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PRÁTICA EM RESPONSABILIDADE CIVIL E CONSUMIDOR

Prática em Direito Civil – Aula 02


Fernanda Tartuce

Responsabilidade civil e direito do consumidor - Novo CPC, Art. 73. O cônjuge necessitará do con-
a relevância da técnica desde o planejamento sentimento do outro para propor ação que verse
das demandas. sobre direito real imobiliário, salvo quando casados
Ação indenizatória por sob o regime de separação absoluta de bens.
inscrição indevida em cadastros restritivos: § 3º Aplica-se o disposto neste artigo à união está-
petição inicial em detalhes vel comprovada nos autos.
(direito material e processual)
2. CONTRA QUEM?
Professora Fernanda Tartuce Veja exatamente quem é parte na relação jurídica.
www.fernandatartuce.com.br Quem causou o dano?
fetartuce@uol.com.br Evite demandar erroneamente para não ensejar
@fernandatartuce (Twitter) sucumbência ao cliente.
Fernanda Tartuce III (Facebook)
3. O QUE QUER?
CASO Pedido(s):
- Só indenização?
DALGLEISSON teve furtada uma de suas folhas de - Ou é importante declarar a inexistência de relação
cheque; dois meses depois, um fraudador com ela jurídica?
realizou compras no MERCADO X no valor de R$ - É essencial contar com medida de urgência?
2.500,00.
Como não havia provisão de fundos, o cheque foi Caso Dalgleisson
devolvido.
Ação declaratória de inexistência
Não obstante a informação do banco de que o che- de relação jurídica
que foi objeto de furto, o MERCADO X enviou o c/c obrigação de fazer e
nome do autor ao Serasa e ele passou a sofrer res- reparação de danos
trições de crédito. com pedido liminar de antecipação de tutela

Sua casa era recém construída e DALGLEISSON 4. POR QUE?


perdeu ao menos duas promoções em que compra- Causa De Pedir
ria itens de acabamento por valores mais baixos - Verificar: há legislação específica que protege o
(com desconto, para pagamento à vista, de R$ autor?
5.000,00). - Se incide o Direito do Consumidor, trabalhar suas
regras com destaque aos aspectos favoráveis espe-
Além disso, ao saber que seu nome estava negati- cialmente em termos processuais.
vado, ele reagiu furiosamente negando o fato e pas-
sou por constrangimentos na loja de materiais de 5. COMO?
construção - até descobrir que realmente o MER- Qual é a petição apropriada a ser apresentada?
CADO X o havia taxado de mau pagador. Existe remédio processual específico?
É o caso de pedir uma medida liminar para buscar
Como advogado de DALGLEISSON, proteger o cliente imediatamente?
aja em prol de seus interesses. Há regra de prioridade na tramitação?

Identificação 6. ONDE?
Competência:
1. QUEM? para quem será dirigida a petição?
Atente para a legitimidade;
quem é seu cliente? Onde: Endereçamento
É casado ou vive em união estável?
Se sim, isso repercute? Analisar com cuidado. NCPC, art. 319. A petição inicial indicará:
I – o juízo a que é dirigida;
Capacidade Processual
Onde: Endereçamento
Se a parte autora for casada ou
viver em união estável, Atenção para as regras de competência!
será necessária a participação de cônju- Há lei específica?
ge/companheiro(a) Sim – prerrogativa de escolha do domicílio do con-
no polo ativo das demandas? sumidor (Lei 8.078/1990, art. 101, I).

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Caso Dalgleisson Deve, assim, ser declarada a inexistência do contra-


