es una norma suprema inmodificable por normas ordinarias, o su nivel es el

de una norma legal legislativa" y, como otras leyes, es modificable cuando a la legislatura se

complazca de alterarla. Si la primera parte de esta alternativa es verdad, entonces una ley del

legislativo contrario a la Constitución no es derecho, si la última parte es verdad entonces las

constituciones escritas son el ensayo absurdo, de parte del pueblo, para limitar el poder en su

propia naturaleza ilimitable".

Bases fundamentales del sistema difuso

El arquetipo del sistema difuso descansa sobre las bases siguientes:

a) Aplicar la disposición legislativa superior en jerarquía y desechar la inferior, es una regla de

interpretación del Derecho que los jueces están autorizados a emplear en su función de

administrar justicia y, por consiguiente, no existe una invasión del juez en la esfera legislativa.

b) Cualquier juez está investido del poder de no aplicar la ley contraria a la Constitución, de

oficio o a petición de parte, en cualquier caso sometido a su conocimiento (vía incidental o

indirecta). La inconstitucionalidad se puede presentar en todo tipo de procedimiento judicial y no

existe un procedimiento especial para dilucidar la materia constitucional, pues se discute, tramita
 128

y falla dentro del juicio en que se plantea y llega a los tribunales superiores a través de los re-

cursos corrientes. La cuestión se falla en la sentencia definitiva.

La denominación "vía incidental" se puede prestar a confusión, pues también sugiere

accesoriedad, y en realidad la cuestión de inconstitucionalidad en el sistema difuso es principal,

ya que se falla en la sentencia definitiva del juicio y forma parte de la premisa mayor del

silogismo que constituye dicha sentencia.

c) La cuestión de inconstitucionalidad no se puede proponer por vía de acción, ajena a un

conflicto judicial. Esto no quiere decir que el actor en la vía judicial no puede promover la

inconstitucionalidad de una ley que le perjudica en el caso concreto sometido a la decisión del

juez o tribunal.

d) La sentencia que declara la inconstitucionalidad de la ley tiene efectos sólo en relación con

el caso concreto (inaplicabilidad al caso concreto), pero por el stare decisis (precedente judicial)

produce efectos generales.

En los Estados Unidos los efectos generales de la sentencia provienen del stare decisis, figura

necesaria dentro de la concepción del Derecho en ese país, en donde no existe un sistema de

normas cerradas que el juez debe interpretar e integrar, sino un conjunto de reglas concretas

derivadas de los casos definidos. El juez es creativo en la solución del conflicto y como existen

infinidad de jueces y tribunales (todos creadores del Derecho) es preciso, por razones de

seguridad y unidad del Derecho, vincular al juez con sus propias decisiones y con las de los otros

jueces de igual o superior jerarquía, lo que en última instancia realiza la Suprema Corte. El juez

norteamericano se ajusta a la jurisprudencia de la Suprema Corte, no por el temor de que su

 129

resolución sea revocada, como sucede en nuestro sistema, sino para no apartarse del Derecho

vigente.

INCONSTITUCIONALIDAD DE LEY CASO CONCRETO

Llamado también, Justicia Constitucional "ad doc" o "modelo europeo" nacido en la mente

brillante del austríaco Hans Kelsen, quien postuló, la existencia de un Tribunal especial para la

defensa de la Constitución, es llamado también Control Europeo; este sistema de control se

encarga a una magistratura (especial), del fuero común, donde su labor se centra, en la correcta

aplicación de la Constitución, es un órgano de sumo interprete, es el único a nivel de una Nación

que podrá expulsar una ley declarando su inconstitucionalidad, el mismo que tendrá efectos erga

omnes; es decir; aunque no hayan participado directamente ni indirectamente en la controversia;

caso de una petición de inconstitucionalidad sus efectos le serán alcanzados.

Tiene como punto de partida, el proyecto de Hans Kelsen; cuando el 21 de octubre de 1918,

tras la derrota del imperio Austro— Húngaro, luego de ser derrotados en la primera guerra

mundial.

Luego se cristaliza en una ley especial el año 1919 y se constitucionaliza en la carta

fundamenta] de 1920.

