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MARIO

MANUAL CASARINO
DE DERECHO VITERBO

PROCESAL
(Derecho Procesal Civil)

Tomo IV Sexta
MARIO CASARINO VITERBO
Ex Profesor Titular de Derecho Procesal en la Universidad de Chile
Profesor Emérito de la Universidad de Valparaíso

MANUAL DE
DERECHO PROCESAL
DERECHO PROCESAL CIVIL

TOMO IV
Sexta edición actualizada por el Departamento
de Derecho Procesal de la Facultad de Derecho
de la Universidad de Chile, bajo la dirección del Director
del Departamento don Cristian Maturana Miquel y
revisada por su autor, señor Mario Casarino Viterbo.

EDITORIAL
JURÍDICA
DE CHILE
www.editorialjuridica.cl.
ACTUALIZACIÓN

La Editorial Jurídica de Chile encargó ñor Cristian Maturana Miquel, y revisa-


al Departamento de Derecho Procesal de da por el autor, señor Mario Casarino
la Facultad de Derecho de la Universidad Viterbo.
de Chile, que procediera a la actualización Es de destacar que en el trabajo de
del texto de la presente obra con todas las actualización se procuró mantener siem-
modificaciones legales respectivas. pre el texto primitivo del autor, señalán-
La delicada labor de actualización fue dose, en cada caso, las frases, oraciones o
realizada por el docente de la Universi- párrafos que hubo que modificar debido
dad de Chile señor Rodrigo Zúñiga Ca- a los cambios legislativos.
rrasco, bajo la dirección del Director del
Departamento de Derecho Procesal se- EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE

.*
SEGUNDA PARTE
LOS PROCESOS DECLARATIVOS Y EJECUTIVOS
COMUNES O LOS PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS
DE APLICACIÓN GENERAL
INTRODUCCIÓN

A. Juicio, proceso y procedimiento. b) Según su objeto o finalidad, los


Recordemos que la noción del juicio es procedimientos se clasifican en de cono
sinónima de contienda o controversia ac- cimiento, de ejecución y de conservación.
tual que se produce entre dos o más per- Los de conocimiento, llamados también in
sonas sobre un derecho y que se somete distintamente declarativos o de cognición,
al fallo de un tribunal; y que el instru- tienden a obtener la condena del deman
mento jurídico llamado a componer o so- dado, la mera declaración de un dere
lucionar el juicio es, precisamente, el cho, o un efecto constitutivo mediante la
croceso, el cual se caracteriza por estar dictación de la sentencia respectiva. Los
constituido por una serie de actos que se de ejecución persiguen el cumplimiento
inician con la interposición de la deman- forzado de una obligación, que consta en
da v terminan con el pronunciamiento una sentencia previa dictada dentro de
de la sentencia. un procedimiento de cognición, o en otro
Ahora bien, estos actos se desarrollan título al cual la ley también le atribuye ¡.
en forma sucesiva, combinada y lógica, mérito ejecutivo. Los conservatorios o pre
cuvo conjunto constituye el procedimiento cautorios tienden a asegurar el resultado
iudicial. Es por eso que este último se de una acción ejercitada en un procedi
define como la forma racional y metódi- miento de conocimiento o ejecutivo an
ca en que han de actuar los tribunales terior o coetáneo.
para administrar justicia, y los particula- c) Según su forma o tramitación, se
res para solicitarla y obtenerla. clasifican en ordinarios, especiales y su
marios. Procedimientos ordinarios son aque
B. Clasificación de los procedimien llos que, en su tramitación, se ajustan a
tos judiciales. Doctrinariamente los pro las normas generales del proceso. Proce
cedimientos judiciales admiten diversas dimientos especiales son aquellos que, en
clasificaciones, según sean los puntos de su tramitación, se ajustan a las normas
vista que se adopten para formularlas. especiales del proceso. Y procedimientos
Así: sumarios son aquellos cuya tramitación
as Según la naturaleza del derecho está fundada exclusivamente en razones
controvertido, se clasifican en civiles y pe- de rapidez o celeridad. Los procedimien
nales. Procedimiento civil es aquel en que tos ordinarios y sumarios, a su vez, se
el derecho controvertido es de naturale- agrupan en procedimientos comunes o
za civil; y, en cambio, procedimiento penal de aplicación general, o sea, rigen en la
es aquel en que el derecho controvertido generalidad de los casos; y como contra
es de naturaleza penal. Por consiguiente, puestos a los procedimientos de aplica
el procedimiento civil está caracterizado, ción especial, o sea, a los casos específi
fundamentalmente, porque en él predo- camente señalados en la ley.
mina la iniciativa de parte; y el procedi- d) Según su contenido, se clasifican
miento penal, porque en él sobresalen en singulares y universales. Procedimientos-
las actuaciones de oficio. singulares son aquellos en que tienen in-

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Mario Casarino Viterbo

teres una o más personas determinadas en sus actuaciones; de obligar a los ma-
sobre derechos también determinados. gistrados que en ellos deben intervenir a
Procedimientos universales son aquellos en imponerse personalmente del asunto so-
que la materia sobre la cual versan es una bre el cual van, en definitiva, a senten-
universalidad, como el patrimonio de una ciar; de producir un mayor contacto entre
persona viva, o la herencia de un difun- el juez y las partes, y entre estas y los
to. Ejemplos típicos de procedimientos testigos, todo dentro de un ambiente de
universales son los de quiebra y los de espontaneidad; y, en fin, de ser más eco-
partición de bienes. nómicos.
e) Según la cuantía, pueden ser de Sin embargo, presentan la desventaja
mayor cuantía, de menor cuantía y de de ser más superficial y precipitada la re-
mínima cuantía. Procedimientos de mayor solución de los jueces; de prestarse a even-
cuantía son aquellos en que el monto de tuales sorpresas, errores u omisiones; de
la cosa litigiosa excede de quinientas Uni influir, aun de buena fe, decididamente
dades Tributarias Mensuales (500 UTM) en la conciencia del magistrado, cuando
o ella no es susceptible de determinada se despliega una hábil y eficaz oratoria
apreciación pecuniaria. Procedimientos de por parte del abogado defensor; y, por
menor cuantía son aquellos en que el mon último, de adolecer, por su propia natu-
to de la cosa litigiosa es superior a diez raleza y desarrollo técnico, de una mayor
Unidades Tributarias Mensuales (10 vaguedad.
UTM) pero no excede a quinientas Uni Por todas estas razones es que la doc-
dades Tributarias Mensuales (500 UTM). trina y la mayoría de las legislaciones se
Procedimientos de mínima cuantía son aque inclinan a adoptar el procedimiento es-
llos en que la cosa litigiosa no excede de crito en los procesos civiles, y el procedi-
diez Unidades Tributarias Mensuales (10 miento oral lo reservan exclusivamente
UTM).* para los procesos penales.
f) Según su ritualidad, se clasifican
en verbales y escritos. Procedimientos verba C. Clasificación de los procedimien-
les son aquellos en cuya tramitación pre to judiciales según la ley procesal civil
dominan las actuaciones de palabra o de chilena. Después de expresar el artículo 1 °
viva voz. Procedimientos escritos son aque del Código de Procedimiento Civil que sus
llos en cuya tramitación predominan las disposiciones rigen el procedimiento de
actuaciones literales o por escrito. En el las contiendas civiles entre partes y de los
hecho, no existen procedimientos exclu actos de jurisdicción no contenciosa, cuyo
sivamente verbales o escritos, por cuanto conocimiento corresponda a los Tribuna-
en los primeros hay determinadas actua les de Justicia; agrega el artículo 2° de
ciones escritas, y en los segundos, también ese mismo cuerpo de leyes, que "el pro-
se cumplen determinadas actuaciones ver cedimiento es ordinario o extraordinario.
bales. Por consiguiente, la preponderan Es ordinario el que se somete a la trami-
cia en las actuaciones es lo que. a la tación común ordenada por la ley, y ex -
postre, vienen a caracterizar el procedi traordinario el que se rige por las
miento en verbal o escrito. disposiciones especiales que para deter-
Los procedimientos orales tienen la minados casos ella establece".
ventaja de proporcionarle una mayor ra- En consecuencia, nuestra ley proce-
pidez al proceso; cíe asegurar, en toda su sal civil clasifica los procedimientos, se-
amplitud, el principio de la publicidad gún su forma o tramitación, en ordinarios
y extraordinarios, siendo ordinario el que
se somete a la tramitación común orde-
* Modificado, como aparece en el texto, por nada por la ley, y extraordinario el que
la Ley N° 19.594, publicada en el Diario Oficial el se rige por disposiciones especiales esta-
1° de diciembre de 1998. blecidas por ella para determinados ca-

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Manual de Derecho Procesal

sos; desconoce la clasificación de los mis- miento extraordinario es aquel al cual se


mos, según su objeto o finalidad, puesto ajustan todos los demás juicios. La clasifi-
que hay procedimientos de cognición con- cación fundamental de los procedimien-
templados, tanto en el libro II cuanto en el tos es, pues, esencialmente formalista, y
libro III del Código del ramo, y a pesar de la adopción de las demás clasificaciones,
haber ubicado el cumplimiento de las de importancia práctica indiscutida, ha
sentencias en el primero de dichos libros, sido la obra incesante de la doctrina y la
y los procedimientos ejecutivos en el jurisprudencia.
segundo de los antes nombrados, prescinde Ño obstante, si tratáramos de desen-
de la clasificación de los procedimientos en trañar las características generales del pro-
escritos y verbales, no obstante • asignarle cedimiento judicial chileno, tanto del
esta última característica a los ordinario cuanto del extraordinario, po-
procedimientos de mínima cuantía y al dríamos afirmar que es escrito y de doble
sumario; y en cuanto a los procedimientos grado: escrito, por cuanto en sus actua-
comunes o de aplicación general, los ciones predomina la escritura; y de doble
distribuye arbitrariamente entremezclados grado, porque las resoluciones que se van
con los de aplicación especial. pronunciando, a través de su desarrollo,
En resumen, para el derecho proce- son, por regla general, susceptibles de ape-
sal civil positivo chileno, el procedimien- lación, esto es, de ser revisadas por un
to ordinario es sinónimo del juicio tribunal superior a petición de parte agra-
ordinario de mayor cuantía, y el procedi- viada.

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Sección P rimera
EL JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTÍA
Capítulo Primero
GENERALIDADES

323. Características e importancia del saber, en primera instancia, las declara-


juicio ordinario de mayor cuantía. Se en- ciones testimoniales, la confesión judicial,
cuentra reglamentado en el libro II del la aceptación del cargo de perito, la peti-
Código de Procedimiento Civil, esto es, ción al tribunal a fin de que cite a las
en los artículos 253 al 433 del referido partes para oír sentencia, la interposición
cuerpo de leyes. Sus características más del recurso de apelación en el acto de la
sobresalientes son: notificación, etc.; y, en segunda, la vista
a) Se aplica a los negocios judiciales de la causa, comprendiéndose en ella la
contenciosos cuya cuantía exceda de qui relación y los alegatos de los abogados.
nientas unidades tributarias mensuales* d) Es un procedimiento declarativo en
v a los que versen sobre materias no sus sentido lato, o de cognición, ya que por
ceptibles de determinada apreciación pe medio de él no se persigue el cumpli
cuniaria, siempre que la ley no establezca miento forzado o compulsivo de una obli
un procedimiento especial para tales ca gación, sino la declaración o el reconoci
sos. En consecuencia, de acuerdo a las miento de un derecho desconocido o
normas procesales orgánicas, el juicio or menoscabado. En el hecho, mediante sus
dinario de mayor cuantía es un procedi sentencias, se persigue la condena del de
miento privativo o exclusivo de los jueces mandado a una determinada prestación,
de letras. la mera declaración de un derecho con
b) Es conocido en primera instancia trovertido o la producción de efectos ju
por los tribunales llamados a intervenir rídicos constitutivos.
en él, de suerte que las sentencias que e) Consiste en un procedimiento común
aquéllos pronuncien son siempre suscep o de aplicación general, sin otras limita
tibles del recurso de Delación; siendo. ciones que la cuantía o la existencia de
por consiguiente, un procedimiento típi procedimientos especiales en razón de la
co de doble grado o instancia. naturaleza de la acción. En otros térmi
c) Se trata de un procedimiento fun nos, el juicio ordinario de mayor cuantía
damentalmente escrito; o sea, todas sus ac es la forma normal de tramitación de los
tuaciones constan en el proceso por juicios; y la excepción, los juicios o pro
medio de la escritura, las cuales se ajus cedimientos especiales, cuya tramitación,
tan a las formalidades que la ley estable a la inversa, es distinta de la primeramente
ce para cada una de ellas en-particular, nombrada y bastante variada. De ahí que
según su naturaleza. Por excepción, el jui el artículo 3° del Código de Procedimien-
cio ordinario de mayor cuantía está cons to Civil disponga que "se aplicará el pro
tituido por algunas actuaciones orales, a cedimiento ordinario en todas las gestio
nes, trámites y actuaciones que no estén
sometidos a una-regia especial diversa,
* Modificado, como aparece en el texto, por cualquiera que sea su naturaleza". Cada
la Ley N° 19.594, publicada en el Diario Oficial el vez, pues, que estemos en presencia de
1° de diciembre de 1998. una acción judicial, cuya cuantía exceda

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Mario Casarino Viterbo

de quinientas unidades tributarias men- demanda, en su rebeldía. Si se defiende,


suales* o sea de cuantía indeterminada, podrá hacerlo oponiendo excepciones di-
y en razón de su naturaleza no tenga latorias, destinadas a corregir vicios de
señalada en la ley una tramitación espe- procedimientos; o bien, excepciones pe-
cial, debemos saber de antemano que rentorias o defensas, destinadas a ener-
tendrá que ser ventilada en conformi- var la acción deducida. Las primeras se
dad a las reglas del juicio ordinario de esgrimen en forma previa, y son tramita-
mayor cuantía. das y resueltas como incidentes; las se-
f) Por último, es un procedimiento-suple- gundas, en cambio, se hacen valer dentro
torio en relación a los mismos procedimien- del escrito llamado de contestación de de-
tos extraordinarios o especiales, a virtud manda. Contestada la demanda, o en su
de lo que prescribe el artículo 3° del Có- rebeldía, se confiere traslado al actor para
digo de Procedimiento Civil antes trans- replicar y de este último escrito se con-
crito. Esto significa que el legislador, al fiere también traslado al demandado para
estructurar los procedimientos extraordi- duplicar, siendo el plazo para ambos tras-
narios, no consigna en forma exhaustiva lados de seis días.
todas las actuaciones que los constituyen: A esta altura del juicio, el juez debe
de suerte que, en presencia de cualquier examinar personalmente el proceso y es-
vacío, se recurre indefectiblemente a las tudiar si las partes, en los escritos funda-
normas respectivas del juicio ordinario de mentales, se han contradicho en hechos :
mayor cuantía. Ejemplo, nada dice la ley, substanciales y pertinentes. En caso afir-
dentro de los juicios especiales, acerca de mativo, recibirá la causa a prueba por el
las medidas precautorias o de los medios término legal y fijará los hechos contro-
probatorios: en su silencio, se aplican las vertidos, a cuyo tenor deberá rendirse la
normas contenidas sobre estas materias en prueba. Esta resolución se notifica por
el juicio ordinario de mayor cuantía. cédula. El término probatorio ordinario
En resumen, las características de ser es de veinte días, dentro del cual deben
un procedimiento común o de aplicación producirse la prueba testimonial y las de-
general, y de ser supletorio de los proce- más pruebas, sin perjuicio de que estas
dimientos especiales, por sí solas, demues- últimas puedan también rendirse en las
tran la importancia innegable que el juicio otras oportunidades señaladas por la ley.
ordinario de mayor cuantía reviste den- Vencido el término probatorio, las partes
tro de los procedimientos judiciales chi- tienen un plazo común de diez días para
lenos. formular las observaciones que el examen
de las pruebas le sugiera; y vencido tam-
324. Esquema del juicio ordinario de bién este último término, de oficio o a
mayor cuantía. Este juicio se inicia me- petición de parte, el tribunal citará para
diante demanda del actor, de la cual el oír sentencia, se hayan o no formulado las
tribunal confiere traslado al demandado referidas observaciones.
por un término de quince días. La de- A contar de la notificación de esta
manda y su correspondiente traslado se última resolución, el tribunal tiene un pla-
notifican por el estado diario al actor, y zo de sesenta días para dictar sentencia
personalmente, al demandado. Este últi- definitiva; la cual, una vez notificada a las
mo puede defenderse o no. Si no se de- partes, será susceptible de los recursos le-
fiende, a petición del actor, se dará por gales que procedan^ a saber, el de apela-
evacuado el trámite de contestación de ción y el de casación en la forma.
Lo anterior es el esquema del desa-
rrollo normal de un juicio ordinario de
* Modificado, como aparece en el texto, por mayor cuantía. Sin embargo, a veces, en
la Lev N:° 19.594, publicada en el Diario Oficial el la práctica, puede complicarse. Así, el jui-
1° de diciembre de 1998. cio puede haberse iniciado mediante una

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Manual de Derecho Procesal

medida prejudicial, circunstancia que no li- bozado nos permite apreciar que el jui-
bera al ;<á» mandante de la obligación de cio ordinario de mayor cuantía, en su
presentar después escrito de demanda. tramitación, atraviesa o consta de tres pe-
El demandado, por su parte, puede no ríodos o fases: el de discusión, el de prue-
quedar satisfecho con contestar solamente ba y el de sentencia.
la demanda y deducir también recon- El período de discusión está constituido
vención en contra del demandante. En este por la presentación de cuatro escritos fun-
caso, hay un trámite más, o sea, se con- damentales; a saber: la demanda, la con-
fiere al demandante traslado para dupli- testación, la réplica y la duplica.
car en la reconvención. El término El período de prueba es aquel que me-
probatorio normalmente ordinario, puede dia entre la dictación de la resolución
a veces revestir el carácter de extraordi- que recibe la causa a prueba y la notifica-
nario o de especial, con lo cual en el hecho ción de la resolución que cita a las partes
se alarga. Por fin, pueden suscitarse cues- para oír sentencia.
tiones accesorias que requieren especial El período de sentencia, en fin, es el que
pronunciamiento del tribunal, o sea, in- transcurre entre esta última actuación y
cidentes, los cuales sabemos que se trami- la dictación y notificación de la sentencia
tarán en la misma pieza de autos o en definitiva.
cuaderno separado, según si revisten o En consecuencia, el esquema y los pe-
no el carácter de previo y especial pro- ríodos anteriores corresponden exclusi-
nunciamiento. vamente a la primera instancia del juicio
ordinario de mayor cuantía; y sus actua-
325. Períodos o fases del juicio ordi- ciones serán el objeto del estudio que pa-
nario de mayor cuantía. El esquema es- samos a efectuar a continuación.

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Capítulo Segundo
LA DEMANDA

326. Concepto. Dispone el artículo acto procesal del actor mediante el cual
_" 3 del Código de Procedimiento Civil ejercita una acción tendiente a la decla-
que í-todo juicio ordinario comenzará por ración, en sentido amplio, por parte del
demanda del actor, sin perjuicio de lo tribunal, de un derecho que le ha sido
dispuesto en el Título IV de este Libro". desconocido o menoscabado. La deman-
En consecuencia, el juicio ordinario da es, entonces, la forma o manera de
de mayor cuantía tiene dos formas o ma- ejercitar la acción en juicio; y esta, la de
neras de ser iniciado; a saber, por deman- reclamar judicialmente un derecho con-
da del actor, o bien, por medidas prejudiciales trovertido.
promovidas, ya por el futuro demandan-
te, ya por el futuro demandado. 327. Forma y contenido de la deman-
Recordemos que las medidas prejudi- da. Desde el momento en que la deman-
ciales son los medios que franquea la ley da, como acto inicial del juicio, es un
a los futuros litigantes para preparar su verdadero escrito, debe ajustarse a deter-
entrada al juicio; que pueden ser promo- minadas formalidades en su otorgamiento
vidas, tanto por el futuro demandante, y presentación, para que así produzca los
cuanto por el futuro demandado; que res- erectos legales deseados por el actor.
pecto a su finalidad, estas medidas están Estas formalidades son dobles; a saber,
destinadas a preparar la demanda, a pro- las generales de todo escrito y las especia-
curarse de antemano ciertos medios de les propias del escrito de demanda.
prueba que pueden desaparecer, o a ase- Las formalidades generales de todo escrito
gurar el resultado de la acción que se va y aplicables, por consiguiente, al escrito
a deducir; y que, desde el punto de vista de demanda, en síntesis, son: la deman-
de su tramitación, las medidas prejudi- da deberá presentarse en papel proceso;*
ciales constituyen incidentes especiales por conducto del Secretario respectivo y
dentro del pleito. encabezada con una suma que indique
La iniciación del juicio, pues, mediante su contenido (art. 30 CPC);** y acompa-
una medida prejudicial, no libera en
manera alguna al actor de la obligación
de presentar demanda; la novedad pro- * Actualmente, y con la entrada en vigencia del
cesal, en este caso, radica exclusivamente Decreto Ley N° 3.475 de 29 de agosto de 1980, pu-
en que el juicio se ha iniciado"rñediante blicado en el Diario Oficial de 4 de septiembre-del
medida prejudicial, y que esta, cronoló- mismo año, quedó sin efecto la obligación de usar
papel sellado en los juicios y gestiones judiciales, toda
gicamente, precede a la demanda. vez que el artículo 32 de dicho Decreto Ley derogó
Ahora bien, la ley no define la deman- el Decreto Ley N° 619 de 1974, que la consagraba.
da; pero es evidente que este término se Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile,
reserva para designar el acto inicial de la ** Ver Auto Acordado de la C. de Apelaciones
relación procesal, o sea, la primera pre- de Stgo., de 19 de diciembre de 1988, publicado en
el D.O. de 21 de enero de 1989 y acuerdo de la C.
sentación que hace el actor y que resume de Apelaciones de Valpo., publicado en el D.O. de
sus pretensiones. Se la define como aquel 7 de diciembre de 1995.

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Mario Casarino Viterbo

nada, en papel simple, de tantas copias Esta exigencia legal de la perfecta in-
cuantas sean las partes a quienes haya de dividualización del actor y de su repre-
ser notificada (art."31, inc. 1°, CPC); y, sentante, en el escrito de demanda, per-
por último, en atención a que la deman- mite que el demandado sepa, a ciencia
da es la-primera presentación que hace cierta, con quién ha de litigar, y las ex-
el actor, deberá contener la constitución cepciones o defensas que puede oponer-
de un procurador o mandatario judicial les; permite, además, saber quiénes son
habilitado y la designación de abogado partes ya quiénes deberán notificarse las
patrocinante, también habilitado, salvo las resoluciones que se expidan; y permite,
excepciones legales (arts. 1° y 2° Ley por último, saber a quiénes afectará, con
N° 18.120 de 30 de abril de 1982, publi- la autoridad de la cosa juzgada, la sen-
cada en el Diario Oficial de 18 de mayo tencia llamada a resolver el pleito.
del mismo año). 3°. El nombre, domicilio y profesión u ofi-
En cambio, las formalidades especiales del cio del demandado.
escrito de demanda las señala el artículo 254 La individualización del demandado
del Código de Procedimiento Civil, al pres- es indispensable, al igual que la del ac-
cribir que la demanda debe contener: tor, para saber contra quién se dirige la
1°. La designación del tribunal ante quien demanda y a quién debe notificarse; para
se entabla. determinar su capacidad y la competen-
Este requisito se cumple a continua- cia del tribunal en razón de territorio; y,
ción de la suma, expresándose solamente en fin, para apreciar los efectos de la cosa
la jerarquía del tribunal y, todavía, ello juzgada.
mediante abreviaturas. Ejemplos: se pon- Nada dice la ley en cuanto a la indivi-
drá S.J.L., tratándose de jueces letrados; dualización del representante del deman-
I.C., tratándose de una Corte de Apela- dado, a diferencia del número anterior;
ciones; y Excma. Corte, tratándose de la pero estimamos que, en caso de que el
Corte Suprema. demandado sea incapaz o tenga un re-
2°. El nombre, domicilio y profesión u oficio presentante convencional, la individuali-
del demandante y de. las personas que lo repre- zación del respectivo representante se
senten, y la naturaleza de la representación. hace también indispensable.
Debe, en consecuencia, individualizar- 4°. La exposición clara de los hechos y
se en forma precisa al actor, y si compa- fundamentos de derecho en que se apoya.
rece por medio de representante, en igual Este requisito dice relación con la
forma a este último; expresándose, ade- substancia o médula del juicio mismo. Las
más, en este caso, la naturaleza de la "re- pretensiones del actor se basan en deter-
presentación, en otros términos, si es legal minados hechos, a los cuales les aplica
o convencional. determinados preceptos legales; de ma-
La individualización del actor y de su nera que su exposición, fuera de la clari-
representante se entiende cumplida me- dad necesaria, debe contener los hechos
diante la indicación de tres elementos, a en que se apoya la demanda, como igual-
saber: nombre, domicilio y profesión u mente sus respectivos fundamentos de
oficio. Otras legislaciones son más estric- derecho.
tas y exigen también que se expresen la La exposición clara de los hechos en
nacionalidad y el estado civil del actor. que se apoya la demanda permite califi-
Por nombre se entiende tanto el propio car de antemano, y con facilidad, la ac-
individual o de pila, como el de familia o ción deducida y, por consiguiente,
apellidos paterno y materno; el domici- determinar la competencia del tribunal;
lio que es la residencia, acompañada, real sirve también para saber, con posteriori-
o presuntivamente, del ánimo de perma- dad, qué hechos han sido reconocidos y
necer en ella; y la profesión u oficio que cuáles, en cambio, han sido controverti-
es la actividad preferente del actor. dos, lo que influirá, decididamente, en la

22
Manual de Derecho Procesal

recepción de la causa a prueba; y, por 328. De los documentos acompaña


último, facilita también al tribunal el es- dos a la demanda. Dispone el artículo
tablecimiento de los hechos en la senten- 255 del Código de Procedimiento Civil
cia definitiva, mediante la ponderación o que "Los documentos acompañados a la
examen de las pruebas pertinentes que demanda deberán impugnarse dentro del
se hayan rendido. término de emplazamiento, cualquiera sea
La exposición clara.de los funda- su naturaleza".
mentos de derecho en que se apoya la El precepto legal antes transcrito sus-
demanda, en cambio, tiene por objeto tituyó el primitivo articulado (art. lu N° 44
facilitar la calificación jurídica de la re- de la Ley 18.705, de 24 de marzo de 1988)
lación de derecho substancial o mate- que daba margen para que tanto la doc-
rial controvertida. Esta exigencia se trina como la jurisprudencia clasificaran los
cumple expresando únicamente el ac- documentos o instrumentos de que pue-
tor las razones de orden jurídico que, a de valerse el demandante en: documen-
su juicio, justifican la declaración del tos en que funda su derecho y documentos
derecho substancial reclamado. No ne- que sólo lo justifican, clasificación que hoy
cesita individualizar la acción por su carece de trascendencia, puesto que to-
nombre técnico ni indicar los precep- dos los documentos pueden ser acompa-
tos legales aplicables; pues esta labor la ñados por las partes dentro de una misma
efectuará el tribunal al momento de pro- oportunidad legal. No existe la obligación
nunciar sentencia, aunque para la re- del demandante ni del demandado de
gularidad y marcha del proceso es acompañar documentos fundantes de la
conveniente hacerlo. demanda, reconvención o excepción y la
5°. La enunciación precisa y clara, con- contraparte carece del derecho de forzar-
signada en la conclusión de las peticiones que lo a ello. El artículo 348, inciso primero.
se sometan al fallo del tribunal. establece que "Los instrumentos podrán
Es la parte petitoria de la demanda. presentarse en cualquier estado del juicio hasta
Debe expresarse con la suficiente clari- el vencimiento del término probatorio en
dad y precisión, y dentro del escrito de primera instancia y hasta la vista de la cau-
demanda tiene una ubicación determi- sa en segunda instancia".*
nada, esto es, en la parte final del mis-
mo. Estas peticiones del actor, unidas a 329. Resolución que recae en el es
las que plantea el demandado en su es- crito de demanda. Una vez presentada la
crito de contestación, constituyen la cues- demanda por el actor al tribunal que es
tión controvertida del pleito y, en tima competente en razón de las reglas
consecuencia, determinan su propia de competencia absoluta y relativa que
competencia. La sentencia definitiva, ya conocemos, éste la examina desde un
pues, deberá pronunciarse sobre las pe- punto de vista formal, o sea, a la luz de
ticiones de las partes, y únicamente so- las exigencias contenidas en el artículo
bre ellas, a menos que se trate de un 254 del Código de Procedimiento Civil.
caso en que el tribunal pueda actuar de En caso que este examen permita al
oficio, so pena de que en la dictación juez apreciar que la demanda no contie-
de la sentencia se incurra en vicios de ne las indicaciones ordenadas en los tres
forma que autoricen anularla por me- primeros números del artículo antes cita-
dio de los recursos procesales correspon- do, puede de oficio no darle curso (art. 256
dientes. En el orden de importancia, esta CPC).
exigencia legal reviste el máximo .de in-
terés, puesto que el actor, al formular
* Inciso primero def art. 348, sustituido por lo
su¿ peticiones al tribunal, concreta pe- señalado por el art. 1°, N° 48, de la Ley N° 18.705,
rentoriamente sus pretensiones ante este de 24 de mayo de 1988. Actualizado Depto, D. Pro-
último y frente al demandado. cesal U. de Chile.

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Mario Casarino Viterbo

Por el contrario, si el juez no hace a) Es de quince días, si el demandado


este examen, o bien éste resulta satisfac- es notificado en el lugar donde funciona
torio, admitirá la demanda a tramitación el tribunal (art. 258, inc. 1°, CPC). Ejem
y conferirá traslado de ella al demandado plo: se interpone la demanda en uno de
para que la conteste (art. 257 CPC). los juzgados de letras* de Valparaíso y el
Se trata, en consecuencia, de. un de- demandado es notificado también en la
creto, providencia o proveído ya que es ciudad de Valparaíso.
una resolución destinada solamente a dar b) Seaumentará este término con tres
curso progresivo a los autos. Admitir a días más, o sea, es de dieciocho días, si el
tramitación la demanda, implica consta- demandado se encuentra en el mismo te
tar su corrección formal en sus requisitos rritorio jurisdiccional, pero fuera de los
mínimos; y conferir traslado de ella, es límites de la comuna que sirva de asiento
fijar un plazo al demandado para que la al tribunal (art. 258, inc. 2°, CPC). Ejem
conteste, bajo apercibimiento de prose- plo: se interpone la demanda en uno de
guir en su rebeldía. los juzgados de letras* de Valparaíso y el
demandado es notificado en la ciudad de
330. El emplazamiento del demanda- Viña del Mar; y
do. En su oportunidad manifestamos, que c) Es de dieciocho días, y a más el au
toda acción se propone mediante una de- mento que corresponda al lugar en que se
manda, la cual, presentada ante tribunal encuentra el demandado, si éste es noti
competente, debe ser tramitada conforme ficado en un territorio** diverso o fuera
a regias de procedimiento preestablecidas, del territorio de la República (art. 259, -I
según la naturaleza de la acción ejercita- inc. 1°, CPC). Ejemplo: se interpone la
da; agregamos, además, que cualquiera que demanda en uno de los juzgados de le
fuere el procedimiento a seguir, la deman- tras* de Valparaíso y se notifica al de
da y la resolución que la admite a tramita- mandado en Valdivia. El plazo será de
ción, deben ser legalmente notificadas al veintiocho días, suponiendo que el au
demandado, quien tiene un plazo para mento que corresponda entre Valparaíso
comparecer a defenderse; y que la notifi- y Valdivia, señalado en la tabla respecti
cación de la demanda hecha en forma le- va, sea de diez días.
gal al demandado y el transcurso del plazo Ahora bien, este aumento será deter-
que éste tiene para contestarla, reciben el minado en conformidad a una tabla que
nombre técnico de emplazamiento. cada cinco años formará la Corte Supre-
En consecuencia, el emplazamiento ma con tal objeto, tomando en conside-
consta de dos elementos: 1°. Notificación ración las distancias y las facilidades o
del demandado hecha en forma legal; y dificultades que existan para las comuni-
2°. Transcurso del plazo que la ley fija al caciones, y se formará en el mes de no-
demandado para que comparezca a de- viembre del año que preceda al del
fenderse. Esto nos lleva, naturalmente, a vencimiento de los cinco años indicados,
analizar en qué forma se produce el em- para que se ponga en vigor en toda la
plazamiento del demandado dentro del República desde el 1° de marzo siguien-
juicio ordinario de mayor cuantía. te; se publicará en el Diario Oficial, y se
La notificación de la demanda al de-
mandado, por ser la primera notificación
que se practica dentro del juicio, deberá * Artículo reemplazado por el que aparece en
hacérsele personalmente (art. 40 CPC). Al el texto por el N° 3 del art. quinto de la Ley
actor, en cambio, se le notifica por el es- N° 18.776, de fecha 18 de enero de 1989. Actuali-
tado diario (art. 40 CPC). zado Depto. D. Procesal U. de Chile.
El plazo que tiene el demandado para ** Inciso modificado, como aparece en el tex-
to, con el N° 4 del art. quinto de la Ley N° 18.776,
comparecer a defenderse varía según sea de 18 de enero de 1989. Actualizado Depto. D. Pro-
el lugar en que haya sido notificado. Así: cesal U. de Chile.

24
Manual de Derecho Procesal

fijará a lo menos dos meses antes de su ción del derecho de contestar la deman-
vigencia, en los oficios de todos los secre- da,* (artículo 64),** (artículo 78 CPC).
tarios de Cortes y Juzgados de Letras (art. e) Si fueren varios los demandados,
259, inc. 2°, CPC). es individual para su iniciación, y común
Puede suceder que los demandados sean para su extinción o vencimiento (art. 260
vanos, esto es, dos o más. En tal caso, sea CPC).
que obren separada o conjuntamente, el No olvidemos tampoco que el empla-
término para contestar la demanda correrá zamiento del demandado reviste excep-
para todos a la vez, y se contará hasta que cional importancia dentro del proceso,
expire el último término parcial que puesto que da nacimiento a la relación
corresponda a los notificados (art. 260 inc. • procesal, esto es, al conjunto de vínculos
2° CPC). Ejemplo: el juicio se ha iniciado jurídicos entre las partes y el tribunal y
en Valparaíso en contra de dos demanda- entre las partes entre sí y que, por tal
dos, y éstos han sido notificados también razón, la ley lo ha elevado a la categoría
en Valparaíso; pero en fechas diferentes, de trámite o diligencia esencial (art. 795,
pongamos por caso, el día 2 del mes en N° 1°, CPC). Por ello su omisión autoriza
curso al demandado A, y el día 5 de igual interponer en contra de la sentencia de-
mes al demandado B. íanto para el pri- finitiva pronunciada en condiciones tan
mer demandado como para el segundo, irregulares recurso de casación en la for-
el plazo para contestar la demanda, sea ma, tendiente a anularla y a reponer el
que obren conjunta o separadamente, ven- proceso al estado de cumplirse con el em-
ce el día 20 de dicho mes. plazamiento del demandado (art. 768,
También puede suceder que proce- N°9°, CPC).
da, de acuerdo al artículo 18 CPC, la plu- Se entiende que ha habido omisión del
ralidad de demandantes. En esos casos emplazamiento del demandado cuando no
ios plazos antes señalados serán aumen- se le ha notificado la demanda; cuando,
tados en un día por cada tres demandan- habiéndosele notificado, tal notificación ha
tes sobre diez que existan en el proceso, sido practicada en. forma ilegal; o bien,
no pudiendo exceder de treinta días di- cuando, habiéndose notificado legalmen-
cho plazo adicional (art. 260 inc. 2° te la demanda, se ha dado por evacuado
CPC).* el trámite de contestación a la demanda
Todo lo anterior nos permite señalar por parte del demandado, sin estar aún
las características generales que presenta vencido el término que la ley le ha conce-
el plazo que tiene el demandado para dido para cumplir con tal trámite.
contestar la demanda enjuicio ordinario
de mayor cuantía: 331. Modificación de la demanda.
a) Es un plazo de días y, por consi Puede que el demandante, después de
guiente, se entiende suspendido durante presentada la demanda al tribunal, desee
los feriados (art. 66 CPC); introducir algunas modificaciones. ¿Está
b) Es un plazo legal y, por consiguien facultado por la ley para adoptar actitud
te, a diferencia de los plazos judiciales, semejante? Para contestar esta interrogan-
no puede ser prorrogado (art. 67 CPC); te, a. nuestro juicio, es preciso colocarse
c) Es un plazo variable, puesto que, en diversas situaciones:
como hemos visto anteriormente, difiere
en su duración, según sea el lugar en que
es notificado el demandado;
d) Es un plazo fatal por cuanto el solo * Artículo 64 CPC sustituido por el que apare-
hecho de su vencimiento implica extin- ce en el texto, por el artículo 1° N° 4. de la Ley
N° 18.882, de 20 de diciembre de 1989.
** Artículo_78 CPC sustituido, por el que apa-
* Norma introducida por el artículo 2° de la rece en eí texto, por el artículo 1° N° 9,. de la Ley
Ley N° 19.743 de 8 de agosto de 2001. N° 18.705, de 24 de mayo de 1988.
'• '

25 ÍUAl JURÍDICA D! CHILI


Mario Casarino Viterbo

a) Antes de notificada la demanda al reo, hechos que le sirven de fundamento; no


podrá el actor retirarla sin trámite algu hacer nada, esto es, asumiendo una acti-
no, y se considerará como no presentada tud de completa pasividad e indiferen-
(art. 148, parte 1a, CPC). Retirada, pues, cia; y, por último, que será el caso de más
materialmente'la demanda, hará con ella ordinaria ocurrencia, defenderse.
el demandante lo que le plazca y podrá, Ahora bien, cada una de estas diver-
incluso, presentar una nueva, enteramen- sas actitudes del demandado frente a la
te-diversa de la anterior; demanda que se ha interpuesto en su con-
b) Una vez notificada la demanda a-cual tra, tiene una decisiva influencia en el
quiera de los demandados y antes de la contes curso posterior que debe seguir el juicio.
tación, podrá el demandante hacer en ella En efecto:
las ampliaciones o rectificaciones que esti a) Si el demandado acepta llanamente las
me convenientes (art. 261, inc. 1°, CPC). peticiones del demandante o si en sus escritos
Obsérvese que no se trata de simple retiro no contradice en materia sustancial y perti-
de la demanda como en el caso anterior, nente los hechos sobre que versa el juicio, el
sino de modificaciones que será necesario tribunal mandará citar a las partes para
presentar por escrito y pedir se tenga como oír sentencia definitiva, una vez evacuado
complemento o modificación de la deman el traslado de la réplica (art. 313, inc. 1°,
da primitiva. Es tal la importancia de estas CPC).
modificaciones que para los efectos de su Aceptar la demanda implica recono-
notificación se considerarán como una de cer la exactitud de los hechos y defíos
manda nueva, y sólo desde la fecha en fundamentos de derecho en que se apo-
que esta diligencia se practique correrá el ya. Dada la excepcional gravedad que este
término para contestar la demanda primi acto procesal tiene para el demandado,
tiva (art. 261, inc. 2°, CPC); la ley exige que si la aceptación de la
c) Contestada que sea la demanda, en el demanda se efectúa por medio de man-
escrito de réplica podrá el actor ampliar, datario éste debe estar premunido de fa-
adicionar, o modificar las acciones que cultad especial (art. 7°, inc. 2°, CPC).
haya formulado en la demanda, pero sin Puede también que el demandado re-
que pueda alterar las que sean objeto prin conozca los hechos y desconozca, en cam-
cipal del pleito (art. 312 CPC); y bio, los fundamentos de derecho en que
d) Después de notificada la demanda, po se apoya la demanda. Se trata de una si-
drá el demandante, en cualquier estado tuación, como se ve, diversa de la ante-
del juicio, desistirse de ella ante el tribu rior en que hay pleno acatamiento del
nal que conozca del asunto, y esta peti demandado frente a los hechos y al dere-
ción se someterá a los trámites establecidos cho invocados por el demandante. En el
para los incidentes (art. 148, parte 2 a, fondo, en este segundo caso, el deman-
CPC). Esta última actitud del demandan dado reconoce los hechos, pero íes niega
te, de excepcional importancia, tiene el las consecuencias jurídicas que les asigna
efecto de extinguir las acciones que se hi el actor.
cieron valer en la demanda, y mal podría Sin embargo, en ambos casos, sea que
deducirlas nuevamente, aun cuando fue estemos en presencia de un allanamiento
ran ampliadas o rectificadas. total de la demanda, o de la falta de con-
tradicción en materia substancial y perti-
332. Actitudes del demandado una vez nente en cuanto a los hechos, la suerte
notificado de la demanda. Notificado que que sigue la tramitación del juicio es la
sea legalmente el demandado del escrito misma, o sea, el tribunal mandará citar a
de demanda, puede adoptar, a nuestro las partes para oír sentencia definitiva una
juicio, tres actitudes diferentes: aceptar lisa y vez evacuado el traslado de la réplica.
llanamente la demanda, o no contradecir En otros términos, contestada que sea
en forma substancial y pertinente los la demanda, se dará traslado al deman-

26
Manual de Derecho Procesal

dan te para que replique; evacuada la ré- jeto de que los autos puedan continuar
plica o en rebeldía del demandante, se en su curso progresivo, siendo esta situa-
dará, en seguida, traslado al demandado ción neutra, ya que declarada o no la re-
para que duplique; y, una vez evacuada beldía, igual se sigue el curso progresivo
la duplica o en rebeldía del demandado, de los autos bastando evacuar la parte
el tribunal citará a las partes para oír sen- diligente el trámite que le corresponde,
tencia. En consecuencia, en estos casos pudiendo por consiguiente la parte re-
se prescinde, entera y solamente, de los belde hacerse presente en cualquier mo-
trámites de la prueba; mento posterior, siempre y cuando,
: Sz el demandado no contesta la de- naturalmente, respete todo lo obrado; a
manda en el plazo que la ley le ha señalado menos que estuviéramos en presencia de
para estos efectos —quince días, o dieciocho un caso de fuerza mayor, o de falta real
días, o dieciocho días más el aumento- y de notificación, que da origen a la nuli-
el demandante desea que los autos sigan dad procesal y que estudiaremos en mo-
su curso progresivo, simplemente evacúa mento oportuno.
su trámite de réplica. El efecto de la rebeldía en la segunda ins-
Se trata de un término fatal, como tancia. Aquí su trascendencia es mayor,
tuvimos oportunidad de señalar. pues al litigante rebelde no se le toma
Este silencio del demandado produ- más en consideración; y si, posteriormen-
ce en doctrina la llamada contestación te, desea comparecer, tendrá que hacer-
ficta de la demanda, la cual, en el hecho, lo por medio de procurador del número
se traduce en su negación; por cuanto en o de abogado habilitado.
derecho procesal quien calla nada reco- c) Si el demandado se defiende, será ne-
noce ni otorga, a menos que exista una cesario ver previamente en qué forma lo
disposición legal expresa que consagre hace, para saber la tramitación que se-
una sanción semejante. guirá el juicio. Se comprende que esta
Declarada la rebeldía de la contesta- última actitud del demandado es en la
ción a la demanda de oficio o a petición práctica, la de más ordinaria ocurrencia.
de parte, el tribunal proveerá traslado al La defensa del demandado se mani-
demandante para replicar; evacuada la festará por oponer a la demanda excep-
réplica se dará, en seguida, traslado al ciones dilatorias, como previas a la
demandado para duplicar; y luego, eva- contestación, o, simplemente, contestán-
cuada la duplica el tribunal examinará dola. En la contestación a la demanda, el
los autos para ver si debe recibir o no la demandado opondrá excepciones peren-
causa a prueba, y esta seguirá así su curso torias, alegaciones o defensas, e incluso
normal. todavía puede reconvenir.
La rebeldía de la contestación a la A continuación estudiaremos, en de-
demanda, lo mismo que las demás rebel- talle, cada una de estas actitudes defensi-
días en la primera instancia, no tienen vas del demandado, por su especial
otro alcance que dar por evacuado ficti- importancia y trascendencia en la mar-
ciamente el trámite de que se trata, a ob- cha del pleito.

27
Capítulo Tercero
LAS EXCEPCIONES DILATORIAS
SUMARIO: I. Generalidades; II. Análisis particular de las excepciones dilatorias;
III. Procedimiento; TV. Excepciones mixtas o anómalas.

I. Generalidades cuadamente su finalidad correctiva del


procedimiento, retardan la entrada al jui-
333. Concepto. El término excepción cio; y de ahí que, en la práctica, a veces
tiene un doble significado: uno, sinóni- son utilizadas como medio de obtener su
mo de toda defensa que opone el de- consecuencia y no el objetivo antes seña-
mandado a las peticiones del actor para lado.
enervarlas; y otro, equivalente también a
efensa del primero de los nómbralos, 334. ¿Cuáles son? El artículo 303 del
pero fundada en la defectuosa manera de Código de Procedimiento Civil contesta
haberse ejercitado la acción. La primera nuestra pregunta y, al efecto, prescribe:
clase de defensa que puede es- "Sólo son admisibles como excepciones
.:r el demandado mira al fondo de la dilatorias: 1a. La incompetencia del tri-
acción deducida; recibe el nombre técni- bunal ante quien se haya presentado la
> de excepción perentoria; y se halla, por demanda; 2a. La falta de capacidad del
."/..ente, contemplada en las leyes de demandante, o de personería o represen-
fondo o sustantivas. La segunda clase de tación legal del que comparece en su
defensa de que puede valerse el deman- nombre; 3a. La litispendencia; 4a. La inep-
dado mira a la forma del procedimiento; titud del libelo por razón de falta de al-
se llama excepción dilatoria; y, en conse- gún requisito legal en el modo de
cuencia, su reglamentación la encontra- proponer la demanda; 5 a. El beneficio
mos en las leyes procesales. de excusión; y 6a. En general, las que se
Para nuestro derecho positivo, son ex- refieran a la corrección del procedimiento
cepciones dilatorias aquellas que tienen por sin afectar al fondo de la acción dedu-
bjeto corregir vicios de procedimiento sin cida".
afectar al fondo de la acción deducida En consecuencia, nuestra ley recono
(art. 303, N° 6°, CPC). ce dos grupos de excepciones dilatorias: el
Su misión es, pues, precisa y determi- primero, constituido por las cinco prime
nada, v del más alto significado: corregir ras excepciones dilatorias taxativamente
defectos de procedimiento, procurar que enumeradas; y el segundo, por aquellas que,
la relación procesal se forme válidamen- participando de las características señala
'.- ?ea. exenta de todo vicio que más das en el número sexto, pueden ser en
tarde pudiera servir para anularla. Como casilladas en dicho número. "-*
- : omprende, el demandado al formular Es por ello que se afirma con funda-
una excepción dilatoria se abstendrá de mento que la enumeración de las excep-
contestar la demanda, no entrará al ciones dilatorias, contenida en el artículo
fondo de la causa y, en consecuencia, de- 303 ya transcrito, no es taxativa.
berá oponerla en forma previa a la cues- Empero la clasificación de las excep-
tión principal, la que quedará intertanto ciones dilatorias en los dos grupos antes
suspendida. En el hecho, las excepciones señalados no tiene importancia alguna,
dilatorias para que puedan cumplir ade- pues todas ellas están sometidas a una

29
Mario Casarino Viterbo

misma reglamentación. Solamente que las cambio, en el segundo caso, la falta de


del primer grupo presentan la ventaja de reclamo de la incompetencia relativa del
que, estando contempladas expresamente tribunal, en la oportunidad legal debida,
en la ley, con el carácter de dilatorias, no producé la prórroga tácita, de la compe-
darán margen a dificultades, en la tencia (art. 187 COT).
práctica, al esgrimirlas como tales; en cam- También es del caso llamar la atención
bio, las pertenecientes al segundo grupo, acerca de que la excepción dilatoria de
al-ser opuestas, podrán originar una cues- incompetencia del tribunal ante quien se
tión previa destinada a constatar si tie- haya presentado la demanda, no cabe con-
nen las características señaladas en el fundirla con la excepción de falta de juris-
número 6° del artículo 303 del Código dicción del mismo, pues esta última no
de Procedimiento Civil y, por consiguien- tiende a corregir vicios de procedimiento,
te, si son o no legalmente excepciones sino que afecta al fondo de la acción de-
dilatorias. ducida; en otros términos, esta última ex-
cepción tiende a enervar la acción deducida
y, por consiguiente, es perentoria y debe
II. Análisis particular de ser opuesta al contestarse la demanda.
las excepciones dilatorias
336. Incapacidad, falta de personería
335. Incompetencia del tribunal. Se o de representación legal. Esta excepción
halla establecida en los siguientes térmi- dilatoria se encuentra establecida enííos
nos: "Sólo son admisibles como excep- siguientes términos: "Sólo son admisibles
ciones dilatorias: 1a. La incompetencia del como excepciones dilatorias:... 2a. La falta
tribunal ante quien se haya presentado de capacidad del demandante, o de
la demanda..." (art. 303, N° 1°, CPC). personería o representación legal del que
Recordemos que la incompetencia del comparece en su nombre..." (art. 303.
tribunal puede ser de dos clases: absoluta N°2°, CPC).
y relativa; y que las cuestiones de compe- La lectura de este precepto demues-
tencia pueden promoverse por declinato- tra, a la simple vista, que él contempla
ria .y por inhibitoria. tres situaciones diversas: falta de capacidad
Desde el momento en que la ley no del demandante; falta de personería del
distingue, creemos que la excepción dila- que comparece en su nombre; y falta de
toria de incompetencia del tribunal ante representación legal del que comparece
quien se haya presentado la demanda po- en su nombre. La capacidad del actor, al
drá fundarse, ya en la incompetencia abso- igual que la personería o representación
luta, ya en la incompetencia relativa del legal del que comparece en su nombre,
mismo; y que si la cuestión de competen- es requisito indispensable para accionar
cia se promueve por vía declinatoria, o por válidamente, o sea, para que la relación
vía inhibitoria, en ambos casos presentará • procesal nazca exenta de todo vicio y la
el carácter de excepción dilatoria. sentencia que se pronuncie produzca los
Tiene importancia distinguir según si efectos que le son propios entre las par-
la excepción dilatoria de incompetencia tes litigantes.
del tribunal ante quien se haya presenta- El problema de determinar si el de-
do la demanda se funda en la incompe-^ mandante es o no capaz, si el mandata-
tencia absoluta o relativa del mismo, pues, rio del actor tiene o no facultad de actuar
en el primer caso, si no se formula la en su nombre, y si el representante legal
correspondiente excepción dilatoria en del mismo es en verdad tal representan-
la oportunidad legal debida, siempre pue- . te, debe ser resuelto a la luz de las dispo-
de formularse en el curso del juicio como' siciones legales de fondo o substantivas
incidente de nulidad de todo lo obrado por cuanto el Código de Procedimiento
(arts. 10 COT y 84, inc. 2°, CPC); y, en Civil no contiene normas al respecto.