to de compra e venda celebrado em (data) no mon-
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DE UMA DAS tante de R$ 2.500,00.
VARAS CÍVEIS DO FORO DA COMARCA DE ***
(domicílio do consumidor – Lei 8.078/1990, art. 101, É imperioso ainda destacar que a hipótese dos au-
I). tos é marcada pela configuração de uma relação de
consumo.
Caso Dalgleisson O autor deve ser considerado consumidor, sendo o
réu evidentemente um fornecedor de produtos e
Dalgleisson (sobrenome), (estado civil/ existência de serviços no mercado.
união estável), (profissão) , com inscrição no Cadas-
tro de Pessoas Físicas sob o n. (**) e endereço ele- Nos termos do art. 14 do CDC, Ofornecedor de ser-
trônico (***), com domicílio e residência em (endere- viços responde, independentemente da existência
ço)... de culpa, pela reparação dos danos causados aos
... vem, respeitosamente, por seu advogado, propor consumidores por defeitos relativos à prestação dos
a presente serviços, bem como por informações insuficientes
Ação declaratória de inexistência ou inadequadas sobre sua fruição e riscos.
de relação jurídica c/c obrigação de fazer
e reparação de danos Segundo o § 1°de tal dispositivo, o serviço é defei-
com pedido liminar de antecipação de tutela tuoso quando não fornece a segurança que o con-
sumidor dele pode esperar, levando-se em conside-
em face de MERCADO X, pessoa jurídica de direito ração as circunstâncias relevantes, entre as quais: I
privado inscrita no CNPJ sob o n., usuária do ende- - o modo de seu fornecimento; II - o resultado e
reço eletrônico (***) e sede em (endereço), pelos os riscos que razoavelmente dele se esperam (...).
fatos e fundamentos jurídicos a seguir expostos.
O réu incidiu em fato do serviço, já que ignorou in-
Causa de pedir formações bancárias, aceitou cheque fraudado e
ainda negativou, indevidamente, o nome do autor.
NCPC, Art. 319. A petição inicial indicará:
III – o fato e os fundamentos jurídicos do pedido; O autor é vitima do fato do serviço, nos termos do
art. 17 do CDC; segundo tal dispositivo, “equiparam-
Dos Fatos se aos consumidores todas as vítimas do evento”.

O autor foi vitima de furto.... Não há como negar, ademais, a vulnerabilidade e a


(relato completo) hipossuficiência do autor.
Expostos os fatos, passa-se à exposição da funda-
mentação jurídica que ampara a pretensão do autor. Faz-se de rigor, portanto, a aplicação do art. 6º, VIII
do CDC, reconhecendo-se a inversão do ônus da
Do Direito prova em seu favor.

1. Da inexistência de relação jurídica e da incidência 2. Da responsabilidade por fato do serviço.


do Código de Defesa do Consumidor. A responsabilidade por fato do serviço vem prevista
O autor jamais celebrou qualquer negócio jurídico no art. 14 do CDC: O fornecedor de serviços res-
com o réu. ponde, independentemente da existência de culpa,
A assinatura aposta no cheque não é do autor, não pela reparação dos danos causados aos consumi-
tendo havido consentimento. dores por defeitos relativos à prestação dos servi-
A falsidade pode ser constatada a partir da simples ços, bem como por informações insuficientes ou
comparação entre a assinatura constante no cheque inadequadas sobre sua fruição e riscos.
e a presente na procuração que acompanha esta
petição. Como se percebe, a responsabilidade é objetiva por
ser inerente ao risco da atividade.
A situação configura típico caso, portanto, de inexis- Ante o exposto, merece ser o autor indenizado de
tência de relação jurídica, tendo o autor tem eviden- forma integral.
te interesse, com base no art. 19, I do CPC/2015,
em obter a declaração da inexistência de relação Pedido
jurídica com a ré.
CPC/73 Art. 282 e NCPC, art. 319 IV: A petição
inicial indicará:

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IV – o pedido com as suas especificações. ção pelo procedimento comum, quando, para de-
Finalidade maior do jurisdicionado, item de grande terminar o valor da condenação, houver necessida-
importância! de de alegar e provar fato novo).