Kelsen, fue el gran arquitecto de este sistema de control, tiempos después su diseño lo llevaría

a praxis cuando fue llamado a integrar parte de la magistratura del Tribunal Constitucional.
 130

La Constitución Austríaca concibió al primigenio Tribunal Constitucional con una

composición de un presidente, un vicepresidente y un mínimo adicional de titulares suplentes con

cargo a establecerse reglamentariamente, en la actualidad se trata de doce y seis respectivamente.

Consideración por cierto tomada de las ideas de Kelsen, quien posteriormente fundamento, sus

ideas. Tal como se puede apreciar en su célebre obra "la garantía jurisdiccional de la

constitución" que dice: "La organización de la jurisdicción constitucional deberá modelarse sobre

las particularidades de cada una de ellas. He aquí, sin embargo, algunas consideraciones de

alcance y valor generales. El número de miembros no debería ser muy elevado considerando que

es sobre cuestiones de derecho a lo que está llamada a pronunciarse, la jurisdicción constitucional

cumple una visión puramente jurídica de interpretación de la constitución".

INCONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE CARÁCTER GENERAL

Es el título del Artículo 267 de la Constitución Política de Guatemala, que indica que las

acciones en contra de leyes, reglamentos o disposiciones de carácter general que contengan vicio

parcial o total de inconstitucionalidad, se plantearán directamente ante el Tribunal o Corte de

Constitucionalidad (Constitución Política de la República de Guatemala, s.f.).

La Inconstitucionalidad de las leyes de carácter general se encuentra detallada en el Artículo

267 de la Constitución Política de Guatemala (Constitución Política de la República de

Guatemala, s.f.).

RESPONSABILIDAD DE LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS

 131

Artículo 155.- Responsabilidad por infracción a la ley. Cuando un dignatario, funcionario o

trabajador del Estado, en el ejercicio de su cargo, infrinja la ley en perjuicio de particulares, el

Estado o la institución estatal a quien sirva, será solidariamente responsable por los daños y

perjuicios que se causaren.

La responsabilidad civil de los funcionarios y empleados públicos podrá deducirse mientras no

se hubiere consumado la prescripción, cuyo término será de veinte años.

La responsabilidad criminal se extingue, en este caso, por el transcurso del doble del tiempo

señalado por la ley para la prescripción de la pena.

Ni los guatemaltecos ni los extranjeros, podrán reclamar al Estado, indemnización por daños o

perjuicios causados por movimientos armados o disturbios civiles

CLASES DE RESPONSABILIDAD

Incurren en responsabilidad pena, los agentes públicos que, en ejercicio de sus funciones, por

acción u omisión, realizan infracciones expresamente previstas por las leyes como delitos o

faltas, y sancionadas legalmente con penas determinadas. Dicha responsabilidad acarrea la

condena impuesta por los tribunales, al cumplimiento de las penas, corporales o incorporales,

establecidas por el legislador. «Existen delitos que se castigan, cualquiera que sea la persona que
 132

los cometa, pero en caso de realizarlos un funcionario público producen una agravación de la

pena o una transformación de la figura delictiva. Hay otros en que, por el contrario, la condición

de funcionario es indispensable de tal modo que, sin ella, la figura delictiva desaparece» (Ruiz y

Górnez, I935: 4I2).

Según el concepto doctrinal, incurre en responsabilidad administrativa el agente público que,

en ejercicio de sus funciones, por acción u omisión, afecta la disciplina o el buen funcionamiento

del servicio. Se le ha denominado igualmente responsabilidad disciplinaria. Las infracciones a los

deberes del funcionario, se sancionan con medidas disciplinarias. Este parece haber sido el

criterio del Constituyente, al referirse en el artículo 285, numeral 5 de la Constitución, a la

«responsabilidad administrativa o disciplinaria», como identificando uno y otros conceptos.

Sin embargo ,la Ley Orgánica de Salvaguarda del Patrimonio Público contiene disposiciones

según las cuales no son una misma cosa la responsabilidad administrativa y la responsabilidad

disciplinaria. De no ser dos responsabilidades distintas, puede sostenerse que, según el criterio

legislativo, la responsabilidad disciplinaria comprende sólo una parte de la responsabilidad

administrativa.