30
Manual de Derecho Procesal

Ljemplo de falta de capacidad del ac- diverso pero sobre la misma materia. Esta
tor: deduce demanda una persona de 18 definición de la litispendencia demuestra
años de edad; ejemplo de falta de perso- que sus requisitos o elementos consti-
nería del que comparece a nombre del tutivos son tres; a saber: existencia de un
actor: deduce la demanda a nombre de juicio anterior; seguido entre las mismas
este último un mandatario o apoderado partes; y siempre que verse sobre la mis-
que no tiene facultades judiciales; y ejem- ma materia.
plo de falta de representación legal del Ahora bien, el juicio anterior podrá
que comparece a nombre del actor: de- estar radicado ante el mismo tribunal que
duce la demanda a nombre de este últi- está conociendo del nuevo juicio en que
mo, que es persona demente sujeta a se planteará la correspondiente excepción
interdicción, un individuo que se dice cu- de litispendencia, o bien, ante tribunal
rador sin serlo en realidad. diverso; y se entiende que existe tal jui-
Y si el demandado es persona incapaz cio, desde el momento en que el deman-
o se ha notificado la demanda a persona dado ha sido notificado de la demanda,
que no es su mandatario o representante pues desde ese instante ha nacido la rela-
legal, ¿qué actitud podría asumir? ción procesal.
En verdad que no puede oponer la Debe estarse siguiendo el anterior
excepción dilatoria que estamos comen- pleito entre las mismas partes, o sea, debe
tando, porque ella se refiere exclusiva- existir identidad legal entre las partes del
mente al actor; pero pensamos que no primer pleito y del segundo, no impor-
habría inconveniente legal para corregir
tando el papel procesal que ellas desem-
este procedimiento vicioso, mediante la
peñan en uno y otro pleito. Se podrá así
excepción 6a del artículo 303 del Código
ser demandante en el primer juicio y de-
de Procedimiento Civil, fundada en la in-
capacidad del demandado o en la falta mandado en el segundo o viceversa.
de personería o representación legal de Por último, ambos juicios deben ver-
la persona que se pretende que compa- sar sobre la misma materia, esto es, tanto
rezca en su nombre, según el caso. la cosa pedida cuanto la causa de pedir,
ISFaturalmente que esta excepción di- hechas valer en un pleito, deben ser idén-
latoria la deducirá el demandado a su ticas a las reclamadas en el otro pleito.
propio nombre o a través de su represen- El fundamento de esta excepción dila-
tante legal, según sea el fundamento en toria es obvio: evitar que las partes liti-
que se la apoye. gantes pretendan subsanar los posibles
Tampoco divisamos inconveniente al- errores cometidos en un juicio, renovan-
guno para que el seudomandatario o el do este mismo juicio mediante una nueva
seudorrepresentante legal se apersone al demanda. Por tal razón acogida la
juicio y solicite, por vía incidental, la de- excepción dilatoria de litispendencia, pro-
claración de ineficacia de la notificación duce el efecto de paralizar el nuevo pleito,
de la demanda que se le ha practicado, intertanto se falle el primero por senten-
por habérsele atribuido una personería cia ejecutoriada; a objeto de que la parte
o representación que, en realidad, no favorecida con la excepción de cosa juz-
tiene. gada, que pueda emanar de esta senten-^
cia, la oponga como excepción perentoria
337. Litispendencia. Se halla estable en el segundo pleito, que estaba paraliza-
cida en la siguiente forma: "Sólo son ad do, y cuya tramitación ha debido reini-
misibles como excepciones dilatorias:... ciarse a virtud de la terminación del
3a La litispendencia..." (art. 303,"Ñ° 3°, primero.
CPC). ,,¿
Se dice que hay litispendencia cuando 338. Ineptitud del libelo.. Está consa-
entre las mismas partes existe otro juicio grada en los siguientes términos: "Sólo

31
Mario Casarme Viterbo

son admisibles como excepciones dilato- en los bienes del deudor principal, y en
rias:... 4a. La ineptitud del libelc^por ra- las hipotecas o prendas prestadas por éste
zón de falta de algúnTequisito legal en el para la seguridad de la misma deuda (art.
modo de proponer la demanda..." (art. 2357 CC).
303, N°4°, CPC). Como se comprende, esta excepción
Libelo es sinónimo de demanda y, des- dilatoria se hará valer por el fiador en
de el momento en que esta excepción pleito que le siga el acreedor, y su finali-
dilatoria se funda en la falta de requisitos dad u objetivo es paralizarlo, intertanto
legales de aquélla, es del caso relacionar el acreedor no agote los medios judicia-
este precepto con el artículo 254 del Có- les en contra del deudor principal, y en
digo de Procedimiento Civil, ya estudia- las hipotecas o prendas que éste hu-
do, que establece los requisitos de forma biere prestado para caucionar la deuda
específicos que debe contener el escrito misma.
de demanda. Si con estas nuevas acciones interpues-
Por consiguiente, el libelo es inepto cuan- tas por el acreedor, no obtiene el pago
do le falta alguno de los requisitos de de su crédito, no habrá más camino que
forma específicos señalados por la ley reiniciar el juicio que había seguido pri-
como obligatorios del escrito de deman- mitivamente en contra del fiador, el cual
da. La jurisprudencia, precisando el con- se hallaba paralizado, a virtud del benefi-
cepto anterior, agrega que el libelo es cio de excusión hecho valer en forma de
inepto cuando la falta de algún requisito excepción dilatoria.
legal lo hace vago, ininteligible o suscep-
tible de ser aplicado a diversos casos o
situaciones. III. Procedimiento
Recordemos que si al escrito de de-
manda le falta alguno de los tres prime- 340. Manera y oportunidad de opo-
ros requisitos señalados en el artículo 254, ner excepciones dilatorias. La manera de
el juez puede de oficio no darle curso, hacer valer las excepciones dilatorias es
expresando el defecto de que adolece oponiéndolas todas en un mismo escrito (art.
(art. 256 CPC). La excepción dilatoria de 305, inc. 1°, parte 1a, CPC). Ejemplo: el
ineptitud del libelo entrará en juego, tribunal ante quien se presentó la deman-
pues, cuando a la demanda le falta cual- da es incompetente, el mandatario del
quiera de los requisitos señalados en el demandante carece de suficiente perso-
artículo 254 del Código de Procedimien- nería, y la demanda no contiene la expo-
to Civil; o bien, cualquiera de los tres pri- sición clara de los hechos en que se funda.
meros señalados en tal precepto, y el juez Tengo, por consiguiente, tres excepcio-
no haga uso de su facultad de oficio de nes dilatorias que hacer valer en contra
no admitir a tramitación la demanda, ex- del demandante y las tres debo oponer-
presando el defecto de que adolece para las en un solo y mismo escrito.
que pueda ser subsanado. La razón de esta disposición es lógica
y manifiesta. Si así no fuere, el demanda-
339. Beneficio de excusión. Está in- do, de mala fe, para alargar el juicio, iría
dicado como excepción dilatoria en la formulando las excepciones dilatorias,
siguiente forma: "Sólo son admisibles que son previas al fondo del mismo, una
como excepciones dilatorias... 5a. El be- en pos de las otras, con la consiguiente
neficio de excusión..." (art. 303, N° 5°. pérdida de tiempo.
CPC). En cuanto a la oportunidad para opo-
Se entiende por beneficio de excusión el ner las excepciones dilatorias, ello debe
derecho de que goza el fiador que ha hacerse "dentro del término de emplaza-
sido demandado para exigir que antes de miento fijado por los artículos 258 a 260"
proceder contra él se persiga la deuda (art. 305, inc. 1°, parte 2a, CPC).

32
Manual de Derecho Procesal

Se trata como se ve, del término para mi conocimiento, y antes de hacer cual-
contestar la demanda, el cual, para los quiera gestión principal en el pleito. En
efectos de oponer las excepciones dilato- cambio, la demanda ha sido interpuesta
rias, reviste el carácter de fatal, por ser por un incapaz, y en vez de oponer la
un plazo establecido para las partes en el excepción dilatoria pertinente en el plazo
Código de Procedimiento Civil (art. 64 para contestar la demanda, me limito a
CPC).* defenderme sobre el fondo y, estando el
La regla general anterior presenta dos proceso en estado de prueba, formulo la
excepciones: correspondiente incidencia sobre falta de
a) Si las excepciones no se han opuesto capacidad del demandante. Esta excepción
todas en un mismo escrito y dentro. del dilatoria, aparentemente extemporánea,
término de emplazamiento ya indicado, deberá ser acogida en definitiva, pues se
"se podrán oponer en el progreso del funda en un vicio que anula el proceso
juicio sólo por vía de alegación o defensa, (arte. 84 y 85 CPC); y
y se estará a lo dispuesto en los artículos b) Las excepciones dilatorias de in-
85 y 86" (art. 305, inc. 2°, CPC). competencia del tribunal y de litispen-
¿Qué significado o alcance tiene este dencia "podrán oponerse en segunda
precepto? En otros términos dispone que instancia en forma de incidente" (art. 305,
si las excepciones dilatorias no han sido inc. 2°, CPC).
opuestas como tales en la forma y opor-
tunidad que la ley señala, pueden formu- 341. Tramitación, fallo y recursos. Las
larse con el mismo carácter de dilatorias excepciones dilatorias se tramitarán como
al contestar la demanda o en el curso incidentes (art. 307, inc. 1°, CPC).
posterior del juicio, incluso, estando las Se trata, por consiguiente, de una
partes citadas para oír sentencia. Sin em- cuestión accesoria que requiere especial
bargo, habrá que estarse a lo prevenido pronunciamiento del tribunal; y se pro-
en los artículos 85 y 86, o sea, que, en mueve y falla la excepción dilatoria den-
principio, estas dilatorias informales y ex- tro de la misma pieza de auto, porque
temporáneas tendrán que ser rechazadas, sin su previa resolución no se puede se-
a menos que se funden en un vicio que guir sustanciando la causa principal
anule el proceso, o en una circunstancia (art. 87, inc. 1°, CPC).
esencial para la ritualidad o la marcha Es, además, un incidente ordinario,
del mismo. de suerte que su tramitación, recordando
Ejemplo: la demanda no se ajusta a las enseñanzas anteriores, es la siguiente:
los requisitos de forma señalados en el ar- opuesta la excepción dilatoria, se
tículo 254 del Código de Procedimiento confiere traslado por tres días al actor, y
Civil, y en vez de oponer la excepción di- haya o no respuesta de éste dentro de
latoria de ineptitud del libelo dentro del dicho plazo, el tribunal resuelve el inci-
plazo para contestarla, me limito a eva- dente, a menos que existan puntos sus-
cuar este trámite, defendiéndome sobre tanciales, pertinentes y controvertidos, en
el fondo de la acción deducida, y luego, al cuyo caso lo recibirá a prueba por un
presentar el escrito de duplica, hago no- término de ocho días y, vencido que sea,
tar el defecto de forma de que adolece la dictará el correspondiente fallo sobre- el
demanda. Esta excepción dilatoria deberá incidente. No obstante, el tribunal podrá
rechazarse, en definitiva, porque debí opo- resolver de plano, esto es, sin necesidad
nerla tan pronto el hecho en que se fun- de tramitarlas ni de recibirlas a prueba,
da, esto es, la ineptitud del libelo, llegó a aquellas excepciones dilatorias cuyo fallo
se pueda fundar en hechos que consten
del proceso, o sean de pública notorie-
* Modificación introducida por el artículo 1° dad, lo que el tribunal consignará en su
de la Ley N° 18.882 de 20 de diciembre de 1989. resolución (art. 89 CPC) .

33 tOITORlAI 1UR.ÍDÍCA. DE CHILE


Mario Casarino Viterbo

Ai dictar sentencia, el tribunal deberá Este nuevo plazo que tiene el deman-
tener buen cuidado de fallar a la vez dado para contestar la demanda es siem-
todas las excepciones~que se le hubieren pre fatal, o sea, si no evacúa el trámite en
propuesto conjuntamente; pero si entre el plazo señalado sigue el curso progresivo
ellas figura la de incompetencia, y el tri- de los autos con el litigante o parte diligen-
bunal la acepta, se abstendrá naturalmente te y no sufre variación alguna, a diferencia
de pronunciarse sobre las demás, pues, del primitivo, cualquiera que sea el lugar
según su propia opinión, carece de facul- en que haya sido notificada la demanda.
tad para conocer sobre ellas (art. 306, Y ¿desde cuándo se cuenta? Si la excep-
parte 1a, CPC). ción ha sido rechazada, desde la notifica-
Sin embargo, este mismo precepto ción de la resolución que así lo ha resuelto;
agrega: "Lo cual se entiende sin perjui- puesto que, en el evento de ser apelada,
cio de lo dispuesto por el artículo 208". como lo hemos ya visto, dicha apelación se
En otras palabras, si se apela de esta reso- concede en el solo efecto devolutivo. Por
lución, el tribunal de alzada puede revo- el contrario, si la excepción dilatoria es aco-
carla y negar lugar a la excepción dilatoria gida, el demandante tendrá que subsanar
de incompetencia, en cuyo caso tiene que los defectos en que dicha resolución se fun-
pasar a pronunciarse sobre las demás ex- da; y, desde este momento, comenzará a
cepciones dilatorias sin necesidad de nue- correr el plazo de diez días que tiene el
vo pronunciamiento de parte del tribunal demandado para contestar la demanda. En
inferior, o sea, prácticamente las resuelve la práctica, en este último caso, para evitar
en única instancia. toda duda al respecto, el demandante pide
Por último, la resolución que falla el al tribunal que se declare que ha subsana-
incidente de excepción dilatoria será auto do el vicio o defecto de que se trata, y a
o sentencia interlocutoria, según el caso, contar de la notificación de la resolución
lo cual tendría importancia para el efecto que así lo declare, comenzará a correr el
de los recursos; pero la ley resuelve dere- ya citado plazo de diez días.
chamente el problema de la procedencia Con todo, la frase "o subsanados por
del recurso de apelación, al prescribir que el demandante los defectos de que ado-
"la resolución que deseche este incidente lezca la demanda", que se contiene en el
será apelable sólo en el efecto devolu- precepto legal que comentamos, carece
tivo", con lo cual, a contrario sensu, la de la claridad necesaria para su adecua-
que lo acoja será apelable en ambos efec- da interpretación. La interrogante que
tos (art. 307, inc. 2°, CPC). ella plantea es determinar cuándo o en
qué casos los defectos de que adolezca la
342. Curso posterior del juicio. De- demanda podrán ser legalmente subsa-
sechadas las excepciones dilatorias o sub- nados por el actor.
sanadas por el demandante los defectos Pensamos que ello acontecerá siem-
de que adolezca la demanda, tendrá diez pre y cuando el mencionado defecto no
días el demandado para contestarla, cual- llegue a afectar la validez de la relación
quiera que sea el lugar en donde le haya procesal. En otros términos, si la deman-
sido notificada (art. 308 CPC). da -pongamos por caso- es inepta en la
La ley se pone así en los dos casos forma, evidentemente que, al ser acogida
que pueden presentarse con el fallo de la correspondiente excepción dilatoria, el
las excepciones dilatorias. Si se deniegan, demandante podrá subsanar el defecto
quiere decir que el procedimiento estaba que contiene, indicando o completando
correcto y debe seguir adelante en su tra- las menciones omitidas.
mitación; a la inversa, si se aceptan, quiere En cambio, si la excepción dilatoria aco-
decir que el procedimiento era defectuo- gida lo ha sido por incompetencia del tri-
so y debe ser subsanado para que pueda bunal ante el cual se presentó la demanda,
continuarse válidamente. o por falta de capacidad del demandante,

34
Manual de Derecho Procesal

o de personería o representación legal del Se trata, en consecuencia, de dos ex-


que comparece en su nombre, la relación cepciones de carácter perentorio, pues mi-
procesal ha nacido viciada; pues estas cir- ran al fondo de la acción deducida y no
cunstancias miran a sus condiciones esen- a la corrección del procedimiento, las
ciales de validez y, por consiguiente, sólo cuales, por su importancia, pueden opo-
cabe ordenar el archivo de los autos. nerse y tramitarse como dilatorias. De
Todo esfuerzo del actor tendiente a ahí también su nombre de mixtas o anó-
que la misma demanda se radique o pase malas.
ante el tribunal competente; o que se siga Esta disposición se funda, evidente-
el juicio ahora con su representante legal, mente, en razones de economía proce-
en caso que aquél fuera incapaz, o con su • sal, ya que carece de objeto entrar al
verdadero representante legal o mandatario fondo del juicio, cuando de antemano se
con poder suficiente, previa ratificación sabe que la demanda será desestimada,
de lo obrado, no implica, por cierto, en caso de que el demandado, al contes-
subsanar defectos de forma de la deman- tarla, oponga cualquiera de estas dos ex-
da, sino que ello mira más bien a la validez cepciones perentorias. Es preferible, pues,
de la relación procesal y, por ende, escapa darle al demandado la oportunidad de
a la norma contenida en el artículo 308 hacerlas valer en forma previa sin los es-
del Código de Procedimiento Civil. fuerzos que significa contestar sobre el
Sólo una nueva demanda interpuesta fondo.
ante tribunal competente por el ver- Ahora bien, una vez opuestas y trami-
dadero representante legal del actor o tadas estas excepciones perentorias como
por su mandatario premunido de poder si fueran dilatorias, esto es, en un mismo
suficiente, puede rectificar el procedi-
escrito, dentro del término de emplaza-
miento primitivo y viciado utilizado por
miento, y confiriendo traslado por tres
el demandante incapaz o por su seudo-
días al actor, el tribunal puede adoptar
rrepresentante legal o mandatario.
dos actitudes:
a) Fallarlas de inmediato, sin perjui
IV. Excepciones mixtas o anómalas cio de haber abierto un término proba
torio dentro del incidente, si cree que es
343. Su régimen legal. Las contempla necesario recibirlo a prueba; o
el artículo 304 del Código de Procedi- b) Mandar contestar la demanda, re
miento Civil, al disponer: "Podrán tam- servándolas para ser falladas en la sen
bién oponerse y tramitarse del mismo tencia definitiva.
modo que las dilatorias, la excepción de Y ¿cuándo adoptará una u otra actitud?
cosa juzgada y la de transacción; pero, si Según si, a su juicio, estas excepciones
son de lato conocimiento, se mandará son o no de lato conocimiento; y ser
contestar la demanda, y se reservarán para de lato conocimiento implica que la
fallarlas en la sentencia definitiva".* cuestión suscitada, por su complejidad,
requiere de las garantías de la con-
* Artículo sustituido, por el que aparece en el troversia y de las pruebas propias del
texto, por el N° 1 del art. 5° de la Ley N° 18.680, procedimiento ordinario, y no del bre-
de 11 de enero de 1988. Actualizado Depto. D. Pro- ve y sumario, como lo es el procedi-
cesal U. de Chile. miento incidental.

35
Capítulo Cuarto
LA CONTESTACIÓN, LA RÉPLICA Y LA DUPLICA, Y
LA RECONVENCIÓN
SUMARIO: I. La contestación de la demanda; II. La réplica y la duplica; III. La
reconvención.

I. La contestación de la demanda Pero el escrito de contestación de la


demanda también puede servirle al de-
344. Concepto. Así como el escrito mandado para otros dos objetivos más, aun-
de demanda resume las pretensiones del que de carácter secundario o accidental,
actor y es un acto procesal que inicia el a saber, aceptar llanamente las peticiones
juicio, el escrito de contestación de la de- del demandante y deducir reconvención
manda resume las pretensiones del de- en contra del actor. El primero de estos
mandado, y es, por regla general, su objetivos secundarios lo analizamos al es-
primer acto procesal dentro de aquel. tudiar las diversas actitudes que puede
Se define la contestación de la demanda asumir el demandado una vez notificado
diciendo que es el escrito en que el de- de la demanda, y el segundo lo estudia-
mandado da respuesta al libelo interpuesto remos más adelante, por su importancia
en su contra por el actor, o bien, el escrito práctica innegable.
en que el demandado opone las excepcio-
nes o defensas que hace valer en contra 345. Clases de contestación de la de-
del demandante destinadas a enervar o des- manda. La contestación de la demanda
truir las acciones que este ha deducido. admite diversas clasificaciones, según sean
El objetivo fundamental, pues, del es- los puntos de vista desde los cuales se las
crito de contestación de la demanda es formule.
dar oportunidad al demandado para que Así:
se defienda de la demanda que ha esgri- a) Según si se ha evacuado o no, la
mido en su contra el actor, oponiendo contestación de la demanda puede ser
excepciones perentorias, o sea, aquellas expresa o ficta. Es expresa cuando el de
que miran al fondo de la acción deduci- mandado presenta efectivamente el escri
da y sin que se refieran para nada a la to respectivo, evacuando el trámite de que
corrección del procedimiento. se trata. Es ficta cuando el demandado
Estas excepciones perentorias, a diferen- no presenta este escrito en el término
cia de las dilatorias ya tratadas, no están legal-fatal y el demandante o de oficio el
enumeradas ni menos señaladas en el Có- tribunal le acusa rebeldía del trámite en
digo de Procedimiento Civil. Son tantas referencia a fin de obtener el progreso
cuantas pueda imaginar el demandado, del juicio. Esta clasificación tiene impor
desde el momento en que así como de tancia para los efectos de la recepción cíe
todo derecho nace una acción para re- la causa a prueba, pues la contestación
clamarlo judicialmente, también frente a de la demanda ficta implica negación to
toda acción hay una excepción o defensa tal y absoluta de los hechos contenidos
destinada a enervarla. En general,;&on ex- en la demanda;
cepciones perentorias los diversos modos b) Según si el demandado tiene o no
de extinguir las obligaciones, y siempre que hacer valer una acción en" contra del
se encuentran contempladas en los códi- demandante, la contestación de la deman
gos o leyes de fondo o sustantivas. da puede ser pura o simple y con recon-

37 EDÍTOR1A1 JURÍDICA DE CH I L£
Mario Casarme Viterbo

vención. La contestación de la demanda conducto del secretario respectivo, enca-


es pura o simple cuando está destinada a bezada con una suma que indique su con-
cumplir su objetivo fundamental, o sea, tenido (art. 30 CPC); y acompañada, en
permitir al demandado oponer excepcio- papel simple, de tantas copias cuantas sean
nes perentorias a la acción deducida en las partes a quienes haya de ser notificada
su contra. La contestación de la demanda (art. 31, inc. 1°, CPC); y, por último, en
es con reconvención cuando el demandado atención a que la contestación de la de-
no sólo se limita a oponer excepciones manda es, por regla general, la primera
perentorias, sino que, además,.por su presentación que hace el demandado, de-
parte, deduce una nueva demanda en berá contener la constitución de un pro-
contra del actor. Esta clasificación tiene curador o mandatario judicial habilitado
importancia para los efectos de la trami- y la designación de abogado patrocinante,
tación posterior que sigue el juicio, pues también habilitado, salvo las excepciones
la reconvención se sustancia junto con la legales (arts. 1° y 2° Ley 18.120 de 30 de
demanda principal y da origen a un trá- abril de 1982, publicada en el Diario
mite más, cual es la duplica en la recon- Oficial de 18 de mayo del mismo año).
vención, y En cambio, las formalidades especiales
c) Por último, según la actitud que del escrito de contestación de la deman
adopte el demandado frente al objetivo da las señala el artículo 309 del Código
del escrito de contestación de la deman- de Procedimiento Civil, al prescribir que
da, ésta puede clasificarse en contestación él debe contener: ,¡f
1°. La designación del tribunal ante quien
de la demanda destinada a aceptar llana-
se presente:
mente las peticiones del demandante y
Este requisito se cumple a continua-
en contestación de la demanda destinada
ción de la suma, expresando solamente
a defenderse, oponiendo las correspondien- la jerarquía del tribunal y, todavía, ello
tes excepciones perentorias. Esta clasifi- mediante abreviaturas. Ejemplos: se pon-
cación tiene importancia para los efectos drá S.J.L., tratándose de jueces letrados;
de la recepción de la causa a prueba, pues, I.C., tratándose de Cortes de Apelacio-
en el primer caso, no será necesario cum- nes; y Excma. Corte, si queremos referir-
plir con este trámite. nos a la Corte Suprema.
2°. El nombre, domicilio y profesión u ofi-
346. Forma y contenido de la contes- cio del demandado.
tación de la demanda. Desde el momento Debe contener, en consecuencia, una
en que la contestación de la demanda, lo perfecta individualización del demanda-
mismo que esta última, es un verdadero do, lo que tendrá suma importancia para
escrito, se halla sujeta a un doble grupo los efectos de saber quiénes son las par-
de formalidades legales: las generales a tes litigantes, dónde debe notificárseles y
todo escrito y las especiales del escrito de a quiénes va a afectar la sentencia que,
contestación de la demanda. en definitiva, se dicte.
Las formalidades generales de todo escri- Nada expresa la ley en cuanto a la indi-
to y, por consiguiente, aplicables al escrito vidualización del representante convencio-
de contestación de la demanda, en sínte- nal o legal del demandado; pero estimamos
sis, son: la contestación de la demanda que también es indispensable señalarlas
deberá presentarse en papel proceso;* por para mantener el debate judicial dentro de
la lealtad y seguridad debidas.
3°. Las excepciones que se oponen a la
* Actualmente, y con la entrada en vigencia del demanda y la exposición clara de los hechos y
Decreto Ley N° 3.475 de 29 de agosto de 1980, pu- fundamentos de derecho en que se apoyan.
blicado en el Diario Oficial de 4 de septiembre de
1980, quedó sin efecto la obligación de usar papel
sellado en los juicios y gestiones judiciales, toda vez Decreto Ley N° 619 de 1974. que la consagraba.
que el artículo 32 de dicho Decreto Ley derogó el Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

38
Manuai de Derecho Procesal

Debemos hacer, en estos momentos, La alegación o defensa, en cambio, es la


comentarios similares a los que efectua- total negación del derecho reclamado,
mos al analizar el requisito formal equi- desconociéndolo en su nacimiento mis-
valente que debe contener el escrito de mo y fundado en los requisitos de dere-
demanda. cho invocados por el actor y que el juez
Este requisito dice relación con la debe^ conocer; de modo que, contestan-
sustancia o médula del juicio mismo. Al do al demandado, mediante una alega-
igual que las pretensiones del actor, las ción o defensa, nada tendrá que probar.
del demandado se fundan en determi- Ejemplo de una excepción: se deman-
nados hechos, a los cuales les aplica las da el pago de una determinada suma de
disposiciones legales que cree pertinen- dinero, y el demandado contesta que nada
tes; de tal manera que lo menos que pue- debe, porque la pagó. Ejemplo de una
de exigir el legislador respecto de los alegación o defensa: se demanda el pago
hechos y fundamentos de derecho en de una determinada suma de dinero, y el
que se apoya el escrito de contestación demandado contesta que nada debe, por-
de la demanda, es que se expongan con que jamás el actor le ha entregado suma
la suficiente claridad. alguna de dinero.
Ahora bien, la defensa del demanda- 4°. La enunciación precisa y clara, con-
do se concreta a las excepciones que ten- signada en la conclusión, de las peticiones que
ga que oponer a la demanda contraria; se sometan al fallo del tribunal.
de suerte que también lo menos que debe Es la parte petitoria del escrito de con-
contener el escrito de contestación de la testación de la demanda, que tiene una
demanda son dichas excepciones. Es ob- ubicación determinada, o sea, a la con-
vio que se trata de las excepciones peren- clusión, al final del escrito. Esta enuncia-
torias, o sea, de aquellas que miran al ción de las peticiones que se someten al
fondo del juicio y no a la corrección del fallo del tribunal debe ser precisa y clara,
procedimiento. en forma que no pueda prestarse a equí-
En atención a que nuestro Código de vocos, desde el momento en que dichas
Procedimiento Civil utiliza indistintamente peticiones, junto con las que habrá for-
los términos "excepción", "alegación" o mulado en idéntica forma el actor, cons-
"defensa", estimamos que el escrito de tituyen la cuestión controvertida del
contestación de la demanda también de- juicio, o sea, la materia u objeto especial
berá contener a estas últimas, pues ellas y directo del fallo.
deben entenderse involucradas en la ex-
presión "excepciones" que emplea el pre- 347. De los documentos en que se
cepto legal que estamos analizando. funda la contestación. El demandado pue-
Sin embargo, en doctrina, los térmi- de o no acompañar en esta oportunidad
nos "excepción", "alegación" o "defensa" documentos o instrumentos. Si se acom-
son distintos. pañan, serán con citación o con conoci-
En efecto, la excepción reconoce la miento, sin perjuicio de lo indicado por
existencia del derecho reclamado, y sólo el artículo 348 inciso primero del CPC
pretende que ha caducado, por un he- que 'los instrumentos pueden presentarse
cho independiente de su existencia y en cualquier estado del juicio hasta "Si
constitución; sostiene, por consiguiente, vencimiento del término probatorio en
la falta de acción, fundándose en situa- primera instancia y hasta la vista de la
ciones de hecho que el juez ignora hasta causa en segunda instancia".*
esos momentos, o sea, ataca Ja vida
misma del derecho reclamado; y, en úl-
* Inciso sustituido, por el que aparece en el
timo término, el peso de la prueba de la texto, por el art. 1°, N° 48, de la Ley N° 18.705, de
excepción recaerá solamente sobre el 24 de mayo de 1988. Actualizado Depto. D. Proce-
demandado. sal U. de Chile.

39
Mario Casarino Viterbo

348. Plazo para presentar la contesta- demanda, no puede ser otra que traslado
ción de la demanda y resolución que en al actor por el término de seis días (art.
ella debe recaer. En su oportunidad mani- 311, parte 1a, CPC). Este plazo es fatal, y
festamos que el plazo para contestar la de- está destinado a que dentro de él el de-
manda varía según sea el lugar en que haya mandante evacué el trámite de répli -
sido notificado el demandado; esto es, quin- ca, al cual nos referiremos más adelante
ce días si es notificado en la comuna don- (art. 64 CPC).*
de funciona el tribunal, dieciocho días si el
demandado se encuentra en el mismo te- 349. Oportunidad para oponer excep-
rritorio jurisdiccional pero fuera de los lí- ciones perentorias. Las excepciones peren-
mites de la comuna que sirve de asiento al torias deben oponerse en la contestación
tribunal, y dieciocho días, más el aumento de la demanda, puesto que, como lo he-
que corresponde al lugar en que se en- mos oportunamente señalado, este es el
cuentre. Este aumento será determinado objetivo fundamental de dicho escrito.
en conformidad a una tabla que cada cin- Sin embargo, el legislador permite
co años formará la Corte Suprema con tal que determinadas excepciones perento-
objeto, tomando en consideración las dis- rias, en razón de su especial naturaleza
tancias y las facilidades o dificultades que jurídica, puedan oponerse antes de con-
existan para las comunicaciones (arts. 258* testar la demanda, y aun durante todo el
y 259 inciso primero CPC) .** curso del juicio.
En seguida expresamos, al estudiar las Son excepciones perentorias que pue-
excepciones dilatorias, que una vez que den oponerse antes de contestar la de-
sean desechadas o subsanados por el de- manda aquellas que pueden deducirse y
mandante los defectos de que adolezca tramitarse como las dilatorias, y son las
la demanda, el demandado tendrá diez siguientes: cosa juzgada y la de transac-
días para contestarla, cualquiera que sea ción; pero si son de lato conocimiento,
el lugar en donde le haya sido notificada se mandará contestar la demanda, y se
(art. 308 CPC). reservarán para fallarlas en la sentencia
Por consiguiente, y en resumen, el pla- definitiva (art. 304 CPC).** En cambio,
zo para contestar la demanda varía, de son excepciones perentorias que pueden
acuerdo a la actitud asumida por el de- oponerse con posterioridad a la presenta-
mandado; si se limita a contestar la deman- ción del escrito de contestación de la de-
da, el plazo será de quince, dieciocho o manda, y en cualquier estado de la causa,
dieciocho días más el aumento de la tabla las siguientes: prescripción, cosa juzgada,
del emplazamiento, según el lugar en que transacción y pago efectivo de la deuda,
haya sido notificado; y si, a la inversa, den- cuando ésta se funde en un antecedente
tro de este mismo plazo opone previamente escrito (art. 310, inc. 1°, CPC).
excepciones dilatorias, el término para con- Ahora bien, para que estas últimas ex-
testar la demanda será de diez días, una cepciones perentorias sean admitidas a tra-
vez desechadas o subsanados por el actor mitación, se requiere: a) que se aleguen por
los defectos de que adolecía aquélla. escrito, y b) antes de la citación para senten-
En cuanto a la resolución que debe re- cia en primera instancia, o de la vista de la
caer en el escrito de contestación de la causa en la segunda (art. 310, inc. 1°, CPC).

* Artículo reemplazado, por el que aparece en * Artículo modificado, como aparece en el tex-
el texto, por el N° 3 del art. 5° de la Ley N° 18.776, to, por el artículo 1° N° 4, de la Ley N° 18.882, de
de 18 de enero de 1989. 20 de diciembre de 1989.
** Inciso modificado, como aparece en el tex- ** Artículo sustituido, por el que aparece en
to, por el N° 4 del art. 5° de la Ley N° 18.776, de el texto, por el N° 1 del art. 5° de la Ley N° 18.680..
18 de enero de 1989. Actualizado Depto. D. Proce- de 11 de enero de 1988. Actualizado Depto. D. Pro-
sal U. de Chile. cesal U. de Chile.

' ' >RIAL JURÍDICA DEC 40


Manual de Derecho Procesal

La tramitación que sufran será diversa del Código de Procedimiento Civil; pero,
según sea la oportunidad en que se ha- en todo caso, a diferencia de los escritos
gan valer. Así, si se formulan en primera de demanda y contestación, no necesitan
instancia antes de recibida la causa a prue- contener mención especial alguna.
ba, quiere decir que se tramitarán como No se trata de trámites esenciales, esto
incidentes y la prueba se rendirá junta- es, por cuya omisión pudiera invalidarse
mente con la de la causa principal; y si se el proceso, ya que las partes son dueñas
formulan en primera instancia, pero des- de evacuarlos o no; y si no lo hacen en el
pués de recibida la causa a prueba, tam- término legal-fatal a petición de la con-
bién se tramitarán como incidentes, que traparte o de oficio, el tribunal proveerá
pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo que convenga para la prosecución del
lo estima necesario. En ambos casos el juicio, sin necesidad de certificado pre-
fallo se reservará para definitiva. Si, en vio (art. 64 CPC). Ejemplo: vencido el
cambio, se deducen en la segunda instan- término para contestar la demanda, el
cia, también se tramitarán como inciden- demandado replica sin necesidad de acu-
tes, que pueden recibirse a prueba si el sar rebeldía. El tribunal tiene por contes-
tribunal lo estima necesario, y su fallo tam- tada la demanda en rebeldía y por
bién se dejará para definitiva, pero con evacuado el trámite de réplica, dando tras-
la particularidad de que es pronunciado lado para duplicar al demandado. El de-
en única instancia por el tribunal de al- mandado duplica fuera de plazo. El
zada (art. 310, incs. 2° y 3°, CPC). tribunal, no ha lugar por extemporáneo,
autos, para recibir la causa a prueba o
citar a las partes a oír sentencia.
II. La réplica y la duplica
351. Ampliación, adición o modifica-
350. Concepto. En el juicio ordinario ción de las acciones y excepciones. A pe-
de mayor cuantía, el período de discusión sar de lo dicho, el legislador reconoce a
no queda agotado con la presentación de las partes un derecho que pueden hacer
los escritos de demanda y de contestación valer en los escritos de réplica y duplica,
que, respectivamente, han evacuado de- cuya importancia no podemos descono-
mandante y demandado. Existe, con pos- cer. Se halla consagrado en los siguientes
terioridad, una nueva intervención de términos: "En los escritos de réplica y du-
ambas partes litigantes, que recibe el nom- plica podrán las partes ampliar, adicio-
bre de escritos de réplica y duplica. nar o modificar las acciones y excepciones
Se define la réplica diciendo que es el que hayan formulado en la demanda y
escrito en que el demandante, junto con contestación, pero sin que puedan alte-
tratar de destruir las excepciones, alega- rar las que sean objeto principal del plei-
ciones o defensas hechas valer por el de- to" (art. 312 CPC).
mandado, reafirma la posición de sus El tenor literal de la disposición legal
acciones; y la duplica, a la inversa, dicien- antes citada permite afirmar que consa-
do que es el escrito en que el demanda- gra, una facultad en favor de las partes, y
do, junto con reafirmar, una vez más, la que si dicha facultad se ejerce, está sujeta
posición de sus excepciones, alegaciones a una doble limitación, a saber: la actividad
o defensas, trata de destruir las acciones de parte debe consistir únicamente en
deducidas por el actor. pretender ampliar, adicionar o modificar
Su forma, en consecuencia, es escrita, las acciones o las excepciones, según el
pues así se deduce del principiólo carac- caso, y esta actividad no puede afectar a
terística dominante dentro de la clase de las acciones o a laT excepciones que sean
los juicios ordinarios de mayor cuantía, y objeto principal del pleito.
de la expresión "en los escritos de réplica En consecuencia, la aplicación de este
y duplica" que emplea el artículo 312 precepto requiere, además, que en los es-

41 EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE


Mario Casarino Viterbo

critos de demanda o de contestación se juez, a fin de resolver si debe recibirlo a


contengan acciones ^excepciones prin- prueba o, por el contrario, citar a las par-
cipales y otras que no revistan este carác- tes para oír sentencia; pero, antes de pa-
ter, pudiendo ampliarse, adicionarse o sar a esta nueva etapa, debemos estudiar
modificarse únicamente estas últimas. una variante que puede presentar en su
Y ¿qué entendemos por acciones o tramitación el juicio ordinario de mayor
excepciones que no sean objeto princi- cuantía, y que es la reconvención.
pai~del pleito? A nuestro juicio, son aque-
llas que se han formulado con el carácter
de subsidiarias a una principal, por ser III. La reconvención
incompatibles con ésta, o bien, como con-
secuenciales de una principal. Ejemplo: 353. Concepto. Dijimos que el deman-
en una demanda se hace valer la acción dado, una vez notificado de la demanda,
de cumplimiento de un contrato y, en puede adoptar diversas actitudes, entre
subsidio, la de resolución del mismo. No otras, defenderse; y que esta defensa pue-
habría inconveniente para que el actor de consistir en oponer excepciones dila-
en su escrito de réplica ampliara, adicio- torias, contestar oponiendo excepciones
nara o modificara la acción de resolución. perentorias y defensas e, incluso, recon-
En otra demanda se hace valer la acción venir.
de cobro de un mutuo y, consecuencial- Esta última situación se presenta cuan-
mente, la acción de cobro de intereses. do el demandado tiene, a su vez, una o
No habría inconveniente para que el ac- más acciones que hacer valer en contra
tor en su escrito de réplica ampliara, adi- del demandante, de suerte que el deman-
cionara o modificara la acción de cobro dante primitivo se transforma en deman-
de intereses. dado, y el demandado pasa a asumir
también el papel de actor. Se trata, en
352. Tramitación. El artículo 311 del consecuencia, de una contrademanda del
Código de Procedimiento Civil reza: "De demandado frente al demandante, y que
la contestación se comunicará traslado al la deduce utilizando el procedimiento ju-
actor por el término de seis días, y de la dicial que se había originado por iniciati-
réplica al demandado por igual término". va de este último.
En otras palabras, presentado el es- Se defínela reconvención diciendo que
crito de contestación de la demanda, o es la acción deducida por el demandado
en rebeldía del demandado, se confiere en contra del actor, al contestar la de-
traslado por seis días al demandante para manda, en el juicio que éste ha provoca-
que presente su escrito de réplica; y pre- do; y su fundamento no es otro que la
sentando el escrito de réplica por el ac- economía procesal, pues así como la ley
tor, o en su rebeldía, el demandado permite que el demandante deduzca en
presentará su escrito de duplica. su demanda diversas acciones sin co-
Estos plazos son independientes, o sea, nexión entre sí, salvo si fueren incompa-
se concede un término de seis días a cada tibles, para evitar la multiplicidad de
litigante para que presenten por su parte juicios, también permite que el deman-
sus respectivos escritos; y son fatales, esto dado haga valer las acciones que tenga
es, el derecho para presentar el escrito en contra del actor, a fin de reunir las
de réplica o de duplica, según el caso, se diversas litis en un solo proceso.
extingue por el solo hecho del vencimien- Sin embargo, es necesario dejar en cla-
to del respectivo plazo. ro que las dos acciones -la que se ejercita
Una vez evacuado el trámite de du- en la demanda primitiva y la que se ejerci-
plica por el demandado, o vencido el tér- ta en la demanda reconvencional- no re-
mino para evacuarlo, el proceso queda quieren tener relación o conexión jurídica
en condiciones de ser estudiado por el alguna. Para nuestra legislación procesal,

42
Manual de Derecho Procesal

a diferencia de algunas extranjeras, la ac- pesar de ser demandado en la reconven-


ción principal y la reconvencional pueden ción, no podría reconvenir, pues enton-
ser perfectamente independientes y ajena ces el juicio se alargaría sin visos de poder
la una de la otra, emanando cada una de regularizarlo.
ellas de sus diversos y respectivos títulos.
La institución de la reconvención pre- 355, Condiciones de procedencia de
senta ventajas para la sociedad, los liti- la reconvención. Son dos las condiciones
gantes v los propios tribunales de justicia. o los requisitos para que la reconvención
Para la sociedad, porque disminuye el nú- sea legalmente admitida:
mero de litigios, evita que se dupliquen a) Que el tribunal ante el cual se re
los procedimientos y previene contra su conviene tenga competencia para conocer
multiplicidad; para los litigantes, porque de la reconvención estimada como de
reduce los gastos en que deben incurrir y manda, o cuando sea admisible la pró
les disminuye las molestias e incomodi- rroga de jurisdicción, a pesar de que por
dades que todo pleito origina; y, en fin, su cuantía la reconvención deba ventilar
Dará los propios tribunales, porque les se ante un juez inferior (art. 315, inc. 1°,
economiza tiempo, facilita la tramitación CPC); y
de los procesos y permite que diversos b) Que tanto la acción principal cuan
juicios puedan fallarse y terminarse por to la acción reconvencional, en razón de
medio de un solo juzgador. sus respectivas naturalezas, estén someti
das a un mismo procedimiento, esto es, al
354. Sujetos de la reconvención. La del juicio ordinario de mayor cuantía.
reconvención es una facultad que la ley La competencia del tribunal que está
confiere a todo demandado enjuicio (art. conociendo de la demanda principal debe
314 CPC). Se trata de una facultad y no ser absoluta y relativa. Otro tanto debe acon-
de un deber, pues su titular, o sea el de- tecer con la reconvención, estimada para
mandado, si quiere deduce reconvención, estos efectos como una verdadera e inde-
v si no lo desea, le quedan a salvo sus pendiente demanda. En otras palabras, la
"trechos para hacerlos valer en proceso competencia del tribunal para conocer de
separado. la reconvención debe fundarse en los fac-
El demandado, si es plenamente ca- tores fuero, materia, cuantía y territorio.
: iz, deducirá la reconvención personal- Por lo que respecta al factor cuantía,
mente, y si es incapaz, lo hará en su existe una pequeña modificación, pues
nombre el correspondiente representante hemos visto que la ley amplía la compe-
lesa!. El mandatario judicial del deman- tencia del tribunal que está conociendo
dado puede también deducir reconvención de la demanda principal para conocer de
en su nombre sin necesidad de facultad la reconvención, aun cuando por su valor
especial, puesto que el poder para litigar debiera ventilarse ante un juez inferior.
autoriza al procurador para tomar parte En cuanto al factor territorio, también debe
en el juicio del mismo modo que podría ser determinante de la competencia del
hacerlo el mandante (art. 7° CPC). tribunal que está conociendo de la deman-
La reconvención, a su vez, debe ser da principal, a fin de saber si puede cono-
dirigida en contra de la persona'que des- cer de la acción reconvencional. Si no lo
empeñe el papel de demandante en el jui- es, puede llegar a serlo, siempre que con-
cio primitivo, quien pasa a ser parte curran los requisitos necesarios para que
demandada frente a la reconvención (art. opere la prórroga de competencia, a sa-
314 CPC); y podrá serle notificada y con- ber, asunto contencioso civil, voluntad ex-
testada por su mandatario judicial, aun presa o tácita de las partes litigantes y
cuando no tenga facultad especial, por la ambos tribunales ordinarios.
misma razón dada anteriormente. El de- La identidad de procedimientos entre
mandante reconvenido, por su parte, a la demanda principal y la reconvención

43
Capítulo Quinto
LA PRUEBA EN GENERAL
SUMARIO: I. Generalidades; II. Recepción de la causa a prueba;
III. Del término probatorio.