Pedido Atenção – Novo CPC

O pedido deve ser certo e determinado Art. 292. O valor da causa constará da petição inici-
(CPC 73, art. 286; NCPC arts. 322 e 324). al ou da reconvenção e será:
V – na ação indenizatória, inclusive a fundada em
Pedido dano moral, o valor pretendido;
Há vedação de pedido genérico de danos morais.
Deve-se pleitear :
Pedido:
- um provimento jurisdicional (condenação, declara-
ção e/ou constituição – pedido/objeto imediato) Declaração positiva ou negativa de alguma relação
- e, na sequência, o bem da vida pretendido (quan- jurídica?
tia em dinheiro, coisa a ser entregue – pedido/objeto Obrigação de fazer/ não fazer?
mediato) Condenação ao pagamento de danos patrimoniais e
morais, valores que deverão ser acrescidos de cus-
Atenção tas, honorários advocatícios e demais despesas
processuais.
Também o quantum desejado deve ser expresso na
formulação do pedido. Caso Dalgleisson
Como exceção, em certas hipóteses o Código per-
mite que se faça um pedido genérico, sem liquidez 3. Dos Danos sofridos.
(em que não se indica, desde logo, o objeto media- O autor experimentou prejuízos de significativa
to). monta.

DO PEDIDO GENÉRICO Quanto aos danos materiais, há duas declarações


de lojas que apontam que o período de promoção
Regra similar CPC 73, Art. 286: esgotou-se, tendo o autor deixado de adquirir os
NCPC, art. 324. O pedido deve ser determinado. produtos no período.
REGRA: O AUTOR DEVE FORMULAR PEDIDO
EM QUE DISCRIMINE O QUE PEDE E O QUANTO O autor pretendia fazer a compra em uma delas a
PEDE. vista; como, porém, seu cheque não foi aceito por
força da indevida negativação, acabou não podendo
Art. 324. § 1º É lícito, porém, formular pedido gené- efetuar a compra e sofreu prejuízo no valor de R$
rico: 5.000,00 (cinco mil reais).

I – nas ações universais, se o autor não puder indi- Em termos de danos morais, o prejuízo é enorme: o
viduar os bens demandados; autor teve sua imagem afetada pelo fato de ter sido
II – quando não for possível determinar, desde logo, recusado nas duas lojas às quais se dirigiu para
as consequências do ato ou do fato; adquirir produtos essenciais à sua casa recém-
III – quando a determinação do objeto ou do valor construida.
da condenação depender de ato que deva ser prati-
cado pelo réu. Como não sabia da negativação, passou por mo-
mentos constrangedores, negando o fato com inten-
Danos materiais – aspecto processual sidade até ser confrontado com a realidade irrefutá-
vel.
Atenção: não sendo possível fixar o valor da indeni-
zação desde logo, relegar a apuração do quantum Há evidente lesão aos direitos de personalidade do
para posterior FASE de liquidação autor. Sua imagem, sua honra e sua vida privada
foram imensamente afetadas pela indevida negati-
Danos materiais – aspecto processual vação.

Ex: despesas com futuras cirurgias e tratamentos Assim, para reparar o prejuízo e cumprir o caráter
serão fatos novos, dependentes de prova, mencio- pedagógico da indenização por danos morais, deve
nados no artigo 509, II do CPC (Far-se-á a liquida- ser fixado o valor de 50.000,00 (cinquenta mil reais).

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Do Direito Quanto ao relevante fundamento da demanda, o


direito de personalidade do autor é o bem jurídico
ATENÇÃO: necessário verificar se há lei especial ou afetado indevidamente pela falta de zelo da ré.
liminar prevista em procedimento especial. Não há como seguir tendo seu nome indevidamente
Caso não haja, utilizar o regramento da tutela provi- lesado, com comprometimento de sua dignidade e
sória de urgência (cautelar ou antecipada) prevista de seu direito ao crédito
nos arts. 300 e ss. do CPC/15.
Já quanto ao justificado receio de ineficácia do pro-
Lei 8.078/90 – CDC, art. 84 vimento final, a negativação do nome do autor con-
figura clara lesão ao seu direito de personalidade e
Na ação que tenha por objeto o cumprimento da segue violando a possibilidade de celebrar negócios
obrigação de fazer ou não fazer, o juiz concederá a com credibilidade.
tutela específica da obrigação ou determinará provi-
dências que assegurem o resultado prático equiva- Para evitar novas indevidas negativações, deve
lente ao do adimplemento. também ser aplicado o art. 84. § 4° do CPC:

Lei 8.078/90 – CDC, art. 84 O juiz poderá, na hipótese do § 3° ou na sentença,


impor multa diária ao réu, independentemente de
§ 1° A conversão da obrigação em perdas e da- pedido do autor, se for suficiente ou compatível com
nos somente será admissível se por elas optar o a obrigação, fixando prazo razoável para o cumpri-
autor ou se impossível a tutela específica ou a ob- mento do preceito.
tenção do resultado prático correspondente.
§ 2° A indenização por perdas e danos se fará Na hipótese dos autos, é essencial que haja a reti-
sem prejuízo da multa (art. 287, do Código de Pro- rada do nome do autor do cadastro de inadimplen-
cesso Civil). tes e que a ré seja condenada a não mais inscrevê-
§ 3° Sendo relevante o fundamento da demanda lo em cadastros restritivos com fundamento na
e havendo justificado receio de ineficácia do provi- mesma divida, sob pena de multa de R$ 1.000,00
mento final, é lícito ao juiz conceder a tutela limi- por dia.
narmente ou após justificação prévia, citado o réu.
Tal valor não se revela excessivo e apresenta cará-
§ 4° O juiz poderá, na hipótese do § 3° ou na
ter pedagógico suficiente , de inicio, para desestimu-
sentença, impor multa diária ao réu, independente-
lar indevidas atuações da ré .
mente de pedido do autor, se for suficiente ou com-
patível com a obrigação, fixando prazo razoável
Caso Dalgleisson - Dos Pedidos e Requerimen-
para o cumprimento do preceito.
tos
§ 5° Para a tutela específica ou para a obtenção
do resultado prático equivalente, poderá o juiz de- Por todo o exposto,requer o autor
terminar as medidas necessárias, tais como busca e
apreensão, remoção de coisas e pessoas, desfazi- a) seja deferida a antecipação de tutela para que o
mento de obra, impedimento de atividade nociva, nome do autor seja excluído dos cadastros de ina-
além de requisição de força policial. dimplentes, oficiando-se ao Serasa imediatamente
para que cesse o apontamento;
Caso Dalgleisson b) Ao final, requer seja confirmada a antecipação de
tutela, declarando-se a inexistência de relação juri-
Do Direito dica e condenando à obrigação de fazer no sentido
4. Da obrigação de fazer e da antecipação de tutela. de retirar o nome do autor do cadastro de inadim-
Como exposto, não há qualquer relação jurídica plentes e a não mais inscrevê-lo em cadastros res-
entre as partes, sendo obrigação da ré retirar imedi- tritivos com fundamento na mesma divida, sob pena
atamente o nome do autor do cadastro de inadim- de multa de R$ 1.000,00 por dia;
plentes para evitar ainda mais prejuízos. c) a condenação da ré ao pagamento dos danos
patrimoniais e morais sofridos no montante de R$
Incide, na hipótese, o artigo 84, § 3º do CDC, se- 55.000,00 (cinquenta e cinco mil reais), valores que
gundo o qual: deverão ser acrescidos de custas, honorários advo-
Sendo relevante o fundamento da demanda e ha- catícios e demais despesas processuais.
vendo justificado receio de ineficácia do provimento
final, é lícito ao juiz conceder a tutela liminarmente Requerimentos
ou após justificação prévia, citado o réu.
NCPC, art. 319: A petição inicial indicará:

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VI – as provas com que o autor pretende demons- Seria possível haver mais de um conciliador, a teor
trar a verdade dos fatos alegados. do art. 168, § 3º, mas tal opção deve ser reservada
para casos de maior complexidade.
Lembrar do CDC, art. 6.º, VIII:
São direitos básicos do consumidor: VIII – a facilita- Exemplo:
ção da defesa de seus direitos, inclusive com a in-
versão do ônus da prova, a seu favor, no processo Usando a faculdade indicada na lei processual, o
civil, quando, a critério do juiz, for verossímil a ale- autor sugere que o conciliador seja o Sr. Galvão
gação ou quando for ele hipossuficiente, segundo Bueno (estado civil), (profissão), endereço eletrôni-
as regras ordinárias de experiências. co (e-mail), residente em (endereço), integrante do
corpo de conciliadores do Tribunal, nos termos do
Caso Dalgleisson art. 168, § 1º, do CPC/2015;
em caso de concordância dos corréus, atuará ele
Requer provar o alegado por todos os meios admiti- como conciliador na demanda.
dos em Direito.
Requer, outrossim, seja reconhecida a inversão do Requerimentos
ônus da prova ante a hipossuficiência do consumi-
dor, nos termos do inc. VIII do art. 6.º do CDC. CPC 73, Art. 282 : A petição inicial indicará:
VII – o requerimento para a citação do réu.
Nova previsão Essa previsão não consta no NCPC, art. 319