La Responsabilidad Civil del funcionario se incurre cuando éste, en ejercicio de sus funciones,

con intención o por negligencia o por imprudencia o abuso de poder causa daño a los particulares

o ala Administración. Lafalta del funcionario genera en estos casos la obligación de indemnizar,

o sea, reparar pecuniariamente los daños causados. El daño puede ser causado a particulares o a

la propia Administración.
 133

EL ANTEJUICIO

El antejuicio es un derecho, o bien, una garantía que gozan ciertas personas que están al

servicio de Guatemala de no poder ser detenidos ni sometidos a un procedimiento penal sin que

previamente exista una declaración de la autoridad competente, que existen elementos suficientes

para que exista la formación de causa. Este derecho se brinda con el fin de mantener una

estabilidad en el cargo y poder garantizar el correcto ejercicio de la función pública. El antejuicio

es un derecho que inherente al cargo y es irrenunciable al mismo, es decir, que no se le otorga a

la persona en sí sino al cargo que se ocupa; por lo que le mismo cesa al momento que la persona

termina con el cargo.

La Constitución Política de la República de Guatemala establece que los diputados, los

Magistrados, los Jueces y los alcaldes gozan del derecho de antejuicio. Ahora bien, la Ley en

Materia de Antejuicio, decreto número 85-2002, establece más personas que gozan de dicho

derecho, entre ellas, el Presidente, Vicepresidente, Magistrados del Tribunal Supremo Electoral,

Procurador de los Derechos Humanos, Ministros, entre otros varios. A pesar que estas dos leyes
 134

son las más importantes en materia de antejuicio, ciertas leyes regulan otras personas y/o

funcionarios que gozan de este derecho.

Ahora bien, las personas que gozan del derecho de antejuicio, y que sigan en el cargo que lo

ostenta, pueden perderlo por dos razones, la primera por denuncia presentada ante juez por

cualquier persona a la que le conste la comisión de un acto o hecho constitutivo de delito y la

segunda por ser detenido en un delito flagrante.

En el segundo de los casos, el delito flagrante es aquel que se está cometiendo en ese momento

y , por lo tanto, se lleva al arresto o aprehensión de la persona. En otras palabras, si una persona

está cometiendo un delito y es detenido en el acto, entonces se encuentra ante la figura de delito

flagrante.

En caso un funcionario o dignatario es capturado por la Policía Nacional Civil, en la comisión

de un delito flagrante, deberán ser puestos a disposición de la Junta Directa o Comisión

Permanente del Congreso, la Corte Suprema de Justicia o Juez de Primera Instancia Penal o Juez

de Paz de Turno, dependiendo del puesto que ocupe.

Ahora bien, en caso que un Juez tenga conocimiento de un delito por medio de una denuncia o

querella presentada en contra del dignatario o funcionario, este debe de elevar el expediente la

Corte Suprema de Justicia quien lo enviará al órgano competente, siendo estos el Congreso de la

República, la Corte Suprema de Justicia o las Salas de la Corte de Apelaciones, dependiendo,

nuevamente, del cargo que ostente la persona en contra de quien se presentó la denuncia o

querella.

En dado caso sea el Congreso de la República el encargado de conocer el antejuicio en contra

del funcionario público o dignatario en contra de quien se presentó la denuncia o querella, deberá
 135

iniciar el siguiente procedimiento. Lo primero que debe de hacer la Junta Directiva del Congreso

al tener el expediente es hacer de conocimiento del Plano del Congreso que en la próxima sesión

ordinaria, la cual no podrá exceder de 8 días, se informará de todos los detalles del asunto. En

esta misma sesión, el Pleno del Congreso deberá integrar una Comisión Pesquisidora, la cual se

conformará por 5 diputados electos por medio de un sorteo. Esta comisión analiza el expediente,

oirá a quienes promovieron el antejuicio y al funcionario a quien se acusa y practicará las

diligencias que considere necesaria para recabar información. Al concluir con la investigación, la

comisión pesquisidora deberá de emitir un informe circunstanciado al Congreso reunido en pleno.