I. Generalidades caz", "el demandado no rindió prueba


sobre su excepción", etc.
357. Concepto. En sentido general y La prueba judicial es de una trascen-
lógico, probar es demostrar la verdad de dencia enorme, puesto que nada sacamos
una proposición; pero, en el lenguaje ju- con pretender el reconocimiento de un
rídico, que es el que nos interesa en es- derecho si no estamos en condiciones de
tos momentos, la palabra prueba tiene una acreditar la existencia del hecho que le
significación más restringida: es la demos- sirve de fundamento. De ahí la importan-
tración, por los medios que la ley estable- cia de las normas que regulan la prueba
ce, de la verdad de un hecho que ha sido en juicio, las que serán objeto especial
controvertido y que es fundamento del de nuestro estudio.
derecho que se pretende.
Este último concepto corresponde al 358. Naturaleza de las normas legales
de la prueba judicial, que es la única que sobre la prueba. Se discute en doctrina
pueden recibir los tribunales; y se tradu- acerca de si las normas legales que regu-
ce, en la práctica, en una labor de con- lan la prueba pertenecen al campo deí
frontación de parte del juez de la verdad derecho civil o al del derecho procesal
de las aseveraciones de los litigantes en civil. Un examen de ellas nos lleva al con-
relación con los medios de prueba sumi- vencimiento que presentan un carácter
nistrados para acreditarla. Es por eso que mixto. Es evidente que las normas lega-
también se define la prueba como un me- les que determinan los medios de prue-
dio de controlar las proposiciones que ba, su admisibilidad y su eficacia o valor
los litigantes formulan enjuicio. probatorio pertenecen al derecho subs-
Sin embargo, el término prueba, siem- tantivo o material; en cambio, las que re-
pre dentro del concepto jurídico, tiene glamentan la forma o manera de rendir
otras acepciones. Así, designa la tarea de la las pruebas son de naturaleza esencial-
producción de los elementos de convic- mente procesal.
ción, mediante los cuales las partes pre- En nuestro derecho positivo dos cuer-
tenden establecer la verdad de las alega- pos legales se preocupan de la prueba; a
ciones, o sea, la carga o el peso de la saber, el Código Civil y el Código de Pro-
prueba; ejemplo, cuando se dice que el cedimiento Civil. El primero de ellos le
peso de la prueba recae sobre el actor. dedica el Título XXI del Libro TV, o sea,
Otras veces, denomina a los elementos mis- los artículos 1698 y siguientes, bajo el ru-
mos de la convicción que se pretende pro- bro "De la Prueba de las Obligaciones"; y
ducir en el juez; como cuando se dice la el segundo, en cambio, la trata especial-
prueba testimonial, la prueba instrumen- mente en los Títulos IX, X y XI, del
tal, etc. También se emplea para señalar Libro II, o sea, en los artículos 318 y si-
los resultados alcanzados y, por consi- guientes, bajo diferentes rubros.
guiente, no es extraño oír las expresio- Sin embargo, no existe una línea
nes "la prueba del demandante es inefi- muy marcada entre ambos cuerpos le-
Mario Casarino Viterbo

gales, pues hay materias de derecho un contrato, el otorgamiento de un testa-


substantivo o material que figuran en mento, etc.
el Código de Procedimiento Civil y vi- Los hechos materiales y los actos ju-
ceversa; pero, en todo caso, estimamos rídicos se acreditan en juicio por todos
que nuestra legislación ha abordado co- los medios de prueba que la ley contem-
rrectamente esta materia de la ubica- pla, a menos que exija para determina-
ción de las normas legales sobre la dos actos jurídicos a la vez determinadas
prueba de por sí delicada. pruebas; como ser, en relación a su cuan-
tía, excluye la prueba testimonial, y tra-
359. Elementos de la prueba. La teo- tándose de actos solemnes, la única
ría general de la prueba considera que prueba eficaz es, demostrando el cum-
son elementos de ella: el objeto sobre el plimiento de la respectiva formalidad,
cual debe recaer; los sujetos o las perso- por ejemplo, el otorgamiento de una es-
nas que deben proporcionarla; los me- critura pública.
dios de que se vale el sujeto para probar; Dentro de la prueba de los hechos
y, por último, su eficacia, esto es, lo que materiales, presenta interés la que recae
la prueba vale en definitiva. sobre proposiciones negativas y hechos
a) El objeto de la prueba equivale a la notorios. En principio, una proposición de
materia sobre la cual ella debe recaer. carácter negativo no necesita de prueba por
Desde el momento en que en todo juicio la imposibilidad material que existe para
la controversia recae sobre una regla ju- suministrar una prueba semejante. Ejem-
rídica, un hecho material y un acto jurídi- plo: ¿debe usted cien pesos a Juan? Nada
co, es necesario analizar, pues, sobre cuál le debo. Pero si dicha proposición nega-
de estas materias debe versar la prueba. tiva puede resolverse en una afirmativa,
La controversia sobre una regla jurídi- es evidente que no habrá dificultad en
ca no necesita de prueba, pues las cues- exigir y rendir la prueba necesaria para
tiones de derecho no requieren de acreditarla. Ejemplo: el demandado sos-
demostración material, sino intelectual, tiene que no tiene domicilio en Valparaí-
a base de razonamientos o argumenta- so. Nada le impide que rinda prueba,
ciones. La ley se presume conocida de acreditando domicilio en otra ciudad de
todos y, con mayor razón, de parte del la República.
juez ante quien se la hace valer. En cuanto a los hechos notorios, que
Por excepción, la prueba del derecho son aquellos que tienen una existencia
es indispensable, cuando se invoca enjui- pública, general y evidente, se ha enten-
cio el derecho extranjero, o bien, la cos- dido en doctrina que tampoco requieren
tumbre. En el primer caso, la prueba se de prueba. Ante nuestro derecho, el pro-
suministra mediante un informe pericial blema no aparece tan simple, pues el re-
(art. 411, N° 2°, CPC); y en el segundo, levo de prueba en esta clase de hechos
acreditando los hechos constitutivos de sólo aparece consagrado respecto de las
la costumbre, y si esta es comercial, al cuestiones accesorias o incidentales que
tenor de lo que prescribe el artículo 5° pueden suscitarse en los pleitos; de lo que
del Código del ramo. cabe colegir que en la cuestión principal
Los hechos materiales y los actos jurídi- la prueba de los hechos notorios debe
cos, en cambio, requieren de prueba, si ajustarse a las reglas generales (art. 89
es que deseamos ver prosperar el dere- CPC).
cho cuya declaración pretendemos en b) El segundo elemento de la prueba
base a tales hechos o actos. Ejemplos de dice relación con los sujetos, o sea, con
hechos materiales: la construcción de un las personas a quienes incumbe propor-
edificio, el traslado de una mercadería, cionarla. Se traduce en la interrogante
la destrucción de un objeto, etc. Ejem- clásica ¿quién debe probar? ¿a quién in-
plos de actos jurídicos: la celebración de cumbe el peso de la prueba?
-

46
Manual de Derecho Procesal

El artículo 1698 del Código Civil res- fesión de parte, juramento deferido* e
ponde a esta interrogante en los siguien- inspección personal del juez".
tes términos: "Incumbe probar las obliga- El artículo 341 del Código de Proce-
ciones o su extinción, al que alega aquéllas dimiento Civil, por su parte, prescribe:
o ésta"; y, a pesar de que este precepto "Los medios de prueba de que puede ha-
legal está ubicado entre las obligaciones, cerse uso enjuicio son: Instrumentos; Tes-
o sea, entre los derechos personales, dada tigos; Confesión de parte; Inspección
su trascendencia, se estima que es de apli- personal del tribunal; Informes de peri-
cación general a toda clase de derechos. tos; y Presunciones".
En consecuencia, todo aquel que en- Como puede observarse, este último
tabla una acción judicial deberá probar- Código suprimió el juramento deferido,
la, y todo aquel que pretende excepcio- agregó el informe de peritos y alteró un
narse de dicha acción, deberá probar la tanto el orden en que figuran los medios
correspondiente excepción. de prueba en el Código Civil; pero sin
Sin embargo, hoy día, en doctrina, se que ello tenga importancia alguna en cuan-
sostiene que el peso de la prueba está más to a su admisibilidad y fuerza probatoria,
bien condicionado a la naturaleza de las pues se trata de simples enumeraciones y
proposiciones o afirmaciones que hacen no de señalar un orden de preferencia.
las partes que al papel de demandante o En todo caso, se estima que estas enu-
demandado que desempeñan en la causa meraciones son taxativas, o sea, que no
y, por consiguiente, que incumbe probar existen otros medios probatorios para de-
a aquel que, en el curso del juicio, avance mostrar la verdad o falsedad de un he-
una proposición contraria al estado nor- cho enjuicio que los antes señalados.
mal de las cosas, o que tienda a modificar Sin embargo, hay otros medios pro-
o destruir una situación adquirida. batorios dispersos en la ley (ejemplos: los
c) Por último, son también elemen- certificados expedidos en el proceso por
tos de la prueba los medios de que se un ministro de fe a virtud de orden de
valen los sujetos para demostrar la ver- tribunal competente) (art. 427, inc. 1°,
dad de sus afirmaciones y el valor que, CPC);** la sentencia judicial respecto de
en definitiva, tengan tales medios, esto
es, su eficacia probatoria. Los medios pro-
batorios, por su importancia, los estu- * El juramento deferido fue suprimido en vir-
diaremos a continuación, y por separado; tud de los artículos 4° y 5° de la Ley N° 7.760, de 5
de febrero de 1944.
y su eficacia, al tratar de cada medio pro- ** Ley N° 19.799, de 12 de abril de 2002, so-
batorio en particular. bre documentos electrónicos, firma electrónica y
servicios de certificación de dicha firma, establece
360. Los medios de prueba. Se entien- que los documentos electrónicos podrán presentar-
de por medio de prueba el instrumento, la se enjuicio y, en el evento de que se hagan valer
como medio de prueba, habrá de seguirse las re-
cosa o la circunstancia en los cuales el juez glas siguientes:
encuentra los motivos de su convicción fren- 1. Los señalados en el artículo anterior, harán
te a las proposiciones de las partes. plena prueba de acuerdo con las reglas generales, y
Dentro de nuestro derecho positivo, 2. Los que posean la calidad de instrumento
la ley se ha encargado de enumerar, en privado tendrán el mismo valor probatorio señala--
do en el número anterior, en cuanto hayan sido sus
forma taxativa, los medios probatorios con critos mediante firma electrónica avanzada. En caso
el objeto de evitar que esta importante contrario, tendrán el valor probatorio que corres
materia quede entregada al arbitrio del ponda, de acuerdo a las reglas generales.
juzgador. Los señalados en el artículo anterior (se refie-
Sobre el particular, el artículo 1698, re a los documentos electrónicos que tengan la ca-
lidad de instrumento publico, que deberán
inciso 2°, del Código Civil dispone: "Las suscribirse mediante firma electrónica avanzada)
pruebas consisten en instrumentos públi- harán plena prueba de acuerdo con las reglas ge-
cos o privados, testigos, presunciones, con- nerales, y que los que posean la calidad de instru-

.
47
Mario Casarino Viterbo

los hechos declarados como verdaderos c) Medios probatorios que hacen plena
en otro juicio entre las mismas partes prueba son aquellos que por sí solos acre-
' (art. 427, inc. 2°, CFC); y los libros de los ditan la efectividad del hecho cuestiona-
comerciantes cuyo valor probatorio lo re- do; esto es, sin necesidad de ir unidos o
gula el Código del ramo; o bien, que el condicionados a otras circunstancias.
progreso de las ciencias ha hecho apare- Ejemplo: la confesión que recae sobre he-
cer posteriormente (ejemplos: la fotogra- chos personales del confesante.
fía, la radiografía, la cinta magnetofónica, Medios probatorios que hacen semiplena
etc.), a los cuales la jurisprudencia ha prueba son aquellos que por sí solos no
debido reconocerles eficacia legal, enca- bastan para dar por establecido un he-
sillándolos, eso sí, dentro de los medios cho y que requieren de la concurrencia
probatorios clásicos o ya existentes. de otro medio probatorio para que así la
prueba sea completada. Ejemplo: el in-
361. Clasificación de los medios proba- forme pericial.
torios. Los medios probatorios que hemos
enumerado admiten diversas clasificaciones. 362. Sistemas probatorios. En doctri-
Así, se dice que hay medios probatorios na, se distinguen diversos métodos acerca
preconstituidos y circunstanciales; directos de la valorización de la prueba, o sea,
e indirectos; y que hacen plena prueba y diversos sistemas para apreciar la eficacia
que hacen semiplena prueba. probatoria de los medios de prueba.
a) Medios probatorios preconstituidos son La principal clasificación de los siste-
aquellos que las partes crean al momen mas probatorios es el de la prueba legal y
to de la celebración de un negocio jurí el de la prueba libre o moral. El segundo
sistema se caracteriza porque el legisla-
dico con el objeto de proporcionarse, de
dor no fija los medios probatorios, las par-
antemano, un elemento de convicción
tes acreditarán los hechos en la forma
para el eventual caso de una contienda
que mejor les acomode y el juez en su
judicial posterior. Ejemplo: una escritura sentencia, por consiguiente, no está ata-
pública, un instrumento privado, etc. do a regla alguna en cuanto a la valoriza-
Medios probatorios circunstanciales son ción o ponderación de la prueba.
aquellos mediante los cuales se puede re- El primer sistema, contrario al ante-
construir un hecho, después de produci- rior, se caracteriza porque el legislador
do. Ejemplo: la declaración testimonial, enumera taxativamente los medios pro-
la confesión de la parte, el informe de batorios que las partes pueden utilizar en
peritos, etc. juicio y señala, al mismo tiempo, al juez
b) Medios probatorios directos son -aque la eficacia probatoria que cada medio pro-
llos que permiten al juez formarse su con batorio posee en particular.
vicción por la observación personal y Un sistema intermedio entre los an-
directa del hecho cuestionado. Ejemplo: teriores, el cual se ha abierto camino en
la inspección personal del tribunal. la doctrina y en la legislación, es el de la
Medios probatorios indirectos, a la inver- sana crítica, que se caracteriza porque en-
sa, son aquellos que permiten formar la trega siempre ai legislador la función de
convicción del juez sobre el hecho cues- enumerar los medios probatorios; pero,
tionado a través de la percepción o cono- en cambio, faculta al juez para valorar
cimiento de terceros. Ejemplo: la prueba tales medios probatorios de acuerdo a la
testimonial, la prueba pericial, etc. lógica, al buen sentido y a las normas de
la experiencia. Se trata de colocar el tema
mentó privado tendrán el mismo valor probatorio de la prueba dentro de un concepto in-
señalado anteriormente, en cuanto hayan sido sus- telectual y de restarle todo carácter de
critos mediante firma elecü-ónica avanzada. En caso
contrario, tendrán el valor probatorio que corres- función mecánica para llegar, a la postre,
ponda, de acuerdo a las reglas generales. a un mejor descubrimiento de la verdad.

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Manual de Derecho Procesal

363. Apreciación comparativa de los c) En tercer término, entre dos o más


medios de prueba. Hemos dicho que el pruebas contradictorias, y a falta de ley
legislador se limita a enumerar los me- que resuelva el conflicto, los tribunales
dios de prueba de que podemos valemos preferirán la que crean más conforme con la
en juicio, sin señalar orden de preferen- verdad (art. 428 CPC). Se deja así amplio
cia entre ellos; y luego, que atribuye a margen al criterio racional del juez en la
cada medio probatorio en particular la elección de la prueba que estime ser de
eficacia o valor que en su entender me- mayor eficacia; y
recen. d) Por último, si la contradicción
Pero puede suceder que el juez, al existe entre una escritura pública y la
tener que valorar en la sentencia el mérito declaración testimonial en orden a la fal
probatorio o eficacia de las diversas ta de validez de la primera de las nom
pruebas rendidas por las partes, se en- bradas, entra en juego la siguiente regla
cuentre con dos o más pruebas sobre un legal: "Para que pueda invalidarse con
mismo hecho, de carácter contradictorio prueba testimonial una escritura públi
entre sí. ¿Cómo resuelve el conflicto? ¿A ca, se requiere la concurrencia de cinco
cuál de ellas le atribuye mayor eficacia testigos que reúnan las condiciones ex
probatoria? presadas en la regla segunda del artícu
La solución la encuentra en las reglas lo 384, que acrediten que la parte que
sobre apreciación comparativa de los me- se dice haber asistido personalmente al
dios probatorios, las cuales pueden for-
otorgamiento, o el escribano, o alguno
mularse en la siguiente forma:
de los testigos instrumentales, ha falleci
a) En primer lugar, habrá que estarse
do con anterioridad o ha permanecido
a lo que establezcan sobre el particular
fuera del lugar en el día del otorgamien
las disposiciones legales especiales. En efecto,
es frecuente encontrarse con preceptos to y en los sesenta días subsiguientes.
que disponen que tal o cual acto jurídico Esta prueba, sin embargo, queda su-
deberá probarse en tal o cual forma; de jeta a la calificación del tribunal, quien
manera que, a virtud del principio de que la apreciará según las reglas de la sana
Ijl regla especial prevalece sobre la gene crítica.
ral, no habrá duda que, en este caso, será La disposición de este artículo sólo se
necesario atenerse a la regla probatoria aplicará cuando se trate de impugnar la
especial ya señalada. Ejemplo: el contra autenticidad de la escritura misma, pero
to de compraventa de bienes raíces se no las declaraciones consignadas en una
forma y prueba por escritura pública. Si escritura pública auténtica" (art. 429 CPC).
en un juicio se rinden pruebas instrumen
tales (escritura pública) y testimonial o 364. Reglas reguladoras de la prueba.
pericial contradictorias para acreditar el Dentro de las numerosas y variadas dispo-
contenido del contrato, habrá que estar siciones legales de orden substantivo y pro-
se exclusivamente a lo que rece la escri cesal, que regulan el instituto de la prueba,
tura pública; hay algunas de excepcional importancia,
b) En segundo término, las presun las rúales reciben el nombre de reglas o
ciones de derecho priman sobre- cualquier leyes reguladoras de la prueba.
otro medio probatorio. Son aquellas que Se definen diciendo que son aquellas
no admiten prueba en contrario, a dife que tienen como misión fundamental
rencia de las legales y judiciales, que per enumerar los medios probatorios, deter-
miten ser destruidas, probando, lo con minar su eficacia o mérito probatorio par-
trario del hecho presumido. Es evidente ticular y resolver sobre cuál de ellos debe
que se trata de la más fuerte de las prue primar en caso de ser contradictorios.
bas. Ejemplo: artículos 8° y 76 del Códi En principio, sabemos que los hechos
go Civil; que se dan por establecidos en la sen-

49 JURÍDICA.otCHILE
Mario Casarino Viterbo

tencia escapan al control de la casación ciendo adecuada aplicación de estas le-


en el fondo, pues es un recurso de mero yes, con lo cual tendrá que variar forzo-
derecho. Sin embargo, si los hechos se samente la conclusión o parte resolutiva,
han establecido con infracción a estas que deberá contener la .nueva sentencia
reglas reguladoras de la prueba, proce- o de reemplazo.
de el recurso de casación en el fondo,
pues, en tal caso, hay infracción de ley
con influencia substancial en lo disposi- II. Recepción de la causa a prueba
tivo de la sentencia.
Esta infracción de ley, cuya naturale- 365. Diversas actitudes del tribunal.
za substantiva o procesal no hace al caso, El artículo 318 del Código de Procedi-
puede haberse producido,* al dar por es- miento Civil dispone: "Concluidos los trá-
tablecidos los hechos del pleito por un mites que deben preceder a la prueba, ya
medio probatorio no contemplado expre-. se proceda con la contestación expresa
sámente por el legislador;** o atribuyén- del demandado o en su rebeldía, el tri-
doles a los medios probatorios un valor o bunal examinará por sí mismo los autos
eficacia diverso al que le señala la ley;*** y si estima que hay o puede haber con-
o dándole preferencia a un medio pro- troversia sobre algún hecho substancial y
batorio sobre otro, en circunstancias que, pertinente en el juicio, recibirá la causa
de acuerdo a aquélla, tiene mayor valor a prueba y fijará en la misma resolución
este último sobre el primero. los hechos substanciales controvertidos
Ejemplos: se da por establecida la ce- sobre los cuales deberá recaer.
lebración de un contrato de compraventa Sólo podrán fijarse como puntos de
sobre bienes raíces por medio de la pruebas los hechos substanciales contro-
declaración de dos testigos, en circuns- vertidos en los escritos anteriores a la re-
tancias de que, de acuerdo a la ley, esta solución que ordena recibirla".
clase de contratos se celebran y prueban Por su parte, el artículo 313 del mis-
mediante escritura pública; se da por esta- mo Código ya había prescrito: "Si el de-
blecido un hecho con la declaración de mandado acepta llanamente las peticiones
dos testigos singulares y que no expresan del demandante, o si en sus escritos no
la razón de sus dichos; se da por estable- contradice en materia substancial y perti-
cido un hecho por medio de la declara- nente los hechos sobre que versa el jui-
ción de dos testigos contestes, sin tacha, cio, el tribunal mandará citar a las partes
legalmente examinados y que dan razón para oír sentencia definitiva, una vez eva-
de sus dichos, en circunstancias de que cuado el traslado de la réplica.
esta prueba está en contradicción con una Igual citación se dispondrá cuando las
inspección personal del tribunal, etc. partes pidan que se falle el pleito sin más
En todas estas situaciones, al acoger- trámite".
se el recurso de casación en el fondo, En consecuencia, concluidos los trá-
por infracción a las leyes reguladoras de mites que deben preceder a la prueba,
la prueba, el tribunal supremo tiene que esto es, una vez evacuados los escritos de
dar por establecidos nuevos hechos, ha- contestación de la demanda, de réplica y
de duplica y de los correspondientes a la
* Modificado, como aparece en el texto, por reconvención, en caso de que ésta se hu-
el artículo 3° N° 1 de la Ley N° 19.904, de 3 de oc- biere deducido, sea que todos estos trámi-
tubre de 2003. tes se hayan evacuado realmente, sea que
** Modificado, como aparece en le texto, por se hayan evacuado en rebeldía de la parte
el artículo 1° de la Ley N° 19.450, de 18 de marzo respectiva, el tribunal debe abandonar la
de 1996. actitud pasiva que había observado hasta
*** Modificado, como aparece en el texto, por
el artículo 2° de laT?ey N° 19.806 de 31 de mayo esos momentos en la tramitación misma
de 2002. del juicio y proceder a hacer un examen

50
Manual de Derecho Procesal

personal de los autos, el cual le permitirá dictación de la resolución que ordena re-
llegar, indefectiblemente, a dos conclusio- cibir la causa a prueba; pues, si con pos-
nes: a) citar a las partes para oír senten- terioridad a ella, ocurre algún hecho
cia: o b) recibir la causa a prueba. substancial relacionado con el juicio, y
Y ¿cuándo adoptará una u otra acti- que necesita de prueba, tiene lugar en
tud? cambio el fenómeno procesal llamado de
Debe citar a las partes para oír sentencia, ' la ampliación de la prueba.
cuando:
a) El demandado acepta llanamente ^ 366. La resolución que recibe la cau-
las peticiones del demandante; o sa a prueba. Debe ser pronunciada por
b) El demandado en sus escritos no • el tribunal después de haber examinado
contradice en materia substancial y perti por sí mismo los autos y de haber llegado
nente los hechos sobre que versa el jui a la conclusión de que hay o puede ha-
cio; o ber controversia sobre algún hecho subs-
c) Las partes piden que se falle el plei tancial y pertinente en el juicio.
to sin más trámite. Esta resolución debe contener dos re-
A la inversa, debe recibir la causa a prue- quisitos o menciones esenciales; a saber, la
ba cuando estima que hay o puede haber orden de recibir el juicio a prueba y la
controversia sobre algún hecho substan- fijación o determinación de los hechos
cial y pertinente en el juicio. En otras substanciales, pertinentes y controvertidos
palabras, el juez recibe la causa a prueba sobre los cuales deberá aquélla recaer
cuando la controversia recae sobre hechos; (art. 318, inc. 1°, CPC).
si ésta versa sobre el derecho no es nece- En la práctica se acostumbra agregar-
saria la recepción de la causa a prueba, le dos menciones de carácter accidental, y que
porque el derecho, tal como lo expresa-, son: la expresión de que la causa se reci-
mos en su oportunidad, se invoca, pero be a prueba por el término legal y el se-
no se prueba. ñalamiento de audiencias destinadas a
Sin embargo, no basta que existan o recibir la prueba testimonial que pueden
puedan existir hechos controvertidos en ofrecer las partes. Como se comprende,
la.ícausa para que sea necesario recibirla estas dos últimas menciones no son exi-
a prueba; es preciso, además, que estos gidas por la ley y, en consecuencia, su
hechos revistan el carácter de substanciales omisión carece de toda trascendencia.
y pertinentes, o sea, que tengan conexión con Ejemplo de redacción de una resolu-
el asunto en debate dentro del pleito, y ción que reciba la causa a prueba:
que de su existencia o inexistencia "Valparaíso, siete de septiembre de mil
dependa el derecho o la consecuencia novecientos noventa y seis. Vistos: se reci-
jurídica que se reclama. be la causa a prueba por el término legal
Ejemplo de hecho controvertido in- de veinte días y se fijan como hechos subs-
substancial: demando la suma de un mi- tanciales y pertinentes sobre los cuales
llón de pesos, a título de mutuo, fundado deberá recaer:
en escritura pública, y discutimos, en cam- ...La prueba testimonial se recibirá
bio, acerca del nombre del notario que los cuatro últimos días del probatorio, a
intervino en el otorgamiento de dicha es- las 15 horas, y si fuere sábado al día "si-
critura. guiente hábil. Firman el Juez y el Secre-
Ejemplo de hecho controvertido im- tario".
pertinente: demando la suma de un mi- Aun cuando la resolución indicada
llón de pesos, a título de mutuo, y comúnmente se la conoce con el nom-
discutimos, en cambio, si fui o no esta bre de auto de prue-ba, está muy lejos de
primavera a Buenos Aires. tener esta calificación jurídica. En efec-
Todavía más, la controversia ha debi- to, según jurisprudencia reiterada de
do suscitarse en los escritos anteriores a la nuestros tribunales, la resolución que re-

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Mario Casarino Viterbo

cibe la causa a prueba .es una • sentencia modifique los hechos controvertidos fija-
interlocutoria de segugdp grado o clase, dos, elimine alguno o algunos de ellos, o
pues es de aquellas que'resuelven sobre bien, agregue otros.
un trámite que debe servir de base al pro- Ambos recursos tienen, además, re-
nunciamiento de una sentencia definiti- glas particularísimas que los hacen dife-
va o interlocutoria (art. 158 CPC). renciarse de las normas generales que
No hay tampoco que olvidar que esta regulan los recursos de reposición y ape-
resolución, para que produzca los efec- lación (art. 319 CPC).
tos legales que le son propios, debe ser En efecto, esta es una reposición espe-
notificada a las partes por cédula (art. 48 cial, porque: 1° procede en contra de una
CPC). sentencia interlocutoria, como es la reso-
lución que recibe la causa a prueba, en
367. Recursos con motivo de la re- circunstancias de que sólo los autos y de-
cepción de la causa a prueba. El juez es cretos son susceptibles de esta clase de re-
soberano al apreciar si debe o no recibir cursos (art. 181 CPC); 2° el plazo para
la causa a prueba y, en caso afirmativo, al interponerla es dentro de tercero día, en
señalar los hechos substanciales y perti- circunstancias de que la reposición sin nue-
nentes sobre los cuales aquélla debe re- vos antecedentes tiene un plazo de cinco
caer. Sin embargo, en el cumplimiento días para poder ser deducida (art. 181
de esta delicada labor, puede cometer CPC); y 3° el tribunal puede resolverla de
errores que perjudiquen a las partes liti- plano, o bien, darle tramitación de inci-
gantes y, por consiguiente, la ley ha debi- dente, en circunstancias de que la reposi-
do poner a disposición de ellas los ción debe ser siempre resuelta de plano,
recursos procesales necesarios para obte- por lo menos, cuando no se invocan nue-
ner su enmienda. vos antecedentes (art. 181, inc. 2°, CPC).
En efecto, el juez puede errar al or- La apelación, a su vez, también tiene
denar que se reciba la causa a prueba, en reglas especiales, porque: 1° sólo puede in-
razón de que la resolución que así lo man- terponerse en el carácter de subsidiaria
da no contenga todos los hechos sustan- de la reposición pedida con fundamentos
ciales y pertinentes controvertidos, o los de hecho y de derecho y se formulen peti-
contenga mal expresados, o los contenga ciones concretas y para el caso de que ésta
en exceso. Puede también errar al negar- no sea acogida; 2° debe ser interpuesta
se a recibir la causa a prueba en circuns- dentro de tercero día, en circunstancias
tancias de que tal trámite era legalmente de que el plazo general para apelar es de
necesario; y, a la inversa, puede errar al cinco días (art. 189 CPC); y 3° se concede
ordenar recibir la causa a prueba, en cir- sólo en el efecto devolutivo, siendo la re-
cunstancias de que ese trámite era legal- gla general que la apelación se conceda
mente innecesario. Por consiguiente, los en ambos efectos (art. 195 CPC).
recursos a deducir serán diferentes, se- Ahora bien, ¿qué puede ocurrir a vir-
gún sean también diversos los casos antes tud de la interposición de estos recursos?
planteados: A nuestro juicio, dos situaciones diversas.
a) La resolución que recibe la causa a Primera situación: el tribunal accede a
prueba y fija los hechos substanciales y perti- la reposición solicitada, o sea, acepta mo-
nentes controvertidos es susceptible de dos dificar los hechos controvertidos fijados.
clases de recursos; a saber, reposición y eliminar alguno o algunos de ellos, o bien,
apelación. agregar otros. En tal caso, como se com-
Estos recursos, por expresa disposición prende, no necesita pronunciarse, ade-
de la ley, pueden perseguir una triple fi- más, sobre la apelación subsidiaria por
nalidad; o sea, permiten pedir a la parte innecesario. Pero la otra parte litigante,
agraviada con la resolución que ha reci- que estaba conforme con la primitiva re-
bido la causa a prueba, que el tribunal solución que recibió la causa a prueba,

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Manual de Derecho Procesal

puede apelar de la resolución que viene han pedido que se falle el pleito sin más
a modificarla, o sea, de la que acogió la trámite (art. 326, inc. 1°, parte 1a, CPC).
reposición contraria, apelación que de- Esta apelación, a falta de regla espe-
berá serle concedida sólo en el efecto de- cial, debe ser concedida en ambos efec-
volutivo (art. 326, inc. 1°, parte final, tos (art. 195 CPC).
CPC). Como se ve, los recursos de apela- c) Por último, la resolución que recibe la
ción que pueden deducir las partes liti- causa a prueba y fija los hechos substanciales
gantes, en contra de la resolución que y pertinentes controvertidos, en circunstancias
recibe la causa a prueba o que la modifi- de que este trámite era legalmente improceden-
ca, no suspenden la tramitación del jui- te, ¿es susceptible de algún recurso?
cio, por cuanto, en ambos casos, son Nótese que este caso es diverso del
concedidos sólo en el efecto devolutivo. planteado anteriormente en la letra a).
Segunda situación: el tribunal a quo no Aquí el agravio consiste en haber recibi-
accede a la reposición solicitada, o sea, do a prueba la causa sin que ello hubiera
no acepta modificar los hechos contro- sido necesario y el o los recursos debie-
vertidos, eliminar algunos o agregar otros. ran tender a dejar sin efecto esta resolu-
En tal caso, deberá pronunciarse sobre la ción y a que se decrete, en cambio, la
apelación subsidiaria, la que concederá citación de las partes para oír sentencia.
sólo en el efecto devolutivo. El tribunal A nuestro entender, esta resolución no
"ad quera", por su parte, podrá confir- es susceptible de reposición, por tratarse
mar o revocar la resolución apelada. Si de una sentencia interlocutoria (art. 181
confirma, no hay inconveniente alguno, CPC); y tampoco de apelación, por tratarse
ya que una vez devueltas las compulsas, de una resolución que dispone la práctica
se agregarán a los autos, y éstos seguirán de diligencias probatorias (art. 326, inc.
su marcha normal, pero, a la inversa, si 2°, parte 1a, CPC).
revoca, se presenta el inconveniente que
el término probatorio puede estar venci- 368. Ampliación de la prueba. Alu-
do, en circunstancias de que se necesita den a esta institución los artículos 321 y
rendir prueba al tenor de los hechos con- 322 del Código de Procedimiento Civil.
trovertidos fijados por el tribunal supe- Tienen lugar en dos casos determina-
rior. La solución, en este caso, está en la dos; a saber: cuando dentro del término
concesión de un término especial de prue- probatorio ocurre algún hecho substan-
ba por el número de días que fije pru- cialmente relacionado con el asunto que
dencialmente el tribunal a quo, y que no se ventila; o bien, cuando se trata de he-
podrá exceder de ocho (art. 339, inc. 4°, chos verificados y no alegados antes de
CPC). recibirse la causa a prueba y el que los
b) La resolución en que explícita o implí- aduce jura que sólo entonces han llega-
citamente se niegue el trámite de recepción de do a su conocimiento (art. 321 CPC).
la causa a prueba es apelable (art. 326, Se pretende así ampliar los hechos
me. 1°, parte 1a, CPC). substanciales y pertinentes controvertidos,
Explícitamente se niega lugar a este señalados en la resolución que recibe la
trámite cuando el tribunal provee dere- causa a prueba como objeto de ella, con
chamente una solicitud en que se pide se nuevos hechos, no importando que las
dé lugar a la recepción de la causa a prue- partes ya hubieren preparado la prueba
ba con un "no ha lugar"; e implícitamen- testimonial mediante la presentación de
te, cuando en igual situación, se provee la minuta de puntos de prueba y la lista
'cítase a las partes oír sentencia".„,_ de testigos (art. 321, inc. 1°, parte 1 a,
La regla anterior tiene una excepción, CPC).
o sea, no es apelable la resolución que La petición de ampliación de la prue-
niega lugar al trámite de recepción de la ba se tramita en conformidad a las reglas
causa a prueba cuando las mismas partes generales de los incidentes, pero en ramo

53
Mario Casarino Viterbo

parado y sin suspender el término pro- III. Del término probatorio


itorio (art. 322, inc. 2°, CPC).
Sin embargo, la otra parte, al respon- 370. Concepto. Una vez notificada la
ír el traslado recaído en la solicitud de resolución que recibe la causa a prueba,
apliación, puede también alegar hechos el juicio pasa a la segunda etapa o fase,
ic reúnan las condiciones antes señalá- llamada periodo de prueba, y, dentro de
is, o que tengan relación con los que él, sobresale el llamado término probatorio.
i dicha solicitud se mencionan (art. 322, Ahora bien, se entiende por término
c. 1°, CPC). probatorio aquel espacio de tiempo se-
En todo caso, este derecho de las par- ñalado en el juicio ordinario de mayor
', litigantes para solicitar ampliación de la cuantía y que está destinado a que las
ueba se entiende con las limitaciones esta- partes suministren las pruebas al tenor
rcidas en el artículo 86 (art. 322, inc. 3°, de los hechos substanciales y pertinentes
J
C i. En otras palabras, todos los inciden-i controvertidos, y, en especial, la prueba
de ampliación de la prueba cuyas cau-; testimonial.
existan simultáneamente, deberán Hay juicios en que el término proba-
Dmoverse a la vez; pues, en caso contra- torio es más restringido. Tal acontece en
>. serán rechazados de oficio por el tribu- el juicio ejecutivo y en el juicio ordinario
I. salvo que se trate de hechos esenciales de menor cuantía. En otros juicios, por
ra la ritualidad o marcha del juicio. ejemplo, en la generalidad de los espe-
La resolución que da lugar a la am- ciales, el término probatorio se reduce !§
ación de la prueba sobre hechos nue- una audiencia o comparendo, el cual está
. alegados durante el término probatorio también destinado a escuchar la contes-
inapelable (art. 326, inc. 2°, parte final, tación del demandado.
C). En doctrina, el término probatorio se
utiliza para que dentro de él las partes
369. Práctica de diligencias probato- rindan todas las pruebas que crean nece-
5. Toda diligencia probatoria debe prac- sario allegar para el mejor éxito de sus
irse previo decreto del tribunal que derechos; pero, en nuestra legislación, el
loce de la causa, notificado a las partes término probatorio es únicamente fatal
t. 324 CPC). para la recepción de la prueba testimo-
Esta disposición reveía el carácter nial. Los demás medios probatorios pue-
ncialmente contradictorio que presenil den rendirse en las oportunidades en que
juicio, tanto en su periodo o fase de para cada uno de ellos señalaremos.
:usión cuanto en su periodo de prue-
puesto que cada medio probatorio su- 371. Características del término proba
listrado por una parte se halla sujeto torio. Es, desde luego, un término legal, por
ontrol de la otra. cuanto la propia ley se encarga de señalar
En los tribunales colegiados podrán prac- su duración; pero también puede ser judi-
rse las diligencias probatorias ante uno 'áal, ya que el juez está facultado para seña
) de sus miembros comisionado al efec- lar términos especiales de prueba; e incluso,
art. 325 CPC). puede ser convencional, pues, por acuerdo
Se trata de una facultad y no de una unánime de las partes, se puede reducir su
igación. Tiende a facilitar el funciona- duración (art. 328, inc. 2°, CPC).
^nto de los tribunales colegiados. Esta En segundo lugar, es un término co-
ion recae, normalmente, en el minis- mún, o sea, comienza a correr desde la
de semana, y si nada dispone sobre el última notificación a las partes (art. 327
acular el decreto respectivo, de acuer- CPC). Y ¿cuál es esta última notificación?
a las reglas generales, tendrá que in- No puede ser otra que la señalada en el
'enir en la práctica de la diligencia artículo 320, si se desea darle a este pre-
batoria todo el tribunal. cepto una aplicación armónica en relación

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Manual de Derecho Procesal

con el artículo 327, o sea, la de la resolu- la República y fuera de ella (art. 334 CPC).
ción que recibe la causa a prueba en caso Claro es que, en la práctica, este término
de que no haya sido objeto de recursos, o ordinario es insuficiente para rendir prue-
bien, en caso de que lo hubiere sido, la de bas en otro territorio jurisdiccional o fue-
la resolución que se pronuncia sobre la ra de la República en que se sigue el juicio,
última solicitud de reposición. y de allí la existencia de los términos de
En tercer lugar, es un término fatal prueba extraordinario y especiales.
(artículos 64, inc. 1°, 328, inc. 1°, 329,
340, inc. 1°, CPC). 374. El término probatorio extraordi-
Por último, es un término que no se nario. Se define como aquel plazo destina-
suspende en caso alguno; salvo que todas do a rendir prueba en otro territorio
las partes lo pidan (art. 339, inc. 1°, parte jurisdiccional diverso al que se sigue el jui-
1a, CPC). cio o fuera del territorio de la República.
La definición anterior permitir apreciar
372. Clases de términos probatorios. que el término probatorio extraordinario
Nuestra ley procesal civil reconoce tres cla- es de dos clases; a saber: destinado a rendir
ses de términos probatorios: prueba en otro territorio jurisdiccional y a
1°. El término probatorio ordinario rendir prueba fuera de la República. Tiene
(art. 328 CPC); importancia esta clasificación del término
2°. El término probatorio extraordi- extraordinario de prueba, pues difieren en
nario (arts. 329 al 338 CPC.); y cuanto a los requisitos de procedencia, a la
3°. El término probatorio especial caución que debe otorgarse y a la tramita-
(arts. 339 y 340 CPC). ción que debe sufrir la solicitud respectiva.
A continuación, estudiaremos cada El término extraordinario de prueba
uno de estos términos probatorios en par- está constituido por el término ordinario
ticular. de prueba, el cual sabemos que es de veinte
días, ampliado con un número de días
373. El término probatorio ordinario. igual al que concede el artículo 259 para
Constituye la regla general y su duración, aumentar el término de emplazamiento
por expresa disposición de la ley, es de (art. 329 CPC); y este aumento extraordi-
veinte días, a menos que, por acuerdo nario comienza a correr una vez que se ha
unánime de las partes, se reduzca este extinguido el término ordinario, sin inte-
plazo (art. 328 CPC). rrupción, y sólo durará para cada locali-
Este plazo, por ser de días y estar se- dad el número de días fijado en la tabla
ñalado en el Código de Procedimiento respectiva (art. 333 CPC).
Civil, se suspende durante los feriados (art. Es obvio que, una vez vencido el tér-
66 CPC); se comienza a contar desde la mino probatorio ordinario, sólo podrá
última notificación por cédula de la reso- rendirse prueba en aquellos lugares para
lución que recibió la causa a prueba, o los cuales se haya otorgado aumento ex-
desde la notificación por el estado de la traordinario del término (art. 335 CPC).
resolución que se pronuncia sobre la úl- Ahora bien, ¿cómo se pide la concesión
tima solicitud de reposición de la resolu- del término extraordinario de prueba"? El^au-
ción anterior (art. 320, inc. 1°; CPC); y se mento extraordinario para rendir prue-
extingue al vigésimo día hábil (arts. 328, ba deberá solicitarse antes de vencido el
inc. 1°, 340, inc. 1°, CPC). término ordinario, determinando el lu-
Normalmente está destinado a rendir gar en que dicha prueba debe rendirse
prueba dentro del territorio jurisdiccional (art. 332 CPC).
del tribunal en que se sigue el juicio Pero no basta~pedir el aumento ex-
(art. 328, inc. 1°, CPC); pero también se traordinario de prueba en la oportunidad
puede durante el transcurso de este tér- legal antes indicada; es preciso, además,
mino rendir prueba en cualquier parte de que concurran ciertos y determinados re-
Manual de Derecho Procesal

En cambio, ia parte que haya obteni- liten la recepción de la prueba, sea abso-
do aumento extraordinario del término lutamente, sea respecto de algún lugar
para rendir prueba fuera de la República determinado, podrá otorgarse por el tri-
v no la rinda, o sólo rinda una imperti- bunal un nuevo término especial por el
nente, fuera de incurrir en la misma san- número de días que haya durado el en-
ción anterior, y en las condiciones ya torpecimiento y para rendir prueba sólo
señaladas, perderá además la consignación en el lugar a que dicho entorpecimiento
que hizo en arcas fiscales para que pu- se refiera (art. 339, inc. 2°, CPC).
diere dársele curso a su solicitud, si resul- Ejemplo de entorpecimiento absolu-
ra establecida en el proceso alguna de las to: la recusación del juez.
circunstancias siguientes: Ejemplo de entorpecimiento relativo:
1a. Que no se ha hecho diligencia al- un terremoto o un temporal que impida
guna para rendir la prueba pedida; las comunicaciones con un lugar deter-
2a. Que los testigos señalados, en el minado.
caso del artículo 331, no tenían conoci- Para poder tener derecho a solicitar
miento de los hechos, ni se han hallado este término especial de prueba es nece-
en situación de conocerlos; y sario que la parte reclame del obstáculo
3a. Que los testigos o documentos no que impide la prueba en el momento de
han existido nunca en el país en que se presentarse o dentro de los tres días si-
ha pedido que se practiquen las diligen-
guientes (art. 339, inc. 3°, CPC);
cias probatorias (art. 338, inc. 2°, CPC).
b. Deberá concederse un término es
pecial de prueba por el número de días
375. El término probatorio especial.
Esta última clase de término probatorio que fije prudencialmente el tribunal, y que
tiene como fuente u origen una resolu- no podrá exceder de ocho, cuando tenga
ción judicial y es, además, supletorio de que rendirse nueva prueba, de acuerdo
los anteriores. con la resolución que dicte el tribunal de alza
Su fundamento radica en el hecho de da acogiendo la apelación subsidiaria a que
que el término probatorio ordinario no se se refiere el artículo 319 (art. 339, inciso
suspende en caso alguno, salvo que todas final, CPC).
las partes lo pidan (art. 339, inc. 1°, parte Sin embargo, a diferencia del caso an-
I1. CPC), ni siquiera con motivo del inci terior, para hacer uso de este derecho no
dente de ampliación de la prueba (art. 322, se requiere de reclamación previa; y, en
me. 2°, CPC) y del incidente de aumento todo caso, la prueba ya producida, y que
extraordinario (art. 336, inc. 2°, CPC); de no esté afectada por la resolución del tri-
biendo, por lo demás, todos los incidentes bunal de alzada, tendrá pleno valor (art.
que se formulen durante dicho término o 339, inciso final, CPC).
que se relacionen con la prueba tramitarse c. Si la prueba testimonial se ha co
en cuaderno separado (art. 339, inc. 1°, menzado a rendir en tiempo hábil y no
parte final, CPC). Mientras tanto puede ocu se concluye en él por impedimento cuya
rrir algún accidente o entorpecimiento que remoción no haya dependido de la parte intere-
impida rendir la prueba, por razones aje sada, podrán practicarse dentro de un bre
nas a la parte, y no es justo, por consiguien ve término que el tribunal señalará, por
te, dejarla sin oportunidad legal de rendirla. una sola vez, para este objeto (art. 340,
Este inconveniente se salva mediante la pe inc. 2°, CPC). Ejemplo: s,e rinde prueba
tición y concesión de un término probato testimonial el último día del probatorio y
rio especial. ^ sólo alcanzan a declarar cuatro testigos
El término especial de prueba, ahora de los seis presentados por vencimiento
bien, se concede en los siguientes casos: de la hora de audiencia.
a. Si durante el término probatorio Para poder tener derecho a solicitar,
ocurren entorpecimientos que imposibi- este término especial, también es previo

57 EDITORIAL JURÍDICA i.M: CHILE


Mario Casarino Viterbo

reclamar el entorpecimiento dentro del certificado fijará el tribunal nuevo día


probatorio o de los tres días siguientes a para la recepción de la prueba (art. 340,
su vencimiento (art. 340, inc. 2°, CPC). inc. 3°, CPC).
Llamamos también la atención acer- En este caso, a diferencia del ante-
ca de que la ley permite al tribunal con- rior, no es necesario reclamo previo y
ceder término especial de prueba, en no hay limitación en cuanto a las ve-
razón de esta causal, por una sola vez; ces que pueda concederse este nuevo
- d. Si el motivo del entorpecimiento término por la razón ya apuntada, pro-
producido para la recepción de la prue- cediendo, incluso, el tribunal de ofi-
ba es la inasistencia del juez de la causa, cio; y
deberá el secretario, a petición verbal de e. Siempre que el legislador así lo esta-
cualquiera de las partes, certificar el he- blezca. Ejemplos: arts. 159, inc. 3°, 376,
cho en el proceso y con el mérito de este 402, incs. 2° y 3°, del CPC, etc.

58
Capítulo Sexto
LA PRUEBA INSTRUMENTAL
SUMARIO: I. Generalidades; II. Los instrumentos públicos; III.
Los instrumentos privados.

I. Generalidades gal que proporciona eficacia al acto o con-


trato de que dejan constancia y que sirve
376. Concepto. La prueba instrumen también para acreditarlo, por lo cual se
tal, como su nombre lo indica, es aquella les llama instrumentos ad solemnitatem.
que se produce por medio de instrumen En atención a su autenticidad, los ins-
tos. Se le llama también prueba documen trumentos se dividen en públicos y priva-
tal o liberal. dos (art. 1698, inc. 2°, CC). Instrumento
Instrumento, a su vez, es sinónimo de público o auténtico es el autorizado con
documento, y se define como todo escrito las solemnidades legales por el compe-
en que se consigna un hecho. Nuestras tente funcionario (art. 1699, inc. 1°, CC).
leyes sustantivas y procesales emplean in- Instrumento privado, en cambio, es aquel
distintamente dichos términos para refe- que deja constancia de un hecho sin so-
rirse a esta clase de prueba. lemnidad legal alguna. Esta clasificación
Este medio probatorio pertenece a los de los instrumentos reviste especial im-
preconstituidos, o sea, a aquellos que crean portancia en atención al diverso mérito
las partes, al momento de la celebración o valor probatorio que presenta una y
de un negocio jurídico, con el objeto de otra clase de documentos.
proporcionarse de antemano un elemen- Los instrumentos pueden también cla-
to de convicción para el evento de una sificarse en destinados a fundar el derecho
contienda judicial posterior. o, simplemente, a probarlo. Esta clasifica-
Su utilidad es indiscutible; ha sido ción la utilizamos al referirnos a los do-
adoptado por los pueblos desde hace si- cumentos con que el actor debe aparejar
glos, y goza del favor del legislador por la su demanda.
seguridad que representaren la vida de Ahora bien, la definición legal del ins-
los negocios, frente a los errores o a la trumento público o auténtico antes seña-
corrupción que pueden originarse con los lada permite apreciar que son dos los
demás medios probatorios. elementos o requisitos que deben concurrir
para que un instrumento revista este ca-
377. Clasificación de los instrumen rácter: que sea autorizado por el compe-
tos. Admiten diversas clasificaciones se tente funcionario y que sea otorgado con
gún sean los puntos de vista desde los las solemnidades legales.
cuales se las formulen. El funcionario que interviene en la au-
Así, según la función que desempe- torización de un instrumento público es
ñan, los instrumentos se dividen en por vía diverso según sea la naturaleza de éste.
de prueba y por vía de solemnidad. Los Así, en las sentencias será el juez, cuya
primeros sirven para acreditar o. probar firma es también autorizada por el secre-
un hecho y se les conoce con el nombre tario; en las escritoras públicas interven-
de instrumentos ad probationem; los se- drá un notario; en las partidas de estado
gundos, en cambio, están destinados a civil actuará el oficial de registro civil, etc.
observar una solemnidad o formalidad le- El funcionario deberá ser competente,

59
Mario Casarme Viterbo

entendiéndose por tal aquel que actúa nuestro juicio, el documento sigue sien-
facultado expresamente por la ley para do privado, esto es, no se eleva a la cate-
este efecto, dentro del marco de sus atri- goría de instrumento público, pues la
buciones o deberes y en el territorio ju- presencia de aquel ministro de fe no cons-
risdiccional asignado. Ejemplo: un notario tituye otra cosa que dotar al documento
es incompetente para asentar una partida de un testigo abonado y veraz, sin perjui-
de estado civil, y un oficial de registro cio de que este instrumento, por expresa
civil de Valparaíso también lo será para disposición de la ley, en ciertos casos ad-
intervenir en la celebración de un matri- quiera mérito ejecutivo, lo que desplaza
monio en Santiago. el problema planteado a otro terreno.*
Las solemnidades legales no podríamos
enumerarlas de antemano, pues varían se- 378. Iniciativa en la prueba documen-
gún la naturaleza del instrumento públi- tal. Por regla general, cada parte litigante es
co. No se otorgan de igual manera un la llamada a presentar enjuicio los instru-
decreto supremo, una escritura pública, mentos que tenga en su poder como me-
una partida de estado civil, que una bole- dio probatorio de sus respectivos defechos.
ta o un acta de exámenes. Habrá que ate- Esta iniciativa recibe el nombre de volun-
nerse estrictamente a las formalidades que taria, los documentos son presentados por
la ley señala para cada caso en particular. medio de una solicitud escrita y son agre-
Una especie de instrumento público gados materialmente al proceso.
es la escritura pública. Es aquel instru- Pero hay veces que los instrumentos
mento público o auténtico otorgado ante no se encuentran en poder de la parte
escribano e incorporado en un protoco- que desea utilizarlos como medios de
lo o registro público (art. 1699, inc. 2°, prueba, sino en manos de la contraparte
CC). Más preciso todavía: escritura públi- o de un tercero, ¿cómo hacerlos valer?
ca es el instrumento público o auténtico La ley establece un procedimiento espe-
otorgado con las solemnidades legales que cial, que recibe el nombre de exhibición
señala el Código Orgánico de Tribuna- de instrumentos, y cuya reglamentación la
les, por el competente notario, e incor- hallamos en el artículo 349 del Código
porado en su protocolo o registro público de Procedimiento Civil.
(art. 403COT). La exhibición se decreta a petición
Las solemnidades legales que deben de parte, y el tribunal para ordenarla debe
observarse en el otorgamiento de las es- constatar la concurrencia de dos requisi-
crituras públicas fueron objeto de estu- tos: 1°) que los documentos tengan rela-
dio en el tomo II. ción directa con la cuestión debatida, y
Cuando un documento es agregado 2°) que los documentos no revistan el
al final del registro de un notario, a pedi- carácter de secretos o confidenciales. Am-
do de quien lo solicita, recibe el nombre bos requisitos son cuestiones de hecho,
de documento protocolizado (art. 415, inc. 1°, que apreciará prudencialmente el tribu-
COT);* y dicha protocolización le otorga nal (art. 349, inc. 1°, CPC).
calidad de públicos o auténticos a aque- Los documentos cuya exhibición se so-
llos que la ley enumera taxativamente licita podrán existir en poder de la otra
(art. 420 COT).** parte o de un tercero (art. 349, inc. 1°, CPC).
Y si un documento privado es autorizado Naturalmente que si se niega por la con-
por un notario, ¿conserva este carácter, o traparte o por el tercero la existencia de
adquiere el de público o auténtico? A estos documentos en su poder, se habrá
suscitado un incidente previo, que será ne-
* Ver N° 454 del tomo II de este Manual. Ac-
tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Ver N° 459 del tomo II de este Manual. Ac- * Ver N° 447 del tomo II de este Manual. Ac-
tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

60
Manual de Derecho Procesa!

cesarlo resolver a la luz de las pruebas que un tercero, sólo podrá apremiársele con
sobre el particular se suministren. multas o arrestos en la forma ya señalada
Los gastos que la exhibición haga ne- (arts. 349, inc, 3°, y 274 CPC).
cesarios serán de cuenta del que la solici- Por último, la iniciativa de la prueba
te, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre instrumental puede corresponderle al pro-
pago de costas (art. 349, inc. 2°, CPC). pio juez cuando, puesto el proceso en es-
Ahora bien, la exhibición consiste en tado de sentencia, ordene de oficio, para
mostrar el documento al tribunal y agre- mejor resolver, la agregación de cualquier
gar copia autorizada de él a los autos; documento que estime necesario para es-
pero cuando aquella deba hacerse por clarecer el derecho de los litigantes (art.
un tercero, podrá éste exigir que en su 159, N°l°, CPC).
propia casa u oficina se saque testimonio
de los instrumentos por un ministro de 379. Oportunidad en que debe ren
fe (art. 349, inc. final, CPC). Como se ve, dirse la prueba instrumental. Por la im
en todo caso, el documento cuya exhibi- portancia de este medio probatorio, el
ción se pretende no es agregado mate- legislador confiere a las partes una am
rialmente al proceso, sino que una copia plia oportunidad para rendirlo. En efec
autorizada del mismo. to, los instrumentos podrán presentarse
Si se rehusa la exhibición sin justa cau- en cualquier estado del juicio hasta el venci
sa, las sanciones serán diversas según se trate miento del término probatorio en prime
de la contraparte o de un tercero. Si la ra instancia, y antes de la vista de la causa
contraparte es la desobediente, incurre en en segunda (art. 348, inc. Io, CPC).
doble sanción; a saber: 1 a) podrán impo- En todo caso, la agregación de los do-
nérsele multas que no excedan de dos suel- cumentos que se presenten en segunda
dos vitales,* o arrestos hasta de dos meses, instancia no suspenderá de manera algu-
determinados prudencialmente por el tri- na la vista de la causa, pero el tribunal
bunal, sin perjuicio de repetir la orden y no podrá fallarla sino después de venci-
el apercibimiento (art. 349, inc. 3°, CPC, do el término de la citación, cuando haya
en relación con el art. 274), y 2a) perderá lugar a ella (art. 348, inc. 2°, CPC).
el derecho de hacer valer los documentos Resuelve así el legislador, de manera
cuya exhibición se le ha ordenado, sin per- práctica, el posible conflicto que pudiera
juicio de decretarse allanamiento del lo- originarse con la presentación a última
cal donde se halle el documento cuya hora de documentos en la segunda ins-
exhibición se pida, y si se trata de libros tancia que exigen, como se comprende,
mercantiles, de ser juzgado por los asien- citación previa: la causa siempre se ve,
tos de los libros de su colitigante que estu- pero el tribunal no puede fallarla mien-
vieren arreglados, sin admitírsele prueba tras no venza el plazo de citación.
en contrario (art. 349, inc. 3°, CPC, en
relación con arts. 276 y 277 del mismo 380. De los instrumentos extendidos
Código y 33 C. Com.). Si el desobediente es en lengua extranjera. Son aquellos ins
trumentos, públicos o privados, que apa
recen^ otorgados en idioma diverso del
* Modificado, como aparece en eL.texto por castellano. Ejemplos: una escritura públi
el artículo 2°, letra 1) del Decreto Ley N° 1.417, de ca extendida en idioma francés, una car
9 de abril de 1976, publicado en el Diario Oficial
de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Supremo de ta extendida en idioma italiano, etc.
Justicia N° 51, de 17 de enero de 1982, publicado Con motivo de su agregación en parte
en el Diario Oficial de Í3 de febrero siguí ente-, que de prueba dentro de un proceso, pueden
fija la tabla de conversión de sueldos vitales a in- presentarse dos situaciones:
gresos mínimos en cumplimiento a lo dispuesto 1a. Que la parte acompañe el instrumento
por el artículo 8° de la Ley N° 18.018, de 14 de
agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal U. y su correspondiente traducción. En este caso
de Chile. la traducción valdrá, salvo que la parte