NCPC, art. 319: A petição inicial indicará: Requerimento para citação


VII – a opção do autor pela realização ou não de
audiência de conciliação ou de mediação. É recomendável que o autor (e não o juiz) defina a
forma de melhor cientificar a parte contrária.
NCPC Checar NCPC, art. 247: viável citação postal? Ou
precisará ser por oficial de justiça?
É requisito obrigatório da petição inicial indicar se o
autor tem interesse na realização de audiência de Requerimento para citação
conciliação ou de mediação (CPC/20150, art. 319,
VII). NCPC, Art. 247. A citação será feita pelo correio
Caso não haja interesse, é obrigatório ressaltá-lo para qualquer comarca do país, exceto:
desde a exordial, sendo recomendável fundamentar
tal opção com base na autonomia da vontade das V – quando o autor, justificadamente, a requerer de
partes. outra forma.

Caso Dalgleisson Citação por oficial

O autor indica seu interesse na designação de audi- NCPC, Art. 212. § 2º Independentemente de autori-
ência de conciliação para que o réu possa reconhe- zação judicial, as citações, intimações e penhoras
cer a falha na prestação do serviço e observar con- poderão realizar-se no período de férias forenses,
sensualmente a ordem jurídica contemplando os onde as houver, e nos feriados ou dias úteis fora do
pedidos formulados. horário estabelecido neste artigo, observado o dis-
posto no art. 5º, inciso XI, da Constituição Federal.
NCPC
Pessoa jurídica
 É facultado às partes, em comum acordo, esco-
lherem um conciliador ou mediador, cadastrado NCPC, Art. 246. § 1º Com exceção das microem-
ou não no Tribunal, segundo dispõe o art. 168, presas e das empresas de pequeno porte, as em-
caput. presas públicas e privadas são obrigadas a manter
cadastro nos sistemas de processo em autos ele-
Nos termos do art. 165, § 2º, a sessão (termo mais trônicos, para efeito de recebimento de citações e
apropriado que "audiência", em que pese a termino- intimações, as quais serão efetuadas preferencial-
logia do CPC) terá preferencialmente natureza de mente por esse meio.
conciliação quando inexistir vínculo anterior entre as
partes. NCPC, Art. 248. § 2º
Sendo o citando pessoa jurídica, será válida a en-
trega do mandado a pessoa com poderes de gerên-

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cia geral ou de administração ou, ainda, a funcioná-


rio responsável pelo recebimento de correspondên-
cias.

Caso Dalgleisson

Requer o autor a citação postal do réu para compa-


recer à audiência de conciliação designada pelo
douto juízo ou, não sendo esta designada para,
querendo, apresentar contestação.

Valor da causa

NCPC, art. 319:A petição inicial indicará:


V – o valor da causa.
Ver artigos 291-292 do NCPC.

Novo CPC

Art. 292. O valor da causa constará da petição inici-


al ou da reconvenção e será:

II – na ação que tiver por objeto a existência, a vali-


dade, o cumprimento, a modificação, a resolução, a
resilição ou a rescisão de ato jurídico, o valor do ato
ou o de sua parte controvertida;

Art. 292 (...)

V – na ação indenizatória, inclusive a fundada em


dano moral, o valor pretendido;
VI – na ação em que há cumulação de pedidos, a
quantia correspondente à soma dos valores de to-
dos eles;

Caso Dalgleisson

Dá-se à causa o valor de R$ 57.500,00 (cinquenta e


sete mil e quinhentos reais).
Termos em que , pede deferimento.
Local, data.
Nome do advogado/ numero da OAB

Reflexão final

Pelas suas técnicas prodigiosas,


o homem ultrapassa, ao que parece,
os contextos do seu próprio pensamento
(Gaston Bachelard).

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