Es importante mencionar que la Comisión únicamente debe de esclarecer si existen o no hechos

que puedan ser constitutivos de delitos; su función no es la de determinar la culpa o inocencia del

funcionario. Una vez conoce el pleno, debe de votarse, con las dos terceras partes si se declara

con o sin lugar el antejuicio. Si es declarado con lugar, se envía a la Corte Suprema de Justicia,

quien deberá de enviar al tribunal penal correspondiente.

En caso el Antejuicio se deba de conocer en la Corte Suprema de Justicia, lo primero que se

debe de realizar es que la Corte nombra a un Juez Pesquisidor, quien podrá ser cualquier Juez de

la propia Corte, de la Salas de la Corte de Apelaciones o Juez de Primera Instancia del Ramo

Penal. Este Juez pesquisidor tendrá las mismas funciones que la Comisión pesquisidora, es decir,

analizará los documentos, dará audiencia a los denunciantes y al funcionario, determinará si

existen motivos suficientes para declarar con lugar el antejuicio y emitirá un informe, el cual no

puede ser en un plazo mayor de 60 días. Si en dado caso la Corte Suprema de Justicia declara con

lugar el antejuicio, lo debe de enviar al Juez Penal competente para que conozca el expediente.

En el caso que el Antejuicio lo deba conocer las Salas de la Corte de Apelaciones, se aplica lo

mismo que para el proceso de la Corte Suprema de Justicia, con la diferencia que el Juez
 136

Pesquisidor deberá ser nombrado entre los magistrados de las Propias Salas de la Corte de

Apelaciones o un Juez de Primera Instancia del Ramo Penal.

El antejuicio es una protección de la que gozan ciertos funcionarios públicos para no ser

objeto de proceso penal si antes, por un “previo” procedimiento a cargo de alguna autoridad, no

se señala que existen indicios suficientes para que pueda existir alguna causa legítima y por ende

el funcionario deba enfrentar el proceso respectivo.

El antejuicio es una institución que tiene su historia, y la historia en principio es porque

funcionarios electos en el ejercicio legítimo de su cargo fueron encarcelados por opositores

políticos, o bien por ciudadanos descontentos de manera injusta. La institución tiene el objeto de

resguardar el cargo y asegurar que el servidor público pueda ejercer sus funciones y

competencias de acuerdo con la naturaleza del puesto que ocupa.

Ni en Guatemala ni en ninguna parte del mundo podemos definir alguna institución jurídica

con base en su abuso, porque el “Abuso de Derecho” es una patología muy compleja pero que el

propio sistema debe combatir. Los periodistas abusan del Derecho a la Libertad de Emisión del

Pensamiento, pero nadie piensa en censurarlos; los propietarios abusamos de nuestro derecho de

propiedad, pero nadie piensa en eliminarlo.

Debemos mantener la figura del antejuicio simple y sencillamente porque nuestra

institucionalidad judicial es muy precaria. Es cierto que existen muchos jueces buenos, pero

también los hay quienes son terribles mercenarios de la ley y veamos por ejemplo el caso que ha

salido en varias ocasiones a luz pública de un juez de Paz de Villa Nueva que desde hace años

tiene como “encargo” sacar a legítimos propietarios o poseedores de sus inmuebles. Este juez de

Paz, que dicho sea de paso, un juez de paz es el más bajo de la estructura jerárquica judicial, hace
 137

en su juzgado lo que le da la gana, y debemos estar aún agradecidos con las autoridades judiciales

que no lo han trasladado a un juzgado de lo penal porque de seguro repartiría las capturas por

montón.

El antejuicio no es una garantía para el funcionario corrupto, ni nada por el estilo, es una

garantía para el funcionario honesto y probo —que los hay, y muchos— que quiere hacer su

trabajo pero que, de seguro, mafias y estructuras criminales que incluso se han metido hasta la

médula en el sistema judicial podrían perjudicarlo. Un proveedor que no fue adjudicado, un

trabajador que se siente lesionado, o bien, un opositor oportunista, podría tener mil formas de

“meter a ese funcionario preso” por el hecho de no haberse plegado a sus intereses.

Ser un buen ministro o un buen alcalde sin antejuicio en un país donde el sistema penal

funciona de forma discrecional y donde el derecho administrativo es inexistente porque mucho se

discute en el ámbito criminal es un suicidio.