61 OR1AL JURÍDICA Dt CHILE


Mario Casarino Viterbo

contraria exija, dentro de seis días, que CPC). Ahora bien, el instrumento públi-
sea revisada por un perito, precediéndo- co puede haberse otorgado en una ma-
se en tal caso a la designación de dicho triz o protocolo o sin ella. En el primer
perito, a costa del que presentó el docu- caso, la matriz o el protocolo será el ins-
mento, sin perjuicio de lo que se resuel- trumento original; ejemplo: una escritu-
va sobre costas en la sentencia (art. 347, ra pública. En el segundo caso, el
inc. 2°, CPC). instrumento mismo será el documento
'"2a. Que la parte acompañe el instrumen- original; ejemplo: una boleta de examen.
to, pero sin traducción alguna. En este caso En segundo término, se consideran
el tribunal de oficio mandará traducir el instrumentos públicos enjuicio las copias
documento por el perito que designe, a de los documentos originales. Estas co-
costa del que lo presentó, sin perjuicio pias pueden encontrarse en cuatro situa-
de lo que se resuelva sobre costas en la ciones:
sentencia (art. 347, inc. 1°, CPC). a) Copias dadas con los requisitos que las
En resumen, la agregación de un do- leyes prescriban para que hagan fe respecto de
cumento en parte de prueba en juicio ex- toda persona o, a lo menos, respecto de aquella
tendido en idioma extranjero implica el contra quien se hacen valer (art. 342, N° 2°,
cumplimiento de una formalidad extra, cual CPC). Reciben el nombre de testimonios,
es su traducción, para colocar así al juez en autos o traslados. Para que esta ciase de
condiciones de apreciar su contenido, la copias sean consideradas instrumento pú
que es efectuada de conformidad a lo ex- blico enjuicio es preciso que en su otor
presado en los dos casos antes señalados. gamiento se ajusten a las formalidades que
las leyes establecen sobre este particular;
b) Copias que, obtenidas sin estos requisi
II. Los instrumentos públicos tos, no sean objetadas como inexactas por la
parte contraria dentro de los tres días siguien
381. Concepto de los instrumentos tes a aquel en que se le dio conocimiento de
públicos enjuicio. Hemos dicho que ins- ellas (art. 342, N° 3°, CPC). Se trata aquí
trumento público o auténtico es el auto- del caso de las copias simples, o sea, de
rizado con las solemnidades legales por aquellas que han sido otorgadas sin auto
el competente funcionario; pero como, rización de funcionario competente ni
por regla general, esta clase de instru- con sujeción a las formalidades legales
mentos, por su excepcional importancia, de rigor. Si se presenta una copia en es
se otorgan en una matriz y en seguida se tas condiciones, la parte contraria tiene
da copia de ellos y, además, cuando es un plazo fatal de tres días para objetarla
necesario utilizarlos en juicio hay que como inexacta. Si nada dice, la copia, sen
acompañarlos materialmente, la ley pro- cillamente, se considera como instrumen
cesal se ha visto en la necesidad de preci- to público dentro del juicio;
sar concretamente qué instrumentos se c) Copias que, objetadas en el caso del
consideran públicos o auténticos ante los número anterior, sean cotejadas y halladas con
tribunales. formes con sus originales o con otras copias
En efecto, se consideran como ins- que hagan fe respecto de la parte contraria
trumentos públicos enjuicio los documen- (art. 342, N° 4°, CPC). Se trata de una
tos originales o las copias dadas en copia simple que, acompañada a los au
determinadas condiciones, siempre que tos en parte de prueba, es objetada como
en su otorgamiento se hayan cumplido inexacta por la contraria. La parte que
las disposiciones legales que íes confie- acompaña el instrumento deberá, en con
ren este carácter (art. 342 CPC). secuencia, pedir que se decrete la dili
En primer término, decimos que se gencia llamada cotejo de instrumentos.
consideran instrumentos públicos enjui- Entiéndese por tai la diligencia judicial
cio los documentos originales (art. 342, N° 1°, destinada a comparar la copia simple de

62
Manual de Derecho Procesal

un instrumento acompañado en parte de decir, el hecho de haber sido realmente


prueba con el documento original o con otorgados y de la manera que en ellos se
una copia autorizada que haga fe respec- expresa.
to de la contraria y efectuada por funcio- Ahora bien, se entiende que un ins-
nario competente. No expresa la ley trumento público otorgado fuera de Chi-
concretamente cuál es el funcionario que le está debidamente legalizado:
en este caso deba intervenir en la opera- 1°. Cuando en ellos consten el carác-
ción o diligencia de cotejo. A nuestro jui- ter público y la verdad de las firmas de
cio, puede serlo cualquier ministro de fe las personas que los han autorizado, ates-
que designe el tribunal; y tiguadas ambas circunstancias por los fun-
d' Copias que el tribunal mande agregar cionarios que, según las leyes o la práctica
durante el juicio, autorizadas por su secretario de cada país, deban acreditarlas; y
u otro funcionario competente y sacadas de los 2°. Cuando la autenticidad de las fir-
originales o de copias que reúnan las condicio- mas y el carácter de estos funcionarios se
nes anteriores, esto es, de copias que, objetadas compruebe en Chile por alguno de los
por inexactas, sean cotejadas y halladas con- medios siguientes:
formes con sus originales o con otras copias a) El atestado de un agente diplomá
ffu¿ hagan fe respecto de la parte contraria "art. tico o consular chileno, acreditado en el
342, N° 5°, CPC). En el fondo, se trata de país de donde el instrumento procede, y
una medida para mejor resolver, cuya firma se compruebe con el respecti
decretada, por lo tanto, de oficio por el vo certificado del Ministerio de Relacio
propio tribunal (art. 159, N° 1°, CPC). nes Exteriores; '
También la ley se pone en el caso de b) El atestado de un agente diplomá
que las copias acompañadas sólo conten- tico o consular de una nación amiga acre
ga" una parte del instrumento original. ditado en el mismo país, a falta de
Se trata, en consecuencia, de copias in- funcionario chileno, certificándose en este
completas aunque no inexactas. En este caso la firma por conducto del Ministerio
evento, cualquiera de los interesados en de Relaciones Exteriores del país a que
el pleito podrá exigir que se agregue el pertenezca el agente o del ministro diplo
todo o parte de lo omitido, a sus expen- mático de dicho país en Chile, y, además,
sas, sin perjuicio de lo que se resuelva por el Ministerio de Relaciones Exteriores
sobre pago de costas (art. 343 CPC). de la República en ambos casos; y
Será, por consiguiente, necesario co-;e;ar c) El atestado del agente diplomático
la copia acompañada con el original acreditado en Chile por el gobierno del
para agregar en seguida el tbdo o oír:e país en donde se otorgó el instrumento,
de lo omitido; operación que, en e-:- certificándose su firma por el Ministerio
císo. por expresa disposición de la lev. de Relaciones Exteriores de la República
corre a cargo del funcionario que haya (art. 345 CPC).
i_::nzado la copia presentada en el jui- En consecuencia, los procedimientos
cio, del secretario del tribunal o de otro de legalización antes señalados son esen-
tro de fe que el tribunal designe (art. cialmente administrativos y se componen
544 CPC». de dos etapas o partes. La primera, desti-,
nada a hacer constar en el instrumento
382. Instrumentos públicos otorgados mismo el carácter público y la verdad de
en el extranjero. Los instrumentos públi- las firmas de las personas que aparecen
:: ^ :rorgados fuera de Chile deberán pre- autorizándolo, y la segunda, en cambio,
?rr.:ar5c debidamente legalizados, o sea, a hacer constar también en el instrumento
: _e rara que tengan valor enjuicio es - el carácter público y la- verdad de las
•Mesarlo que previamente hayan sido so- firmas de los funcionarios que aparecen
•etidos a ciertos procedimientos desti- atestiguando las dos primeras circunstan-
nados a acreditar su autenticidad, vale cias.

63 EDITORIAL JURÍDICA DF CHILE

I
Mario Casarino Viterbo

La primera etapa escapa, pues, a nues- rotas las respectivas relaciones, o por cual-
tro legislador, y se rige por las leyes o las quier otra causa. En este caso, la firma
prácticas del país en Sonde se ha otorga- del presidente del tribunal superior es-
do el documento público que se trata de pañoldébe ser legalizada por un agente
legalizar; y la segunda, por el contrario, diplomático o consular de una nación
cae de lleno en el ámbito de nuestra le- amiga acreditado en España -pongamos
gislación, o sea, del precepto procesal ci- por caso Argentina-; luego, la firma del
vil" que estamos analizando. Tampoco agente diplomático o consular argentino
puede afirmarse que la primera etapa se debe ser legalizada por la del Ministro de
desarrolle exclusivamente en el extranje- Relaciones Exteriores de Argentina, o
ro y la segunda en Chile, pues si bien bien, por la del agente diplomático de
esto es efectivo en cuanto a la primera Argentina acreditado en Chile; y, en se-
etapa, la segunda, en cambio, se cumple, guida, en todo caso, la firma del Ministro
por regla general, parte en el extranjero de Relaciones Exteriores de Argentina o
y parte en nuestro país. del agente diplomático de Argentina en
Un ejemplo permitirá apreciar en me- Chile, debe ser legalizada en nuestro Mi-
jor forma las anteriores explicaciones.'Se nisterio de Relaciones Exteriores.
trata de una partida de estado civil espa- Un procedimiento todavía más rápido
ñola que se desea acompañar como me- sería el siguiente, utilizando siempre el
dio de prueba en un juicio que se sigue ejemplo anterior: que la firma del presi-
en Chile. Dicho instrumento, naturalmen- dente del tribunal superior español fuera
te, que aparecerá firmado, en primer tér- legalizada por el agente diplomático
mino, por el respectivo oficial de registro español acreditado ante nuestro Gobier-
civil español. Imaginemos ahora que, de no, y en seguida, la firma de este último
acuerdo a las leyes o a las prácticas espa- por la del Ministro de Relaciones Exte-
ñolas, la firma del oficial de registro civil riores de Chile. Sin embargo, este proce-
deba ser legalizada por la del juez de la dimiento, aun cuando es perfectamente
localidad respectiva y la de éste, a su vez, legal de acuerdo a nuestra legislación, no
por la del presidente del tribunal supe- se utiliza con frecuencia en la práctica,
rior que corresponda. Hasta aquí se ha- por cuanto a los agentes diplomáticos ex-
bría cumplido con la primera etapa tranjeros generalmente se les prohibe por
dentro del procedimiento de legalización, sus respectivos gobiernos que legalicen
destinado, como se ha visto, a acreditar firmas de funcionarios judiciales o admi-
la verdad de la firma y el carácter de ofi- nistrativos, a pesar de ser de su propia
cial de registro civil de la persona que nacionalidad, por no constarles, en el he-
aparece autorizando dicha partida. cho, la autenticidad de tales firmas.
En seguida, la firma del presidente Además, es del caso hacer notar que
del tribunal superior español tendrá que determinados instrumentos públicos, si
ser legalizada por la del agente diplomá- bien han sido otorgados fuera de Chile,
tico o consular chileno acreditado en Es- no necesitan de los trámites de la legalización
paña y la de éste, en último término, con para ser acompañados válidamente enjui-
un certificado del Ministerio de Relacio- cio. Nos referimos a los instrumentos que
nes Exteriores de la República. Ésta vie- pueden otorgar nuestros agentes diplo-
ne siendo la segunda etapa dentro del máticos o consulares en el extranjero des-
procedimiento de legalización, la cual, tinados a producir efecto en Chile.
como se ha visto, se ha cumplido parte Ejemplo: una escritura pública otorgada
en España y parte en Chile. ante un cónsul chileno.
Naturalmente que el ejemplo anterior En efecto, los procedimientos de le-
puede presentar variantes. Así, imagine- galización antes señalados no se avienen
mos que Chile no tenga agente diplomá- con esta clase de instrumentos, puesto que
tico o consular en España, por hallarse hay que eliminar la primera etapa en la
Manual de Derecho Procesal

cual intervienen funcionarios extranjeros, cia no analiza el mérito probatorio de


y la segunda, de observarse, aparece re- dicho instrumento, quiere decir que ella
dundante, ya que un cónsul chileno es también será nula; pero, en este caso, por
tan funcionario público como puede serlo no haber sido extendida en conformidad
un notario. a la ley, más concretamente por no con-
tener la exposición de los hechos en que
383. Manera de acompañar los ins- se funda, o sea, la ponderación o análisis
trumentos públicos en juicio. Los instru- de todos los medios probatorios suminis-
mentos públicos se acompañan enjuicio trados por las partes.
con citación de la parte en contra de la
cual se hacen valer. Se trata de instru- 384. Valor probatorio del instrumen-
mentos públicos otorgados tanto en Chile to público. Queremos significar con ello
cuanto en el extranjero y tanto en el grado o medida de verdad que se des-
idioma castellano cuanto en uno diverso; prende de un instrumento público, cuan-
no hay distingo alguno sobre estos parti- do ha sido acompañado en parte de
culares. prueba enjuicio.
La verdad es que no existe una dispo- Los principios legales informativos so-
sición legal expresa que consagre la ante- bre esta materia se hallan consagrados
rior manera de proceder; pero ella se en los artículos 1700, inc. 1°, y 1706 del
deduce de lo preceptuado en los artícu- Código Civil. El primero dice: "El instru-
los 795, N° 5°, y 800, N° 2°, del Código mento público hace plena fe en cuanto
de Procedimiento Civil, los cuales, en sín- al hecho de haberse otorgado y su fecha,
tesis, prescriben que son trámites o dili- pero no en cuanto a la verdad de las de-
gencias esenciales en la primera y en la claraciones que en él hayan hecho los
segunda instancia en los juicios de me- interesados. En esta parte no hace plena
nor cuantía, mayor cuantía y especiales, fe sino contra los declarantes". El segun-
"la agregación de los instrumentos pre- do expresa: "El instrumento público o pri-
sentados oportunamente por las partes y vado hace fe entre las partes aun en lo
con citación o bajo el apercibimiento le- meramente enunciativo, con tal que tenga
ga)-que corresponda respecto de aquélla relación directa con lo dispositivo del
contra la cual se presentan". acto o contrato".
Esta expresión "citación" habrá que La lectura de estos preceptos legales
entenderla en el sentido que la emplea permite apreciar que el problema del va-
el artículo 69 del mismo Código, o sea, lor probatorio de los instrumentos públi-
que la parte en contra de la cual se pre- cos debe analizarse a la luz de los
senta el instrumento público tiene un pla- siguientes hechos o circunstancias que
zo fatal de tres días para impugnarlo. median en su otorgamiento, a saber: a)
Ahora bien, desde el momento en que el hecho de haberse realmente otorga-
la citación del instrumento acompañado do; b) la fecha del instrumento; c) el he-
en parte de prueba es trámite o diligencia cho de haber efectuado los interesados
esencial, quiere decir que su omisión per- las declaraciones que en él se consignan;
mite deducir recurso de casación en la y d) la eficacia de dichas declaraciones.
forma en contra de la sentencia que se En primer término, en cuanto al he-
dice en estas condiciones, esto es, ponde- cho de haberse otorgado el instrumento públi-
rando el mérito probatorio del instrumento co, es evidente que no puede ser discutido,
sin haberle dado oportunidad a la parte ni por los otorgantes o interesados, ni
contraria de impugnarlo, y a fin de obte- por los terceros. Así reza textualmente el
ner que dicha sentencia sea declarada nula. artículo 1700 del Código Civil, y ésa es,
A la inversa, si el documento ha sido por lo demás, la misión del funcionario
acompañado con citación de la parte en llamado por la ley a intervenir en el otor-
contra de la cual se presenta, y la senten- gamiento de un instrumento público, o

65
Mario Casarino Viterbo

sea, dar fe del otorgfs.jaieñto del docu- acto o contrato contenido en dicho ins-
mento mismo. El funcionario representa trumento y no su mérito probatorio.
:
en esos momentos aEEstado, y constata En resumen, el instrumento público
de manera auténtica lo que sus propios hace pWna prueba, tanto, respecto de los
sentidos están apreciando, esto es, el he- declarantes cuanto de los terceros, en lo
cho del otorgamiento del instrumento pú- que respecta a su fecha, al hecho de ha-
blico de que se trata. berse realmente otorgado, y al hecho de
~ En segundo término, otro tanto po- haberse efectuado por los interesados las
demos decir acerca de la fecha del instru- declaraciones que en ellos se consignan.
mentos público, por cuanto también es Estas últimas, en cambio, sólo afectan, esto
misión del funcionario que interviene en es, solamente obligan a los declarantes o
el otorgamiento del instrumento consta- a quienes sus derechos representan.
tar y autenticar su fecha. Es otra circuns-
tancia que puede apreciársela de visu, y, 385. Impugnación de los instrumen-
por consiguiente, que produce igual mé- tos públicos. Se ha dicho, y con razón,
rito probatorio, tanto respecto de los otor- que los instrumentos públicos pierden su
gantes cuanto de terceros. eficacia probatoria por medio de la im-
En tercer término, no menor es el va- pugnación. Entiéndese por tal el empleo
lor probatorio del instrumento público en de los procedimientos o medios que la
cuanto al hecho de que las partes hicieron ley señala para privar a un instrumento
las declaraciones que en el instrumento público de la fuerza probatoria que ella
público mismo se consignan. Este mérito pro- misma le ha asignado.
batorio también reza respecto de los otor- Hay consenso para estimar que los
gantes e interesados y de los terceros. Es capítulos o las causales de impugnación de
otro hecho que no puede escapar a los un instrumento público son: a) la nulidad;
sentidos del funcionario público que in- b) la falsedad o falta de autenticidad; y
terviene en el otorgamiento del instrumento c) la insinceridad o falta de verdad en las
y que, por consiguiente, puede y debe ser declaraciones.
objeto de su autenticación. Ejemplo: el A continuación, por su importancia,
notario da fe que Juan manifestó que analizaremos en particular cada una de
vendía y que Pedro expresó que compra- estas causales de impugnación:
ba, y que el primero declaró haber recibi- a) La nulidad del instrumento públi-
do del segundo la suma de mil pesos a co es una sanción en que se incurre cuan-
título de precio de esta compraventa. do le falta a éste alguno de los requisitos
Por último, quedaría por analizar la que las leyes prescriben para el valor del
eficacia de las declaraciones o estipulaciones es- instrumento mismo.
tampadas en un instrumento público. De con- Estos requisitos omitidos pueden de-
formidad a los principios generales del cir relación con el funcionario que inter-
derecho, los actos o contratos sólo obli- vino en el otorgamiento del instrumento
gan a las personas que han intervenido o con determinadas formalidades legales
en su otorgamiento o celebración; a con- (art. 1701, inc. 2°, CC). El funcionario
trario sensu, no obligan de manera alguna puede no haber sido tal, o puede haber
a los terceros ajenos a ellos. Pero este actuado fuera de la esfera de sus atribu-
problema, como se comprende, dice rela- ciones, tanto en razón de materia o de
ción más bien con los efectos de los actos territorio. En ambos casos el instrumento
jurídicos que con el de su prueba. El ar- público sería nulo. Ejemplo: un certi-
tículo 1700 del Código Civil, pues, al decir ficado de gravámenes otorgado por un
que en cuanto a la verdad de las simple particular; una escritura pública
declaraciones contenidas en un instrumento otorgada en Valparaíso ante un notario
público éstos sólo hacen fe respecto de los designado para el departamento de San-
declarantes, está reglando el efecto del tiago, etc. Las formalidades legales omiti-

66
Manual de Derecho Procesal

da? dependerán de cada instrumento pú- medios probatorios tanto el cotejo de que
blico en particular. Ejemplo: una escritu- tratan los cinco artículos precedentes como
ra pública que no se haya extendido en ios que las leyes autoricen para la prueba
idioma castellano. del fraude.
Y pueden alegar la nulidad del instru- En la apreciación de los diversos me-
mento público tanto las partes que inter- dios de prueba opuestos al mérito de un
vienen en su otorgamiento como los instrumento el tribunal se sujetará a las
terceros; pudiendo valerse para acreditar reglas generales establecidas en el pre-
la nulidad de cualquier medio probato- sente título, y con especialidad a las con-
rio, pues aquí se trata de probar un hecho signadas en el párrafo 8°".
de carácter material sin que intervengan En otras palabras, cada medio proba-
las limitaciones legales en orden a la prue- torio destinado a demostrar la falta de
ba de los actos jurídicos. autenticidad del instrumento público ten-
Debemos, en todo caso, dejar estable- drá el valor que la ley asigna a cada uno
cido que la nulidad del instrumento pú- de ellos en particular; y, en caso de con-
blico no siempre significa la nulidad del tradicción, y a falta de ley que resuelva el
acto o contrato que en él se contiene: conflicto, los tribunales preferirán el que
una cosa es enteramente independiente crean más conforme con la verdad (art.
de la otra; a menos que el instrumento 428 CPC).
público, cuya nulidad se ha pedido y de- Pero si la impugnación versa sobre
clarado, sea solemnidad ad solernnitatem una escritura pública, y su falta de auten-
del acto o contrato de que da fe (art. ticidad se desea probar por medio de
1701,inc. 2°, CC). prueba testimonial, se requiere la concu-
b) La falsedad del instrumento públi- rrencia de cinco testigos, que reúnan las
co es sinónima de falta de autenticidad condiciones expresadas en la regla segun-
del mismo; y un instrumento público no da del artículo 384, que acrediten que la
es auténtico cuando no ha sido realmente parte que se dice haber asistido personal-
otorgado y autorizado por las personas y mente al otorgamiento, o el escribano, o
de la manera que en él se expresan. alguno de los testigos instrumentales, ha
jí Ejemplos: en un certificado de gravá- fallecido con anterioridad o ha permane-
menes se ha falsificado la firma del res- cido fuera del lugar en el día del otorga-
pectivo conservador; en una escritura miento y en los sesenta días subsiguientes
pública se ha falsificado la firma de Juan, (art. 429, inc. 1°, CPC).
haciéndolo comparecer a su otorgamien- Sin embargo, esta prueba queda suje-
to sin haber concurrido a ello; en una ta a la calificación del tribunal, quien la
escritura pública se hace figurar a uno apreciará según las reglas de la sana críti-
de los comparecientes como donando en ca; y su objetivo preciso debe tender ex-
circunstancias de que él vendía, etc. clusivamente a acreditar la falta de
Ahora bien, pueden impugnar el ins- autenticidad de la escritura misma, pero
trumento público por falta de autentici- no la de las declaraciones consignadas en
dad tanto las partes como los terceros; y una escritura pública auténtica (art. 429,
para acreditar su fundamento podrán va- incs:2°y3°, CPC); y
lerse de todos los medios probatorios, sin c) La insinceridad, por último, del ins-
limitación alguna, pues se trata de acre- trumento público es la falta de verdad de
ditar hechos materiales y no la existencia las declaraciones que en él se contienen.
o modificación de actos jurídicos. Esta situación es enteramente diversa de
Confirma lo anterior el artículo 355 las anteriores. El instrumento es válido, o
del Código de Procedimiento Civil, al dis- sea, ha sido otorgado ante funcionario
poner: "En el incidente sobre autentici- competente y con observancia de las for-
dad de un instrumento o sobre suplanta- malidades legales; es, además, auténtico,
ciones hechas en él, se admitirán como o sea, ha sido realmente otorgado y auto-

67
Mario Casarino Viterbo

rizado por las personas y de la manera yan hecho los interesados (art. 1700 CC)
que en él se expresan; pero, en cambio, y que, por consiguiente, los declarantes
las partes han faltado a la verdad en lo no pueden posteriormente pretender im-
que se respecta a las declaraciones que pugnar-eí instrumento en euanto a la ver-
en ese instrumento se consignan. Ejem- dad de esas declaraciones.
plo: en una escritura pública Juan decla- Una segunda teoría, que cuenta con
ra haber recibido de Pedro la suma de algunos fallos del tribunal supremo, ar-
mil pesos a título de mutuo, y ese hecho, gumenta, en cambio, que tal prueba es
en verdad, no es efectivo. admisible, pues la ley no prohibe que una
Cabe, ahora, preguntarse: ¿puede im- prueba plena, como es la emanada de un
pugnarse un instrumento público por falta instrumento público, pueda ser destrui-
de verdad de las declaraciones en él da por otra plena prueba, como sería la
contenidas? que fluye de una confesión judicial.
Respecto de los terceros, la interro-
gante no presenta dificultad y su respuesta 386. Formas de impugnar los instru-
debe ser afirmativa. Todavía más, estos mentos públicos. Todo instrumento pú-
terceros podrán valerse de todos los me- blico lleva en sí el sello de su autenticidad
dios probatorios que la ley franquea para y, por consiguiente, la parte que se sirve
acreditar la inexactitud o falta de verdad de él enjuicio se limitará a acompañarlo
de un hecho, incluso de la prueba testi- como medio probatorio de la manera y
monial. en la oportunidad que ya conocemos.'
Diversa, en cambio, es la posición de Será, en cambio, la contraparte la llama-
las partes que han intervenido en el otor- da a impugnarlo, sosteniendo su nulidad,
gamiento del instrumento público, en el o su falta de autenticidad, o su falsedad
cual han estampado determinadas decla- en las declaraciones, para restarle así todo
raciones, las que, posteriormente, preten- mérito o valor probatorio.
den destruir como inexactas, insinceras, Ahora bien, esta manera de impug-
faltas de verdad. nar un instrumento público enjuicio pue-
En materia comercial encontramos un de revestir dos formas: por vía principal y
esbozo de este derecho que tendrían las por vía incidental.
partes para impugnar la verdad de las de- a) Se impugna un instrumento públi
claraciones contenidas en un instrumen- co por vía principal cuando el objeto del
to público al permitir a los juzgados de pleito versa sobre la validez o nulidad del
comercio, atendidas las circunstancias de dicho instrumento, sobre la autenticidad
la causa, que reciban prueba testimonial, o falsedad del mismo, o sobre la verdad
aun cuando altere o adicione el conteni- o inexactitud de las declaraciones que en
do de una escritura pública (art. 129 C. él se contienen. El juicio podrá ser de
Com.). naturaleza civil o penal, y estas peticio
En materia penal tampoco se ve el in- nes se formularán como acción o como
conveniente legal para que esta impug- excepción, y será la sentencia definitiva
nación sea admitida, desde el momento la llamada a resolver tales cuestiones; y
en que se trata de una simulación, y para b) Por el contrario, se impugna un
acreditarla el tribunal y las partes podrán instrumento público por vía incidental
valerse de cualquier medio probatorio, cuando, acompañado en parte de prue
pues no hay limitación legal al respecto. ba dentro de un juicio, la contraparte en
El problema se complica en materia ci- el término de citación le resta mérito pro-
vil, y la doctrina yjurisprudencia naciona- •batorio, fundada en alguno de los capí
les se hallan divididas sobre el particular. tulos de impugnación ya señalados. En
Una teoría sostiene que el instrumen- consecuencia, se habrá suscitado un inci
to público hace plena fe en cuanto a la dente dentro del pleito, el cual será falla
verdad de las declaraciones que en él ha- do en un auto o en una sentencia

68
Manual de Derecho Procesal

interlocutoria, que declarará si el referi- juicio y en cualquier trámite, diligencia o


do instrumento tiene o no el mérito pro- actuación. La persona a cuyo nombre apa-
batorio que pretende la parte que lo ha rece otorgado el instrumento, podrá ser
presentado. la parte misma o un tercero, y la parte en
contra de la cual se hace valer podrá ha-
berlo escrito y firmado, o no;
III. Los instrumentos privados b) Cuando igual declaración se ha hecho
en un instrumento público o en otro juicio
387. Concepto. Instrumento privado diverso (art. 346, N° 2°, CPC).
es todo escrito que da constancia de un Es otra forma de reconocimiento ex-
hecho y que ha sido otorgado sin forma- • preso, pero extrajudicial. El reconoci-
lidad o solemnidad alguna. miento puede haberse efectuado por la
Lo importante en esta clase de ins- persona a cuyo nombre aparece otorga-
trumentos es que dejen testimonio de un do el instrumento privado o la parte con-
hecho. La ley no sujeta a los instrumen- tra quien se hace valer, y puede haberse
tos privados a formalidad alguna; pueden efectuado, ya en un instrumento públi-
o no estar firmados por las partes; y pue- co, ya en un juicio diverso;
den, incluso, hasta omitir el lugar y la c) Cuando, puestos en conocimiento de la
fecha en que han sido otorgados. Es tam- parte contraria, no se alega su falsedad o fal
bién indiferente que emanen de las pro- ta de integridad dentro de los seis días siguientes
pias partes litigantes o de terceros, y el a su presentación, debiendo el tribunal, para
medio que ha servido para su confección, este efecto, apercibir a aquella parte con el re
esto es, manuscritos, mecanografiados, conocimiento tácito del instrumento si nada
impresos, etc. expone dentro de dicho plazo (art. 346, N° 3°,
Ejemplo: una carta, un recibo de di- CPC).
nero, un recorte de diario, etc. Aquí estamos en presencia de un re-
conocimiento tácito, a diferencia de los
388. Reconocimiento de los instru anteriores. La jurisprudencia entiende
mentos privados. A diferencia de los ins que, en este caso, el instrumento privado
trumentos públicos, los privados, por el debe emanar exclusivamente de la parte
hecho de ser tales, no llevan en sí nin en contra de la cual se hace valer, y que
gún sello de autenticidad. No demues no importa si se encuentra firmado o no,
tran primae facie si en realidad han sido bastando que lo haya escrito. Se exclu-
otorgados por las personas a quienes se yen, por consiguiente, del reconocimien-
les atribuyen, ni tampoco tienen fecha to tácito que estamos analizando, los
cierta de otorgamiento. instrumentos privados emanados de ter-
Para obviar estos inconvenientes el le- ceras personas ajenas al juicio.
gislador acepta que un instrumento pri- La falsedad del instrumento privado
vado se le tenga por auténtico, siempre puede consistir, ya en la falsificación de
que haya sido reconocido, y le asigna fe- la firma, ya en la falsificación de su con-
cha cierta en los casos en que él mismo tenido; en cambio, la falta de integridad
taxativamente enumera. implica que el documento no se ha pre-
Y ¿cuándo los instrumentos -privados sentado completo, esto es, en la forma
se tienen por reconocidos? como materialmente se otorgó. Son dos
a) Cuando así lo ha declarado en el jui- capítulos de impugnación del instrumento
cio la persona a cuyo nombre aparece otorgado privado, pues, enteramente diversos.
el instrumento o la parte contra quien se hace Para que entre en juego este recono-
valer (art. 346, N° 1°, CPC). cimiento tácito es-ándispensable que el
Se trata, como se ve, de un reconoci- tribunal aperciba a la parte contra la cual
miento expreso. Puede producirse este se hace valer el documento con esta ver-
reconocimiento en cualquier estado del dadera sanción, a fin de que, en caso de

69 EDITORIAI JURÍDICA Of. CHILE


Mario Casarino Viterbo

que dentro del término legal, esto es, den- nor cuantía, mayor cuantía y especiales
tro del plazo fatal degseis días nada ex- (arte. 795, N° 5°, y 800, N° 2°, CPC). Por
prese, se tenga dichcrdocu'mento como regla general, la expresión citación im-
reconocido, vale decir, auténtico. plica que una determinada diligencia no
Todavía más, estimamos que vencido puede llevarse a efecto sino pasados tres
este término, si nada expresa la parte con- días después de la notificación de la parte
traria en cuanto a la falsedad o falta de contraria, la cual tendrá derecho a opo-
integridad del instrumento, a petición de nerse o deducir observaciones dentro de
la parte que lo presentó, el tribunal en una dicho plazo, suspendiéndose en tal caso
nueva resolución judicial deberá declarar la diligencia hasta que se resuelva el inci-
que aquélla ha incurrido en el apercibi- dente (art. 69, inc. 1°, CPC). Aplicada esta
miento ordenado y que, por consiguiente, expresión a la manera de acompañar un
el documento es auténtico e íntegro; y instrumento, significará que la parte en
d) Cuando se declare la autenticidad del contra de la cual se hace valer tiene dere-
instrumento por resolución judicial (art. 346, cho a impugnarlo dentro del término le-
NM0, CPC). gal; pero, en el caso de los instrumentos
Se trata en este último caso del reco- privados de que se trata, este término es
nocimiento judicial del instrumento pri- de seis días (art. 346, N° 3°, CPC).
vado. Éste ha sido acompañado de Por el contrario, si el instrumento pri-
conformidad a lo expresado en la letra vado emana de una tercera persona, si bien
anterior y la parte a quien va a afectar debe acompañarse con citación, puesto qué
dicho instrumento, dentro del sexto día, este trámite o diligencia es esencial para
alega su falsedad o falta de integridad, toda clase de instrumentos sin distinción
por cuyo motivo se habrá suscitado el co- alguna (arte. 795, N° 5°, 800, N° 2°, CPC),
rrespondiente incidente. El tribunal con- el plazo para impugnarlo es el general
ferirá traslado a la otra parte del escrito de toda citación, o sea, de tres días fata-
de impugnación del instrumento, y con les. En este caso, no es posible acompa-
lo que esta exponga, o en su rebeldía, lo ñar el instrumento bajo apercibimiento
recibirá a prueba, se rendirán las prue- de tenerlo por reconocido si no se objeta
bas de rigor, y, con el mérito de éstas, se su falsedad o falta de integridad dentro
fallará el incidente, declarándose si el do- de sexto día, ya que el documento no
cumento privado es o no auténtico. emana de la persona en contra de la cual
se hace valer y, por consiguiente, no está
389. Manera de acompañar los ins- en condiciones de pronunciarse sobre su
trumentos privados en juicio. En cierto autenticidad e integridad. La manera,
sentido las explicaciones anteriores, acer- pues, de obtener este reconocimiento no
ca del reconocimiento de los instrumen- puede ser otra que presentar a ese terce-
tos privados, nos facilitan la respuesta de ro como testigo dentro del juicio, a obje-
esta interrogante. to de que deponga sobre la autenticidad
En efecto, si el instrumento privado e integridad del instrumento. En conse-
emana de la parte en contra de la cual se cuencia, a la postre, un instrumento pri-
hace valer, sea porque lo haya firmado, vado emanado de tercero que se acom-
sea porque lo haya escrito, debe ser acom- paña en parte de prueba en juicio es
pañado con citación y bajo apercibimiento sencillamente una declaración testimonial
de tenerlo por reconocido si no se alega anticipada y extrajudicial.
su falsedad o falta de integridad dentro
de dicho plazo que, como se verá, es de 390. Valor probatorio del instrumento
seis días. Este trámite, lo mismo que en privado. Lo mismo que tratándose de los
el caso de los instrumentos públicos, es instrumentos públicos, queremos sig-
esencial, tanto en la primera cuanto en nificar el grado o medida de verdad que
la segunda instancia, en los juicios de me- se desprende de un instrumento privado

70
Manual de Derecho Procesal

cuando ha sido acompañado en juicio, 391. Impugnación de los instrumen-


en parte de prueba. tos privados y, en especial, del cotejo de
Este documento privado, como se letras. Hemos visto que, cuando los ins-
comprende, puede encontrarse en dos si- trumentos privados son puestos en cono-
tuaciones, esto es, que se tenga por reco- cimiento de la parte contraria en juicio,
nocido o que no se tenga por reconocido ésta puede alegar su falsedad o falta de
(art. 346CPC). integridad. En tal caso, se habrá plantea-
El instrumento privado que se tiene do un incidente sobre autenticidad o su-
por reconocido es aquél cuyo reconocimien- plantaciones hechas en el referido ins-
to puede ser expreso, tácito o judicial. trumento, que el tribunal deberá resolver
De conformidad al artículo 1702 del Có- a la luz de las pruebas que sobre estos
digo Civil "el instrumento privado, reco- particulares se rindan.
nocido por la parte a quien se opone, o Al efecto, en el incidente sobre au-
que se ha mandado tener por reconocido tenticidad de un instrumento o sobre su-
en los casos y con los requisitos preve- plantaciones hechas en él, se admitirán
nidos por la ley, tiene el valor de escritura como medios probatorios tanto el cotejo de
pública respecto de los que aparecen o que tratan los artículos 350 al 354 del
se reputan haberlo subscrito, y de las per- Código de Procedimiento Civil como los
sonas a quienes se han transferido las obli- que las leyes autoricen para la prueba del
gaciones y derechos de éstos".* fraude; y en la apreciación de los diversos
En consecuencia, esta clase de instru- medios de prueba opuestos al mérito de
mentos, respecto de las partes y de sus un instrumento, el tribunal se sujetará a
sucesores, hacen plena fe en cuanto al he- las reglas generales establecidas en el Tí-
cho de haberse otorgado, a su fecha, na- tulo XI y, en especial, a las consignadas
turalmente si la tuvieren, y en cuanto a en el párrafo 8° del referido Código
la verdad de las declaraciones que en ellos (art. 355 CPC).
se contengan (art. 1700, inc. 1°, CC). La operación antes aludida se la lla-
Puede tener interés respecto de terce- ma cotejo de letras, para diferenciarla del
ros, la fecha de un instrumento privado. cotejo de instrumentos, al cual nos refe-
En este caso, dicha fecha se cuenta desde rimos tratándose de los instrumentos pú-
el fallecimiento de alguno de los que lo blicos; y puede definirse como aquella
han firmado, o desde el día en que ha diligencia judicial destinada a comprobar
sido copiado en un registro público, o en si la letra del documento privado que se
que conste haberse presentado enjuicio, pone en duda es la misma que la estam-
o en que haya tomado razón de él o le pada en un documento indubitado, esto
haya inventariado un funcionario com- es, cuya autenticidad no se discute.
petente, en el carácter de tal, o desde En consecuencia, la parte que pide el
que haya sido protocolizado (arts. 1703 cotejo debe designar el instrumento o los
CCy419COT). instrumentos indubitados con que debe
En cambio, el instrumento privado hacerse (art. 351 CPC). Si también se dis-
que no ha sido reconocido, carece de valor cute esto, la ley considera indubitados
probatorio; y el tribunal, al ponderarlo para el cotejo: los instrumentos que las
en la sentencia definitiva, tendrá que res- partes acepten como tales de corrrún
tarle todo mérito, lo mismo que si no se acuerdo, los instrumentos públicos no ta-
hubiere presentado. chados de apócrifos o suplantados y los
instrumentos privados cuya letra' o firma
haya sido reconocida expresamente en
* Véase el artículo 68 de la Ley N° 14.171, de juicio, en instrumento público o en jui-
26 de octubre de 1980, que atribuye valor de escri-
tura pública a ciertos documentos privados proto- cio diverso (art. 352 CPC).
colizados. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Y, desde el momento en que esta ope-
Chüe. ración es de carácter técnico, o sea, que

71
Mario Casarino Viterbo

para apreciarla se necesitan conocimien- En cuanto al mérito probatorio del cote-


tos especiales de la ciencia o arte caligrá- jo de letras, no constituye por sí solo prue-
fico, ella se lleva a efecto por peritos, que ba suficiente, pero podrá servir de base para
tendrá que nombrar el tribunal, quienes una presunción judicial (art. 354 CPC).
procederán con sujeción a lo dispuesto Es preciso también hacer notar que
en los artículos 417 al 423 inclusive (art. el cotejo de letras se emplea, además, en
350, inc. 2°, CPC). el caso de que se niegue por la parte a
-Sin embargo, el tribunal hará por sí quien perjudique o se ponga en duda la
misino la comprobación o cotejo, después autenticidad de cualquier documento pú-
de oír a los peritos revisores, y no tendrá blico que carezca de matriz (art. 350
que sujetarse al dictamen de éstos CPC). Ejemplo: un recibo de pago de con-
(art. 353 CPC). tribuciones.

72
Capítulo Séptimo
LA PRUEBA TESTIMONIAL
SUMARIO: I. Generalidades; II. Los testigos; III. Forma de producir la prueba
testimonial; IV. Las tachas; V. Valor probatorio de la prueba testimonial.

I. Generalidades damental a dicho principio, consagrada


en los siguientes términos: "No se admitirá
392. Concepto. La prueba testimonial prueba de testigos respecto de una obli-
se refiere a la prueba de testigos. Consiste gación que haya debido consignarse por
en la declaración que hacen personas ex escrito" (art. 1708 CC).
trañas al juicio, las cuales reúnen las con Ahora bien, son obligaciones que han
diciones exigidas por la ley, y que debido consignarse por escrito las que
deponen en la forma que ella establece emanan de actos o contratos que contie-
acerca de los hechos substanciales y per nen la entrega o promesa de una cosa
tinentes controvertidos por las partes. que valga más de dos unidades tributa-
Este medio probatorio es circunstan- rias* (art. 1709, inc. 1°, CC). Tampoco
cial, porque el testigo, al imponerse del será admisible la prueba de testigos en
hecho de que se trata, lo hace de una cuanto adiciones o altere de modo algu-
manera accidental, y no con miras a de- no lo que se exprese en el acto o contra-
clarar posteriormente; es indirecto, porque to, ni sobre lo que se alegue haberse dicho
el tribunal aprecia el hecho a través de la antes, o al tiempo o después de su otor-
percepción de un tercero, y no personal- gamiento, aun cuando en algunas de es-
mente; y, en fin, produce plena prueba o tas adiciones o modificaciones se trate de
semiplena prueba, según el caso. una cosa cuyo valor no alcance a la refe-
El legislador, por ser incierta y sospe- rida suma de dos unidades tributarias*
chosa la prueba testimonial, la ha rodea- (art. 1709, inc. 2°, CC).
do de una serie de precauciones, a fin de Es del caso observar que estas limita-
que ofrezca las mayores garantías posi- ciones a la prueba testimonial sólo dicen
bles de seriedad, ya que, no obstante lo relación con los actos o contratos, mas
frecuente de la prueba preconstituida o no con las demás fuentes de obligacio-
instrumental, no puede, en la mayoría nes, aun cuando éstas sean superiores a
de los casos, prescindirse de aquélla. dos unidades tributarias,* y que, cualquiera
que sea el monto de la obligación, puede
393. Procedencia de la prueba testi acreditarse por los demás medios
monial. La ley substantiva se encarga de probatorios que la ley consagra.
determinar los casos en que es admisible Exceptúame de las anteriores reglas so-
la prueba testimonial; en cambio, la ley bre admisibilidad de la prueba de testigos
procesal es la llamada a determinar la for los casos en que haya un principio de prue-
ma o manera como debe rendirse esta ba por escrito, es decir, un acto escrito del
prueba. demandado o de su representante, que
En principio, la prueba testimonial es
admisible para probar cualquier hecho, sea
* Modificado, como aparece en el texto, por el
de orden físico o moral, sea de aquellos artículo 6° del Decreto Ley N° 1.123, publicado en
que producen o no consecuencias de or- el Diario Oficial de 4 de agosto de 1975. Actualiza-
den jurídico. Pero hay una limitación fun- do Depto. D. Procesal U. de Chile.

EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE


73
Mario Casarino Viterbo

haga verosímil el hecho litigioso; en que En consecuencia, la posibilidad de ejercer


Jiaya sido imposible obtener una prueba un derecho o la oportunidad para ejecu-
escrita; y los demás expresamente excep- tar el acto se extingue al vencimiento del
tuados en el Código Civil y Códigos espe- plazo (1* parte, inc. 1° del art. 64 CPC).*
ciales (art. 1711, incs. 1° y 3°, CC). Estos términos son fatales para los efectos
Ejemplos: arts. 2175, 2237 y 2241 del CC y de rendir la prueba testimonial. Conse-
128, 129, 170, 351, 353 y 1245 del C. de cuente con lo anterior, esta clase de prue-
COHI., etc. ba que se "rinda fuera de esos términos
será nula y de ningún valor.
394. Iniciativa en la prueba testimo En segunda instancia, en cambio, la
nial. Lo normal y corriente es que las par testimonial sólo será admisible cuando no
tes litigantes sean las que produzcan esta se haya podido rendir en la primera y
prueba dentro del pleito, en la oportuni acerca de hechos que no figuren en la
dad y forma que la ley procesal establece. prueba rendida y que sean estrictamente
Pero también el tribunal tiene cierta necesarios en concepto del tribunal para
iniciativa en materia de prueba de testi- la acertada resolución del juicio (art. 207
gos. En efecto, puesto el proceso en esta- CPC). Como en la alzada no existe en
do de sentencia, puede ordenar de oficio, verdad un término probatorio, reunién-
para mejor resolver, pero dando de ello dose los requisitos antes indicados, el tri-
conocimiento a las partes, la siguiente bunal decretará prueba testimonial,
medida: la comparecencia de testigos que señalando un término probatorio espe-
hayan declarado en el juicio, para que cial, siempre que, aplicando los princi-
aclaren o expliquen sus dichos obscuros pios generales, la causa no se encuentre
o contradictorios (art. 159, N° 5°, CPC). en estado de sentencia, o sea, antes de la
Nótese que el tribunal, al decretar esta notificación del decreto autos en relación
medida para mejor resolver, no puede or- (art. 433 CPC).
denar la comparecencia de nuevos testi-
gos, ni tampoco que los testigos presenta-
dos por las partes depongan sobre hechos II. Los testigos
nuevos. Lo único que puede hacer es or-
denar que concurran los testigos que ya 396. Definición. Nuestro Código de
declararon a iniciativa de las partes, para Procedimiento Civil, a diferencia de al-
que aclaren o expliquen sus dichos obscu- gunas legislaciones procesales extranjeras,
ros o contradictorios. no define los testigos. La doctrina, en cam-
bio, ha formulado diversas definiciones. Así,
395. Oportunidad para rendirla. So según unos, los testigos son los terceros o
bre el particular se hace necesario distin extraños llamados a esclarecer por me-
guir según se trate de rendir prueba dio de sus dichos los hechos controverti-
testimonial en la primera o en la segun dos en el juicio. Según otros, testigos son
da instancia. •aquellas personas extrañas al pleito que
En primera instancia, esta clase de prue- deponen acerca de los hechos controver-
ba se rinde dentro del término probato- tidos. Y, para otros, testigos son personas
rio (art. 340, inc. 1°, CPC). Como dicha ajenas al juicio que declaran, bajo jura-
disposición legal no distingue, se está refi- mento y demás formalidades legales, acer-
riendo a toda clase de término probato- ca de la verdad o falsedad de los hechos
rio, esto es, ordinario, extraordinario y que en él se controviertan.
especial. Los plazos que señala el Código
de Procedimiento Civil son fatales cual-
quiera sea la forma en que se exprese, * Artículo sustituido, por el que aparece en el
salvo aquéllos establecidos para la realiza- texto, por el art. 1°, N° 4 de la Ley N° 18.882, de
ción de actuaciones propias del tribunal. 20 de diciembre de 1989.

74
í
Manual de Derecho Procesal

. Esta última clasificación, lo mismo que


Todas las definiciones anteriores pre-
sentan un elemento común, cual es que la las anteriores, presenta importancia por
persona que desempeña el papel de testi- el diverso mérito probatorio que arrojan
go en juicio es un tercero o extraño al las declaraciones de uno u otro testigo.
mismo, cuya deposición está relacionada
con los hechos controvertidos por las par- 398. Habilidad para ser testigo. No
tes. Si la deposición, en cambio, emana basta estar impuesto de los hechos que
de estas últimas, caemos en el campo o se debaten en el pleito para declarar como
esfera de la prueba confesional. testigo; es preciso, además, tener la habi-
lidad necesaria para desempeñar tan im-
397. Clasificación de los testigos. Los portante papel procesal.
testigos admiten diversas clasificaciones. Habilidad, en concepto del legislador,
Así: es sinónimo de capacidad y no de destre-
a) Según la forma como se han im za para testimoniar en juicio; y, al igual
puesto de los hechos, se clasifican en pre que la capacidad desde el punto de vista
senciales, de oídas e instrumentales. del derecho material, la regla general es
Testigo presencial es aquel que ha per- la habilidad para ser testigo, y la excep-
cibido por sus propios sentidos los he- ción, su inhabilidad.
chos acerca de los cuales depone. Testigo Así lo demuestran los artículos 356
de oídas es aquel que relata los hechos sin del Código de Procedimiento Civil, al dis-
haberlos percibido y sólo por el dicho de poner que "es hábil para testificar enjui-
otras personas. Testigo instrumental es aquel cio toda persona a quien la ley no declare
que ha concurrido en dicha calidad al inhábil", y 357 y 358 del mismo Código,
otorgamiento del instrumento que deja que aparecen encabezados con las siguien-
constancia del hecho de que se trata. tes frases: "No son hábiles para declarar
Esta clasificación reviste importancia como testigos..." y "Son también inhábi-
para los efectos de su diverso valor pro- les para declarar...", respectivamente.
batorio; Estas inhabilidades de los testigos, lla-
b) Según las circunstancias que ro madas también incapacidades, a veces im-
dean al hecho objeto de la prueba, se piden que una persona que se encuentra
clasifican en contestes y singulares. Testi en determinadas circunstancias o condi-
gos contestes son aquellos que están de ciones pueda declarar en cualquier jui-
acuerdo en el hecho y sus circunstancias cio; y, en otras, ese impedimento sólo dice
esenciales. Testigos singulares, a la inversa, relación con determinados juicios. En el
son aquellos que, esta'ndo de acuerdo en primer caso, las inhabilidades reciben el
el hecho, difieren en cuanto a sus cir nombre de absolutas y, en el segundo, de
cunstancias esenciales. relativas. Ejemplo de inhabilidad absolu-
Esta otra clasificación también tiene ta: el que se halla en interdicción por
importancia para los efectos de su diver- causa de demencia.
so valor probatorio; y Ejemplo de inhabilidad relativa: tener
c) Según su habilidad para deponer íntima amistad con la persona que lo pre-
en juicio, se clasifican en hábiles e in senta como testigo.
hábiles. Testigo hábil es aquel en el cual La clasificación anterior de las inha-
no concurren determinadas circunstan bilidades para declarar, en absolutas y re-
cias que, en concepto de la ley, hacen lativas, carece de todo interés práctico;
sospechosa o ineficaz su declaración. Tes salvo en cuanto que los tribunales pue-
tigo inhábil, a la inversa, es a^quel en den de oficio repeler a los testigos que
quien concurren determinadas circuns notoriamente aparezcan comprendidos
tancias, llamadas tachas, y que hacen que en alguna causal de inhabilidad absoluta,
su declaración carezca del necesario va o sea, impedirles de antemano que de-
lor legal. claren, facultad que no pueden ejercitar,

75
Mario Casarino Viterbo

tratándose de testigos afectos a causales 2°. Los que se hallen en interdicción por
de inhabilidad relativa (art. 375 CPC). causa de demencia.
Ahora bien, estasTnhabilidades para Se trata aquí de persona privada de
testificar en juicio han sido establecidas razón pí>r locura o demencia, la cual ha
por la ley procesal civil, ora en razón de sido declarada mediante -sentencia judi-
falta de capacidad del testigo para percibir cial de interdicción, sea definitiva o pro-
los hechos sobre los que depone (ejem- visoria. La prueba es, por consiguiente,
plo: art, 357, N°s 1° al 5°, CPC), ora en sumamente sencilla.
razón de la falta de probidad del testigo 3°. Los que al tiempo de declarar, o al de
(ejemplo: art. 357, Nos 6° al 9°, CPC), ora verificarse los hechos sobre que declaran, se
en razón de la falta de imparcialidad del hallen privados de la razón, por ebriedad u
testigo en atención a la existencia de es- otra causa.
peciales vínculos entre él y la parte cuya Ejemplos de "otra causa" sería el caso
declaración pretende (ejemplo: art. 358 del testigo que estuviere bajo los efectos
CPC). de un narcótico; o bien, en estado de
El modo de reclamar de las causales locura o demencia, pero sin que hubiere
de inhabilidad que pueden afectar a los sido declarado en interdicción judicial por
testigos es mediante la formulación de la tal motivo.
tacha respectiva; materia que, por su im- 4°. Los que carezcan del sentido necesario
portancia, trataremos más adelante, y por para percibir los hechos declarados al tiempo
separado. de verificarse éstos.
A continuación, en cambio, nos pre- Sería el caso de un ciego que preten-
ocuparemos de examinar las causas de diera que vio cuando una persona atro-
inhabilidad de los testigos, tanto absolu- pello en su automóvil a otra; o de un
tas, cuanto relativas. sordo que pretendiera declarar que oyó
cuando una persona manifestó a otra tal
399. Inhabilidades absolutas. Son aque- o cual cosa, etc.
llas que impiden que una persona que se 5°. Los sordomudos que no puedan darse
encuentra en determinadas circunstancias entender claramente.
o condiciones pueda declarar en cualquier Con anterioridad a la Ley N° 19.904
juicio; se fundan en la falta de capacidad de 3 de octubre de 2003, la inhabilidad
del testigo para percibir los hechos sobre era más amplia, y se extendía a todo aquel
los que depone o en su falta de probidad; que no fuera capaz de darse a entender
y las enumera taxativamente el artículo 357 por escrito, lo que dejaba en estado de
del Código de Procedimiento Civil, en la inhabilidad incluso a aquellos sordomu-
siguiente forma: dos que se expresaran en lenguaje de se-
1°. Los menores de catorce años. Podrán, ñas. Desde la ley antes referida se restringe
sin embargo, aceptarse sus declaraciones sin la inhabilidad sólo para aquellos que sien-
previo juramento y estimarse como base para do sordomudos no puedan darse a enten-
una presunción judicial, cuando tengan dis- der claramente.*
cernimiento suficiente. 6°. Los que en el mismo juicio hayan sido
La habilidad del testigo en razón de cohechados, o hayan cohechado o intentado
edad, pues, habrá que juzgarla en rela- cohechar a otros, aun cuando no se les haya
ción a la que tenga al momento de decla- procesado criminalmente.
rar, y no a la época en que percibió los 7°. Los vagos sin ocupación u oficio conocido.
hechos sobre los que depone. El discer- Fuera que estas personas infringen
nimiento suficiente lo califica el tribunal con su modo de vida la ley penal, el legis-
sin mayores trámites, y en caso afirmati-
vo, ordenará que se tome declaración al * Modificado, como aparece en el texto, por
testigo, pero eximiéndolo de la formali- el artículo 3°, N° 1 de la Ley N° 19.904, de 3 de oc-
dad previa del juramento. tubre de 2003.

76
Manual de Derecho Procesal

lador procesal civil supone que no se en- Tanto el número 1° como el 2° del
cuentran en condiciones adecuadas de artículo 358, aun cuando mantienen su
valorizar la conducta de sus semejantes y texto original, deben ser interpretados a
que se hallan expuestas a toda clase de la luz del nuevo régimen de filiación que
influencias o presiones destinadas a que distingue únicamente entre filiación ma-
tergiversen la verdad de los hechos. trimonial y extramatrimonial, y que no
8°. Los que en concepto del tribunal sean distingue en el tratamiento legal que de-
indignos de fe por haber sido condenados por ben recibir los parientes.
delito. 3°. Los pupilos por sus guardadores y vi-
Esta causal es esencialmente pruden- ceversa.
cial y queda entregada al sano criterio Se considera que los vínculos existen-
del juez. Ejemplo: un condenado por es- tes entre el guardador y su pupilo son
tafa será indigno de fe; y uno por lesio- tan estrechos como los vínculos de orden
nes, en cambio, puede ser digno de familiar.
crédito. 4°. Los criados domésticos o dependientes
9°. Los que hagan profesión de testificar de la parte que los presente.
enjuicio. Se entenderá por dependiente para
A estos individuos se les llama jure- los efectos de este artículo, el que preste
ros, y poco importa para considerarlos habitualmente servicios retribuidos al que
inhábiles, que esta indigna actividad la lo haya presentado por testigo, aunque
ejerzan por paga u otra clase de remune- no viva en su casa.
ración, o bien, por ninguna. La legislación del trabajo llama ahora
400. Inhabilidades relativas. Son aque- a los criados domésticos, trabajadores de
llas en que el impedimento para declarar casa particular,* y a los dependientes,
que afecta a una persona sólo dice rela- trabajadores.**
ción con determinados juicios; se fundan 5°. Los trabajadores y labradores depen-
en la falta de imparcialidad del testigo por dientes de la persona que exige su testimonio.
las especiales circunstancias o vínculos que También la legislación del trabajo lla-
lo finen a la parte que lo presenta como ma obreros a los trabajadores; y los labra-
tal; y las enumera, también taxativamente, dores son los obreros agrícolas.
el artículo 358 del Código de Procedimien- 6°. Los que a juicio del tribunal carezcan
to Civil, en la siguiente forma: de la imparcialidad necesaria para declarar
1°. El cónyuge y los.parientes legítimos por tener en el pleito interés directo o indirecto.
hasta el 'cuarto grado de consanguinidad y Esta causal de inhabilidad, esencial-
segundo de afinidad de la parte que los pre- mente relativa, queda entregada al sano
senta como testigos* criterio del tribunal.
Se trata de vínculos familiares tan es- 7°. Los que tengan íntima amistad con la
trechos que, evidentemente, hacen perder persona que los presenta o enemistad respecto
al testigo la imparcialidad necesaria para de la persona contra quien declaren. La amis-
declarar; y de allí que el legislador presu- tad o enemistad deberán ser manifestadas por
ma que faltarán a la verdad, con tal de no
perjudicar a la parte que los presenta.
2°. Los ascendientes, descendientes y her-
* Modificación introducida por el artículo 127
manos ilegítimos, cuando haya reconocimien- del Decreto Ley N° 2.200, de 1° de mayo de 1978,
to del parentesco que produzca efectos civiles publicado en el Diario Oficial de 15 de junio del
respecto de la parte que solicite su declaración.* mismo año. Actualizado E)epto. D. Procesal U. de
Chile.
** Modificación introducida por el Decreto
*- La Ley N° 19.585 de 26 de octubre de 1998 Ley N° 2.200, de 1° de mayo de 1978, publicado en
reemplazó el régimen de filiación por el de filiación el Diario Oficial de 15 de junio del mismo año. Ac-
matrimonial y extramatrimonial. tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

77 EDITOFUAI JURÍDICA OFCHÍLF


Mario Casarino Viterbo

hechos graves que el tribunal calificará según establecidas por razones de conveniencia
las circunstancias. pública y común.
Esta tacha tendrá, pues, que fundarse A continuación examinaremos cada
circunstanciadamente, a objeto de colo- una de estas obligaciones en particular:
car al tribunal en condiciones legales ade- a) La obligación de concurrir a declarar
cuadas para juzgarla. implica para el testigo el deber de asistir
Por último, las inhabilidades relati- en persona a la audiencia que el tribunal
vas antes mencionadas no podrán hacerse señale con este objeto. Esta asistencia po-
valer cuando la parte a cuyo favor sé ha- drá efectuarse, ya por el conocimiento ex-
llan establecidas, presente como testigos traoficial que tenga el testigo de que ha
a las mismas personas a quienes podrían sido presentado como tal, ya por conoci-
aplicarse dichas tachas (art. 358, inc. fi- miento oficial, esto es, mediante citación
nal, CPC). Estamos en presencia de una legalmente practicada. Más adelante vere-
verdadera compensación de tachas. mos en qué consiste esta citación, la for-
Ejemplo: el demandante presenta como ma de practicarla y las sanciones en que
testigo a un íntimo amigo, en circuns- puede incurrir el testigo en el caso que la
tancia de que esta persona también es desobedezca.
íntima amiga del demandado; no podría La parte litigante que presenta a un
este último tachar al testigo presentado testigo, y que exige su comparecencia a
por el primero. declarar, ha de tener buen cuidado Be
que esta declaración sea útil; pues, cuan-
401. Obligaciones que pesan sobre los do se exija la comparecencia de un testi-
testigos. Toda persona, cualquiera que sea go, a sabiendas de que es inútil su decla-
su estado o profesión, está obligada a de- ración, podrá imponer el tribunal a la
clarar y a concurrir a la audiencia, que el parte que la haya exigido una multa de
tribunal señale con este objeto (art. 359, un décimo a medio sueldo vital (art. 359,
inc. 1°, CPC). inc. 2°, CPC).
A su vez, el falso testimonio en causa Sin embargo, hay personas que no
civil será castigado con presidio menor en están obligadas a concurrir a la audiencia
su grado medio y multa de once a veinte que el tribunal señale para que presten
Unidades Tributarias Mensuales y si el va- declaración, no obstante que sobre ellas
lor de la demanda no excediere de cua- siempre pesan las obligaciones de de-
tro, las penas serán presidio menor en su clarar y de decir la verdad. Estas perso-
grado mínimo y multa de seis a diez Uni- nas son:
dades Tributarias Mensuales (art. 209 C. 1°. El Presidente de la República, los
Penal).* Ministros de Estado, los Senadores y Di-
En consecuencia, de conformidad a putados, los Subsecretarios; los Inten-
los preceptos legales antes indicados y al dentes Regionales, los Gobernadores y
orden lógico de los conceptos, sobre los los Alcaldes, dentro del territorio de su
testigos pesa una triple obligación; a sa- jurisdicción; los jefes superiores de Ser-
ber: de concurrir a declarar, de declarar vicios, los miembros de la Corte Supre-
y de decir la verdad. ma o de alguna Corte de Apelaciones,
Estas obligaciones constituyen verda- los Fiscales de estos Tribunales, los Jue-
deras cargas o deberes cívicos y han sido ces Letrados, los Oficiales Generales en
servicio activo o en retiro, los Oficiales
Superiores y los Oficiales Jefes; el Arzo-
bispo y los Obispos, los Vicarios Gene-
* Modificado, como aparece en el texto, por
el artículo 1° de la Ley N° 19.450, de 18 de marzo rales, los Provisores, los Vicarios y
de 1996. Provicarios Capitulares; y los Párrocos,

78
Manual de Derecho Procesal

dentro del territorio de la Parroquia a sentado como testigo, una causa de re-
su cargo; cusación.*
2°. Derogado;* b) La obligación de declarar implica el
3°. Los religiosos, incluso los novicios; deber que pesa sobre todo testigo de res-
4°. Las mujeres, siempre que por su ponder a las preguntas que se le hagan
estado o posición no puedan concurrir en la audiencia de prueba respectiva y
sin grave molestia; y previa observancia de las formalidades le-
5°. Los que por enfermedad u otro gales. Si el testigo ignora el hecho acerca
impedimento, calificado por el tribunal, del cual se le interroga, bastará con que
se hallen en la imposibilidad de hacerlo exprese esta circunstancia, y se entenderá
íart. 361 CPC).** que ha cumplido con la obligación antes
Ahora bien, ¿cómo prestan declara- señalada.
ción estas personas, puesto que sobre Sin embargo, hay personas que no es-
ellas siempre pesan las obligaciones de tán obligadas a declarar, no obstante que
declarar y decir la verdad? Para este sobre ellas pesa la obligación de concu-
efecto, dentro del tercer día hábil si- rrir a la audiencia de prueba respectiva.
guiente a su notificación, las personas Estas personas son:
mencionadas propondrán al tribunal el 1°. Los eclesiásticos, abogados, escri-
lugar y la fecha, comprendida dentro banos, procuradores, médicos y matronas,
del término probatorio, de realización sobre hechos que se les hayan comunica-
de la audiencia respectiva. El juez los do confidencialmente con ocasión de su
fijará sin más trámite si le interesado estado, profesión u oficio (art. 360, N° 1°,
así no lo hiciere ni comunicare su re- CPC).
nuncia al derecho que el confiere el Este precepto contempla el llamado
artículo 361. Con todo, los miembros y "secreto profesional". Su infracción, fue-
fiscales judiciales de las Cortes y los jue- ra de las sanciones de orden religioso,
ces letrados que ejerzan sus funciones ético o gremial que pueden recaer sobre
en el asiento cíe éstas, no declararán el infractor, también lo hace incurrir en
sin previo permiso de la Corte Supre- responsabilidad penal. En efecto, los que
rr¿a, tratándose de algún miembro fis- ejerciendo alguna de las profesiones que
cal de este tribunal, o de la respectiva requieren título, revelen los secretos que
Corte de Apelaciones en los demás ca- por razón de ella se les hubieren confia-
sos. Este permiso se concederá siempre do, incurrirán en las penas de reclusión
que no parezca, que sólo se trata de es- menor en sus grados mínimo a medio y
tablecer, respecto del juez o fiscal pre- multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales** (art. 247, CP).

* Modificado, como aparece en el texto, por


el artículo 2° de la Ley N° 19.806, de 31 de mayo
de 2002. * Modificado, como aparece en el texto, por
** Sustituido, como aparece en el texto, por el artículo 2° de la Ley N° 19.806, de 31 de mayo
el artículo único del Decreto Ley N° 3.434, de 17 de 2002.
de junio de 1980, publicado en el Diaiie- Oficial de ** El artículo 29 de la Ley N° 17.374, de 10~de
1" del mes siguiente. diciembre de 1970, que aprueba la Ley Orgánica
Ei artículo 2° del Decreto Ley N° 3.631, de 20 del Instituto Nacional de Estadísticas, dice: "El Ins-
de febrero de 1981, publicado en el Diario Oficial tituto Nacional de Estadísticas, los organismos fis-
de 28 del mismo mes, dispone: "Declárase, interpre- cales, semifiscales y Empresas del Estado, y cada uno
tando el artículo 361 del Código de Procedimiento de sus respectivos funcionarios, no podrán divulgar
Civil, modificado por el Decreto Ley N° 3.434, de los hechos que se refieren a personas o entidades
1980, que en las expresiones 'Jefes Superiores de determinadas de que hayan tomado conocimiento
Servicios, empleados en dicho precepto, están en el desempeño de sus actividades.
comprendidos los Rectores de Universidades'". Ac- El estricto mantenimiento de estas reservas
tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. constituye el 'Secreto Estadístico'. Su infracción por

79
Mario Casarino Viterbo

2°. Las personas expresadas en Jos nú- y será aplicada por el juez civil que está
meros 1°, 2° y 3° del artículo 358,' o sea, conociendo del respectivo juicio en que
el cónyuge y los parientes legítimos hasta debió prestarse la declaración; y la san-
el cuarto grado de consanguinidad y se- ción penal es pena de ...multa de una a
gundo de afinidad con la parte que los cuatro unidades tributarias mensuales,
presente como testigos; los ascendientes, esto es, incurrirá el testigo infractor en
descendientes y hermanos ilegítimos, una falta, cuya pena le será aplicada por
cuando haya reconocimiento del paren- el juez en lo penal, previa la sustancia-
tesco que produzca efectos civiles respec- ción del proceso respectivo (art. 494,
to de la parte que solicita su declaración; N° 12, CP).
y los pupilos por sus guardadores y vice- Existen personas que no están obli-
versa (art. 360, N° 2°, CPC).* gadas a declarar ni a concurrir a la au-
La razón de ser de este precepto es diencia judicial. Es el caso de los chilenos
evitar a dichas personas la incómoda si- o extranjeros que gocen en el país de
tuación moral en que pueden hallarse al inmunidad diplomática, en conformidad
declarar bajo juramento y verse, por tan- a los tratados vigentes sobre la materia.
to, en la necesidad de decir la verdad, En estos casos dichas personas declara-
perjudicando así los intereses de sus pro- rán por informe, si consintieran en ello
pios familiares. voluntariamente. Para tal efecto se les di-
3°. Los que son interrogados acerca rigirá un oficio respetuoso, por medio del
de hechos que afecten al honor del testi- Ministerio respectivo.*
go o de las personas mencionadas en el c) La tercera obligación que pesa sobre
número anterior, o que importen un de- los testigos es la de decir la verdad. No se
lito de que pueda ser criminalmente res- halla consagrada en un texto legal expre-
ponsable el declarante o cualquiera de so dentro de la ley procesal civil, pero es
las personas referidas. elemental, y ella se deduce del principio
Ahora bien, ¿cuál es la sanción en que de la buena fe que debe imperar en toda
incurre una persona cuando comparece actuación judicial. Su infracción implica
a la audiencia, pero sin justa causa se cometer el delito de falso testimonio en
niega a declarar? Esta sanción puede ser causa civil previsto y sancionado, como ya
doble: civil y penal. La sanción civil con- lo habíamos indicado en el artículo 209
siste en que podrá ser mantenida en del Código Penal.
arresto hasta que preste su declaración
402. Derecho de los testigos. Como
una compensación a las obligaciones an-
tes señaladas que pesan sobre los testi-
cualquier persona sujeta a esta obligación, hará in-
currir en el delito previsto y penado por el artículo gos, la ley les reconoce el derecho para
247, del Código Penal, debiendo en todo caso reclamar de la persona que los presenta
aplicarse pena corporal". Actualizado Depto. D. a declarar el abono de los gastos que les
Procesal U. de Chile. imponga su comparecencia.
En caso de desacuerdo, estos gastos
serán regulados por el tribunal sin forma
de juicio y sin ulterior recurso, y se en-
* La Ley N° 19.585, de 26 de octubre de 1998,
tenderá renunciado el derecho para re-
reemplazó el régimen de filiación por el de filiación clamar el abono de estos gastos si no se
matrimonial y extramatrimonial. y que, por tanto, ejerce en el plazo de veinte días, conta-
los números 1° y 2° del artículo 358, aun cuando
mantienen su texto original, deben ser interpreta-
dos a la luz del nuevo régimen de filiación que dis-
tingue únicamente entre filiación matrimonial y * Modificado, como aparece en el texto, por
extramatrimonial, y que no distingue en el trata- el artículo 2°, N° 1 de la Ley N° 19.806, de 31 de
miento legal que deben recibir los parientes. mayo de 2002.

80
Manual de Derecho Procesal

dos desde la fecha en que se prestó la renuncia de la parte litigante a una facili-
declaración (art. 381 CPC). dad que le otorga la ley, establecida en
su propio beneficio, y que, por consi-
guiente, en tal caso, sus testigos pueden
III. Forma de producir la prueba ser interrogados al tenor de los hechos
testimonial substanciales y pertinentes controvertidos
señalados por el tribunal en la resolución
403. Presentación de minuta de pun- que recibió a prueba la causa.
tos de prueba y nómina de los testigos. La nómina de testigos, en cambio, como
La parte litigante que desee rendir prue- su nombre lo indica, es una lista que con-
ba testimonial en juicio, dentro de los tiene el nombre y apellido, el domicilio y
cinco días siguientes a la última notifi- la profesión u oficio de las personas cuya
cación de la resolución que recibió la deposición se desea. La ley no limita el
causa a prueba, cuando no se haya pe- número de testigos que puede contener
dido reposición de dicha resolución, y esta nómina, siendo conveniente hacer
en el caso contrario, dentro de los cinco figurar en ella el mayor número posible,
días siguientes a la notificación por el por las inhabilidades que pueden afectar
estado de la resolución que se pro- a los testigos, o por cualquiera otra razón
nuncie sobre la última solicitud de re- de fuerza mayor, que impida su declara-
posición, deberá: ción posterior.
a) Presentar una minuta de los puntos Si no se presenta la nómina de testi-
sobre que piense rendir prueba de testi gos, la sanción no puede ser otra que la
gos, enumerados y especificados con cla de vernos privados del derecho a rendir
ridad y precisión; y prueba testimonial, pues sólo se exami-
b) Acompañar también una nómina narán los testigos que figuren en dicha
de los testigos de que piensa valerse, con nómina (art. 372, inc. 2°, CPC).
expresión del nombre y apellido, domici Podrá, con todo, el tribunal admitir
lio y profesión u oficio, debiendo conte otros testigos en casos muy calificados, y
ner la indicación del domicilio los datos jurando la parte que no tuvo conocimiento
necesarios, a juicio del juzgado, para es de ellos al tiempo de formar la nómina
tablecer la identificación del testigo (art. aludida (art. 372, inc. 2°, parte final
320 CPC). CPC).
El cumplimiento de esas dos obliga- Estas dos obligaciones deben cumplir-
ciones está destinado a preparar la prueba se dentro de un mismo término de cinco
testimonial, permitiendo al contendor días, que es de carácter fatal por ser un
constatar si concurren o no las inhabili- término establecido para las partes en el
dades que pudiera hacer valer y formular Código de Procedimiento Civil.
las tachas que le sean aplicables. La manera de computarlo depende
La minuta de puntos de prueba consiste rá de la circunstancia de si la resolución
en un conjunto de preguntas, debida- que recibe la causa a prueba es o no ob-
mente enumeradas y especificadas, las jeto de recursos de reposición: en el pri-
cuales deben redactarse en forma tal que mer caso, el plazo se cuenta desde la
constituyan un desarrollo de los hechos notificación por el estado de la resolu-
substanciales y pertinentes controverti- ción que se pronuncie sobre la última
dos señalados por el tribunal. Su finali- solicitud de reposición; y en el segundo,
dad es la de facilitar el examen posterior desde la última notificación por cédula
de los testigos, a cuyo tenor deben ser de la resolución que recibió la causa a
interrogados. prueba. -=-•
Se ha resuelto por nuestros tribuna-
les que la omisión de la presentación de 404. Tribunal ante el cual se rinde la
la minuta de puntos de prueba implica la
prueba testimonial. En principio, la prue-
JURÍDICA.DE CHILE
81
Mario Casarino Viterbo

ba testimonial se rinde ante el mismo tri- de prueba, señalará una o más audiencias
bunal que conoce del pleito; pero si han para el examen de los que se encuentren
de declarar testigos que residan fuera del en el departamento* (art. 369, inc. 1°,
territorio jurisdiccional en que se sigue CPC). Estas audiencias se señalan fijando
el juicio, se practicará su examen por el el día y la hora correspondiente, y dicha
tribunal que corresponda, a quien se re- labor la podrá cumplir el tribunal, ya en
mitirá copia de los puntos de prueba fija- la misma resolución que recibe la causa a
dos* (art. 371, inc. 1°,. CPC). prueba, ya en una resolución posterior, a
Por consiguiente, la residencia deLtes- solicitud de parte interesada.
tigo viene a determinar el tribunal llama- En cuanto al tribunal exhortado, o
do a intervenir en la práctica de este sea, en caso de residir los testigos en un
medio probatorio. Si el testigo reside fue- territorio jurisdiccional diferente a aquél
ra del territorio jurisdiccional** en que en que se sigue el juicio, señalará estas
se sigue el juicio, no hay más camino que audiencias de prueba al ordenar el cum-
valerse de la jurisdicción delegada, esto es, plimiento de dicho exhorto, o bien a
el tribunal de la residencia del testigo in- solicitud posterior del encargado respec-
tervendrá en la respectiva diligencia por tivo.
encargo o delegación del que está cono- Cualquiera que sea el tribunal de que
ciendo del juicio. se trate, lo cierto es que al señalar las
La comunicación que será necesa- audiencias de prueba deberá procurar, en
rio enviar al tribunal de la residencia cuanto sea posible, que todos los testigos
del testigo, deberá contener los puntos de cada parte sean examinados en la mis-
de prueba fijados por el tribunal; como ma audiencia. De ahí que, en la práctica,
igualmente la personería de los encar- generalmente se fija una o más audien-
gados de representar a las partes en esta cias para el demandante, y una o más
diligencia de prueba (art. 371 CPC). En para el demandado.
la práctica, dicha comunicación o ex-
horto contiene, además, la minuta de 406. Citación de los testigos. Una vez
puntos de prueba, y la lista de testigos fijadas las correspondientes audiencias de
presentada por las partes y las corres- prueba, será necesario ponerlas en cono-
pondientes notificaciones de la resolu- cimiento de los testigos para que cum-
ción que recibió la causa a prueba, todo plan con sus obligaciones, en especial,
ello para su mejor cumplimiento. con la de comparecer a declarar. Este co-
nocimiento puede dárseles a los testigos,
405. Fijación de audiencias de prue- ora extraoficialmente, ora en forma judi-
ba. En su oportunidad manifestamos que cial. La manera de poner en conocimien-
el término de prueba estaba destinado to de un testigo el señalamiento de la
particularmente a la recepción de la prue- respectiva audiencia de prueba, a objeto
ba testimonial; pero, como éste tiene una de que concurra a ella a prestar la co-
duración ordinaria de veinte días, será rrespondiente declaración, es mediante
necesario que el tribunal designe dentro su citación.
de este plazo qué días estarán destinados Citar, por consiguiente, a un testigo,
a la recepción de la prueba testimonial es poner en su conocimiento que ha sido
ofrecida. presentado en juicio en tal carácter y el
A este respecto, el tribunal, atendido señalamiento de la audiencia de prueba
el número de testigos y el de los puntos a la cual debe concurrir a declarar. Esta

* Inciso modificado, como aparece en el tex-


to, por el N° 7 del artículo quinto de la Ley * Hoy habrá que entender la palabra "depar-
N° 18.776, de 18 de enero de 1989. tamento" como sinónima de "territorio jurisdiccio-
** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. nal" del tribunal que conoce del juicio.

82
Manual de Derecho Procesal

citación la practica el ministro de fe, o b) Los testigos de cada parte serán


sea, el receptor, previa petición de parte examinados separada y sucesivamente, prin
interesada y resolución del tribunal que cipiando por los del demandante, sin que
así lo ordene (art. 380, inc. 1°, parte 1a, puedan unos presenciar las declaraciones
CPC). de los otros.
Esta citación reviste la forma de una El tribunal adoptará las medidas con-
notificación personal o por cédula, por tra- ducentes para evitar que los testigos que
tarse de terceros extraños al juicio; y debe vayan declarando puedan comunicarse
contener la indicación del juicio en que con los que no hayan prestado declara-
debe prestarse y la declaración y el día y ción (art. 364 CPC).
la hora de la comparecencia (arts. 56 y En la práctica, la manera de evitar
380, inc. 1°, CPC). esta comunicación es dejando a los testi-
Ahora bien, el testigo que legalmen- gos que ya han declarado dentro de la
te citado no comparezca podrá ser compe- sala respectiva en que se está prestando
lido por medio de la fuerza ante el declaración.
tribunal que haya expedido la citación, c) Los testigos serán interrogados per
a menos que compruebe que ha estado sonalmente por el juez, y si el tribunal es
en imposibilidad de concurrir (art. 380, colegiado, por uno de sus ministros a pre
inc. 2°, C.PC.); todo lo cual se entiende sencia de las partes y de sus abogados, si
sin perjuicio de la responsabilidad pe- concurren al acto.
nal que pueda afectar al testigo rebelde Las preguntas versarán sobre los da-
(art. 380, inc. 4°, CPC). Se trata de una tos necesarios para establecer si existen
falta, sancionada, al igual que el caso causas que inhabiliten al testigo para de-
del testigo que se niega a prestar decla- clarar y sobre los puntos de prueba que
ración sin justa causa, en el artículo 494, se hayan fijado. Podrá también el tribu-
N° 12, del Código Penal, Título I "De nal exigir que los testigos rectifiquen, es-
las Faltas". clarezcan o precisen las aseveraciones
hechas (art. 365 CPC).
407. Examen de los testigos. Las re- d) Cada parte tendrá derecho para
glas que señalaremos a continuación, acer- dirigir, por conducto del juez, las interro
ca del examen de los testigos, se aplican gaciones que estime conducentes, con el
tanto a los que declaran ante el mismo objeto de establecer las causales de inha
tribunal que está conociendo del juicio, bilidad legal que puedan oponerse a los
o en el lugar que hayan propuesto de testigos y de que éstos rectifiquen, escla
acuerdo a lo señalado en el artículo 361 rezcan o precisen los hechos sobre los
del CPC. cuales se invoca su testimonio.
Estas reglas se pueden sintetizar en la En caso de desacuerdo entre las par-
forma siguiente: tes sobre la conducencia de las pregun-
a) Antes de examinar a cada testigo tas, resolverá el tribunal y su fallo será
se le hará prestar juramento al tenor de apelable sólo en lo devolutivo (art. 366
la fórmula siguiente: "Juráis por Dios CPC).
decir verdad acerca de lo que se os va a e) Los testigos deben responderán una
preguntar?". El interrogado responderá: manera clara y precisa a las preguntas
"Sí juro", conforme a lo dispuesto en el que se les hagan, expresando la causa por
artículo 62 (art. 363 CPC). qué afirman los hechos aseverados, y no
El juramento,es una formalidad esen- se les permitirá llevar escrita su declara
cial de la prueba testimonial, dé suerte ción (art. 367 CPC),
que su omisión está sancionada con la f) La declaración constituye un solo
nulidad de la diligencia misma. En la prác- acto que no puede interrumpirse sino por
tica, los jueces toman el juramento a los causas graves y urgentes, y procurará tam
testigos en conjunto. bién el tribunal, en cuanto sea posible,

83
Mario Casarino Viterbo

que todos los testigos de cada parte sean 409. Recapitulación. En resumen, la
examinados en la misma audiencia (arts. forma de producir la prueba testimonial
368 y 369, inc. 2°, CPC). en juicio es un tanto compleja e implica
g) Serán admitidos a declarar sola- el cumplimiento de diversas formalidades
mente hasta seis testigos, por cada parte, anteriores a la declaración, en el momen
sobre cada uno de los hechos que deban to de prestar la declaración misma y pos
acreditarse (art. 372, inc. 1°, CPC). teriores a ella.
^ Este precepto ofrece la duda acerca Las formalidades anteriores a la decla-
de si se refiere a los hechos señalados ración testimonial son: presentación de
por el tribunal o a los que señalan las minuta de puntos de prueba y de nómi-
partes en sus minutas de puntos de na o lista de testigos, fijación de las au-
prueba respectiva. Nos inclinamos por diencias de prueba, citación o medidas
esa última opinión, pues, en caso con- de apremio en contra de los testigos, y
trario, lo habría dicho expresamente el prestación del juramento.
legislador. En cambio, las formalidades a obser-
h) Si algún testigo no entiende o no var en el momento mismo de prestar la de-
habla castellano, será examinado por me- claración son las que hemos señalado
dio de intérprete (art. 382 CPC). anteriormente en cuanto a quién interro-
ga a los testigos, al tenor de qué, etc.; y las
408. Acta de la prueba testimonial. posteriores a la declaración se reducen a con-
Una vez que presta declaración el testi- signar por escrito las deposiciones.
go, su deposición se consigna por escri-
to, o sea, en un acta que deja constancia
fehaciente de la diligencia que se han IV. Las tachas
llevado a cabo.
Al consignarse las declaraciones por 410. Concepto. Tachas son los medios
escrito, deben conservarse en cuanto sea o la forma de hacer efectivas las inhabili
posible las expresiones de que se haya vali- dades establecidas por la ley procesal y
do el testigo, reducidas al menor número que conducen, al ser aceptadas, a desesti
de palabras. mar las declaraciones de los testigos en
Después de leídas por el receptor en juicio.
alta voz y ratificadas por el testigo, serán Recordemos que estas inhabilidades
firmadas por el juez, el declarante, si sabe, se hallan establecidas en los artículos 357 y
y las partes, si también saben y se hallan 358 del Código de Procedimiento Civil; y
presentes, autorizándolas un receptor, que que se clasifican en absolutas y relativas,
servirá también como actuario en las" in- según si impiden declarar en cualquier
cidencias que ocurran durante la audien- juicio o en uno determinado.
cia de prueba (art. 370 CPC). Las tachas, como se comprende, se
Esta disposición hace aplicación de oponen respecto del testigo que se encuen-
la regla general consignada en el artículo tra afecto a alguna causal de inhabilidad
61 del Código de Procedimiento Civil, en legal para declarar enjuicio, y por la par-
cuanto exige que de toda actuación te en contra de la cual va a prestar decla-
deberá dejarse testimonio escrito en el pro- ración.
ceso con las formalidades que allí mismo
se señalan; y revela, al mismo tiempo, que 411. Oportunidad para oponer tachas.
el actuario en la prueba testimonial, a Solamente podrán oponerse tachas a los
diferencia de las demás actuaciones en testigos antes de que presten su declaración.
que interviene el secretario, es el receptor, En el caso del inciso final del artículo
de suerte que su autorización o firma es anterior, podrán también oponerse dentro
también esencial para la validez de la res- de los tres días subsiguientes al examen de los
pectiva diligencia. testigos (art. 373, inc. 1°, CPC).
Manual de Derecho Procesal

En consecuencia, la ley hace un dis- fundarse en causa legal y ser expresada


tingo respecto de la oportunidad para con la claridad y especificación necesa-
oponer tachas, según si se trata de aque- rias para que puedan fácilmente ser com-
llos testigos que figuran en la nómina prendidas.
que debe presentarse en la oportunidad Lo primero, desde el momento en que
señalada en el artículo 320; o de aque- la institución de las tachas es de excep-
llos testigos que puede admitir el tribu- ción y sólo puede existir en los casos en
nal, en casos muy calificados, y jurando que la ley expresamente la consagra; y
la parte que no tuvo conocimiento de lo segundo, a fin de que no exista la me-
ellos al momento de formar la nómina nor duda acerca de los fundamentos de
antes indicada. hecho en que la tacha se basa, y colocar
Respecto de los primeros, la tacha se así también a la contraria en condicio-
formula antes que presten su declaración, nes adecuadas para rebatirla y al tribu-
o sea, en el lapso comprendido entre la nal para fallarla.
presentación de la nómina o lista de tes- Si al formularse la tacha el oponente
tigos y el juramento del testigo, pues esta no cumple con los dos requisitos legales
última actuación no constituye su decla- ya señalados, el tribunal podrá negarse a
ración sino una formalidad previa a ella. admitirla a tramitación y desecharla des-
En la práctica, la tacha se formula res-
de luego. Así se desprende, por lo de-
pecto de estos testigos, verbalmente, en
más, del contexto de la frase: "Sólo se
la correspondiente audiencia de prueba,
admitirán las tachas...".
después de prestado el juramento de ri-
gor y antes de iniciarse el examen o inte-
rrogatorio del testigo. 413. Efectos de la oposición de las
En cuanto a los segundos, por la pre- tachas. Una vez opuesta la tacha, la parte
mura con que son presentados por la par- que presenta al testigo tachado tiene dos
te respectiva, se pueden tachar al igual caminos o actitudes que asumir: pedir que
que los anteriores, o sea, antes que pres- se omita su declaración y que se reem-
tgn su declaración; pero, además, la ley place por la de otro testigo hábil de los
señala un plazo de gracia o extraordina- que figuran en la nómina respectiva (art.
rio, esto es, dentro de los tres días subsi- 374 CPC); o bien, dejar que el testigo
guientes al examen de estos testigos. declare, pues la tacha opuesta no obsta a
Ahora bien, si la parte en cuyo favor su examen (art. 375, inc. 1°, parte 1 a,
se han establecido las tachas, no las opo- CPC).
ne en las oportunidades legales antes se- La primera actitud está condicionada a
ñaladas, se entiende que se ha extinguido la circunstancia de que se disponga de
su derecho, y, en consecuencia, que las otros testigos hábiles y que figuren en la
declaraciones de los testigos afectos a in- nómina respectiva. De allí que en su con-
habilidad deben valorizarse lo mismo que fección se aconseja hacer figurar el ma-
si se tratare de testigos sin tachas. yor número posible de testigos, para
precaverse de las eventuales tachas.
412. Forma o manera de hacer valer ~La parte que presenta al testigo que
las tachas. Sólo se admitirán las tachas ha sido tachado dejará que siempre preste
que se funden en alguna de las inhabili- declaración, cuando tenga la certeza de
dades mencionadas en los artículos 357 y que la tacha es imaginaria o que ella no
358, y con tal que se expresen con la cla- podrá probarse en la oportunidad legal
ridad y especificación necesarias para que debida. Sin embargo, no hay que olvidar
puedan ser fácilmente comprendidas (art. que los tribunales-podrán repeler a los
373, inc. 2°, CPC). testigos que notoriamente aparezcan com-
Por consiguiente, para que una ta- prendidos en alguna causal de inhabili-
cha sea admitida a tramitación requiere dad absoluta, lo que deberá hacer el

85
Mario Casarino Viterbo

tribunal de oficio (art. 365 CPC) o a peti- Puede acontecer que los testigos pre-
ción de parte (art. 366 CPC). sentados para probar la existencia de la
tacha sean, a su vez, inhábiles para decla-
414. Tramitación, prueba y fallo de las rar, y"''§€ formule en contra de ellos la
tachas. Desde el momento en que las ta- tacha respectiva. Se trata aquí de un caso
chas son cuestiones accesorias del juicio de tachas de tachas. En este evento, no se
que requieren especial pronunciamiento admitirá prueba de testigos para inhabili-
del tribunal, son verdaderos incidentes, y tar a los que hayan declarado sobre las
como no tienen una tramitación especial, tachas deducidas, lo cual no obsta para
salvo determinados preceptos que más ade- que el tribunal acepte otros medios pro-
lante indicaremos, es del caso darles la batorios, sin abrir término especial, y tome
tramitación de los incidentes ordinarios. en cuenta las incapacidades que contra
En consecuencia, opuesta la tacha será los mismos testigos aparezcan en el pro-
necesario oír a la parte que ha presenta- ceso (art. 378 CPC).
do el testigo tachado para que exponga Por último, la legalidad de las tachas
lo conveniente a su derecho, confirién- y su comprobación serán apreciadas y re-
dosele el correspondiente traslado. Tam- sueltas en la sentencia definitiva (art. 379,
bién se oirá al mismo testigo sobre el inc. 2°, CPC). Si ella omite el fallo de las
fundamento de la tacha opuesta, lo que tachas, no habrá decidido el asunto con-
deberá hacer el tribunal de oficio (art. trovertido, puesto que él está consti-
365 CPC) o a petición de parte (art. 366 tuido no solamente por las acciones' y
CPC). excepciones deducidas por las partes en
Con lo que aquélla exponga o en su tiempo y forma, sino, además, por todas
rebeldía, el tribunal recibirá la tacha a prue- aquellas cuestiones accesorias que se de-
ba cuando lo estime necesario para resol- jaron para ser resueltas en definitiva; y
ver el juicio (art. 376, parte 1a, CPC). Por será nula por no haber sido extendida
consiguiente, la recepción de la tacha a en conformidad a la ley, esto es, por falta
prueba, a diferencia de lo que acontece de decisión de la cuestión controvertida.
en un incidente ordinario, es algo que
queda entregado por completo a la dis-
creción del tribunal. De ahí también que V. Valor probatorio de la prueba
las resoluciones que ordenan recibir prue- testimonial
ba sobre las tachas opuestas son inapela-
bles (art. 379, inc. 1°, CPC). 415. Distingos previos. El valor pro-
Ahora bien, la prueba de tachas se batorio de la prueba testimonial es el mé-
rendirá dentro del término concedido paja rito que la ley le asigna en relación a los
la cuestión principal, pero si está vencido hechos controvertidos del pleito y que han
o lo que de él reste no sea suficiente, se constituido su objeto.
ampliará para el solo efecto de rendir la Estas normas forman parte de aquel
prueba de tachas hasta completar diez conjunto de preceptos legales que llama-
días, pudiendo, además, solicitarse el au- mos, en su oportunidad, normas regula-
mento extraordinario que concede el ar- doras de la prueba; y el legislador, al
tículo 329 en los casos a que él se refiere enunciarlas, ha partido de ciertos distin-
(art. 376, parte 2a, CPC). gos previos.
En lo demás, son aplicables a la prue- En efecto, para determinar el valor
ba de tachas las disposiciones que regla- probatorio de una declaración testimo-
mentan la prueba de la cuestión principal nial será necesario distinguir si se está
(art. 377 CPC). Ejemplos: los diversos frente a testigos de oídas o presenciales
medios probatorios para acreditarlas, su y, todavía, en este último caso, si las de-
apreciación comparativa en caso de ser claraciones son o no contradictorias. Aún
contradictorias, etc. más, habrá que analizar si la declaración

86
Manual de Derecho Procesal

testimonial emana de un menor de ca- a) " ^jm J. ' L ' La declaración de un


torce años, y si tiene o no discernimiento testigo imparcial y verídico constituye una
suficiente. presunción judicial, cuyo mérito proba
Recordemos que testigo de oídas es torio será apreciado en conformidad al
aauel que relata los hechos sin haberlos artículo 426 (art. 384, N° 1°, CPC).
presenciado y sólo por el dicho de otras Y desde el momento en que, de con-
personas, y testigo presencial, en cambio, formidad a este último precepto, una sola
75 lauel que ha percibido por sus pro- presunción judicial puede constituir ple-
z::s sentidos los hechos acerca de los cua- na prueba cuando, ajuicio del tribunal,
les depone; y que los menores de catorce tenga caracteres de gravedad y precisión
if.c-s son inhábiles para declarar, pero que suficientes para formar su convencimien-
pueden aceptarse sus declaraciones sin to, quiere decir que esa sola declaración
previo juramento cuando tengan discer- testimonial puede llegar a constituir plena
nimiento suficiente. prueba.
b) Segunda regla: La declaración de dos
416. Testimonios de oídas. Los testi- o más testigos contestes en el hecho y en
~ : r.ios de oídas emanan de testigos que sus circunstancias esenciales, sin tacha, le-
relatan los hechos que no han percibido galmente examinados y que den razón de
por sus propios sentidos y que sólo cono sus dichos, podrá constituir prueba cuan
cen por el dicho de otras personas (art. do no haya sido desvirtuada por otra prue
383. inc. 1°, CPC). ba en contrario (art. 384, N° 2°, CPC).
E i valor probatorio de esta clase de '.- Testigos contestes son aquellos que
oraciones consiste en que únicamen-~- : están de acuerdo con el hecho y en sus
urden estimarse como base de una pre- circunstancias esenciales; sin tacha, son
nuncian judicial (art. 383, inc. 1°, CPC). aquellos a los cuales no les afectan las
Su embargo, es válido el testimonio de causales de inhabilidad consagradas en
".:-¿ ruando el testigo se refiere a lo que : los artículos 357 y 358; legalmente exa-
decir a alguna de las partes, en cuan-10 minados, esto es, previa observancia de
de este modo se explica o esclarece el todas las formalidades que hemos señala-
hecho de que se trata (art. 383, inc. 2°, do como anteriores, coetáneas y poste-
CP< riores a la declaración testimonial misma,
En consecuencia, tratándose del testigo y que den razón de sus dichos, significa
de oídas es necesario que reíate ha-:-t: que hayan expresado la causa por que
rrruchado un hecho controvertido en la afirman los hechos aseverados.
cansa, y que exprese, además, con-~- Reuniéndose todos estos requisitos en
ui".-r:ite. cuál es la persona que le ha las declaraciones testimoniales de que se
servido de fuente de información, a obje- trata, podrán constituir plena prueba; esto es,
to de que el tribunal, a su vez, quede en quedan entregadas siempre al criterio del
' liciones adecuadas de poder valorar sa tribunal, a menos que esta prueba aparez-
testimonio. ca desvirtuada por otra en contrario. Esta
"otra-prueba" debe referirse a los demás
417. Testimonios presenciales. A di medios probatorios, pues, si fuere testimo-
ferencia de los anteriores, los testimo nial, estaríamos dentro del problema de
nios presenciales emanan de testigos que las declaraciones testimoniales contradicto-
relatan los hechos por haberlos percibi rias, al cual nos referiremos a continuación.
do por sus propios sentidos; y, por tal Ejemplo: un documento, una confesión
razón, fácil es deducir que su fuerza pro judicial, un informe gericial, etc.
batoria ha de ser también mayor que la
de aquéllos. 418. Testimonios contradictorios. Se
Sobre el particular, existen dos reglas trata del caso de declaraciones testimo-
ruii (laméntales: niales de una parte que aparecen contra-

87
Mario Casarino Viterbo

dichas por las declaraciones testimonia- presentan iguales condiciones, la fuerza


les de la otra parte. ¿Qué hacer en este del número también se impone con ca-
caso? ¿A cuál de ellas asignarles mejor racteres de obligatoriedad.
mérito probatorio? El legislador formula -c)"Tercera regla: Cuando los testigos de
también al respecto diversas reglas: una y otra parte sean iguales en circuns-
a) Primera regla: Cuando las declara tancias y en número, de tal modo que la
ciones de los testigos de una parte sean sana razón no pueda inclinarse a dar más
contradictorias con las de los testigos de crédito ,a los unos que a los otros, ten-
la otra, tendrán por cierto lo que decla drán igualmente por no probado el he-
ren aquellos que, aun siendo en menor cho (art. 384, N° 5°, CPC).
número, parezca que dicen la verdad por Se podrá hacer un símil con las fuer-
estar mejor instruidos de los hechos, o zas físicas que, siendo de potencia equi-
por ser de mejor fama, más imparciales y valente, terminan por neutralizarse.
verídicos, o por hallarse más conformes d) Cuarta regla: Cuando sean contra-
en sus declaraciones con otras pruebas dictorias las declaraciones de los testigos
del proceso (art. 384, N° 3°, CPC). de una misma parte, las que favorezcan a
Esta regla hace aplicación del conoci- la parte contraria se considerarán presen-
do principio o aforismo que dice que los tadas por ésta, apreciándose el mérito pro-
testigos se pesan y no se cuentan. Se trata batorio de todas ellas en conformidad a las
de declaraciones testimoniales contra- reglas precedentes (art. 384, N° 6°, CPC).
dictorias en las que el tribunal debe tener Estas declaraciones, por las condicio-
por cierto lo que expresen aquellas que nes en que fueron prestadas, deben esti-
se encuentren aun en menor número por- marse como si fueren de testigos de la
que parece que dicen la verdad en razón contraparte; y, en seguida, se aplican las
de tres factores, a saber: por estar mejor reglas de la calidad, del número y de la
instruidos de los hechos, por ser de me- neutralización antes señaladas, según el
jor fama, imparcialidad y veracidad, o por caso.
hallarse más conformes sus declaraciones
con las demás pruebas del proceso. 419. Testimonio de los menores de
La apreciación de estos últimos facto- catorce años. Recordemos, por último,
res queda, por consiguiente, entregada que no son hábiles para declarar como
al criterio del tribunal; pero, una vez cons- testigos, los menores de catorce años; pero
tatados, la regla de la calidad de los testi- que podrán aceptarse sus declaraciones
gos sobre su número se impone con sin previo juramento y estimarse como
caracteres obligatorios a aquél. base para una presunción judicial, cuando
b) Segunda regla: Cuando los testigos tengan discernimiento suficiente (art. 357,
de una y otra parte reúnan iguales condi N°l°, CPC).
ciones de ciencia, de imparcialidad y de En consecuencia, el mérito probato-
veracidad, tendrán por cierto lo que de rio de una declaración testimonial seme-
clare el mayor número (art. 384, N° 4°, jante queda entregado al criterio del
CPC). tribunal desde un doble punto de vista:
Aquí también el tribunal aprecia pru- en cuanto al grado de discernimiento que
dencialmente el grado de ciencia, impar- se supone en el testigo y en cuanto a si
cialidad y veracidad de los testigos, pero, dicha declaración cabe o no considerarla
una vez constatado que todos los testigos como base para una presunción judicial.

88
Capítulo Octavo
LA PRUEBA CONFESIONAL
SUMARIO: I. Generalidades; II. La confesión judicial;
III. La confesión extrajudicial; IV. Valor probatorio de la confesión;
V. Efectos legales de la confesión y sus limitaciones.