El antejuicio para candidatos es necesario y tiene su lógica. Somos un país que por décadas no

permitió ninguna oposición política. Ser candidato opositor era sinónimo de cárcel, exilio o

muerte, así que esa protección surge para aquellos ciudadanos que, hartos de la vieja política,

decidirán en tres años competir para cambiar nuestro país y pueden enfrentarse a “acusaciones

penales” maliciosas o de mala fe. Acá ni la denuncia falsa se castiga… así que seamos sensatos.

Lo que debemos hacer es que los procesos sean ágiles, una diligencia judicial dura cualquier

cantidad de tiempo y eso es ilegal.

ÓRGANOS COMPETENTES
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La Corte de Constitucionalidad también resolvió, en aquel entonces, que la resolución que no

despoja de la inmunidad al funcionario, causaba cosa juzgada, lo que impide que un

exfuncionario pueda ser juzgado después de que hubiere cesado en sus funciones, haciendo

nugatorio el Artículo 155 de la Constitución.

Incluso, hay algunos que defienden que el derecho de antejuicio debería hacerse extensivo a

los exfuncionarios después de haber cesado en sus funciones, respecto de actuaciones acaecidas

durante el desempeño del respectivo cargo público. Le denominan “antejuicio orgánico”. Sin

duda, esta extensión a los exfuncionarios sería una absoluta aberración jurídica, ya que el

antejuicio protege al cargo y no a la persona del funcionario.

Como podrá advertirse, la degeneración del derecho de antejuicio en Guatemala, además de

que se ha convertido en un fuero de impunidad, retrata de pies a cabeza a nuestra clase política y,

asimismo, evidencia que no existe visión de país ni intención alguna de fortalecer el Estado de

Derecho. Por tanto, ha llegado el momento de analizar la reforma substancial de la institución del

antejuicio o, en su caso, la supresión del mismo.

TRAMITE

El proceso de antejuicio contra funcionarios de Guatemala es regulado por la Ley en Materia

de Antejuicio.

El artículo 17 de esta normativa establece el procedimiento: Cuando el Congreso de la

República deba conocer de un antejuicio promovido contra un dignatario o funcionario que, por

razón del cargo goce de ese derecho, después de haberse inhibido un órgano judicial de continuar

instruyendo proceso por tal razón y habiéndose recibido los autos para su conocimiento, como

señala el artículo 16 de esta Ley, la Junta Directiva lo deberá hacer saber al Pleno del Congreso
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que en Próxima sesión ordinaria, que se celebrará no más de ocho días, después de su recepción

iniciará el trámite del asunto.

El Congreso procederá de la manera siguiente: En la sesión ordinaria convocada como se

indica en el primer párrafo de este artículo, el pleno del Congreso será informado de todos los

detalles del asunto.

En esa misma sesión el pleno del Congreso integrará una comisión pesquisidora, conformada

por cinco miembros por sorteo que se realizará entre todos los diputados, salvo el presidente del

Congreso.

El derecho de antejuicio es una protección constitucional para algunos funcionarios del

Estado, que les otorgar inmunidad judicial. La razón de este derecho es evitar que las personas

que ocupan puestos clave, no pierdan el tiempo acudiendo a cualquier proceso judicial. Por la

naturaleza del puesto, es probable que haya descontento de parte de algunos sectores, por lo que

antes de enfrentar procesos judiciales, se evalúa si la causa es válida.

En ese sentido, la Corte Suprema de Justicia (CSJ) ofrece una primera revisión ante una

denuncia y da luz verde para que siga el proceso de antejuicio. Un ente pesquisidor se encarga de

recabar pruebas y determinar si la causa es válida o no. Tras concluir todo el proceso, si se

considera que es válida, se le retira la inmunidad lo que haría que enfrente un proceso judicial

como un ciudadano común.

Quienes gozan de antejuicio se encuentran protegidos por denuncias falsas o calumniosas, y

con el antejuicio se evita que se abran procesos penales que podrían ser por razones políticas o

injustificadas que entorpezcan su labor pública o perjudiquen su participación en un proceso

electoral, en el caso de candidatos.