I. Generalidades título con dicha fuerza (arts. 434, N° 5°, y


435 CPC).
420. Concepto. La prueba confesio b) Es un medio probatorio de que se
nal es la que se produce a virtud de con valen las partes de propia iniciativa, tanto
fesión de parte. Se entiende por tal aquel demandante como demandado; el prime
medio probatorio consistente en el re ro, con el objeto de acreditar los funda
conocimiento que una persona hace de mentos de su acción, y el segundo, a fin
la verdad de un hecho, susceptible de de probar los fundamentos de su excep
producir consecuencias jurídicas en su ción; pero también puede provocar este
contra. medio probatorio el juez, exigiendo con
Se trata de un medio probatorio cir- fesión judicial de cualquiera de las partes
cunstancial, lo mismo que la prueba de sobre hechos que considere de influen
testigos, pues generalmente se produce cia en la cuestión y que no resulten pro
enjuicio y una vez que éste se ha origina- bados, o sea, de oficio y como medida
do; y difiere de la prueba de testigos, en para mejor resolver (art. 159, N° 2°, CPC).
que mientras ésta emana de un tercero, c) Es un reconocimiento o declaración
llamado testigo, la prueba confesional sur- de voluntad, el cual, jurídicamente, revis
ge de las propias partes litigantes. te el carácter de unilateral, pues, por cier
£' Su importancia es manifiesta, ya que to, no necesita de la aceptación de la parte
constituye el medio de prueba por exce- contraria; y que en cuanto a su forma,
lencia; y su estudio desborda el campo del puede ser expreso o tácito, según las con
derecho procesal, pues también es culti- diciones en que se ha efectuado.
vado por los autores de derecho civil y d) Se produce, generalmente, en juicio.
en materias de tanta trascendentia, como De allí que, si bien el artículo 341 enu
ser la capacidad para confesar y la divisi- mera entre los medios de prueba de que
bilidad o indivisibilidad de la confesión. puede hacerse uso en juicio la confe
sión de parte, más adelante, reglamen
421. Sus características. Las caracte tando la manera de obtenerla en los
rísticas más sobresalientes que presenta artículos 385 y siguientes, la llama "con
la confesión de parte son: fesión en juicio". Excepcionalmente, la
a) Es un medio probatorio del que confesión de parte puede prestarse fue
pueden valerse las partes enjuicio, o sea, ra de juicio, o sea, en forma extrajudi
un elemento destinado a formar en el cial, cuyo valor probatorio también
juez la convicción acerca de los hechos considera la ley; y
que se controvierten; pero, excepcional- e) Es, por último, un reconocimiento
mente, también reviste el carácter de me- o declaración de voluntad que produce
dida prejudicial destinada a preparar la consecuencias jurídi&as en contra del con
entrada al juicio (arts. 273, N° 1°, 284 y fesante, porque este medio probatorio ja
288 CPC) y de gestión preparatoria del más lo favorece a él sino a la parte que
juicio ejecutivo tendiente a procurar un pidió o se vale de la confesión; indivisible,

89 EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE


Mario Casarino Viterbo

porque la confesión, por regla general, propia naturaleza, trata de hacer que des-
no puede dividirse en perjuicio del con- aparezcan los hechos que le son desfavo-
fesante; e irrevocable, p"orque la confesión, rables.
también por regla general, una vez .pres- b) Que el confesante tenga capacidad su-
tada, es inamovible. ficiente para obligarse: este requisito de va-
lidez de la confesión es del más alto
422. Requisitos de validez de la con- interés y ha sido bastante discutido. Ge-
fesión. En nuestra opinión, los requisitos neralmente se confunde al tratar de este
de validez de la confesión, o sea, los ele- requisito, la capacidad para obligarse por
mentos necesarios para que este medio medio de la confesión con la obligación
probatorio produzca los efectos legales de prestarla. Si el litigante a quien se le
que le son propios, son los siguientes: a) exige confesión es plenamente capaz, no
que verse sobre hechos pertenecientes al hay problema, puesto que todo litigante
juicio mismo; b) que el confesante tenga está obligado a prestar confesión, y ésta
capacidad suficiente para obligarse; c) que tendrá el mérito probatorio que la ley le
no exista disposición legal que prohiba asigna, o sea, el de plena prueba. La difi-
este medio probatorio o le asigne un efecto cultad se presenta cuando la confesión
diverso al deseado; y d) que la voluntad debe prestarse a través o por intermedio
del confesante esté exenta de todo vicio. de representante legal o convencional.
A continuación analizaremos cada ¿Puede excusarse el representante legal
uno de estos requisitos, en el mismo or- o el mandatario de prestar confesión,¡so
den ya indicado. pretexto de que este acto excede de los
a) Que verse sobre hechos pertenecientes al límites de su representación?
juicio mismo: así reza textualmente el ar- La doctrina se ha uniformado en el
tículo 385, al señalar la obligación que sentido de que toda persona que compa-
pesa sobre todo litigante de declarar, bajo rezca en juicio, a su propio nombre o
juramento, contestada que sea la deman- como representante legal de otra, está
da, sobre hechos pertenecientes al mismo obligada a prestar confesión; pero que
juicio. este medio de prueba surtirá efecto, siem-
Desde el momento en que la confe- pre y cuando el hecho confesado no se
sión de parte es un medio probatorio, debe traduzca en la prueba de obligaciones que
versar, naturalmente, sobre hechos; pues no han podido ser válidamente contraí-
el derecho sabemos que, por regla gene- das por el respectivo representante legal
ral, no requiere de prueba. Estos hechos o mandatario, sea porque exceden de la
deben pertenecer al juicio mismo; de suerte órbita de la representación, sea porque
que bien podemos decir que deben co- requieren del cumplimiento previo de
rresponder a los hechos sustanciales y determinadas formalidades legales, como
pertinentes que dentro de él han sido de- ser una autorización judicial.
batidos, y, todavía más, deben ser contro- Ejemplo: en un juicio que se sigue en
vertidos, pues si así no fueren carecería • contra de una Municipalidad se exige con-
de todo objeto esta clase de prueba. fesión judicial del respectivo Tesorero Co-
Los hechos objeto de la confesión, en munal para que reconozca cómo es
principio, deben ser personales del con- efectivo que dicha corporación adeuda
fesante; pero nuestro derecho permite determinada suma de dinero. El Tesorero
que la confesión recaiga también sobre Comunal no podría excusarse de la
hechos no personales. En todo caso, estos obligación de prestar confesión, porque
hechos deben serle perjudiciales al con- es el representante legal de la entidad
fesante, y aquí radica precisamente la ra- demandada; pero esa confesión, aun
zón o fundamento psicológico de la cuando fuere asertiva, carecería de valor
confesión, puesto que el hombre, por su legal, puesto que las Municipalidades so-
lamente se obligan en la forma que su

90
Manual de Derecho Procesal

lev orgánica determina, y entre ellas no como requisito generador de los actos
figura, por cierto, la confesión de dicho procesales.
funcionario.
c) Que no exista disposición legal que pro 423. Clasificación de la confesión. Es
hiba este medio probatorio o le asigne un efecto el medio probatorio que admite mayor
r.'tmo al deseado: la confesión de parte, número de clasificaciones, pues son muy
por regla general, es admisible para pro- variados los puntos de vista desde los cuales
bar toda clase de hechos, salvo los casos pueden éstas efectuarse. 'Así:
legalmente exceptuados. Así se desprende a) Según el lugar en que se presta, la
de lo que prescribe el artículo 1713 del confesión se clasifica en judicial y extra-
Código Civil, al señalar el mérito pro-' judicial. Confesión judicial es aquella que
batorio de la confesión que alguno hiciere se presta dentro del juicio en el cual se la
en juicio, exceptuando los casos que las invoca. Confesión extrajudicial, en cambio,
leyes indiquen, y de la frase con que se es aquella que se presta enjuicio diverso,
encabeza el artículo 385 del Código de o bien, fuera de juicio.
Procedimiento Civil: "Fuera de los casos b) Según su erigen, la confesión se cla
expresamente previstos por la ley, todo sifica en espontánea y provocada. Confe
litigante está obligado a declarar bajo ju- sión espontánea o voluntaria, como también
ramento...". se le llama, es aquella que se presta sin
Estos casos de inadmisibilidad de la requerimiento de juez ni de petición con
confesión están contemplados en las le- traria. Confesión provocada, en cambio, es
yes, a veces por vía de prohibición, y a aquella que se presta, previo requerimien
veces asignándole un efecto diverso de to de juez, a petición de parte interesa
aquel que, en conformidad a las reglas da, y dentro del mecanismo- llamado
generales, le corresponde. absolución de posiciones.
Ejemplos de prohibiciones: arts. 157, c) Según el modo de manifestarse, la
188, inc. 3°, 1701, 1713, 1739, inc. 2°, confesión se clasifica en expresa y tácita.
2485, etc., del Código Civil. Confesión expresa es aquella que presta el
.Ejemplos de efectos diversos a los de- confesante en términos categóricos y for
sgados: arts. 1132 y 1133 del Código Ci- males, de suerte que no haya duda en or
vil, 398 del Código de Procedimiento den a su voluntad e intención. Confesión
Civil, etc. tácita, en cambio, llamada también "ficto
d) Que la voluntad del confesante esté confessio", es aquella que tiene lugar, en
exenta de todo vicio: significa que el litigan los casos expresamente señalados en la
te, al prestar confesión, debe hacerlo li ley, a título de sanción para el litigante
bre de toda coacción física, con pleno rebelde a prestar confesión expresa.
conocimiento de los hechos, y sin maqui d) Según Informa de prestarse, la con
naciones de la parte contraria destinadas fesión se clasifica en verbal y escrita. Con
a arrancar una confesión en forma frau fesión verbal es aquella que se hace de viva
dulenta. voz y en presencia de testigos. Confesión
En síntesis, la voluntad del confesante escrita, en cambio, es aquella que consta
podrá estar viciada por fuerza, error o de un documento, sea público o privado.
dolo. El error está contemplado expresar e) Según su contenido, la confesión se
mente efi la ley procesal civil, al permitirle clasifica en simple, calificada y compleja,
al confesante que retracte su confesión, Confesión simple, llamada también pura o
fundado en error de hecho y justificando • pura y simple, es aquella en qué se reco
esta circunstancia (art. 402, inc. 2-, CPC); y noce el hecho disentido sin agregarle ni-
en cuanto a la fuerza y el dolo, los acep-,., modificarle cosa" alguna. "confesión
tamos entre los,,vicios de la voluntad del: calificada es aquella en que el confesante
cpnfesante, siempre que se configuren- fuera de confesar el hecho discutido , le
dentro de la teoría general de aquélla

91
Mario Casarino Viterbo

agrega algo que viene a modificar su na- al mismo. Y la confesión gestión preparato-
turaleza jurídica. Y confesión compleja es ria de la vía ejecutiva, como el nombre lo
aquella en que el confesante, junto con indica, en cambio, es aquella que tiene
reconocer el hecho discutido, le agrega como misión procurarnos un título eje-
otro u otros hechos distintos del confesa- cutivo con el cual se pueda accionar pos-
do, que vienen a destruir en todo o en teriormente y por esta vía.
parte los efectos del primero.
,-, f) Según los efectos, la confesión se'cla-
sifica en divisible e indivisible. Confesión II. La confesión judicial
divisible es aquella en que pueden sepa-
rarse los hechos confesados, tomando los 424. Concepto y clases. La confesión
que perjudican al confesante y desechan- judicial, como ya lo expresamos, es aque-
do aquellos que lo favorecen. Confesión lla que se presta dentro del juicio en el
indivisible, en cambio, es aquella que debe cual se la invoca.
aceptarse en su totalidad, tanto en los Puede haberse prestado en el juicio
aspectos favorables cuanto en los desfa- voluntaria o espontáneamente, o bien de
vorables para el confesante. manera provocada. Se ha prestado volun-
g) Según la iniciativa para obtener su tariamente por la parte, cuando en cual-
producción, la confesión se clasifica en a quiera de sus escritos o comparecencias
petición de parte y de oficio o como me- verbales reconoce un hecho de los con-
dida para mejor resolver. La confesión a trovertidos en el juicio que produce cén-
iniciativa de parte es aquella que se produ- secuencias jurídicas en su contra. Esta
ce por actuación de cualquiera de los liti- confesión judicial voluntaria o espontá-
gantes. La confesión de oficio, o como nea no se halla reglada especialmente en
medida para mejor resolver, en cambio, la ley, pero su existencia se deduce de lo
como el nombre lo indica, es aquella que prescrito en el artículo 313 del Código
se decreta por el tribunal una vez puesto de Procedimiento Civil, y en cuanto a sus
el proceso en estado de sentencia. requisitos de validez y efectos, estimamos
h) Según su finalidad, por último, la que se rige por los mismos principios de
confesión se clasifica en medida preju- la confesión judicial provocada.
dicial, medio probatorio y gestión pre- Ahora bien, la confesión judicial pro-
paratoria de la vía ejecutiva. La confesión vocada se obtiene mediante el mecanis-
medida prejudicial es aquella destinada a mo o procedimiento llamado "absolución
preparar la entrada al juicio y que pue- de posiciones"; y, según sea la actitud que
de pedir el futuro demandante del futu- adopte la parte que debe prestar la con-
ro demandado acerca de algún hecho fesión, ésta puede llegar a ser expresa o
relativo a su capacidad para parecer en tácita. En todo caso será escrita, y en aten-
juicio, o a su personería o al nombre y ción a su contenido podrá ser simple, cali-
domicilio de sus representantes; como ficada o compleja, lo que permitirá también
igualmente aquella destinada a procu- deducir si se está en presencia de una
rarnos un medio de prueba que puede confesión divisible o indivisible, en relación
desaparecer, y que puede pedir tanto el a sus efectos o mérito probatorio.
futuro demandante como el futuro de- Además, la confesión judicial provo-
mandado, si hay motivo fundado para cada puede haberse producido, ya a ini-
temer que el contendor se ausente en ciativa de parte, ya de oficio por el tribunal,
breve término del país, y para que ab- como medio probatorio o como medida
suelva posiciones sobre hechos califica- para mejor resolver dentro del pleito;
dos de conducentes por el tribunal. La pero la parte interesada puede también
confesión medio probatorio es aquella que se valerse de ella con el objeto de preparar
suministra enjuició para acreditar algún la entrada al juicio, en forma de medida
hecho^i^^^^'ejrtido perteneciente prejudicial, o bien, para procurarse un tí-
92
Manual de Derecho Procesal

tu lo ejecutivo que le permita posteriormen- diligencia respectiva el de la residencia del


te accionar por esta clase de vía procesal. confesante. Así se desprende de lo pre-
De todos estos aspectos que puede pre- ceptuado en el artículo 388, al expresar
sentar la confesión judicial, nos interesa que "si el litigante se encuentra fuera del
mavormente la provocada, a petición de parte, territorio del tribunal que conoce de la
como medio probatorio y que se obtiene a causa, será tomada su declaración por el
través del procedimiento de absolución de tribunal competente..."; en el artículo 389,
posiciones. Es la confesión de parte a que se al disponer que "si la persona que haya de
refieren los artículos 385 y siguientes del prestar declaración en la forma prevenida
Código de Procedimiento Civil, y llamada en este artículo, se encuentra fuera del
por la leyenda que encabeza el párrafo cuar- territorio del tribunal que conoce de la
to del Título XI del Libro II del mismo causa, encargará éste la diligencia al juez
Código, "De la confesión enjuicio". competente de la residencia actual del li-
tigante..."; y en el artículo 397, al ordenar
425. Tribunal competente. Se trata de que si la parte no se encuentra en el lugar
determinar qué tribunal es el indicado del juicio, la comparecencia se verificará
por la ley para intervenir válidamente en "ante el juez competente del territorio ju-
el procedimiento que motiva en el juicio risdiccional en que resida...".*
la diligencia conocida con la expresión c) Por último, si el litigante que debe pres-
de "absolución de posiciones". tar confesión ha salido del territorio de la Re-
A este respecto, es necesario distin- pública, la comparecencia se verificará ante
guir según si el litigante citado a prestar el respectivo agente diplomático o con-
confesión reside o no en el lugar en que sular chileno (art. 397, inc. 2°, parte fi-
se sigue el juicio, y todavía, en este últi- nal, CPC).
mo caso, si la residencia la tiene en la Por cierto que, en estos últimos casos,
República o en el extranjero. la confesión conserva siempre su carácter
a) Si el Ktigante que debe prestar confesión de judicial, a pesar de que no se preste
reside en el lugar en que se sigue el juicio, será ante el juez que conoce del juicio; pues el
tribunal competente para intervenir en la juez de la residencia del confesante, lo mis-
diligencia respectiva, de acuerdo a las re mo que el respectivo agente diplomático
glas generales, el mismo que conoce del o consular chileno, actúan por vía de ju-
pleito. Confirma, además, la conclusión an risdicción delegada del primero.
terior, lo preceptuado en el artículo 388,
al expresar que "si el tribunal no comete 426. Funcionario competente. Se trata,
al secretario o a otro ministro de fe la ahora, de determinar, una vez precisado el
diligencia, mandará citar para día y hora tribunal competente, qué funcionario actúa
determinados al litigante que ha de pres válidamente en su nombre en la diligencia
tar confesión..."; en el artículo 389, al dis de absolución de posiciones respectiva. Aquí
poner que cuando haya de prestar confe también hay que hacer varios distingos.
sión alguna de las personas exceptuadas a) Si la comparecencia ha de verifi-
de la obligación de comparecer "el juez se carse ante el tribunal que conoce del juicio, o
trasladará a casa de ella con el objeto de bien, ante el tribunal de la residencia del
recibir la declaración..."; y en-el artículo confesante, en principio, la diligenciarse
397, al ordenar perentoriamente qué. "la practica ante el mismo juez; a menos que
comparecencia se verificará ante él tribu la-corneta expresamente al secretario o a
nal de la causa si la parte se encuentra en otro ministro de fe, y sin perjuicio del
e 1 lugar del j uicio...". • • „_. i : . '

b) Si el litigante que debe prestar confesión modificado, como aparece en el tex-


reside juera del lugar en que se sigue el juicio, el N° 9 del art. 5° de la Ley N° 18.776, de
pero dentro del territorio de la República; será iero de 1988. Actualizado Depto. D.'Proce-
tribunal competente para intervenir'en'ltá é Chile.

l/U JURÍDICA DECHilí


93
Mario Casarino Viterbo

derecho de cualquiera de las partes para que debe prestarla, puede solicitar que
pedir que la confesión sea tomada por el en la diligencia actúe el tribunal mismo,
mismo juez (art. 388-CPC). sin cometer la diligencia a otro funciona-
b) Si la comparecencia, en cambio, ha rio, cuando ella debe efectuarse mediante
de verificarse ante el tribunal que conoce del concurrencia del confesante en persona al
juicio, o bien, ante el tribunal de la residencia tribunal; en cambio, cuando se trata de
del confesante, pero se trata de personas que litigantes que están exentos de la obli-
están exentas de la obligación de compare gación de comparecer y, en consecuen-
cer, la diligencia se practica en casa de cia, la diligencia deba efectuarse en su
estas últimas, en presencia del juez; a me casa, solamente puede pedir que ella no
nos que la cometa expresamente en el se se cometa al secretario la parte que ha soli-
cretario, y sin perjuicio del derecho de la citado la diligencia.
parte que ha solicitado la confesión de
que ésta sea tomada por el mismo juez 427. Oportunidad y veces en que pue-
(art. 389, incs. 2°, 4° y 5°, CPC). de exigirse confesión enjuicio. En prin-
c) Si la comparecencia ha de verificar cipio, la prueba confesional debiera
se ante un tribunal colegiado, la diligencia rendirse una vez recibido el juicio a prue-
de confesión podrá practicarse ante uno ba. Sin embargo, la ley permite que la
solo de sus miembros comisionado al efec confesión se exija, contestada que sea la de-
to (arts. 325, inc. 3°, y 389 CPC), o bien, manda (art. 385, inc. 1°, CPC).
ante el secretario o ante otro ministro de Se practicará esta diligencia en cijal-
fe, también comisionados al efecto; a me quier estado del juicio y sin suspender por
nos que cualquiera de las partes pida que ella el procedimiento, hasta el vencimiento
la confesión sea recibida por el mismo tri del término probatorio en primera ins-
bunal (art. 388, incs. 1°y 2°, CPC). tancia y hasta antes de la vista de la causa
d) Si la comparecencia, por último, en segunda (art. 385, inc. 2°, CPC). Des-
ha de verificarse ante un tribunal colegiado de el momento en que ella no suspende
y se trata de personas exentas de la obliga el procedimiento, quiere decir que no
ción de comparecer, se comisionará para obstante de hallarse pendiente la diligen-
esta diligencia a alguno de los ministros cia, el tribunal deberá citar a las partes
del mismo o al secretario; a menos que para oír sentencia, puesto el proceso en
la parte que ha solicitado la confesión estado, prescindiendo de ese medio pro-
pida que se preste ante el tribunal (art. batorio aún no producido.
389, incs. 2° y 5°, CPC). Ahora bien, las partes sólo podrán exi-
En resumen, si la confesión ha de pres- gir la confesión hasta dos veces en primera
tarse ante un tribunal unipersonal -o co- instancia y una vez en segunda; pero, si
legiado, o ante uno de los miembros de se alegan hechos nuevos durante el juicio,
este último, interviene en la diligencia, podrá exigirse una vez más (art. 385, inc.
fuera de la persona del juez o del minis- 2°, CPC).* En resumen, puede llegar a
tro, un receptor, en calidad de actuario, en exigirse confesión hasta por tres veces en
vez del secretario, por ser función de los la primera instancia y hasta por dos
receptores actuar en las diligencias de ab- veces en la segunda, pero hasta el venci-
solución de posiciones (art. 390, inc. 2°, miento del término probatorio en primera
COT); en cambio, si la diligencia se co- instancia y hasta antes de la vista de la
mete en el secretario o en otro ministro causa en segunda.**
de fe, ejemplo, receptor, notario, etc., és-
tos actúan por sí solos, pues es absurdo y
redundante que se íes exija que lo hagan * Los incisos 2° y 3° del art. 385 CPC fueron
sustituidos por el actual inciso 2° de acuerdo a lo
asesorados por otro ministro de fe. dispuesto por el art. 1°, N° 49 de la Ley N° 18.705,
Nótese también que cualquiera de las de 24 de mayo de 1988.
partes, o sea, la que pide la confesión o la ** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

94
Manual de Derecho Procesal

428, Iniciativa en la prueba confesio alguno hiciere enjuicio por sí, por medio
nal. Desde el momento en que todo liti de apoderado especial, o de su represen-
gante está obligado a declarar bajo tante legal, y relativa a un hecho personal
iuramento, contestada que sea la deman de la misma parte, producirá...".
da, sobre hechos pertenecientes al mis Por consiguiente, de los preceptos le-
mo juicio, cuando lo exija el contendor gales anteriores se desprende, con ente-
o lo decrete el tribunal en conformidad ra claridad, que están obligadas a prestar
al artículo 159 (art. 385, inc. 1°, CPC), confesión en juicio las siguientes perso-
:u:ere decir que la iniciativa de la confe nas: el litigante mismo, su representante
sión enjuicio le corresponde a las partes legal, o su apoderado especial.
0 al tribunal. Se entiende que el litigante mismo es-
Cualquiera de las partes podrá exigir tará obligado a prestar confesión, siem-
confesión de la contraria, sea que en el pre y cuando tenga la capacidad legal
uicio desempeñe el papel de demandante necesaria para comparecer en juicio a su
o de demandado, y sea que en el juicio propio nombre. Pero no importa que el
actúe como parte directa o como parte litigante haya comparecido al juicio por
."directa o tercero; no hay, en realidad, medio de apoderado, sea común o espe-
limitaciones al respecto. cial, pues siempre tendrá que compare-
El tribunal tendrá la iniciativa en la cer a confesar si la otra parte litigante se
prueba confesional en forma de medida lo exige, ya que el procurador, sin distin-
oirá mejor resolver. Al efecto, prescribe guir la clase que sea, es obligado a hacer
t! artículo 159, N° 2°, del Código de Pro- comparecer a su mandante para absolver
cedimiento Civil, que "puesto el proceso posiciones en el término razonable que
en estado de sentencia, podrán los tribu- el tribunal designe y bajo apercibimiento
nales, para mejor resolver, ordenar de ofi- legal (art. 397, inc. 1°, CPC).
cio, pero dando de ello conocimiento a Por el contrario, si el litigante no tie-
! oartes, alguna o algunas de las siguientes ne capacidad legal necesaria para com-
medidas... 2a. La confesión judicial de parecer a su propio nombre en el juicio,
cualquiera de las partes sobre hechos ..e deberá haberlo hecho por medio de su
consideren de influencia en la cuestión v respectivo representante legal. En este caso,
que no resulten probados". la confesión judicial se presta por este
De ahí que se sostenga que el solo representante legal a nombre del repre-
hecho de que el tribunal decrete la con- sentado; y si dicho representante legal ha
:--: :>n judicial como medida para mejor comparecido por medio de mandatario
rtsolver constituye un verdadero prejuz- o procurador, también pesará sobre éste
gamiento de. su parte en orden a que de- la obligación de hacerlo comparecer a
:erminados hechos no aparecen probados absolver posiciones en el término razo-
en el proceso, puesto que este requisito nable que el tribunal designe y bajo aper-
es indispensable para ordenar la práctica cibimiento legal (art. 397, inc. 1°, CPC).
:.r semejante medida. Empero, no hay inconveniente para
que la confesión se preste por medio de
429, Personas que deben prestar con mandatario o apoderado especial, entendién-
fesión. Dispone el inciso primero del ar dose por tal aquel a quien se le ha con-
tículo 385 del Código de Procedimiento ferido expresamente la facultad de
Civil que "fuera de los casos expresamen absolver posiciones. Esta confesión pro-
te previstos porcia ley, todo litigante está ducirá los mismos efectos que si hubiere
obligado a declarar bajo juramento, con- sido prestada por el propio mandante.
1 -; :ada que sea la demanda, sobre Sin embargo, queremos dejar en claro,
hechos que lo anterior es sin perjuicio del dere-
pertenecientes^al mismo juicio...". Por su cho de la contraparte para exigir que la
parte, er artículo 1713 del Código Civil confesión sea prestada por el mismo liti :
comienza diciendo que "la confesión que

95
Mario Casarino Viterbo

gante, pues la obligación que pesa sobre po, los Obispos, los Vicarios Generales,
todo litigante, y señalada en el artículo los Provisores y los Vicarios y Provicarios
385 del Código de Procedimiento Civil, Capitulares;*
es de carácter absoluto. En otros térmi- 2°.' Los que por enfermedad o por
nos, esta confesión no puede ser eludi- cualquier otro impedimento calificado
da por el mandante, so pretexto que su por el tribunal se hallen en imposibili-
mandatario tiene facultad especial para dad de comparecer a la audiencia en que
absolver posiciones, vale decir, para pres- hayan de prestar declaración; y
tar confesión. 3°. Las mujeres, en caso de que el
Excepcionalmente, aun cuando el tribunal estime prudente eximirlas de esta
mandatario no tenga facultad o poder asistencia (art. 389, inc. 1°, CPC).
para absolver posiciones, podrá exigír-
sele que preste confesión; pero tratán- 431. Forma de proceder. El litigante
dose nada más que de hechos persona- que desea que su contraparte preste con-
les de él mismo en el juicio (art. 396 fesión judicial, presentará solicitud escrita,
CPC). pidiendo al tribunal que decrete este me-
i••• dio probatorio. El tribunal accederá a la
práctica de la respectiva diligencia, con
430. Personas que están exentas de citación (arts. 324 y 795, N° 5°, CPC),
la obligación de comparecer ante el tri- mandando citar para día y hora determi-
bunal a confesar. Hemos visto que so- nados al litigante que ha de prestar la
bre todo litigante pesa la obligación de declaración, y expresará, además, si co-
prestar confesión judicial, si así se lo mete al secretario o a otro ministro de fe
exige su contraparte. Pero no sobre todo dicha diligencia (art. 388, inc. 1°, CPC).
litigante pesa la obligación de compa- Esta resolución es de aquellas que deben
recer ante el tribunal a prestar dicha notificarse por cédula, por cuanto ordena
confesión. la comparecencia personal de la parte que
En efecto, existe un grupo de perso- debe prestar confesión (art. 48 CPC).
nas, que por razones de dignidad del car- Junto con la solicitud respectiva, la par-
go que desempeñan o de orden físico, a te que exige la confesión ha debido acom-
las cuales el legislador las libera de la obli- pañar una nómina de los hechos acerca de
gación de comparecer ante el tribunal a los cuales pretende que se interrogue al
prestar confesión, pero sobre las que siem- confesante. Esta nómina, en la práctica,
pre pesa la obligación de prestar esta con- recibe la denominación de "pliego de po-
fesión. siciones"; y, como mientras la confesión
Y ¿cómo prestan, entonces, confesión no sea prestada, se mantendrán en reser-
esta clase de personas? Simplemente, tras- va las interrogaciones sobre que debe re-
ladándose el juez a casa de ellas, con el objeto caer (art. 387 CPC), se acompaña en sobre
de recibir la declaración o comisionando cerrado y con las demás medidas de pre-
para este fin al secretario (art. 389, inc. 2°, caución que se estime conveniente.
CPC). Los hechos acerca de los cuales se exi-
Ahora bien, están exentas de comparecer ja la confesión podrán expresarse en for-
ante el tribunal a prestar confesión judi- ma asertiva o en forma interrogativa, pero
cial las siguientes personas: siempre en términos claros y precisos, de
1°. El Presidente de la República, los manera que puedan ser entendidos sin
Ministros de Estado, los Senadores y Di- dificultad (art. 386 CPC). Esta diversa for-
putados, los Intendentes dentro de la re-
gión en que ejercen sus funciones; los
miembros de la Corte Suprema o de al-
guna Corte de Apelaciones, los Fiscales * Modificado, como aparece en el texto, por
Judiciales de estos tribunales, el Fiscal Na- el artículo 2° de la Ley N° 19.806, de 31 de mayo
de 2002.
cional y los fiscales regionales, el Arzobis-

96
Manual de Derecho Procesal

ma de expresar los hechos materia de la se funde en circunstancias verosímiles v


confesión, tiene una importancia fundamen- notoriamente aceptables. En todo caso,
tal para el caso de que el confesante no podrá el confesante añadir las circuns-
comparezca a declarar o dé respuestas eva- tancias necesarias para la recta y cabal
sivas, como lo veremos oportunamente, inteligencia de lo declarado (art. 391,
Ejemplo de hecho expresado en forma incs. 2° y 3°, CPC).
asertiva: Diga cómo es efectivo que reci- Puede suceder también que el confe-
bió de parte del demandante la suma de sante no esté en condiciones de afirmar
diez mil pesos, a título de mutuo. o negar categóricamente un hecho sin
Ejemplo de hecho expresado en for- consultar previamente sus documentos.
ma interrogativa: Exprese si pagó o no la En tal caso, puede solicitar un plazo ra-
deuda que le cobra el demandante. zonable al tribunal para responder, quien
El litigante citado, por su parte, pue- también podrá otorgárselo, siempre que
de adoptar dos actitudes: una, compare- haya fundamento plausible para pedirlo,
cer, en cuyo caso la confesión se presta y lo estime indispensable, o consienta en
como vamos a ver a continuación; y la ello el contendor. La resolución del tri-
otra, no comparecer, en cuyo caso se le bunal que conceda plazo será inapelable
volverá a citar, o sea, por segunda vez, (art. 394, inc. 3°, CPC).
bajo los apercibimientos señalados en el El litigante que ha exigido la confe-
artículo 394 del Código de Procedimien- sión de su contraparte, puede presenciar
to Civil (art. 393 CPC). la declaración de ésta y hacer al tribunal
Imaginémonos, ahora que el litigante las observaciones que estime conducentes
citado comparece a prestar confesión, sea para aclarar, explicar o ampliar las pre-
a la primera citación, sea a la segunda. La guntas que han de dirigírsele; y puede
primera formalidad que cumple el tribunal también antes que termine la diligencia
es la de tomarle juramento al confesante de y después de prestada la declaración, pe-
decir verdad en conformidad al artículo dir que se repita si hay en las respuestas
363 (art. 390 CPC); o sea, se actúa como si dadas algún punto oscuro o dudoso que
se tratara de un testigo. Jj- En seguida, el aclarar (art. 392 CPC).
tribunal procede a abrir el sobre cerrado Por último, lo dicho en el artículo
que contiene el pliego de posiciones y 370 es aplicable a la declaración de los
comienza a formular al ab-solvente las litigantes (art. 395 CPC); o sea, ésta se
preguntas en el orden en que en dicho consigna por escrito, conservándose en
pliego se contienen. La declaración cuanto sea posible las expresiones de que
deberá prestarse inmediatamente, de se haya valido el confesante, reducidas al
palabra y en términos claros y precisos, y menor número de palabras, y después de
si el confesante es sordomudo, podrá es- leída por el receptor en alta voz y ratifi-
cribir su confesión delante del tribunal o cada por el confesante, será firmada por
ministro de fe encargado de recibirla o el juez, el confesante, si sabe, y las partes,
en su caso se aplicará lo dispuesto en el si también saben y se hallan presentes, au-
artículo 382* (art. 391, inc. 1°, CPC). torizándola un receptor, que servirá tam-
Si se trata de hechos personales, deberá bién como actuario en las incidencias que
prestarse la confesión, afirmándolos o ne- ocurran en la audiencia respectiva. —
gándolos, pero el tribunal podrá, sin em-
bargo, admitir la excusa de olvido de los 432. Sanciones en que incurre el con-
hechos, en casos calificados, cuando ella fesante rebelde. Entendemos por confe-
sante rebelde tanto aquel litigante que
no comparece ajprestar confesión al se-
* Modificado, como aparece en el texto, por el gundo llamado que se le hace, cuanto
artículo 3°, N° 3 de la Ley N° 19.904, de 3 de octu- aquel que compareciendo se niega a de-
bre de 200S. clarar o da respuestas evasivas.

97 EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE


Mario Casarino Viterbo

Las sanciones legales para ambos ca- tratarse de un acto de defensa de sus de-
sos son idénticas, pero difieren, fundamen- rechos y en una actuación de tanta tras-
talmente, según sea~la forma o manera cendencia como es la confesión enjuicio,
como aparecen expresados los hechos so- a lo qué cabe añadir que la ley no la ha
bre los cuales debe versar la confesión en prohibido.
el pliego de posiciones respectivo. b) ¿Puede el tribunal adoptar medidas
En efecto, si los hechos aparecen categó- de resguardo y, en caso afirmativo, qué clase
ricamente afirmados, o sea, expresados en de medidas, cuando hay pluralidad de confe-
forma asertiva, a petición de parte, se^dará santes ?
por confeso al litigante rebelde (art. 394, El problema que se plantea es de or-
inc. 1°, CPC). dinaria ocurrencia, y tendrá lugar cuan-
A la inversa, si los hechos no están cate- do en el juicio intervengan dos o más
góricamente afirmados, o sea, si se han ex- demandantes o dos o más demandados y
presado en forma interrogativa, podrán se exija confesión a todos ellos; o bien,
los tribunales imponer al litigante rebel- cuando la representación judicial de un
de una multa que no baje de medio suel- litigante recaiga en un organismo cole-
do vital ni exceda de un sueldo vital, o giado o en diversas personas, como es el
arrestos hasta por treinta días sin perjui- caso de un directorio respecto de una
cio de exigirle la declaración, y si la otra persona jurídica de derecho privado que
parte la solicita, podrá también suspen- no persiga fines de lucro (ejemplo, una
derse el pronunciamiento de la sentencia asociación), o de una comisión liquida-
hasta que la confesión se preste (art. 394, dora de una persona jurídica de derecho
inc. 2°, CPC). privado que persiga fines de lucro (ejem-
Ahora bien, la circunstancia de que el plo, una sociedad anónima), etc.
litigante no comparezca al segundo llama- La jurisprudencia también es contra-
do o de que compareciendo dé respuestas dictoria. Ajuicio de algunos, el tribunal
evasivas, no produce por sí sola y de pleno debe limitarse a fijar día y hora para que
derecho la confesión tácita de los hechos
se lleve a cabo la diligencia y tomarles
expresados en forma asertiva. Será nece-
confesión a aquellos que se presentan a
sario, en consecuencia, petición de parte en
declarar. Según otros, y ésta también pa-
orden a que se declare que el litigante
rece ser la buena doctrina, el tribunal tie-
rebelde ha incurrido en la sanción respec-
tiva y resolución ejecutoriada del tribunal que ne la obligación de mantener el secreto
así lo establezca. Desde este último mo- de las posiciones, de manera que en el
mento, pues, se habrá producido la confe- caso de pluralidad de confesantes al te-
sión tácita del litigante con todos los efectos nor de un mismo pliego, podrá obligar-
legales propios e iguales al de la confe- los a que declaren en una sola y misma
sión expresa (art. 400 CPC). audiencia, uno en pos de los otros, y sin
que puedan imponerse entre ellos del
433. Problemas varios: a) (Puede el abo- contenido de las preguntas.
gado patrocinante del confesante asistir a la Es de lamentar que nuestro Código
audiencia en que la confesión deba prestarse1? no contemple una regla semejante a la
La jurisprudencia es contradictoria al consignada en el artículo 590 de la Ley
respecto. Según algunos fallos, se estima de Enjuiciamiento Civil española, que dice
que la confesión es un acto enteramente así: "Cuando dos o más litigantes hayan
personal del litigante y que, en conse- de declarar sobre unas mismas posicio-
cuencia, al abogado le está vedado asistir nes, el juez adoptará las precauciones ne-
a la audiencia en que dicha confesión se cesarias, si lo pidiere la parte interesada,
presta. Según otros, y nos parece que ésta para que no puedan comunicarse ni en-
sea la buena doctrina, la presencia del terarse previamente del contenido de
abogado del absolvente está justificada por aquéllas".

98
Manual de Derecho Procesal

III. La confesión extrajudicial a la vista el proceso en el cual consta, o


bien, pedir copia autorizada de lo perti-
434. Concepto. La confesión extraju- nente y agregarla en parte de prueba den-
dicial tiene como fuente legal inmediata tro del juicio en el que se la invoca.
v directa, dentro de nuestro derecho, el
artículo 398 del Código de Procedimien-
to Civil, al reglar su mérito probatorio en IV. Valor probatorio de la confesión
juicio.
Se define la confesión extrajudicial 435. Distingo previo. Para determinar
como aquella que se presta fuera de jui- el valor probatorio de la confesión, o sea,
cio, o dentro de juicio, pero ante tribu- su fuerza y eficacia demostrativa de los
nal diverso de aquel que conoce del pleito hechos que han sido controvertidos en el
y en el cual se la invoca como medio pro- juicio, se hace necesario distinguir previa
batorio. Presenta, pues, la confesión ex- mente si se está en presencia de una con
trajudicial una doble gradación; y de ahí fesión extrajudicial o judicial, pues este
que algunos la subclasifiquen en absoluta valor probatorio es diverso según se trate
y relativa. Confesión extrajudicial absoluta, de una u otra clase de confesión.
en consecuencia, será aquella que se Regla el valor probatorio de la confe-
presta fuera de juicio; y confesión extraju- sión extrajudicial el artículo 398 del Códi-
dicial relativa, en cambio, será aquella que go de Procedimiento Civil; en cambio,
se presta enjuicio, pero diverso de aquel determinan el valor probatorio de la con-
en que se la invoca. No obstante, esta fesión judicial los artículos 1713 del Códi-
subclasificación carece de interés prácti- go Civil y 399 del Código de Procedimiento
co para nosotros, pues, frente a nuestro Civil.
derecho procesal, ambas confesiones ex- A continuación examinaremos el va-
trajudiciales tienen el mismo mérito pro- lor probatorio de cada una de estas dos
batorio. clases de confesión.
Mayor importancia, en cambio, pre-
senta la subclasificación de la confesión 436. Valor probatorio de la confesión
extrajudicial en verbal y escrita. Confesión extrajudicial. Hemos expresado que se
extrajudicial verbal es aquella que se presta preocupa de esta materia el artículo 398
de viva voz y en presencia de testigos. del Código de Procedimiento Civil. Su
Confesión extrajudicial escrita, a la inversa, lectura nos permite apreciar que no exis
es aquella que se presta por medio de un te sobre el particular una regla de carác
documento, ya público, ya privado. En la ter absoluto y general; muy por el
confesión extrajudicial escrita reviste espe- contrario, el legislador ha establecido
cial interés la que se presta dentro de una verdadera gradación. Así, debemos
juicio y, lo mismo que la confesión judi- distinguir:
cial, podrá ser, por lo tanto, voluntaria o a) Si la confesión extrajudicial es pura-
provocada, y expresa o tácita. mente verbal: sólo se tomará en cuenta en
Desde el momento en que la confe- los casos en que sería admisible la prue-
sión extrajudicial no se presta dentro del ba de testigos (art. 398, inc. 1°, CPC).
juicio en que se la invoca corno medio Ejemplo: dos testigos declaran que el de-
probatorio, será necesario acreditarla. En mandado confesó ante ellos que adeuda-
consecuencia, si ha sido verbal, será ne- ba al demandante la suma de mil pesos
cesario hacer declarar a los testigos ante que éste le cobra. Esa confesión extraju-
quienes se prestó, y si es escrita, será in- dicial es inadmisible, por cuanto se trata
dispensable acompañar el documento de una obligación eme, en atención a su
público o privado en que ella consta. Tb-. | monto, ha debido probarse por escrito.
davía más, si ha sido prestada dentro dé S Si en el ejemplo anterior la obligación
juicio, bastará con solicitar que se tenga de que se trata fuera inferior a dos uni-

99
Mario Casarino Viterbo

dades tributarias,* se habría permitido como presunción grave, para continuar


probarla mediante la confesión extraju- in crescendo y llegar a atribuírsele el mé-
dicial prestada por 'el demandado ante rito de prueba completa, sin perjuicio de
esos dos testigos, pues, en este caso, es regularse la confesión extrajudicial ente-
admisible la prueba testimonial. ramente verbal, a la luz de los preceptos
b) Si la confesión extrajudicial no se pres que determinan el mérito probatorio de
tó a presencia de la parte que la invoca, ni la prueba de testigos.
ante juez incompetente, aun cuando ejerza ju
risdicción, ni en otro juicio diverso, es^sólo 437. Valor probatorio de la confesión
base de una presunción judicial (art. 398, judicial. Hay ¿ios preceptos legales que en-
inc. 1°, CPC). En otras palabras, esta con tran aquí enjuego; a saber, los artículos
fesión extrajudicial, aisladamente consi 1713 del Código Civil y 399 del Código
derada, carece de mérito probatorio; para de Procedimiento Civil.
que tenga algún valor tendrá que ir uni Dispone el inciso primero del artículo
da a otros hechos o circunstancias que, 1713 del Código Civil que "la confesión
de acuerdo a la ley, constituyen también que alguno hiciere en juicio por sí, o por
base de presunción judicial, para que así, medio de apoderado especial, o de su re-
mediante la suma de estas bases, se logre presentante legal, y relativa a un hecho
llegar a establecer una presunción judi personal de la misma parte, producirá ple-
cial. Y vamos a verlo más adelante que na fe contra ella, aunque no haya un prin-
una presunción judicial puede constituir cipio de prueba, por escrito; salvo los calos
plena prueba cuando, ajuicio del tribu comprendidos en el artículo 1701, inciso
nal, tenga caracteres de gravedad y preci 1°, y los demás que las leyes exceptúen".
sión suficientes para formar su convenci El artículo 399 del Código de Proce-
miento (art. 426, inc. 2°, CPC). dimiento Civil, por su parte, expresa: "Los
c) Si la confesión extrajudicial se prestó a tribunales apreciarán la fuerza probato-
presencia de la parte que la invoca, o ante ria de la confesión judicial en conformi-
juez incompetente pero que ejerza jurisdicción, dad a lo que establece el artículo 1713
o en otro juicio diverso, se estimará siempre del Código Civil y demás disposiciones
como presunción grave para acreditar los legales. Si los hechos confesados no son
hechos confesados (art. 398, inc. 2°, par personales del confesante o de la perso-
te 1a, CPC). Y si fuera de ser grave esta na a quien representa, producirá también
presunción es, además, precisa, puede prueba la confesión".
constituir plena prueba, de acuerdo al En consecuencia, la confesión pue-
artículo 426, inc. 2°, ya citado. de recaer sobre hechos personales de la
d) Por último, si la confesión se ha pres parte que presta confesión, como igual-
tado en juicio diverso, pero seguido entre las mente sobre hechos no personales de la
mismas partes que actualmente litigan, po misma; y puede la confesión haber sido
drá dársele el mérito de prueba comple prestada en juicio por sí, o por medio
ta, habiendo motivos poderosos para de apoderado especial, o de represen-
estimarlo así (art. 398, inc. 2°, parte fi tante legal.
nal, CPC). La confesión de hechos personales, presta-
En resumen, la gradación del valor pro- da por sí, o por medio de apoderado es-
batorio de la confesión extrajudicial se pecial, o de representante legal, producirá
inicia constituyendo base de una presun- plena prueba; en otras palabras, constituirá
ción judicial, en seguida se la reconoce prueba completa del hecho sobre el cual
recae. Estamos, pues, en presencia de la
prueba máxima, y de ahí el aforismo "a
* Modificado, como aparece en el texto, por
el artículo 6° del Decreto Ley N° 1.123, publicado confesión de parte, relevo de prueba".
en el Diario Oficial de 4 de agosto de 1975. Actua- Refuerza la conclusión anterior lo
lizado Depto. D. Procesal U. de Chile. preceptuado en el inciso primero del ar-

100
Manual de Derecho Procesal

tículo 402 del Código de Procedimiento en caso de que la ley rechace expresa-
Civil: "No se recibirá prueba alguna con- 101 mente la confesión como medio proba-
tra los hechos personales claramente con- torio o le asigne un efecto diferente (arte.
fesados por los litigantes en el juicio"; y 1713, inc. 1°, CCy 399, inc. 1°, CPC).
si en el hecho esta prueba se ha produ- Por último, la confesión tácita o presun-
cido, pongamos por caso, se acompaña ta, que establece el artículo 394, producirá
un instrumento público otorgado por el los mismos efectos que la confesión
confesante que contraría lo aseverado expresa (art. 400 CPC); de suerte que es
por éste, el tribunal tendrá que asignarle exacto cuando se afirma que en nuestro
mayor mérito a la confesión, porque una derecho, hecho confesado, espontáneo o
ley expresa resolvió el conflicto de forzadamente, expresa o tácitamente, es
pruebas contradictorias en favor de la hecho probado.
confesión, en este caso, el artículo 402,
inc, 1°, del Código de Procedimiento Ci-
vil (art. 428CPC). V. Efectos legales de la confesión
Otro tanto cabe decir de los hechos no y sus limitaciones
personales del confesante cuando han sido
reconocidos enjuicio por sí o por medio 438. ¿Cuáles son? Una vez prestada la
de apoderado o representante, o sea, tam- confesión, judicial o extrajudicialmente,
bién producirá plena prueba esta confe- voluntaria o forzadamente, expresa o tá-
sión (art. 399, inc. 2°, CPC). En estaparte, citamente, tiene el mérito probatorio que
la ley procesal civil vino a suplir un vacío hemos señalado, esto es, en síntesis, pro-
del Código Civil, pues éste contemplaba duce plena prueba en contra del confe-
exclusivamente el mérito probatorio de sante y respecto del hecho sobre el cual
la confesión enjuicio en función de he- recae; y la ley le asigna además dos efec-
chos personales de la parte y no de los tos de capital importancia, a saber, su in-
ajenos a ella. divisibilidad y su irrevocabiíidad.
Pero, a diferencia de lo que acontece Que la confesión es indivisible signifi-
con la confesión que recae sobre hechos ca que debe ser aceptada en su integri-
personales del confesante, que no admite dad, o sea, tanto en aquella parte que
prueba alguna tendiente a destruir tales perjudica al confesante cuanto en la que
hechos, la confesión que versa sobre lo beneficia; y que es irrevocable, que una
hechos no personales del confesante pue- vez prestada no puede ser dejada sin efecto
de ser destruida por otros medios proba- por el confesante, sea por una nueva
torios. Esta conclusión se desprende, a confesión, sea por otros medios probato-
contrario sensu, de lo prescrito en el in- rios destinados a destruirla.
ciso 1° del artículo 402 del Código de Ambos efectos de la confesión, su in-
Procedimiento Civil. divisibilidad y su irrevocabiíidad, son de
No está de más recordar que la confe- una importancia manifiesta; y, lo mismo
sión prestada por medio de apoderado especial que todos los principios fundamentales,
•:< de representante legal, sea respecto de he- reconocen sus excepcione o limitaciones.
chos personales o no personales de aquél Veamos, pues, cuáles son ellas.
en cuyo nombre se presta, no producirá
efecto respecto de éste; en otros térmi- 439. El principio de la indivisibilidad
nos, no será válida si excede de los lími- de la confesión en doctrina. Hemos di-
tes del mandato o representación legal cho anteriormente que hecho confesado
respectivos; como tampoco será válida, en es hecho probado; por consiguiente, cual-
caso que mediante ella se pretendiere su- quier agregado que-hiciera el confesante
plir la falta de instrumento público cuan- al hecho que ha reconocido, en estricta
do la ley lo exige como solemnidad del lógica, no debiera influir en lo más míni-
acto o contrato que se trata de probar, o mo en lo que a este hecho respecta. Pero,
Mario Casarino Viterbo

en verdad, bien mirada^la confesión, te- clasificación de este medio probatorio,


nemos que constituye un solo todo, algo distinguiendo, al respecto, la confesión
inseparable, aunque se componga o cons- en pura y simple, calificada y completa.
te de diversos elementos, de suerte que Confesión pura y simple es aquella en
debemos aceptarla no sólo en lo desfavo- que el confesante afirma o niega categó-
rable para el confesante, sino también en ricamente el hecho controvertido, sin ha-
lo que le sea favorable o beneficioso. Así, cerle agregaciones o modificaciones de
cuando el confesante declara que recibió ninguna especie. Ejemplo: "diga cómo es
mil pesos, a título de donación y ño de efectivo que recibió mil pesos de manos
mutuo, debemos aceptar los hechos tal del demandante" y contesta "sí, es efecti-
como los expresa; y cuando declara que vo"; o bien, se le pregunta "diga cómo es
recibió mil pesos a título de mutuo, pero efectivo que recibió de manos del deman-
que los pagó, también debemos aceptar dante mil pesos a título de mutuo" y con-
los hechos en toda su integridad y conse- testa "sí, es efectivo". Esta confesión se
cuencias. caracteriza, pues, por estar constituida por
Sin embargo, la doctrina estima que tam- un hecho exento de agregados o modifi-
poco debe aceptarse este principio -llama- caciones; de ahí también su nombre, de
do de la indivisibilidad de la confesión- pura y simple.
en toda su amplitud y rigorismo; pues ello Confesión calificada es aquella en que
también puede llevarnos a situaciones de el confesante reconoce categóricamente
injusticia y, a veces, a desnaturalizar este el hecho controvertido, pero le agrega, al-
importante medio probatorio, y acepta en- gún hecho o circunstancia que viene a al-
tonces que se reconozcan casos en los cua- terar su naturaleza jurídica. Ejemplo: "diga
les la confesión es posible dividirla en cómo es efectivo que recibió de manos
perjuicio, en contra del confesante. El prin- del demandante mil pesos a título de mu-
cipio de la indivisibilidad de la confesión, tuo", y contesta "es efectivo, pero los reci-
cede, pues, el campo al principio contra- bí a título de donación". Esta confesión se
rio, al de su divisibilidad, pero sujeto a cier- caracteriza por la presencia de un hecho
tas restricciones, y con caracteres de sobre el cual están en entero acuerdo, tan-
institución de excepción. to confesante cuanto su contendor; pero
En efecto, acepta que la confesión discrepan, en cambio, y fundamentalmen-
pueda dividirse cuando consta de dos o te, sobre su naturaleza jurídica.
más hechos diversos enteramente desli- Confesión compleja, por último, es aque-
gados entre sí; o bien, cuando compren- lla en que el confesante reconoce el he-
diendo varios hechos ligados entre .sí o cho material acerca del cual se le
que se modifiquen los unos a los otros, la interroga; pero le agrega otro u otros he-
parte que ha exigido la confesión pueda chos enteramente desligados del prime-
acreditar con algún medio legal de prue- ro, o bien, ligados o modificatorios del
ba la falsedad de las circunstancias que, a mismo. Ejemplo: "diga cómo es efectivo
juicio del confesante, vienen a alterar o a que recibió de manos del demandante
modificar el hecho confesado. En resu- mil pesos, a título de mutuo", y contesta
men, la confesión puede dividirse, en el "sí, es efectivo, pero nada le debo, por
primer caso, de pleno derecho; y, en el cuanto él, a su vez, recibió de mí igual
segundo, siempre y cuando se rinda por suma y por idéntico título, de suerte que
el contendor la prueba antes señalada de ambas obligaciones se han compensado";
la falsedad del hecho que altera o modi- o bien, contesta "sí, es efectivo, pero ios
fica el ya confesado. pagué".
Y para facilitar la aplicación práctica Esta confesión, como se ve, presenta
de los principios anteriores sobre la indi- dos aspectos, y es por esto también que
visibilidad y la divisibilidad de la confe- se la subclasifica en confesión compleja
sión, los autores han elaborado una de primero y segundo grado. La confe-

102
Manual de Derecho Procesal

sión compleja de primer grado es aquella de acuerdo a nuestra legislación proce-


en que el confesante reconoce el hecho sal civil, la confesión como medio pro-
material acerca del cual se le interroga, batorio es indivisible, y en qué casos es
pero le agrega otro u otros hechos ente- divisible?
ramente desligados del primero. En el Desde luego, debemos dejar estable-
ejemplo propuesto sería el caso de la com- cido que nuestra legislación, a diferencia
pensación alegada por el confesante, pues de la mayoría de las extranjeras, entrega
el hecho de la existencia de la segunda la solución de este problema a la ley pro-
obligación, por igual título, entre confe- cesal y no a la ley substantiva o de fondo;
sante y contendor es un hecho entera- y que aquella no contempla en ninguno
mente desligado de la primera obligación; de sus preceptos la clasificación doctrina-
ésta puede nacer y subsistir, exista o no ria de la confesión, en pura y simple, ca-
la segunda obligación. La confesión com- lificada y compleja.
pleja de segundo grado, en cambio, es aque- En efecto, soluciona esta importante
lla en que el confesante reconoce el materia el artículo 401 del Código de Pro-
hecho material acerca del cual se le inte- cedimiento Civil, cuando dice:
rroga, pero le agrega otro hecho o he- "En general el mérito de la confesión
chos ligados o modificatorios con o del no puede dividirse en perjuicio del con-
anterior. En el ejemplo propuesto, sería fesante.
el caso del pago alegado por el confesan- Podrá, sin embargo, dividirse:
te, pues él está ligado con la existencia 1°. Siempre que comprenda hechos di-
de la obligación de que se trata, y de ser versos enteramente desligados entre sí; y
efectivo, vendría nada menos que a ex- 2°. Cuando, comprendiendo varios
tinguirla. hechos ligados entre sí o que se modifi-
En resumen, aplicado el principio de quen los unos a los otros, el contendor
la divisibilidad de la confesión, a la luz justifique con algún medio legal de prue-
de esta clasificación, tenemos que la con- ba la falsedad de las circunstancias que,
fesión pura y simple es indivisible, por su según el confesante, modifican o alteran
propia naturaleza; la confesión califica- el hecho confesado".
da, también al igual que la anterior, o La lectura de este precepto legal per-
sea, por su propia naturaleza, es indivisi- mite sentar la siguiente conclusión: que
ble; y, por último, la confesión compleja en nuestro derecho positivo la indivisibi-
de primer grado será divisible sin necesi- lidad de la confesión es la regla general y
dad de prueba alguna, y, en cambio, la su divisibilidad, la excepción; y que la divi-
confesión compleja de segundo grado sibilidad de la confesión en un caso ne-
será en principio indivisible, a menos que cesita de prueba y en el otro no.
el contendor del confesante pruebe por Ahora bien, utilizando la clasificación
los medios legales la falsedad del hecho doctrinaria de la confesión en lo que res-
o hechos que vienen a modificar o alte- pecta a su indivisibilidad o divisibilidad, en
rar el hecho principal confesado. pura y simple, calificada y compleja,
podemos también afirmar que la confesión
440. El principio de la indivisibilidad pura y simple, por su propia naturaleza, es
de la confesión ante nuestra legislación. indivisible y que, por consiguiente, se halla
Conocidos los principios doctrinarios que contemplada en la regla general formulada
informan el problema de la indivisibili- por el inciso primero del artículo 401 ya
dad o divisibilidad de la confesión y la transcrito; que la confesión calificada, lo
clasificación que -de ella se hace para fa- mismo que la anterior, por su propia
cilitar su aplicación práctica, es del caso naturaleza, es indivisible y que, en
preguntarse, ¿en qué forma nuestra le- consecuencia, también se halla con-
gislación positiva soluciona este proble- templada en el inciso primero del artícu-i
ma?; en otros términos, ¿en qué casos, lo 401 ya citado; y que, por eliminación,

103
Mario Casarino Viterbo

la confesión compleja, por su naturaleza di- cero y se exige la confesión .del deman-
visible, se halla conterñplada en el inciso dado: éste declara que tiene la cosa en su
segundo de este mismo precepto legal. poder, porque la compró a su contendor
Todavía más, el inciso segundo del ar- y la pagó en el acto de-la compra. Ajui-
tículo 401 contempla dos casos diferentes; ' cio del señor Urrutia y la Comisión, esta
de suerte que bien puede afirmarse que confesión sería indivisible, pero dejaría
nuestra legislación alude a las dos espe- de serlo si se hubiera declarado que el
cfes de confesión compleja, o sea, tanto a pago lo había hecho mucho tiempo des-
la de primer grado cuanto a la de segundo. pués de la compra, ya que el pago sería
La confesión compleja de primer grado com- en esta situación un hecho diverso de la
prende hechos diversos enteramente venta. Agregó el señor Urrutia que, con
desligados entre sí; para que se produzca arreglo al número 2°, en el primero de
la divisibilidad no requiere de prueba al- los casos propuestos, el demandante po-
guna, basta que la confesión conste de di- dría comprobar con los testigos del con-
versos hechos sin relación alguna entre trato que el pago no se hizo en el mo-
ellos. La confesión compleja de segundo grado, mento en que fue celebrado. En esta
en cambio, comprende varios hechos liga- inteligencia se aprobó el artículo".
dos entre sí o que se modifiquen los unos En consecuencia, ajuicio de la referi-
a los otros. En principio, esta confesión es da Comisión Informante, confesión compleja
indivisible; para que opere la divisibilidad es aquella por medio de la cual se
se requiere que el contendor pruebe la reconoce el hecho material objeto djg la
falsedad de las circunstancias o hechos confesión, pero se le hace un agregado
agregados por el confesante para modifi- cuyo fundamento de hecho puede ser o
car o alterar el hecho confesado. no coetáneo con el hecho material pri-
La interpretación anterior del proble- mitivo. A su vez, la confesión compleja
ma de la divisibilidad o indivisibilidad de será de primer grado cuando el hecho agre-
la confesión se ajusta al claro tenor lite- gado no es coetáneo del hecho princi-
ral de la ley y a la doctrina de los princi- pal; y será de segundo grado, en cambio,
pales autores; y es por eso que ha sido cuando el hecho agregado es coetáneo o
también aceptada por la jurisprudencia coexistente con el principal.
uniforme de nuestros tribunales. Ejemplo de confesión compleja de primer gra-
do: "diga cómo es efectivo que recibió de
441. Solución histórico-legal. Sin em- manos del demandante mil pesos a título
bargo, la historia fidedigna del estableci- de mutuo", y contesta "es efectivo, pero los
miento de la ley permitiría llegar a una pagué dentro del plazo de seis meses, que
conclusión diversa de la anterior, doctrina fue el convenido". Aquí el hecho de la en-
que estamos lejos de aceptar, y a la cual trega del dinero no es coetáneo con el he-
solamente aludimos por vía de una mejor cho del pago; luego, *la confesión puede
ilustración. dividirse en perjuicio del confesante, o sea,
En efecto, en la sesión 21 de la Comi- tomar la parte de la entrega del dinero y
sión Mixta de Senadores y Diputados, al rechazar la parte relativa al pago.
tratar del artículo 391 del Proyecto, hoy Ejemplo de confesión compleja de segundo
artículo 401, se lee textualmente: "El se- grado: "diga cómo es efectivo que la cosa
ñor Bañados cree que sería útil determi- que tiene en su poder la compró al de-
nar prácticamente el alcance de las excep- mandante y que la debe", y contesta "es
ciones que contienen los números 1° y 2° efectivo, pero la pagué al momento de
respecto de la regla general que consig- comprarla". Aquí el hecho de la compra
na el inciso 1°. El señor Richard recuer- es coetáneo con el hecho del pago; lue-
da el caso en que con más frecuencia go, en principio esta confesión es indivi-
podrán aplicarse estas disposiciones. Se sible, pero puede dividirse en perjuicio
demanda una especie retenida por un ter- del confesante si su contendor justifica la

104
Manual de Derecho Procesal

falsedad del pago con algún medio legal neamente confesado es falso. Se trata, por
de prueba. consiguiente, de una doble prueba: una,
de carácter subjetivo, relativa al error de
442. El principio de la irrevocabili- hecho que ha padecido el confesante; y
dad de la confesión y sus excepciones. la otra, de carácter objetivo, tendiente a
Hemos dicho que la confesión, una vez demostrar la falsedad del hecho errónea-
prestada, produce entre otros efectos el mente confesado.
de su irrevocabilidad, o sea, pasa a ser algo El confesante que desea, pues, revo-
inamovible y tendrá el mérito probatorio car su confesión por haber sido prestada
que también hemos visto. Revocar la con- padeciendo un error de hecho, deberá
fesión es sinónimo de retractarse, de des- . ofrecer justificar esta circunstancia, al
decirse del hecho confesado, de suerte igual que la falsedad del hecho confesa-
que a este principio también se le llama do; y utilizará para ello el término proba-
de la irretractación de la confesión. torio ordinario de la causa, a menos que
Se halla consagrado en nuestra legis- hubiere éste expirado, en cuyo evento so-
lación positiva en el artículo 402 del Có- licitará un término especial para dichas
digo de Procedimiento Civil, cuando dice: pruebas y el tribunal lo concederá siem-
"No se recibirá prueba alguna contra los pre que lo estime necesario.
hechos personales claramente confesados En el segundo caso, o sea, cuando la
por los litigantes en el juicio. confesión versa sobre hechos no personales
Podrá, sin embargo, admitirse prue- del confesante, puede éste revocar su con-
ba en este caso y aun abrirse un término fesión sea que haya padecido o no error
especial para ella, si el tribunal lo estima de hecho al prestarla.
necesario y ha expirado el probatorio de Alude a la primera situación el inciso
la causa, cuando el confesante alegue, 1° del artículo 402, al prohibir rendir
para revocar su confesión, que ha pade- prueba contra los hechos personales cla-
cido error de hecho y ofrezca justificar ramente confesados por los litigantes en
esta circunstancia. el juicio; de donde se deduce, a contra-
Lo dispuesto en el inciso precedente rio sensu, que tratándose de hechos no
se. aplicará también al caso en que los personales, la tal prohibición no rige en
hechos confesados no sean personales del absoluto; y contempla, en cambio, la se-
confesante". gunda situación en forma expresa, el in-
Distingue así claramente nuestro le- ciso final de ese mismo artículo, al hacer
gislador según si la confesión versa sobre aplicable la revocación de la confesión
hechos personales del confesante o so- de hechos personales, por haber padeci-
bre hechos no personales del mismo. do el confesante error de hecho, al caso
En el primer caso, esto es, cuando la en que los hechos confesados no sean
confesión versa sobre hechos personales cla- personales de aquél.
ramente reconocidos en el juicio, no se Por consiguiente, también en este úl-
recibe prueba alguna contra tales hechos; timo evento la prueba tendrá que ser do-
en otras palabras, el principio de la irre- ble: subjetiva en cuanto al error de hecho
vocabilidad de la confesión es manifies- padecido, y objetiva en cuanto a la false-
to, salvo el caso de que el confesante haya dad del hecho no personal que el confe-
padecido error de hecho. sante ha reconocido como verdadero, pero
En efecto, si el confesante, al prestar erróneamente. Utilizará también para ren-
su confesión, ha padecido error de hecho, dir estas pruebas el término probatorio
tiene abierto el camino para justificar esta ordinario de la causa, y, si hubiere expira-
circunstancia; pero no basta esto: debe- do, el especial que puede concederle el
rá, además, probar que el hecho erró- tribunal si lo estima necesario.

105 EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE


Capítulo Noveno
INSPECCIÓN PERSONAL DEL TRIBUNAL
SUMARIO: I. Generalidades; II. Procedimiento; III. Valor probatorio.

I. Generalidades Se discute, en doctrina, si la inspec-


ción personal del tribunal constituye o i
443. Concepto. La inspección perso- no realmente un medio de prueba. Se-
nal del tribunal es el examen que este gún unos, nada nuevo agrega al proceso
hace por sí mismo de hechos o circuns- y sólo sirve para apreciar mejor otro me-
tancias materiales controvertidos en el dio de prueba ya producido, como ser, la
pleito, a objeto de adquirir la convicción cosa misma objeto del reconocimiento;
acerca de su verdad o inexactitud. pero otros argumentan, y con razón, que
El Código Civil llama a este medio de es un medio probatorio procesal por ex-
prueba inspección personal del juez, con lo celencia, destinado a formar la convic-
cual restringe inútilmente su proceden- ción del juez sobre los hechos controver-
cia, en relación con la clase de tribunal tidos, sin más diferencia con los demás
que lo decreta; algunas legislaciones ex- medios de prueba en que mientras éstos
tranjeras lo denominan inspección ocular, convencen al juez, con la inspección per-
con lo cual también limitan los sentidos sonal es él el que se convence.
que utiliza la persona que practica la ins-
pección, puesto que no sólo se vale de la 444. Clasificación. La inspección per-
vi§ta, sino además, del oído, del olfato, sonal del tribunal admite diversas clasifi-
eíc.; y la doctrina emplea un término más caciones, según sean los puntos de vista
amplio y comprensivo, llamándolo reco- desde los cuales se las considere.
nocimiento judicial. Así, en atención a la manera de practi-
Sus características esenciales son la de carla, se distingue la inspección personal
constituir un medio de prueba directo, des- del tribunal en judicial y extrajudicial./w-
de el momento en que permite al tribu- dicial es aquella que se practica previo
nal formarse convicción del hecho sobre decreto del juez y con conocimiento de
el cual recae de manera personal e inme- las partes. Extrajudicial es aquella que el
diata, y no a través de terceras personas, juez ha practicado en forma privada, de
como pueden ser los testigos o los peri- propia iniciativa, o bien, circunstancial-
tos; y la de constituir prueba plena, en cuan- mente. De ambas inspecciones, es natural
to a las circunstancias o hechos materiales que sólo tiene valor legal la primera; de
resultantes de la propia observación del suerte que, por mucha ilustración que el
tribunal. juez tenga de la cosa litigiosa en razón
De ahí, también, su importancia; al ex- del examen privado que de ella haya he-
tremo que es un medio de prueba, a dife- cho, no podrá fundar su sentencia en este
rencia de los Anteriores, obligatorio en conocimiento privado.
ciertos y determinados juicios como ten- Según su iniciativa, en cambio, la ins-
dremos oportunidad de verlo, en los cua- pección personaLdel tribunal se clasifi-
les la observación personal y directa de los ca en exigida por la ley, decretada de
hechos controvertidos es indispensable para oficio por el tribunal y ordenada a peti-
su mejor y más acertada resolución. ción de parte. Esta última, a su vez, es

107
Mario Casarino Viterbo

susceptible de ser subclasificada en me- , de prueba, el derecho únicamente se in-


dida prejudicial y en medio probatorio voca, y los hechos consentidos se dan por
propiamente tal. aceptados.
La inspección personal del tribunal Ejemplos: Se discute si una ventana
es exigida expresamente en ciertos casos proporciona vista o exclusivamente luz;
por el legislador. Ejemplos: en la denuncia acerca de la altura o calidad de una mura-
de obra ruinosa (arts. 571 y siguientes, lla; sobre el rumbo o anchura de un cami-
CPC), en los interdictos especiales (arts. no; si un determinado vehículo produce
577 y siguientes CPC), etc. ¿En qué san- o no ruidos molestos; si una máquina o
ción se incurre si el tribunal prescinde una fábrica produce o no malos olores; si
de esta diligencia? A nuestro juicio la sen- una persona está o no con sus. facultades
tencia que se dicte en estas condiciones mentales perturbadas o si ha perdido o
será nula, y la nulidad la obtendremos no un miembro importante, etc.
mediante el recurso de casación en la for- Por consiguiente, es del caso también
ma fundado en la omisión de un trámite señalar que la clase de objeto materia del
o diligencia esencial (art. 768, N° 9°, reconocimiento o inspección judicial no
CPC); ya que ninguna otra diligencia po- tiene importancia alguna: podrá ser un
drá tener mejor este carácter, que aque- inmueble, caso de ordinaria ocurrencia;
lla cuya práctica es exigida expresamente un mueble, ejemplo, un automóvil, un
por el legislador. cuadro, etc.; e incluso, una persona, ejem-
También la inspección personal del plo, en los juicios de interdicción por.pe-
tribunal puede ser decretada de oficio, pues- mencia, en que el tribunal se cerciora de
to el proceso en estado de sentencia, para las condiciones mentales del demandado
mejor resolver, pero dando de ello cono- por su propia y personal observación.
cimiento a las partes, y con el exclusivo b) Que el tribunal estime necesaria la ins
fin de examinar o inspeccionar el objeto pección personal solicitada (art. 403, inc. 1°,
de la cuestión (art. 159, N° 3°, CPC); sien- CPC). Queda, en consecuencia, a la pru
do inapelable la resolución que se dicte dencia del magistrado determinar si este
sobre el particular (art. 159, inciso final, medio probatorio es o no conveniente
CPC). para el mejor éxito de la instrucción. En
Por fin, la inspección personal del tri- otras legislaciones se sigue un método más
bunal podrá ser decretada a petición de riguroso, pues se exige que la diligencia
parte, y puede revestir dos formas: la de sea indispensable, con lo cual se coarta
una medida prejudicial (arts. 281 y 288 la libre apreciación del juez acerca de su
CPC), tendiente a preparar la entrada al conducencia y bondad.
juicio; o la de medio probatorio propiamen- c) Que el tribunal así lo decrete (art. 403,
te tal (art. 341 CPC). Esta última es la inc. 1°, CPC). La petición de parte, en
que nos interesa por el momento, y a orden a que se decrete la práctica de este
ella le dedicaremos nuestra atención. medio probatorio, pasará previamente por
el tamiz o control del juez, quien, si esti
445. Requisitos de procedencia. Son ma necesaria la diligencia, expresará su
varios los requisitos señalados por la ley voluntad en sentido afirmativo en una re
para que este medio probatorio pueda solución judicial, que concordará con la
ordenarse y llevarse a efecto válidamen- del solicitante.
te. Estos son: d) Que la parte que haya solicitado la
a) Que se trate por medio de la inspección inspección, antes de procederse a ella, deposite
personal de probar hechos o circunstancias ma- en manos del secretario del tribunal la suma
teriales controvertidos en el pleito (art. 408 que éste estime necesaria para costear los gas
CPC). Así se desprende de la teoría ge- tos que se causen, (art. 406, parte 1a, CPC).
neral de la prueba, de acuerdo a la cual Ejemplo: gastos de movilización, de ali
los hechos controvertidos son sólo objeto mentación, etc. Cuando la inspección sea
Manual de Derecho Procesal

decretada de oficio u ordenada por la el mismo tribunal que está conociendo


lev. el depósito se hará por mitad entre del juicio (art. 403, inc. 2°, CPC).
demandante y demandado (art. 406, par- En este último caso, estamos en pre-
te final, CPG). sencia de un ejemplo típico de excepción
al principio de la territorialidad, señala-
da en el artículo 7°, inciso 1°, del Código
II. Procedimiento Orgánico de Tribunales.

446. Tribunal que la ordena. En prin 448. Tramitación. La parte que tiene
cipio, la inspección personal del tribunal interés en valerse del medio probatorio
la ordena el juez que está conociendo en. llamado inspección personal del tribunal,
única o primera instancia del juicio en que presentará solicitud escrita pidiendo que se
se pretende hacerla valer. decrete la diligencia. A diferencia de lo
Sin embargo, no hay inconveniente que acontece con otros medios de prue-
legal alguno para que este medio proba- ba, el legislador no ha señalado la oportu-
torio sea también decretado en la segun- nidad para que esta diligencia probatoria
da instancia. Así se desprende, por lo se lleve a efecto. En consecuencia, estima-
demás, de lo preceptuado en los artícu- mos que la inspección o reconocimiento
los 207 y 405, inciso 2°, del Código de judicial podrá efectuarse en cualquier es-
Procedimiento Civil, pero para ello es in- tado del juicio; entendiendo por tal, des-
dispensable que la diligencia no se haya de la notificación de la demanda hasta la
practicado en la primera instancia; y, en notificación de la resolución que cita a las
caso de ser decretada en segunda, si el partes para oír sentencia.
tribunal es colegiado, podrá comisionar El tribunal examinará la solicitud en
a uno o más de sus miembros para que la referencia y si estima necesaria la inspec-
lleve a cabo. ción o reconocimiento que se pretende,
designará día y hora para practicarla, con la
447. Tribunal que la practica. Decre debida anticipación, a fin de que puedan
tada la inspección personal del tribunal, concurrir las partes con sus abogados (art.
es del caso preguntarse ¿qué tribunal la 403, inc. 1°, CPC). Esta resolución se no-
lleva a efecto? tifica por el estado, aun cuando a pri-
Para contestar la interrogante será mera vista pareciera que es de aquellos
necesario determinar previamente el lu- que ordenan la comparecencia de las par-
gar en donde se encuentra el objeto que tes y que debiera, por lo tanto, notificar-
va a ser materia de la inspección o reco- se por cédula.
nocimiento. Llegados el día y hora antes señala-
Si este objeto se encuentra dentro del dos, se lleva a efecto la inspección con la
territorio jurisdiccional del tribunal en que concurrencia de las partes que asistan, o
se está siguiendo el juicio, es evidente que sólo por el tribunal en ausencia de aqué-
el tribunal que conoce de este último será lias (art. 405, inc. 1°, CPC). De manera
el llamado a practicar la diligencia. A la que aun la inasistencia de ambas partes
inversa, si el objeto materia de la inspec- litigantes no frustra la diligencia de ins-
ción se halla fuera del territoria jurisdiccio- pección, la cual siempre se lleva a efecto.
nal del tribunal en que se sigue el juicio, De la diligencia de inspección se le-
habrá dos caminos a seguir: uno, recurrir vantará acta, en la cual se expresarán las
a la jurisdicción delegada, o sea, enviar circunstancias o hechos materiales que el
un exhorto al tribunal en donde se en- tribunal observe, sin que puedan dichas
cuentre dicho objeto para que practique observaciones reputarse como una opi-
su inspección o reconocimiento por en- nión anticipada sobre los puntos que se
cargo del que conoce del juicio; el otro, debaten, pudiendo también las partes pe-
practicar la inspección o reconocimiento dir, durante la diligencia, que se consig-

109 EDITORIAL fURJDICA-Dh CHILE


Mario Casarino Viterbo

nen en el acta las circunstancias materia- tampoco impide que ella legalmente se
les que consideren pertinentes (art. 407 lleve a efecto (art. 405, inc. 1°, CPC).
CPC).

449. Concurrencia con otros medios III. Valor probatorio


probatorios. La inspección personal del
tribunal, por su propia naturaleza, se presta 450. ¿Cuál es? La inspección personal
para combinarla con otros medios probato- constituye prueba plena en cuanto a las cir-
rios; como ser, con la prueba testimonial y cunstancias o hechos materiales que el tri-
con la prueba pericial. Nuestra legislación, bunal establezca en el acta como resultado
a diferencia de lo que acontece en algu- de su propia observación (art. 408 CPC).
nas legislaciones procesales extranjeras, Por consiguiente, para que este medio
sólo permite la concurrencia de la prueba probatorio produzca plena prueba se re-
pericial con la inspección o reconocimiento quiere la concurrencia de tres requisitos: que
judicial. se trate de circunstancias o hechos mate-
En efecto, pueden las partes pedir que riales; que estas circunstancias o hechos
en el acto del reconocimiento se oigan materiales hayan sido observados por el pro-
informes de peritos, y lo decretará el tri- pio tribunal, y que esas circunstancias o he-
bunal si, a su juicio, esta medida es nece- chos materiales se establezcan en el acta
saria para el éxito de la inspección y ha como resultado de dicha observación.
sido solicitada con la anticipación conve- Es necesario dejar en claro que laftir-
niente (art. 404, parte 1a, CPC). cunstancia o hecho material observado por
La designación de los peritos se hará el tribunal ha podido serlo por su propia
en conformidad a las reglas del párrafo iniciativa o por sugerencia de la parte, en uso
6°, Título XI, del Libro II, del Código de del derecho que le confiere el artículo 407,
Procedimiento Civil (art. 404, parte final, inc. 2°, de manera que, consignada en el
CPC). acta esa circunstancia o hecho material,
Es evidente que los peritos designa- en ambos casos produce plena prueba, sin
dos tienen derecho a asistir a la diligen- que tenga importancia la iniciativa en lo
cia de inspección, pero su inasistencia que respecta a su constatación.

110
Capítulo Décimo
LA PRUEBA PERICIAL
SUMARIO: I. Generalidades; EL Procedimiento; III. Valor probatorio.

I. Generalidades El informe pericial, como medio pro-


batorio, se justifica, porque el juez no siem-
451. Concepto. La prueba pericial es pre está en condiciones de apreciar un
aquella que se produce en virtud de la hecho, por muy vasta que sea su cultura
agregación a los autos de lo que se llama general, para lo cual se necesitan especia-
informe de peritos o, simplemente, peritaje. les conocimientos técnicos, que escapan a
En consecuencia, el informe de peritos su versación jurídica. Este conocimiento o
consiste en la presentación al juicio de apreciación se lo proporciona un tercero,
un dictamen u opinión sobre hechos con- como es el perito, en términos tales que
trovertidos en él, para cuya adecuada sean comprensibles y al alcance de cual-
apreciación se requieren conocimientos quier persona.
especiales de alguna ciencia o arte. La importancia del informe de peritos
La persona que evacúa este dictamen trasciende de los límites propios de los
recibe el nombre de perito. De ahí que se medios probatorios, pues las reglas pro-
defina al perito como toda persona que cesales que lo regulan también se apli-
tiene conocimientos especiales sobre una can al nombramiento de los jueces
materia determinada y apta, en conse- arbitros y, eri particular, a la designación
cuencia, para dar su opinión autorizada de los partidores de bienes (arts. 232 COT
fobre un hecho o circunstancia conteni- y646CPC).
do en el dominio de su competencia.
Si bien el perito es un tercero extra- 452. Procedencia del informe pericial.
ño al juicio, al igual que el testigo, o sea, La ley, en ciertos casos, obliga al juez a
diverso de las partes litigantes, también decretar un informe pericial; y en otros,
presenta notables diferencias con este últi- se lo aconseja. En el primero se habla de
mo. En efecto, puede ser. testigo cualquie- informe pericial obligatorio; en el segundo,
ra persona, salvo aquellas que la ley de informe pericial facultativo.
declara inhábiles; en cambio, solamente Procede decretar informe de peritos,
puede ser perito aquella persona que po- con caracteres obligatorios, cuando la ley
sea especiales conocimientos o prepara- así lo dispone. El legislador para expre-
ción técnica relacionados con el hecho sar su voluntad en orden a que debe
que se debate; el testigo toma conocimiento oírse informe de peritos, puede valerse
de los hechos con anterioridad a la de dos fórmulas: una, empleando térmi-
iniciación del juicio mismo; en cambio, nos que así lo ordenen; y otra, utilizan-
el perito, aprecia estos hechos y emite su do términos que indiquen la necesidad
opinión autorizada o técnica, una vez que de consultar opiniones periciales (art. 409
el pleito ya se ha iniciado; el testigo, antes CPC).
de prestar declaración, jura decir la ver- También hay veces en que la ley or-
dad; en cambio, el perito, una vez que dena que se resuelva un asunto en juicio
acepta el cargo, jura desempeñarlo con práctico o previo informe de peritos. En
fidelidad, etc. estos eventos se entienden cumplidas las

111
Mario Casarino Viterbo

referidas disposiciones legales, agregan- Facultativo, en cambio, será aquel cuya


do el reconocimiento y dictamen pericial procedencia queda entregada al buen cri-
en conformidad a las reglas de este pá- terio del magistrado, y mediante el cual
rrafo, al procedimiento que corresponde se pretende acreditar hechos para cuya
usar, según la naturaleza de la acción de- apreciación se necesiten conocimientos
ducida (art. 410CPC). especiales de alguna ciencia o arte, o pun-
Ejemplos: artículos 848, 855, 1335, tos de derecho referentes a alguna legis-
1943, 1997, 1998, 2002, 2006 y 2012 del lación extranjera. Alude, por tanto, a esta
Código Civil, etc. clase de informe pericial el artículo 411,
En cambio, el informe pericial será inciso 1°, del referido Código.
facultativo para el tribunal cuando verse: Y ¿en qué sanción se incurre en caso
1°) sobre puntos de hecho para cuya apre- que se deniegue la práctica de un infor-
ciación se necesiten conocimientos espe- me de peritos, sea éste obligatorio o facul-
ciales de alguna ciencia o arte; y 2°) sobre tativo? A nuestro juicio, es previo distinguir
puntos de derecho referentes a alguna la clase de informe pericial omitido.
legislación extranjera (art. 411, inc. 1°, Si el informe pericial que se ha omiti-
CPC). do es obligatorio, la sentencia que se dicte
En estos dos últimos casos, por consi- será nula por haberse incurrido en el
guiente, queda entregado al criterio del vicio o defecto de omisión de un trámite
magistrado decretar o no la práctica de o diligencia declarado esencial por la ley,
un informe pericial. porque no otro carácter ha de tener eSte
Por excepción, vemos que el derecho medio probatorio exigido perentoriamen-
puede ser objeto de prueba, pero siem- te por el legislador; y la nulidad se obten-
pre y cuando se trate de acreditar algún drá mediante el recurso de casación en
punto de derecho referente a legislación la forma, fundado en la causal ya señala-
extranjera. da (art. 768, N° 9°, CPC).
No hay que olvidar tampoco que si A la inversa, si el informe pericial omi-
se trata de un punto de derecho que tido es facultativo, la sentencia que se dic-
diga relación con la legislación de algún te, en principio, será válida, a menos que
Estado signatario del Código de Dere- la omisión de la práctica de este medio
cho Internacional Privado de Bustaman- probatorio haya producido indefensión
te, la prueba pericial se rendirá al tenor a la parte que la solicitó, en cuyo caso se
de los artículos 408 al 411 del mencio- podrá anular la sentencia, interponiendo
nado Código. recurso de casación en la forma fundado
en esta última causal (arts. 768, N° 9°, 795,
453. Clases de informe de peritos. El N°3°,y800, N°7°, CPC).
informe de peritos admite diversas clasi- Según su iniciativa, en cambio, el in-
ficaciones: forme pericial puede ser decretado a pe-
Así, según su procedencia, ya lo vimos tición de parte y de oficio por el tribunal.
anteriormente, se habla de informe peri- A petición de parte puede revestir dos for-
cial obligatorio y de informe pericial fa- mas, o sea, la de una medida prejudicial,
cultativo. Obligatorio será aquel que se tendiente a preparar la entrada al juicio,
decreta cuando la ley así lo dispone, sea que podrá solicitar ya el futuro deman-
que se valga de estas expresiones o de dante, ya el futuro demandado, cuando
otras que indiquen la necesidad de con- exista peligro inminente de un daño o
sultar opiniones periciales; o bien, cuan- perjuicio, o se trate de hechos que pue-
do la ley ordena que se resuelva un asunto dan fácilmente desaparecer (arts. 281 y
en juicio práctico o previo informe de 288 CPC); y la de medio probatorio pro-
peritos. Se trata, en consecuencia, de los piamente tal (art. 412 CPC).
casos contemplados en los artículos 409 y De oficio por el tribunal, a su vez puede
410 del Código de Procedimiento Civil. también revestir dos formas, o sea, la de

112
Manual de Derecho Procesal

medio probatorio propiamente tal (art. términos, estar exento de las causales de
412 CPC) y la de medida para mejor re- inhabilidad para deponer como testigo
solver, una vez puesto el proceso en esta- en el juicio que enumeran los artículos
do de sentencia, pero dando de ello 357 y 358 del Código de Procedimiento
conocimiento a las partes (art. 159, N° 4°, Civil (art. 413, N° 1°, CPC).
CPC). Si esta medida la decreta un tribu- b) Tener título profesional expedido por
nal de primera instancia, será apelable autoridad competente, si la ciencia o arte
en el solo efecto devolutivo (art. 159, inc. cuyo conocimiento se requiera está regla
final, CPC).* mentada por la ley y hay en el territorio
jurisdiccional dos o más personas titula
454. Oportunidad para decretarlo. das que puedan desempeñar el cargo (art.
Desde el momento en que se trata de 413, N° 2°, CPC).* Este requisito, pues, es
determinar la oportunidad en que puede doblemente condicional: la actividad cien
decretarse el informe de peritos como tífica o artística debe estar reglamentada
medio probatorio, es del caso aplicar el por la ley, y debe haber un número sufi
artículo 412 del Código de Procedimiento ciente de titulados en ella. Si estas condi
Civil, que dice: "El reconocimiento de ciones no se cumplen, el requisito en
peritos podrá decretarse en cualquier esta- cuestión no entra en juego, y el nombra
do del juicio, pero las partes sólo podrán miento de perito puede recaer en cual
solicitarlo dentro del término probatorio. quier persona. Ejemplo: hay que nombrar
Decretado el informe de peritos, no se un perito calígrafo y esta actividad no está
suspenderá por ello el procedimiento".** reglamentada por la ley, el nombramien
La frase "en cualquier estado del jui- to puede recaer en cualquiera persona; se
cio" habrá que entenderla desde la notifi- trata de nombrar un arquitecto, pero en
cación de la demanda hasta antes del el territorio jurisdiccional** no hay perso
vencimiento del término probatorio.** Si nas con ese título universitario, se nom
se ordena la práctica de reconocimiento brará en tal caso a un constructor, etc.
pericial fuera de estas oportunidades, se c) Estar exento de causas legales que pu
estará en presencia de otra figura proce- dieren justificar la inhabilidad del perito
sal probatoria, como ser una medida pre- por implicancia o recusación análogas a
judicial o una medida para mejor resolver. las que pueden afectar a los jueces (art.
113, inc. 2°, CPC).
455. Requisitos para ser perito. Si el Sin embargo, sobre todos estos requi-
perito, en su labor de apreciación de de- sitos prima la voluntad soberana de las par-
terminados hechos controvertidos en el tes. Éstas pueden convenir en que, para
juicio, actúa como un verdadero delega- ser perito, no se necesita cumplir con los
do del juez y en razón de sus especiales requisitos anteriores o, por el contrario,
conocimientos científicos o técnicos, la ser aún más exigentes (art. 413, parte 1a,
lev desea que este cargo recaiga en per- CPC).
sonas imparciales y poseedoras en reali-
dad de la ciencia o arte de que se trata.
De ahí que exija para ser perito: a) Tener II. Procedimiento
habilidad suficiente para declarar como
testigo en el juicio; en otros 456. Nombramiento de los peritos.
Cualquiera que sea la clase del informe
pericial de que se trate, esto es, forzoso
* .Artículo sustituido, por el que aparece en el
texto, por el art. 1°, N° 21 de la Ley N° 18.705, de
24 de mayo de 1988. * Artículo 413, N° 2, CPC. Número modifica-
** .Artículo sustituido, por el que aparece en do, como aparece en el texto, por el N° 10 del art.
el :exto. por el art. 1°, N° 50 de la Ley N° 18.705, 5° de la Ley N° 18.776, de 18 de enero de 1989.
áe 24 de mayo de 1988. ** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
\
113 EDITORIAL 1URID1CA DECHILE
Mario Casarino Viterbo

o facultativo, de oficio o a petición de La ley se pone también en el caso de


parte, el hecho es que, junto con decre- que, no habiendo acuerdo sobre el nú-
tarlo el tribunal, deBerá citar a las partes mero de peritos, las calidades, aptitudes
a una audiencia con el objeto de proce- o títulos que deban poseer, el punto o
der a la designación de los peritos puntos materia del informe, el tribunal
(art. 414CPC). en definitiva resuelva sobre estos particu-
Esta resolución deberá notificarse por lares, y la resolución respectiva sea objeto
cédula, por ser de aquellas que ordenan de apelación. La interposición de este
la comparecencia personal de las partes recurso no impedirá que se proceda a la
(art. 48, inc. 1°, CPC); y contendrá, natu- designación del o de los peritos, sea de
ralmente, el día y la hora en que dicha común acuerdo, sea por el tribunal, y sólo
audiencia ha de llevarse a efecto. después de hecha esta designación se lle-
La audiencia se realiza con la parte vará adelante el recurso (art. 414, inc. 3°,
que asista, en otras palabras, en rebeldía CPC).
de la inasistente; y tiene objetivos precisos
y determinados, y de la más alta impor- 457. Formalidades posteriores. Se tra
tancia, a saber: designar la persona o per- ta del cumplimiento de determinadas for
sonas de los peritos, fijar el número de malidades legales posteriores al nombra
peritos que deban nombrarse, la calidad, miento del perito mismo y anteriores a la
aptitudes o títulos que deban tener, y, en presentación del correspondiente informe
fin, el punto o puntos materia del infor- pericial. /"
me (art. 414 CPC). En efecto, si el perito ha sido nom-
La primera misión del tribunal es lo- brado por el tribunal, dicho nombramiento
grar el común acuerdo de las partes frente se pondrá en conocimiento de las partes, o
al cuádruple objetivo o finalidad de la sea, corno está contenido en una reso-
audiencia a que han sido citadas, o sea lución judicial, es ésta la que se notifica a
sobre el nombre de los peritos, su núme- las partes, de acuerdo a las reglas genera-
ro, calidades, aptitudes o títulos que de- les (art. 416, parte 1a, CPC).
ben poseer, y punto o puntos materia del Una vez notificadas las partes, pue-
informe. den adoptar dos actitudes: una, dentro de
Si este acuerdo no se produce, o sólo tercero día deducir oposición, si tienen
es parcial, en definitiva resuelve el tribu- alguna incapacidad legal que reclamar
nal. Será este último, en consecuencia, contra el nombrado (art. 416, parte 2 a,
quien designe el perito, determine su nú- CPC). Ejemplos: que lo afecta una causal
mero, señale las calidades, aptitudes o tí- de inhabilidad para declarar como testigo
tulos que deba poseer, y precise el punto en el juicio; que no tiene título profesio-
o puntos materia del informe, sobre todo nal expedido por autoridad competente,
lo cual tendrá amplias atribuciones; pero en circunstancias que la ciencia o arte de
velando siempre porque la designación re- que se trata está reglamentada por la ley
caiga en persona que reúna los requisitos y en la localidad hay dos o más titulados;
legales y, además, no sea de las dos prime- que los afecta alguna causal de implican-
ras personas que hayan sido propuestas cia o recusación establecidas para los jue-
por cada parte (art. 414, inc. 2°, CPC). ces y aplicables al perito; y la otra, no
Y no habrá acuerdo entre las partes, sea decir nada, no formular oposición, en
porque en el hecho no se ha producido, cuyo caso se entenderá aceptado el nom-
sea porque a la audiencia respectiva no bramiento, sin más trámite (art. 416, parte
han concurrido todas ellas; de manera final, CPC).
que, en cualquiera de estos dos eventos, En seguida, cualquiera que sea la
en definitiva resuelve el tribunal sobre fuente u origen de la designación del pe-
los pormenores ya señalados (art. 415 rito, sea que haya sido nombrado de co-
CPC). mún acuerdo por las partes, sea que lo

114
Manual de Derecho Procesal

haya sido por la judicatura, será necesa- se notifica por el estado, por cuanto la
rio también notificar al perito de la desig- comparecencia de las partes, como se ha
nación de que ha sido objeto. Éste, a su visto, es esencialmente facultativa.
vez, puede también adoptar dos actitudes: Cuando sean varios los peritos proce-
una, rechazar el cargo, puesto que su des- derán unidos a practicar el reconocimien-
empeño no es obligatorio; y la otra, acep- to, salvo que el tribunal los autorice para
tarlo, en cuyo caso deberá declararlo así, obrar de otra manera (art. 418 CPC).
jurando desempeñarlo con fidelidad (art. Las partes que concurran a la opera-
417, inc. 1°, CPC). ción de reconocimiento tienen un doble
Esta declaración podrá hacerse ver- derecho y pesa sobre ellas también una do-
balmente en el acto de la notificación, o ble prohibición: podrán hacer en el acto del
por escrito dentro de los tres días inme- reconocimiento las observaciones que es-
diatos, y se dejará testimonio de ella en los timen oportunas, y pedir que se hagan
autos (art. 417, inc. 2°, CPC). constar los hechos y circunstancias que juz-
Una vez que el perito acepta el cargo guen pertinentes; pero no tomarán parte
y presta el juramento de rigor queda, en las deliberaciones de los peritos, ni es-
pues, legalmente investido para desempe- tarán en ellas presentes (art. 419, inc. 1°,
ñar la misión que se le ha confiado, o CPC).
sea, la de informar al tribunal al tenor De todo lo obrado se levantará acta,
del punto o puntos que oportunamente en la cual se consignarán los acuerdos
se le señalaron. celebrados por los peritos (art. 419, inc.
3°, CPC).
458. Del reconocimiento. Pero, en la
mayoría de los casos, para poder emitir 459. Presentación del informe peri-
una opinión pericial se hace necesario cial. Una vez cumplida la operación de
previamente examinar una cosa u obje- reconocimiento, de acuerdo a las forma-
to, en otros términos, se hace indispensa- lidades legales antes señaladas, los peri-
ble reconocerlo. Este examen previo se tos están en condiciones de poder emitir
llama operación de reconocimiento o, simple- su informe o parecer técnico.
mente, reconocimiento. Ejemplo: se nom- Se define el informe pericial como
bra a un perito para que dictamine sobre aquel acto por el cual el perito pone en
la calidad o condiciones de un edificio; conocimiento del juez la labor realizada
para opinar, será previo visitar y exami- y las conclusiones científicas o artísticas a
nar tal edificio. que ha llegado, según el caso, después
Por eso se define el reconocimiento de la operación de reconocimiento.
como aquel conjunto de operaciones por En principio, los peritos no tienen pla-
medio de las cuales el perito procede a zo para presentar sus informes; pero la
estudiar el caso sometido a su aprecia- ley faculta a los tribunales para señalar,
ción, y que le permiten formular una opi- en cada caso, el término dentro del cual
nión motivada. deben evacuar su encargo. Todavía más,
El reconocimiento es una actuación pueden los tribunales, en caso de des-
que está sujeta al control de las partes y, obediencia, aplicar tres clases variadas de
por lo tanto, la ley exige al perito encar- sanciones: apremiarlos con multas, pres-
gado de practicarlo que las cite previa- cindir del informe, o decretar el nom-
mente, para que concurran si quieren bramiento de nuevos peritos, según los
art. 417, inc. 3°, CPC). En la práctica, el casos (art. 420 CPC).
perito presenta un escrito, señalando día, Si son varios los peritos, podrán emi-
hora v lugar en que se efectuará el reco- tir sus informes conjunta o separadamente
nocimiento, y pide que estos pormeno- (art. 423 CPC).
res sean puestos en conocimiento de las Materialmente, los informes se pre-
partes. La resolución que así lo ordena sentan por escrito, aun cuando la ley no

115
Mario Casarino Viterbo

lo expresa, dado que la regla general, en nitiva se resuelva sobre pago de costas
negocios civiles, es que sus actuaciones (art. 411,inc. 2°, CPC).
sean escritas; se acompañan del acta le- Todavía más, el tribunal, de oficio o a
vantada con ocasión de la operación de petición: de parte, podrá ordenar que pre-
reconocimiento, si ésta ha sido necesa- viamente se consigne una cantidad pru-
ria, y además de otros documentos, si así lo dencial para responder a los gastos y
estima conveniente el perito para una honorarios referidos (art. 411, inc. 3°.
mejor ilustración del tribunal; y se agre- CPC). —
gan a los autos, sin mayores formalidades A su vez, la resolución por la cual se
ni trámites, puesto que la ley nada estatu- fije el monto de la consignación será no-
ye sobre el particular, sin perjuicio del tificada por cédula al que solicitó el in-
derecho de las partes para impugnarlos o forme de peritos; y si dicha parte deja
formular observaciones sobre su mérito pro- transcurrir diez días, contados desde la
batorio durante el curso del juicio. fecha de la notificación, sin efectuar la
consignación, se la tendrá por desistida
460. Opiniones periciales discordan de la diligencia pericial solicitada sin más
tes. Cuando los peritos discordaren en trámite (art. 411, inc. 3°, CPC).
sus dictámenes, podrá el tribunal dispo El cobro de estos gastos, lo mismo que
ner que se nombre un nuevo perito, si lo el de los honorarios de los peritos, se tra-
estima necesario para la mejor ilustración mitará por vía incidental, por ser cuestión
de las cuestiones que debe resolver. accesoria al juicio mismo; y en cuadetffío
El nuevo perito será nombrado y des- separado, de acuerdo a lo preceptuado%n
empeñará su cargo en conformidad a las el artículo 424 del Código de Procedimien-
reglas precedentes, ya estudiadas. to Civil, puesto que así se tramitan los in-
Si no resulta acuerdo del nuevo peri- cidentes a que dé lugar el nombramiento
to con los anteriores, el tribunal aprecia- de los peritos y el desempeño de sus fun-
rá libremente las opiniones de todos ellos, ciones.
tomando en cuenta los demás anteceden-
tes del juicio (arte. 421 y 422 CPC).
III. Valor probatorio
461. Gastos y honorarios periciales.
La práctica de este medio probatorio oca- 462. ¿Cuál es? Los tribunales aprecia-
siona, generalmente, gastos y, siempre, rán la fuerza probatoria del dictamen de
honorarios. peritos en conformidad a las reglas de la
Los gastos se originan por la diligen- sana crítica (art. 425 CPC).
cia misma; ejemplo, confección de" pla- Entendemos por reglas de la sana críti-
•nos, análisis químicos, etc., o bien, por la ca el conjunto de normas lógicas y de
comparecencia de la otra parte al lugar sentido común que el juez debe emplear
donde debe practicarse; ejemplo, gastos para valorizar o ponderar este medio pro-
de locomoción, de alojamiento, etc.; y los batorio. Se trata de un criterio normativo
honorarios correspondan a la remunera- no jurídico, que sirve al juez en posición
ción que hay que pagar a los peritos por de hombre normal, o sea, en actitud pru-
su labor desarrollada. dente y objetiva, para emitir una aprecia-
Ahora bien, estos gastos y honorarios ción acerca del dictamen que le ha
serán de cargo de la parte que haya solici- presentado un científico o técnico.
tado este medio probatorio; salvo que el En resumen, el valor probatorio del
tribunal estime necesaria la medida para informe pericial no se halla regulado por
el esclarecimiento de la cuestión, en cuyo la ley, ni tampoco queda entregado al li-
caso se subentiende que los gastos y ho- bre arbitrio del juez: nos encontramos
norarios son soportados por mitades, y más bien frente a una tercera posición,
todo ello sin perjuicio de lo que en defi- equidistante de las dos anteriores.

116
Capítulo Undécim
LA PRUEBA POR PRESUNCIONES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Las presunciones legales; III.
Las presunciones judiciales.

I. Generalidades En resumen, las presunciones consti-


tuyen un verdadero silogismo, desde el
463. Concepto. Los hechos controver- punto de vista lógico, pues vemos en ellas
tidos en juicio se acreditan por medios una premisa menor, representada por los
inmediatos o directos, como ser la inspec- antecedentes o circunstancias conocidas;
ción personal del tribunal; o por medios una premisa mayor, constituida por la ope-
mediatos o indirectos, como ser la declara- ración de raciocinio efectuada, ya por el
ción de un tercero, que podrá ser un tes- legislador, ya por el juez; y una conclu-
tigo o un perito, la confesión de una parte sión que es, sencillamente, el estableci-
litigante, o bien, la actividad lógica del miento o demostración de los hechos
legislador o del propio juez. desconocidos que se tratan de probar.
Esta actividad lógica, frente a los he-
chos controvertidos del juicio, es un me- 464. Clasificación. El artículo 1712 del
dio probatorio que recibe el nombre de Código Civil dispone: "Las presunciones
prueba por presunciones o simplemente pre- son legales o judiciales.
sunciones. Se trata de un medio de prueba Las legales se reglan por el artículo 47.
circunstancial, indirecto y que produce Las que deduce el juez deberán ser
plena o semiplena prueba, según el caso. graves, precisas y concordantes".
ff Se define la prueba por presunciones El artículo 47 del mismo Código, a su
como aquella que emplea ciertos antece- vez, estatuye: "Se dice presumirse el he-
dentes o circunstancias conocidos para cho que se deduce de ciertos anteceden-
inferir de ellos, sea por obra del legisla- tes o circunstancias conocidas.
dor o del juez, un hecho desconocido y Si estos antecedentes o circunstancias
controvertido en el pleito. que dan motivo a la presunción son de-
Consta, por consiguiente, este últi- terminados por la ley, la presunción se
mo y no menos importante medio pro- llama legal.
batorio, de diversos elementos que lo Se permitirá probar la no existencia
integran; a saber: los antecedentes o cir- del hecho que legalmente se presume,
cunstancias conocidos, que reciben el aunque sean ciertos los antecedentes o
nombre de indicios o bases, en atención circunstancias de que lo infiere la ley; a
a que sobre ellos se construye la o las menos que la ley misma rechace expresa-
presunciones; la operación OTaciocinio mente esta prueba, supuestos los antece-
lógico del legislador o juez que, partien- dentes o circunstancias.
do del indicio o base anterior, llega al Si una cosa, según la expresión de la
establecimiento del hecho desconocido ley, se presume de derecho, se entiende
v controvertido que se trata de<;«probar; que es inadmisible la prueba contraria, su-
v. en fin, el hecho desconocido y con- puestos los antecedentes o circunstancias".
trovertido mismo, el cual, una vez ope- En consecuencia, para nuestro legis-
rada la presunción, deja de ser tal para lador las presunciones se clasifican en le-
convertirse en su objeto. gales y judiciales, y las primeras, a su vez,

117 EDITORIAL JURÍDICA D£ i


Mario Casarme Viterbo

se subclasifican en legales propiamente di- rios, son disposiciones tendientes a libe-


chas y de derecho. rar a las partes del peso de la prueba de
A continuación analizaremos cada una hechos que, por su propia naturaleza, es-
de estas clases de presunciones. capan al sentido humano y son difíciles
de acreditar; y las presunciones legales pro-
piamente dichas, por su parte, también más
II. Las presunciones legales que medios probatorios, son normas le-
gales destinadas a alterar las reglas del
465. Concepto. Son presunciones lega- peso de la prueba u "onus probandi".
les aquellas en que la ley es la que, de Si la parte interesada en acreditar la
ciertos antecedentes o circunstancias co- presunción legal no prueba los antece-
nocidas, infiere o deduce un hecho des- dentes o circunstancias conocidas que le
conocido. sirven de base, la presunción queda elimi-
Por consiguiente, los elementos consti- nada; si logra producir esta prueba de los
tutivos de esta clase de presunciones co- antecedentes o circunstancias conocidas,
rren de cargo exclusivo del legislador, y la presunción consecuencial es de dere-
quien se encarga de precisar los antece- cho, produce plena prueba y no puede ser
dentes o circunstancias conocidas que ser- desvirtuada en contrario; y, en fin, si lo-
virán de base a la presunción, como gra producir la prueba de los anteceden-
igualmente de señalar la conclusión o he- tes o circunstancias conocidas, y la pre-
cho presumido. sunción es legal propiamente dicha, habrá
Ahora bien, si el legislador permite también probado el hecho que constituye
que este hecho presumido por él mismo su objeto, pero la parte contraria podrá
pueda ser destruido por otros medios pro- acreditar su falsedad aun cuando sean cier-
batorios, se dice que la presunción legal tos los antecedentes o circunstancias an-
es propiamente dicha; y, a la inversa, si este tes expresados.
hecho presumido no admite prueba en
contrario estamos en presencia de una
presunción de derecho. III. Las presunciones judiciales
Ejemplo de una presunción legal pro-
piamente dicha: El poseedor es reputado 466. Concepto. Son presunciones judi-
dueño, mientras otra persona no justifica ciales aquellas en que el juez es el que, de
serlo (art. 700, inc. 2°, CC). ciertos antecedentes o circunstancias co-
Ejemplo de una presunción legal de nocidas, infiere o deduce un hecho des-
derecho: Se presume de derecho que la conocido en el proceso.
concepción ha precedido al nacimiento Se les llama también, aun cuando a
no menos que ciento ochenta días caba- nuestro juicio menos acertadamente,
les, y no más de trescientos, contados ha- prueba de indicios, de conjetura, de cir-
cia atrás, desde la medianoche en que cunstancias, de artificio, etc.
principie el día del nacimiento (art. 76, Es interesante señalar que, tratándo-
inc. 20,CC). se de presunciones judiciales, sus elemen-
Las presunciones legales propiamente tos son obra exclusiva del juez. En efecto,
dichas y las presunciones legales de dere- los antecedentes o circunstancias conoci-
cho, en consecuencia, como su mismo das -que en su oportunidad llamamos in-
nombre lo indica, ambas deben su crea- dicios o bases- son elegidos libremente
ción a la ley; pero difieren, fundamental- por el juzgador; la operación mental o
mente, en que mientras las primeras de raciocinio también es ejecutada por el
permiten ser destruidas mediante prueba juez, de acuerdo al método lógico que
en contrario, las segundas no lo admiten. corresponda; y, por último, el estableci-
Las presunciones legales de derecho, en miento o demostración del hecho desco-
consecuencia, más que medios probato- nocido y controvertido en el pleito tam-
Mario Casarino Viterbo

En resumen, mientras el Código Civil cedimiento Civil: "Sin perjuicio de las de-
exige que las presunciones judiciales de- más circunstancias que, en concepto del
ben ser graves, precisas y concordantes, tribunal o por disposición de la ley, deban
de cuyo último requisito se infiere ade- estimarse como base de, una presunción,
más que deben ser varias, para el Código se reputarán verdaderos los hechos certi-
de Procedimiento Civil una sola presun- ficados en el proceso por un ministro de
ción es bastante, siempre que tenga gra=- fe, a virtud de orden de tribunal compe-
vedad y precisión suficientes a fin de tente, salvo prueba en contrario.
formar convencimiento en el juez. - Igual presunción existirá a favor de -
Graves, o sea, que el hecho conocido los hechos declarados verdaderos en otro
del cual se infiere el hecho desconocido juicio entre las mismas partes".
haga llegar hasta este último sin esfuer- Crea así la legislación procesal civil
zo, en forma casi obligada; precisas, o sea, dos nuevas presunciones legales propiamente
que las presunciones no sean vagas, difu- dichas; a saber: los hechos certificados en
sas, susceptibles de aplicarse a diversas el proceso por un ministro de fe, a
circunstancias; y concordantes, o sea, que virtud de orden de tribunal competente,
haya armonía entre ellas, que no sean y los hechos declarados verdaderos en
capaces de destruirse unas a otras. otro juicio entre las mismas partes, pues
La apreciación de la gravedad y preci- ambos hechos se reputarán verdaderos,
sión suficientes, y de su concordancia, si salvo prueba en contrario.
son varias, es un problema que queda a la Y reconoce, al mismo tiempo, querías
libre determinación del juez; y, por consi- circunstancias o antecedentes conocidos
guiente, cae de lleno dentro del terreno que sirven de base o indicio a la presun-
de los hechos de la causa y vedado, en ción judicial pueden tener su origen en
consecuencia, de poder ser revisado por el mismo juez, caso de ordinaria ocurren-
el tribunal de casación, el cual solamente cia; o bien, en disposiciones de la misma
está llamado a conocer de infracciones le- ley, casos excepcionales, pudiendo citar-
gales y no de los hechos del pleito. se, por vía de ejemplo, los contemplados
en los artículos 354, 357, N° 1°, 383, inci-
469. Bases de presunciones judiciales. so 1°, y 398, inciso 1°, del Código de Pro-
Dispone el artículo 427 del Código de Pro- cedimiento Civil, todos ya estudiados.

120
Capítulo Duodécimo

TRAMITES POSTERIORES A LA PRUEBA

470. Escritos de observaciones a la to del término probatorio de la causa. Se


prueba. Dispone el artículo 430 del Có- trata, por consiguiente, de un plazo de
digo de Procedimiento Civil que "venci- días, de manera que se computa descon-
do el término de prueba, y dentro de los tando los días feriados; y de un plazo fa-
diez días siguientes, las partes podrán ha- tal. Los plazos señalados por el Código
cer por escrito las observaciones que el son fatales cualquiera sea la forma en que
examen de la prueba les sugiera". se exprese, salvo aquellos establecidos para
Se trata de presentaciones que reem- la realización de actuaciones propias del
plazan a los antiguos alegatos de buena tribunal (1a parte, inc. 1°, art. 64 CPC),*
prueba, las cuales se caracterizan por ser de suerte que su solo vencimiento extin-
escritas, voluntarias, o sea, no esenciales para gue el derecho a presentar tales escritos; y
la marcha o ritualidad del juicio, pudien- de un término común, porque corre al mis-
do las partes renunciar tácitamente a ellas; mo tiempo para ambas partes litigantes,
no contradictorias, por cuanto se presentan llámense demandante o demandado.
en una misma oportunidad y no una en Y se cuenta desde el vencimiento del
pos de la otra; y por estar destinadas a for- término de prueba de la causa principal;
mular observaciones respecto de las prue- de manera que, en atención a que la ley
ba^ que se hubieren allegado al proceso. ^ no distingue, será el vencimiento del tér-
Es así que en tales escritos el actor sos- mino probatorio ordinario, extraordina-
tendrá que mediante las pruebas que ha rio o especial, según el caso.
suministrado al tribunal ha logrado demos-
trar los fundamentos de hecho de su de- 471. Citación para oír sentencia. Agre-
manda, haciendo la correspondiente ga el artículo 432 del Código de Procedi-
ponderación de cada medio probatorio en miento Civil que "vencido el plazo a que
particular, labor, agregará, que no ha cum- se refiere el artículo 430, se hayan o no
plido el demandado, por cuya razón su de- presentado escritos, y existan o no dili-
manda debe ser acogida; y el demandado, gencias pendientes, el tribunal citará para
por su parte, sostendrá y tratará de demos- oír sentencia".**
trar que la prueba anterior es insuficiente, La citación para oír sentencia es el últi-
y que, en cambio, la que él ha proporcio- mo trámite de los posteriores a la prueba,
nado tiene la virtud de acreditar los funda- y su dictación significa que, agotada ésta,
mentos de hecho de las excepciones,
alegaciones o defensas que hubiere formu-
lado y que, en consecuencia, el tribunal * Artículo sustituido, por el que aparece en el
debe, acogiendo éstas, rechazar la deman- texto, por el art. 1°, N° 4 de la Ley N° 18.882, de
da interpuesta en su contra. c?tf; 20 dé diciembre de 1989. Actualizado Depto. D.
Ahora bien, la oportunidad que tienen Procesal U. de Chile.
** Inciso modificado, como aparece en el tex-
las partes para presentar estos escritos de to, por el art. 1°, N° 16, letra a) de la Ley N° 18.882,
observaciones a la prueba es dentro del ;
de 20 de diciembre de 1989. Actualizado Depto. D.
plazo de diez días siguientes al vencimien- Procesal U. de Chile.

121
Mario Casarino Viterbo

el tribunal ha quedado en condiciones de casación en la forma (arts. 768, N° 9°, y


sentenciar o fallar en definitiva el juicio. 795, N° 7°, CPC).
Normalmente, la"resolución que cita a Por último, en cuanto a sus efectos, no
las partes para oír sentencia se pronuncia son menos trascendentales. Al respecto,
una vez vencido el término para hacer las el artículo 433 del Código de Procedi-
observaciones que el examen de la prueba miento Civil dispone: "Citadas las partes
sugiera a las partes, o sea, el plazo de diez para oír sentencia, no se admitirán escri-
días que corre después del vencimiento del tos ni pruebas de ningún género.
término probatorio; pero, por excepción, Lo cual se entiende sin perjuicio de
se pronuncia en otra oportunidad, o sea, lo dispuesto en los artículos 83, 84, 159 y
una vez evacuado el trámite de duplica y el 290". Los plazos establecidos en los ar-
tribunal no estima del caso recibir la causa tículos 342 N° 3, 346 N° 3 y 347 que hu-
a prueba (art. 313 CPC). bieren comenzado a correr al tiempo de
La citación para oír sentencia se decre- la citación para oír sentencia, continua-
ta de oficio por el tribunal, lo cual constitu- rán corriendo sin interrupción y la parte
ye una excepción al principio fundamental podrá, dentro de ellos, ejercer su dere-
de organización de los tribunales llamado cho de impugnación. De producirse ésta,
de la pasividad (art. 10, inc. 1°, COT); o se tramitará en cuaderno separado y se
bien, a petición verbal o escrita de cualquiera de tachará en la sentencia definitiva, sin per-
las partes, sea el demandante, sea el deman- juicio de lo dispuesto en el artículo 431.*
dado, lo cual, en su primera parte, tam- Notificadas las partes de la resolución
bién es una excepción a la principal que cita para oír sentencia, queda ente-
característica del procedimiento ordinario ramente cerrado el debate judicial: no
de mayor cuantía, o sea, de ser esencial- más escritos ni más pruebas de ningún
mente escrito. género, expresa el legislador. Sin embar-
Desde el momento en que la citación go, él mismo reconoce tres excepciones:
para oír sentencia se contiene en una re- el incidente de nulidad, las medidas para
solución judicial, para que produzca efecto mejor resolver y las medidas precautorias.
debe ser válidamente notificada y, como no La finalidad de estas excepciones las jus-
hay norma especial al respecto, se notifica tifica por sí solas.
válidamente por el estado diario (art. 50, Pero esta enumeración es incomple-
CPC). ta. Citadas las partes para oír sentencia,
Por expresa disposición de la ley, a pueden todavía promover legalmente las
esta resolución sólo podrá interponerse siguientes cuestiones: incidente de acu-
el recurso de reposición, el que deberá fun- mulación de autos (art. 98 CPC); inci-
darse en error de hecho y deducirse den- dente de privilegio de pobreza (art. 130
tro de tercero día. La resolución que CPC); incidente de desistimiento de de-
resuelve la reposición será inapelable manda (art. 148 CPC), y gestiones de con-
(art, 432, inc. 2°, CPC).* ciliación (art. 262 CPC).
Su importancia es fundamental por
cuanto el legislador ha elevado la cita- 472. Medidas para mejor resolver. Son
ción para oír sentencia a la categoría de diligencias probatorias decretadas de ofi-
trámite o diligencia esencial; vale decir cio por el tribunal, una vez puesto el pro-
que su omisión está sancionada con la ceso en estado de sentencia, a fin de
nulidad de la sentencia que posteriormente
pueda dictarse mediante la interposi-
ción del correspondiente recurso de * Inciso modificado, como aparece en el tex-
to, por el art. 1°, N° 17 de la Ley 18.882, de 20 de
diciembre de 1989. Anteriormente había sido mo-
* Inciso agregado por el art. 1°, N° 16, letra b) dificado por el art. 1°, N° 53 de la Ley 18.705, de
de la Ley N° 18.882, de 20 de diciembre de 1989. 24 de mayo de 1989. Actualizado Depto. D. Proce-
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. sal U. de Chile.

122
Manual de Derecho Procesal

quedar en condiciones adecuadas para Estos hechos, por consiguiente, de-


dictar un mejor fallo. ben reunir dos condiciones o requisitos:
Desde el punto de vista del derecho ser de influencia en la cuestión debatida
procesal orgánico, constituyen una de las y no haber resultado probados.
más importantes excepciones al princi- Se trata de una confesión judicial pro-
pio o base fundamental de organización vocada de manera que la incomparecen-
de los tribunales, llamado de la pasividad cia de la parte, o su negativa a prestarla,
de los mismos (art. 10, inc. 1°, COT); y deberá sancionarse en la forma prescrita
en cuanto a su aspecto de derecho pro- en el artículo 394 del Código de Procedi-
cesal propiamente dicho, integran la teo- miento Civil.
ría general de la prueba. Los hechos se mantendrán en secre-
Son elementos esenciales de las medidas to, o se expresarán en la misma resolu-
para mejor resolver, los siguientes: la opor- ción que decreta la medida para mejor
tunidad en que se decretan, o sea, dentro resolver. En la práctica, generalmente se
del plazo para dictar sentencia que tienen sigue este último camino.
los tribunales,* dicho en otros términos, 3a. La inspección personal del objeto de la
citadas las partes para oírla, hasta el térmi- cuestión (art. 159, N° 3°, CPC).
no para dictarlas; su iniciativa, la cual corre 4a. El informe de peritos (art. 159, N° 4°,
exclusivamente a cargo del tribunal, debien- CPC).
do, por lo tanto, decretarlas de oficio y sin 5a. La comparecencia de testigos que hayan
sugerencia alguna de parte interesada; su declarado en el juicio, para que aclaren o
finalidad, ya que tienen por objeto dejar al expliquen sus dichos oscuros o contradictorios
tribunal en condiciones adecuadas frente (art. 159, N° 5°, CPC).
al problema fáctico suscitado en el proce- Nótese que el tribunal no puede orde-
so; y, por último, el control de las partes liti- nar la comparecencia de nuevos testigos,
gantes, desde el momento en que se ni menos que los testigos que ya declara-
decretan con conocimiento, o sea, pudien- ron depongan sobre hechos nuevos.
do* llevarse a efecto desde que se noticia a 6a. La presentaciómn de cualesquiera otros
autos que tengan relación con el pleito. Esta
las partes de lo resuelto (arts. 69, inc. 2°, y
medida se cumplirá de conformidad a lo esta-
159, inc. 1°, CPC).
blecido en el inciso 3° del artículo 37 (art.
Ahora bien, las medidas para mejor 159, N° 6°, CPC).*
resolver son: Se trata de una clase especial de prue-
1a. La agregación de cualquier documento ba instrumental, porque los autos deben
que 'estimen necesario para esclarecer el derecho ser encasillados dentro de los instrumen-
de los litigantes (art. 159, N° 1°, CPC). tos públicos.
La necesidad del documento, para un En este último caso, y siempre que se
mejor esclarecimiento del derecho de los hubiere remitido el expediente original,
litigantes, es un problema que juzga el éste quedará en poder del tribunal que
propio tribunal; y puesto que la ley no decrete esta medida sólo por el tiempo
distingue, podrá ser un documento pú- estrictamente necesario para su examen,
blico o privado, y ya se encuentre en ma- no pudiendo exceder de ocho días este
nos de las partes, o de terceros"! término si se trata de autos pendientes
2a. La confesión judicial de cualquiera de (art. 159, inc. 2°, CPC).**
las partes sobre hechos que consideren de in-
fluencia en la cuestión y que no resulten pro- * Número modificado, como aparece en el texto,
bados (art. 159, N° 2°, CPC). .*=-- por el art. 1°, N° 8, letra b) de la Ley N° 18.882, , de
20 de diciembre deJ989. Actualizado Depto. D.
Procesal U. de Chile.
* Párrafo sustituido, por el que aparece en el ** Inciso sustituido, por el que aparece en el - -
texto, por el art. 1°, N° 8, letra a) de la Ley texto, por el artículo 1°, N° 8, letra c) de la Ley -
N° 18.882, de 20 de diciembre de 1989. Actualiza- N° 18.882, de 20 de diciembre de 1989.
do Depto. D. Procesal U. de Chile. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

123 EDUORJAL JURÍDICA DI


- U
Mario Casarino Viterbo

Si en la práctica de alguna de estas su vez, vencido este último se-hayan o no


medidas aparece de manifiesto la nece- presentado escritos y existan o no dili-
sidad de esclarecer-nuevos hechos indis- gencias pendientes, citará para oír sen-
pensables para dictar sentencia, podrá el tencia!
tribunal abrir un término especial de prueba, Ni siquiera será motivo para suspen-
no superior a ocho días, que será der el curso del juicio ni será obstáculo
improrrogable y limitado a los puntos para la dictación del fallo el hecho de no
que el mismo tribunal designe. En este haberse'devuelto la prueba rendida fue-
evento, se aplicará lo establecido en el ra del tribunal, o el de no haberse practi-
inciso segundo del art. 90. Vencido el cado alguna otra diligencia de prueba
término de prueba, el tribunal dictará sen- pendiente, a menos que el tribunal, por
tencia sin más trámite (art. 159, inc. 3°, resolución fundada, la estime estrictamente
CPC).* necesaria para la acertada resolución de
Las providencias que se expidan en la causa. En este caso, la reiterará como
conformidad al artículo 159 del Código medida para mejor resolver y se estará a'
de Procedimiento Civil serán inapelables; lo establecido en el artículo 159.
salvo las que decretan el informe de peri- En todo caso, si dicha prueba se reci-
tos y las que abran el término especial de biera por el tribunal una vez dictada la
prueba que establece el inciso preceden- sentencia, ella se agregará al expediente
te. En estos casos procederá la apelación para que sea considerada en segunda ins-
en el solo efecto devolutivo (art. 159, inc. tancia, si hubiere lugar a ésta (art. |Í31
final, CPC).** CPC).*
473. Agregación de la prueba rendi- 474. La sentencia definitiva. A contar
da fuera del tribunal. Hemos visto que, si desde la notificación de la resolución que
se desea rendir prueba testimonial fuera cita a las partes para oír sentencia, el juez
del lugar en que se sigue el juicio, o sea, tiene un plazo de sesenta días para dictar
en otro territorio jurisdiccional o fuera sentencia definitiva (art. 162, inc. 3°, CPC).
de la República, la parte interesada tiene Si el juez no dicta sentencia dentro
derecho a solicitar la concesión de un de este plazo, será amonestado por la Cor-
término extraordinario de prueba (art. te de Apelaciones respectiva; y si, a pesar
329 CPC). de esta sanción, no expide el fallo dentro
Normalmente esta prueba, una vez del nuevo plazo que aquélla le designe,
rendida, tan pronto llega al tribunal de incurrirá en la pena de suspensión de su
origen el exhorto respectivo, se agrega a empleo por el término de treinta días,
los autos y pasa a formar parte de ellos, que será decretada por la misma Corte
de suerte que el tribunal al dictar senten- (art. 162, inc. 4°, CPC).
cia deberá hacer su correspondiente aná- Ahora bien, es sentencia definitiva la que
lisis o ponderación. pone fin a la instancia, resolviendo la cues-
Pero si tal prueba no hubiere sido tión o asunto que han sido objeto del
devuelta al tribunal de origen, esa circuns- juicio (art. 158, inc. 2°, CPC); y como el
tancia no será motivo para suspender el juicio ordinario de mayor cuantía es co-
curso del juicio; o sea, vencido el proba- nocido siempre en primera instancia, esta
torio comenzará a correr el término para sentencia será también de primera ins-
formular observaciones a la prueba y, a tancia, o sea, susceptible del recurso de
apelación (art. 188 COT).
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Artículo sustituido, por el que aparece en
el texto, por el art. 1°, N° 21 de la Ley N° 18.705, * Modificado, como aparece en el texto, por
de 24 de mayo de 1988. Actualizado Depto. D. Pro- el artículo 1°, N° 51 de la Ley N° 18.705, de 24 de
cesal U. de Chile. mayo de 1988.

CHILE 124
Sección
Segunda
LOS RECURSOS Y
LA NULIDAD PROCESAL
Capítulo Primero
GENERALIDADES

476. Definiciones. Se han formulado remedios, por la labor profiláctica o de sa-


diversas definiciones de los recursos pro- neamiento que les corresponde dentro
cesales. del proceso.
Unos dicen que son los medios que En nuestro derecho positivo esta ins-
establece la ley para obtener la modifica- titución procesal conserva la denomina-
ción, revocación o invalidación de una ción clásica de recursos.
resolución j udicial.
Otros expresan que son los medios 477. Fundamentos de los recursos.
que la ley concede a la parte que se cree Según unos, a pesar de las medidas
perjudicada por una resolución judicial adoptadas por el legislador para que las
para obtener que sea modificada o deja- resoluciones judiciales sean el fiel refle-
da sin efecto. jo de la justicia, siempre existe la posibi-
Y hay quienes sostienen que son los lidad de que ellas contengan injusticias,
medios que concede la ley al que se cree involuntarias o intencionadas, pues el
perjudicado por una resolución judicial hombre es por naturaleza falible, y las
para obtener del mismo juez que la dictó resoluciones judiciales son producto de
o de otro de grado superior, la repara- él mismo.
ción del error o de la injusticia cometida. Agregan que la existencia de disposi-
J Todas estas definiciones tienen lavir- ciones contenidas en diversos cuerpos de
^
leyes, que no siempre guardan perfecta
tud de expresar, cuál más, cuál menos, armonía o de disposiciones contenidas en
los diversos elementos de que se compo- una misma ley pero contradictorias, difi-
nen o que se observan en los recursos. cultan, la mayoría de las veces, la genui-
En efecto, en todo recurso procesal na y correcta aplicación de las leyes.
encontramos: una resolución judicial, que Con el objeto, pues, de evitar todos
será el objeto del recurso mismo; un tri estos inconvenientes, se dice que las le-
bunal que pronunció la resolución que gislaciones han creído necesario estable-
se trata de impugnar; un tribunal llama cer los llamados, genéricamente, recursos
do a conocer del respectivo recurso, que procesales.
podrá ser el mismo anterior u otro dife Para otros, los recursos procesales en-
rente; una parte litigante que se siente agra tran" en juego cada vez que el juez, cono-
viada con la resolución judicial y que, por ciendo de un determinado proceso,-se
consiguiente, la impugna por-aaedio del desvía de los medios o caminos señala-
recurso; y, en fin, una nueva resolución ju dos por el legislador para el correcto ejer-
dicial, que tiene como misión enmendar cicio de la jurisdicción; o bien, se aparta
o invalidar la primitiva resolución, según de los fines proyectados por aquél, ha-
sea el recurso deducido. «« - ciendo una errada_o injusta aplicación
Los recursos procesales son estudia- de?las leyes de fondo. En el primer caso
dos por la doctrina procesal moderna den- la resolución judicial se ataca desde un
tro de la teoría general de los medios de punto de vista formal, y el recurso tiende
impugnación; y a algunos se les denomina
129 tDITOÍUAl. JURÍDICA DE CHILE
Mario Casarino Viterbo

a obtener como sanción la nulidad; en el c) El de reposición o reconsideración,


segundo, la resolución judicial es correc- que tiene por objeto conseguir del mis
ta en la forma, pgro se ataca el fondo, mo juez que dictó una resolución judi
por errónea o injusta, y se persigue, como cial que la modifique o la deje sin efecto
sanción, la enmienda. (art. 181 CPC);
En resumen, los recursos procesales tien- d) El de aclaración, agregación o rectifi
den a evitar que las resoluciones judiciales cación, que tiene por objeto aclarar los
-adquieran el carácter de firmes o inmuta- puntos oscuros o dudosos, salvar las omi
bles, mientras exista la posibilidad .de sub- siones o rectificar los errores de copia,
sanar cualquier error o injusticia que de referencia o de cálculos numéricos que
puedan contener, por haberse desviado el aparezcan de manifiesto en la misma sen
juez de los medios y de los fines previstos tencia (art. 182 CPC);
por el legislador, al confiar el ejercicio de e) El de apelación, que tiene por obje
la jurisdicción a los órganos judiciales. to obtener del tribunal superior respecti
vo que enmiende, con arreglo a derecho,
478. ¿Cuáles son los recursos proce- la resolución del inferior (art. 186 CPC);
sales? En nuestro derecho positivo los re- f) El de hecho, que tiene por objeto
cursos procesales son numerosos, están corregir los agravios que un tribunal pue
reglados en diversos cuerpos legales y su da inferir a las partes al pronunciarse so
denominación depende del objetivo que bre la solicitud en que se interpone un
mediante ellos se persigue. recurso de apelación (arts. 196 y* 203
En efecto, ellos son: CPC);
a) El de inaplicabilidad o inconstitu- g) El de casación, que es de dos cla
cionalidad, que tiene por objeto conse ses, de forma y de fondo; y que tiene por
guir del Tribunal Constitucional* la objeto obtener la invalidación o anula
declaración de que un determinado pre ción de una sentencia en los casos expre
cepto legal es inconstitucional y que, por samente señalados por la ley (art. 765
consiguiente, no debe ser aplicado por CPC);
el tribunal que está conociendo de un h) El de revisión, que tiene por objeto
asunto judicial y en el cual dicho precep obtener la invalidación de una sentencia
to fue invocado (art. 93, N° 6 CPR).** firme por parte de la Corte Suprema en
b) El de queja, que tiene por objeto los casos expresamente señalados por la
reprimir las faltas o abusos que cometan ley (art. 810 CPC);
los jueces en el ejercicio de sus funciones; i) El de amparo, que tiene por objeto
y, en especial, dejar sin efecto o modificar poner término a las detenciones o prisio-
las resoluciones judiciales motivadas por nes arbitrarias (arts. 21 CPR y 306 C.P.P.);
faltas o abusos aun susceptibles de ser co y
rregidos por otros medios (art. 536 COT);
j) El de protección, que tiene por obje-
to obtener la adopción de inmediato de
las providencias que se juzguen necesa-
* Con la entrada en vigencia de la Ley
N° 20.050, reforma constitucional que introduce rias para restablecer el imperio del dere-
diversas modificaciones a la Constitución Política de cho y asegurar la debida protección del
la República, se reformula este recurso pasando su recurrente, cuando éste, por causa de ac-
conocimiento al Tribunal Constitucional. Según la tos u omisiones arbitrarias o ilegales, su-
norma transitoria decimosexta, las reformas intro- fra privación, perturbación o amenaza en
ducidas al Capítulo VIII "Tribunal Constitucional",
entrarán en vigor seis meses después de la publica-
el legítimo ejercicio de determinados de-
ción de esta reforma, lo que ocurrió con fecha 22 rechos o garantías constitucionales (art. 20
de septiembre de 2005. CPR).
** Modificado, como aparece en el texto, por Se ha creído también por algunos ver
el artículo 1°. N° 42 de la Ley N° 20.050, de 26 de otro recurso procesal, llamado de recla-
agosto de 2005. mación, en los artículos 551, inciso 4°, del

130
Manual de Derecho Procesal

Código Orgánico de Tribunales, y 665 del En efecto, son recursos ordinarios, o de


Código de Procedimiento Civil; pero no derecho común, como también se les lla-
hay tal, pues en ninguno de los casos an- ma, aquellos que la ley admite por regla
tes señalados se impugna una resolución general y en contra de toda clase de reso-
judicial. En efecto, en el primer caso se luciones judiciales; y son recursos extraordi-
ataca una medida judicial de carácter eco- narios aquellos que la ley admite de manera
nómico y en el segundo una mera pro- excepcional y en contra de determinadas
posición de regulación de honorarios. resoluciones judiciales, por causales que
ella misma también establece.
479. Características principales de los Ejemplos de recursos ordinarios: re-
recursos. Un somero análisis de la ante posición, aclaración, agregación o rectifi-
rior enumeración de los recursos proce cación, apelación, etc.
sales que nuestra legislación consagra, nos Ejemplos de recursos extraordinarios:
permite señalar que ellos presentan las casación, revisión, amparo, etc.
siguientes características generales: Se diferencian, pues, fundamentalmente,
a) Por regla general, se interponen ante los recursos ordinarios de los extraordina-
el mismo tribunal que dictó la resolución rios -prescindiendo de los elementos inte-
recurrida; por excepción, se entablan ante grantes de las respectivas definiciones-, en
el tribunal que va a conocer de ellos; caso la circunstancia que en los primeros el juez
de los recursos de inconstitucionalidad, llamado a conocer del respectivo recurso
de queja, de hecho, de amparo y de pro tiene las mismas amplias atribuciones que
tección; tenía el que conoció de la resolución re-
b) Por regla general, se interponen para currida, pudiendo enmendarla, en la me-
que conozca de ellos el tribunal inmedia jor forma que le parezca, siempre que sea
tamente superior en grado jerárquico de en conformidad a derecho; en cambio, en
aquel que dictó la resolución recurrida; los últimos la competencia del juez llama-
por excepción, el conocimiento y fallo de do a conocer del respectivo recurso se ha-
los recursos corresponde al mismo tribu lla limitada al conocimiento de la causal
nal que dictó la resolución recurrida; caso que la ley señala en forma taxativa y que
dff los recursos de reposición, y de acla ha servido de fundamento al recurso, li-
ración, agregación o rectificación; mitándose, en la mayoría de los casos, a
c) Por regla general, se interponen en invalidar o anular la resolución recurrida.
contra de resoluciones que no tienen el Otra clasificación de los recursos es
carácter de firmes o ejecutoriadas, a fin por vía de retractación y por vía de reforma,
de invalidarlas o anularlas; por excepción, atendiendo al tribunal llamado a conocer
el recurso de revisión se entabla para del respectivo recurso; esto es, según sea
invalidar una sentencia firme o ejecuto el misino que dictó la resolución recurri-
riada; y da u otro diferente de jerarquía superior.
d) Por regla general, se interponen den Ejemplo de recursos por vía de re-
tro de un término fatal, cuyo vencimien tractación: reposición.
to extingue el derecho a deducirlo, por Ejemplo de recursos por vía de refor-
el solo ministerio de la ley; por excepción, ma: apelación.
hay recursos que, por su propia naturale
za, no tienen plazo, como los recursos de 481. Tramitación de los recursos. To-
inconstitucionalidad y de amparo. dos los recursos, en general, tienden a
enmendar errores o a corregir injusticias
480. Clasificación de los recursos. La en que pueden incurrir los jueces al dic-
clasificación más general y comúnmente tar resoluciones; pero, al mismo tiempo,
admitida es la que divide los recursos en cada uno de ellos tiene un objetivo espe-
ordinarios y extraordinarios, atendiendo cífico diverso que los diferencia de los
a la generalidad o no de su procedencia. demás, . "

131
Mario Casarino Viterbo

De ahí que los recursos no se ha- de inaplicabilidad o inconstitucionali-


llen sometidos a idénticas reglas de tra- dad.
mitación en las respectivas legislaciones El recurso de queja fue objeto de es-
procesales; ni que sea posible hacer un tudio el'año anterior; y en cuanto a los
estudio sistemático de conjunto de la recursos de reposición y de aclaración, agre-
tramitación o del procedimiento a se- gación o rectificación fueron examinados
guir dentro de ellos hasta llegar a su con motivo del principio del desasimiento
fallo. del tribunal (N° 552, tomo II, y Nos 197 y
Debemos, por tanto, y forzosamente, 198, tomo III).
estudiar cada uno de los recursos en par- Por último, el recurso de amparo será
ticular. estudiado junto con los juicios o procedi-
De acuerdo al programa, a conti- mientos penales al término del curso y el
nuación trataremos de los recursos de de protección que seguramente será inclui-
apelación, de hecho, de casación en la for- do en los programas de la cátedra de De-
ma, de casación en el fondo, de revisión y recho Constitucional.

'

132
Capítulo Segundo

EL RECURSO DE APELACIÓN
SUMARIO: I. Generalidades; II. Interposición del recurso de apelación;
III. Efectos del recurso de apelación; IV. Tramitación del recurso
de apelación; V. De la adhesión a la apelación; VI. Pruebas, incidentes
y notificaciones en la alzada; VIL Extinción del recurso de apelación.

I. Generalidades malicia en la aplicación de la ley al caso


en debate.
482. Concepto. Etimológicamente la Según nuestra legislación procesal,
palabra apelación deriva de la voz latina el objetivo preciso y determinado que
"appellatio", que quiere decir citación o persigue este recurso es obtener la "en-
llamamiento y cuya raíz es "appello", "ap- mienda" de la resolución dictada por el
pellare", habiendo conservado dicho ori- tribunal inferior, por parte del superior,
gen en la mayoría de los idiomas. Así, función que tendrá que cumplirse con
en francés se dice "appel"; en inglés^ "ap- sujeción a derecho. Pero la palabra en-
peal"; en italiano, "appello"; en alemán, mienda, tal como quedó establecido en
"appellation"; en portugués, "apellacao", la historia fidedigna del establecimiento
etc. de la ley, significa que el tribunal supe-
El artículo 186 del Código de Proce- rior puede modificar, en todo o en parte,
dimiento Civil define el recurso de apela- la resolución del inferior y, especialmen-
ción diciendo que tiene por objeto te, dictar una nueva sentencia, sin limi-
obtener del tribunal superior respectivo tarse nada más que a corregir la sentencia
que enmiende, con arreglo a derecho, la apelada.
resolución del inferior. & Una definición Se ha discutido mucho entre los au-
más comprensiva del recurso de tores acerca de las ventajas e inconvenien-
apelación, o sea, no concretada tes de la apelación, problema que se
exclusivamente a su objeto, es la que desplaza hacia la conveniencia o incon-
dice que es aquel recurso ordinario que veniencia de establecer la jurisdicción de
la ley concede al litigante que se siente doble instancia. Para nosotros, en sínte-
agraviado por una resolución judicial, sis, el recurso de apelación tiene funda-
para recurrir al tribunal -superior inme- mentos psicológicos y técnicos. Psicológicos,
' diato, a fin de que la revoque o modifi- porque es de la naturaleza humana rebe-
que, dictando al efecto la que considere larse, alzarse, en contra de una solución
más justa, con pleno conocimiento de la que se estima injusta, y también el hecho
cuestión controvertida. de poner mayor cuidado en una labor
El recurso de apelación se ha estable- que, se sabe de antemano, será revisada
cido, por consiguiente, a favor de la parte por una autoridad jerárquicamente supe-
litigante que se considera perjudicada por rior; y técnicos, porque mediante la'do-
una resolución judicial dictada por un tri- ble instancia se consigue reparar los
bunal inferior, a fin de que el tribunal errores o las injusticias que pueden co-
superior, conociendo en toda su ampli- meter los jueces inferiores, lográndosela
tud de la cuestión debatida, esto es, de la postre, una mejor y más eficiente ad-
las cuestiones de hecho y de derecho, dicte ministración de justicia.
una nueva sentencia, enmendando los Las fuentes legales de este recurso en
perjuicios o agravios causados, sea por nuestra legislación procesal civil están
equivocación, ignorancia, negligencia o constituidas por el Título XVIII del Libro I

133
Mario Casarino Viterbo

del Código de Procedimiento Civil, o sea, lante y apelado. Los primeros dicen rela-
por los artículos 18,6 al 230 del referido ción con el ejercicio de la acción en pri-
cuerpo de leyes. merajnstancia; los segundos, en cambio,
con el ejercicio de la acción en segunda
483. Características de la apelación. instancia, puesto que toda apelación, en
Un somero examen del régimen legal por el fondo, implica ejercicio de una acción.
el cual se rige el recurso de apelación, Naturalmente que, en el hecho, pueden
permite señalar como sus características coincidir ambos términos en una misma
más sobresalientes las que siguen: persona o litigante; ejemplo: el deman-
a) Es un recurso ordinario, o sea, por dante, cuya demanda ha sido rechazada,
regla general, procede en contra de toda apela; en ese litigante se reúnen las calida-
clase de resoluciones judiciales, salvo las des de demandante y apelante. Pero hay
limitaciones propias de la naturaleza o veces que estas calidades no son coinciden-
de la cuantía del negocio judicial en que tes; ejemplo: el demandado, que ve acogi-
incide; da la demanda interpuesta en su contra,
b) Es un recurso por vía de reforma, o apela; en este litigante se reúnen las calida-
sea, es conocido por el tribunal inmedia des de demandado y apelante, etc.
tamente superior en grado jerárquico de
aquel que pronunció la resolución recu 485. Resoluciones judiciales apelables.
rrida; Los artículos 187 y 188 del Código de
c) Es un recurso que se interpone ante Procedimiento Civil establecen losjprin-
el mismo tribunal que dictó la resolución cipios fundamentales al respecto.
recurrida y para ante el inmediatamente El primero expresa: "Son apelables
superior en grado jerárquico; todas las sentencias definitivas y las inter-
d) Es una segunda instancia, o sea, per lócutoñas de primera instancia, salvo en
mite al tribunal superior conocer de to los casos en que la ley deniegue expresa-
das las cuestiones de hecho y de derecho mente este recurso".
que se hayan ventilado en la primera ins El segundo agrega: "Los autos y de-
tancia; salvo que el recurrente, de propia cretos no son apelables cuando ordenan
iniciativa, restrinja las atribuciones del tri trámites necesarios para la sustanciación
bunal superior, al fundar su recurso; regular del juicio; pero son apelables
e) Es un recurso que, por el hecho cuando alteran dicha sustanciación o re-
de ser ordinario, carece de causales taxati caen sobre trámites que no están expre-
vamente enumeradas en la ley, teniendo samente ordenados por la ley. Esta
como fundamento o causal genérica el apelación sólo podrá interponerse con el
agravio o perjuicio del litigante en virtud carácter de subsidiaria de la solicitud de
de infracciones a la ley; y reposición y para el caso que ésta no sea
f) Es un recurso subsidiario cuando va acogida".
unido a otros recursos; como ser, a los de En consecuencia, las resoluciones ju-
reposición y de casación en la forma, res diciales susceptibles de apelación son las
pectivamente. siguientes:
a) Las sentencias definitivas de primera
484. Personas que intervienen en la instancia. Sabemos que sentencia defini
apelación. El litigante que interpone -el tiva es la que pone fin a la instancia, re
recurso de apelación recibe el nombre solviendo la cuestión o asunto que ha sido
de apelante, y aquel frente al cual se apela objeto del juicio (art. 158, inc. 2°, CPC):
se le llama apelado, cualquiera que sea el y de primera instancia, aquella que, pre
papel que ellos desempeñen dentro del cisamente, es susceptible de recurso de
proceso. apelación (art. 187 CPC).
No deben, pues, confundirse los tér- b) Las sentencias interlocutorias de prime
minos demandante y demandado .con ape- ra instancia. También sabemos que senten-

134
Mario Casarino Viterbo

orden a quien puede apelar. Ante este de apelación el de juez ad quem. Ejem-
silencio sólo cabe recurrir a Los princi- plo: se dicta una sentencia definitiva de
pios generales del derecho y a la opinión primera instancia por un juez de letras y
de los autores. se apela de ella ante .este juez (juez a
Según éstos, para apelar se requieren quo) y para ante la Corte de Apelaciones
dos condiciones fundamentales: ser parte y, respectiva (juez ad quem).
además, ser parte agraviada. " Ahora bien, Ahora bien, la interposición del re-
sabemos que las partes en juicio pueden curso de'apelación ante el mismo tribu-
ser directas e indirectas o terceros. Son nal que dictó la resolución recurrida se
partes directas el demandante y el funda en una evidente necesidad de or-
demandado, y las partes indirectas o den procesal; porque si se entablara, en
terceros pueden ser coadyuvantes, cambio, ante el tribunal que va a cono-
excluyentes e independientes. cer del recurso, el tribunal a quo podría
En consecuencia, la calidad de deman- llevar adelante el procedimiento, o sea,
dante o de demandado nos da derecho a la ejecución del fallo apelado, por no te-
apelar, como igualmente la de tercero. ner noticias de su interposición.
Respecto de estos últimos, su derecho a Tampoco este sistema infiere perjui-
apelar está consagrado expresamente en cio a la parte recurrente, en el sentido
la ley (arts. 16, 22 y 23 CPC). de poder resistirse el tribunal a quo a
Todavía más, si son varios los deman- que su resolución sea revisada por el tri-
dantes o varios los demandados, pueden bunal superior, negando lugar a la et»n-
apelar todos ellos, e incluso pueden ha- cesión del recurso de apelación; porque
cerlo el o los demandantes y el o los de- también el legislador ha puesto otro re-
mandados, a la vez; de suerte que es curso en manos de la parte que se siente
exacto afirmar que pueden interponerse perjudicada por semejante resolución, o
tantas apelaciones como partes haya o fi- sea, el de hecho, que estudiaremos opor-
guren en el proceso. tunamente.
El segundo requisito para apelar es Por último, el conocimiento del re-
ser parte agraviada. Éste es un concepto curso de apelación por parte del tribunal
jurídico y significa que la resolución con- inmediatamente superior en grado jerár-
tra la cual pretendemos alzarnos nos ha quico, es una consecuencia legítima y na-
perjudicado, en razón de haber negado, tural de la organización judicial, a base
en todo o en parte, lo que habíamos soli- de jerarquía o gradación de inferior a
citado. Ejemplos: la sentencia que da lu- superior, la cual entrega la primera ins-
gar a la demanda agravia al demandado; tancia de determinados negocios judicia-
la sentencia que niega lugar á la deman- les al tribunal inferior, y la segunda, al
da agravia al demandante, y la que acoge tribunal inmediato y superior en grado
la demanda en parte, perjudica a deman- jerárquico.
dante y demandado, a la vez.
489. Plazo para apelar. El artículo 189
488. ¿Ante quién y para ante quién se del Código de Procedimiento Civil señala
apela? La apelación es un recurso esen- que "La apelación deberá interponerse
cialmente de inferior a superior en grado en el término fatal de cinco días,
jerárquico. Debe, por consiguiente, inter- contados desde la notificación de la par-
ponerse ante el mismo tribunal que dictó la te que entabla el recurso, pero tratándo-
resolución contra la cual pretendemos al- se de apelación de sentencia definitiva se
zarnos y para ante el tribunal inmediatamente, aumentará el plazo a 10 días".
superior en grado jerárquico. En doctrina el término para apelar no
El juez que dictó, la resolución recu- debe ser ni muy largo ni muy corto; ni
rrida recibe el nombre de juez a quo y el muy largo, porque deja inciertos los de-
que va a conocer del respectivo recurso rechos reconocidos por la sentencia por

136
Manual de Derecho Procesal

mucho tiempo; y ni muy corto, porque esta la forma general de nuestros proce-
un plazo breve impide a las partes anali- dimientos, y por las exigencias estableci-
zar la sentencia y estudiar si conviene re- das en el art. 189, inc. 1°, CPC.
currir de apelación o no. Sin embargo, la apelación verbal tam-
El legislador nacional, en nuestra opi- poco está excluida de nuestro derecho.
nión, empleó una fórmula acertada: cinco Así, el art. 189, inc. 3°, preceptúa que en
días fatales, a contar desde la notificación los procedimientos o actuaciones para los
ce la parte que entabla el recurso (art. cuales la ley establezca la oralidad, se po-
189, inc. 1°, CPC), para toda resolución drá apelar en forma verbal siempre que
que no sea sentencia definitiva, pues tra- someramente se señalen los fundamen-
tándose de ésta, el plazo será de 10 días- tos de hecho y de derecho del recurso y
•art. 189, inc. 2°, CPC). Sin perjuicio de se formulen peticiones concretas, de todo
esta regla general, hay plazos especiales lo cual deberá dejarse constancia en el
para interponer recurso de apelación. acta respectiva. Por ejemplo, en el proce-
Ejemplos: los contemplados en los artícu- dimiento sumario (art. 682 CPC).
los 319, 664 y 666 del Código de Procedi- El escrito de apelación deberá conte-
miento Civil. ner los fundamentos de hecho y de dere-
Ahora bien, el término para apelar cho en que se apoya y las peticiones
en nuestra legislación positiva presenta concretas que se formulan (art. 189, inc.
las siguientes características: 1°, CPC); pero en aquellos casos en que
a) Se trata de un plazo fatal, pues si la apelación se interponga con el carác-
dentro de este plazo no se deduce el re ter de subsidiaria de la solicitud de repo-
curso de apelación, el derecho a ejerci sición, no será necesario fundamentarla
tarlo se extingue al vencimiento del ni formular peticiones concretas, siempre
mismo; que el recurso de reposición cumpla con
b) Es un plazo individual, o sea, se ambas exigencias (art. 189, inc. 3°, CPC).
comienza a contar desde la notificación
de la resolución recurrida a la parte que 491. Resoluciones que pueden recaer,
interpone el correspondiente recurso de una vez interpuesta la apelación. Una vez
apelación (arts. 65 y 189 CPC); interpuesto el recurso de apelación, el tri-
c) Es un término de días; luego, se bunal "a quo" tendrá que pronunciarse
entiende suspendido durante los feriados, sobre él, dictando una resolución conce-
salvo que el tribunal, por motivos justifi diéndolo o denegándolo, o sea admitién-
cados, haya dispuesto expresamente lo dolo o no a tramitación.
contrario (art. 66 CPC); Dictará la primera resolución siempre y
d) Es un término legal; en consecuen cuando la apelación se haya deducido en
cia, no admite prórroga, porque solamen tiempo y en forma, esto es, dentro del
te los términos señalados por el tribunal plazo señalado por la ley y debiendo ser
gozan de esta franquicia y siempre que fundada, conteniendo peticiones concre-
concurran determinados requisitos lega tas (art. 189 CPC), y en contra de resolu-
les (art. 67 CPC); y ciones judiciales susceptibles de tal
e) Es un plazo que no admite suspen recurso; en caso contrario dictará la se-
sión, ni por la solicitud de reposición a gunda resolución, denegando el recurso.
que se refiere el artículo 181, ni por la Estas resoluciones deberá dictarlas de
solicitud de aclaración, agregación o rec plano, o sea, con el solo mérito del escri-
tificación de la. sentencia definitiva o in- to de apelación, sin necesidad de oír a la
terlocutoria mencionada en §1 artículo parte contraria; y, como toda resolución
182 (art. 190 CPC). judicial, para que_produzcan efectos de-
berán ser notificadas en la forma dispuesta
490. Formas de apelar. El recurso de por la ley, en este caso concreto, por el
apelación se interpone por escrito, por ser estado diario (arts. 38 y 50 CPC).

137 EDITORIAL JURÍDICA DfcCHILE


Mario Casarino Viterbo

Obsérvese que el tribunal "a quo" al De acuerdo con tales preceptos, en-
pronunciarse sobre la apelación que se tendemos por efecto suspensivo aquel que
ha interpuesto no—analiza para nada el tiene la virtud de paralizar la jurisdicción
fondo del recurso, pues se limita a hacer del tribunal inferior y, en especial, la eje-
un simple examen de carácter formal; co- cución o cumplimiento de la resolución
rrespondiéndole, en cambio, aquella fun- recurrida, mientras el recurso de apela-
damental misión al tribunal "ad quem", ción no termine por alguno de los medios
conociendo ya del respectivo recurso. que señala la ley; y por efecto devolutivo aquel
Si el tribunal "a quo", al conceder o que tiene la virtud de deferir o remitir al
denegar la apelación, comete un error o tribunal superior la cuestión fallada en la
injusticia, la parte agraviada tiene en sus resolución recurrida, con la competencia
manos el recurso de hecho para obtener que necesaria para enmendar esta resolución
se subsane aquel error o injusticia, tal como en conformidad a derecho.
lo veremos en momento oportuno. En otros términos, a virtud del efecto
devolutivo, el tribunal de segunda instan-
cia adquiere competencia suficiente para
III. Efectos del recurso de apelación rever el fallo apelado; y, a virtud del efec-
to suspensivo, este mismo tribunal de pri-
492. Concepto. En general, entende- mera instancia queda privado de compe-
mos por efectos de un recurso procesal la tencia para continuar conociendo de la
suerte que corre la resolución recurrida, causa en que incide dicho recurso, f
en cuanto a su ejecución o cumplimien- Por consiguiente, la diferencia entre
to, pendiente el fallo del respectivo re- ambos efectos del recurso de apelación
curso. cae de su propio peso: mientras el efecto
Tratándose de la apelación, su inter- devolutivo es consecuencia forzada y ló-
posición y concesión por el tribunal "a gica de toda apelación, puesto que me-
quo" no produce en todos los casos igua-
diante ella se somete siempre a un juez
les efectos, no obstante ser siempre la mis-
superior el conocimiento y fallo de la cues-
ma, en cuanto a su esencia y objeto. Unas
tión que ha sido objeto del recurso, o
veces suspende la jurisdicción del tribu-
sea, es de la esencia del recurso de apela-
nal inferior para seguir conociendo de la
causa, y en otras no opera esta suspen- ción, el efecto suspensivo no es conse-
sión, si bien, en ambos casos, se defiere cuencial y forzoso en dicho recurso para
al tribunal "ad quem" o superior el cono- que el recurrente alcance el objeto que
cimiento y fallo de la cuestión apelada. persigue, cual es la enmienda de la reso-
Esta diversidad de efectos se designa lución apelada, siendo, de esta suerte, sólo
en el tecnicismo jurídico con los nombres de la naturaleza del referido recurso.
de efectos suspensivo y devolutivo, cuyo De ahí también que la regla general es
origen se remonta al Derecho Canónico; que el recurso de apelación se conceda
lo cual, posteriormente, fue consagrado en ambos efectos, y la excepción, que se
por el uso constante en el foro y acepta- conceda sólo en el efecto devolutivo (arts.
do por la mayoría de las legislaciones pro- 194 y 195 CPC). Aún más, cuando se otor-
cesales. ga simplemente apelación, sin limitar sus
Nuestro Código de Procedimiento Ci- efectos, se entenderá que comprende el
vil no ha definido lo que entiende por devolutivo y el suspensivo (art. 193 CPC).
efectos suspensivo y devolutivo; pero en En resumen, el legislador se encarga
sus artículos 191 y 192 se ha encargado de señalar expresamente los casos en que
de precisar la suerte de la resolución ape- por excepción la apelación deba ser con-
lada mientras pende el recurso de apela- cedida sólo en el efecto devolutivo; y al
ción, según si éste se ha concedido en juez, en cambió, le corresponde indicar
ambos efectos o sólo en el devolutivo. en forma concreta los efectos del recurso

138
Manual de Derecho Procesal

de apelación, al momento de pronunciar- llas declaraciones que por ley son obliga-
se sobre su concesión o admisibilidad. torias a los jueces, aun cuando el fallo
apelado no las contenga (arts. 208 y 209
493. El efecto devolutivo. Hemos di- CPC).
cho que, a virtud del efecto devolutivo, Respecto de los puntos comprendidos en la
se otorga al tribunal superior competencia apelación, también a virtud del efecto de-
suficiente para que pueda rever el fallo volutivo, el tribunal superior queda in-
apelado y enmendarlo en conformidad a vestido de amplias atribuciones para
derecho, siendo este efecto de la esencia enmendar todo el fallo apelado; pero sien-
del recurso de apelación. do el recurso de apelación un derecho
Cabe ahora preguntarse: ¿esta com- que mira al solo interés del apelante, no
petencia es amplia, absoluta, o tiene, por hay inconveniente legal para que éste pue-
el contrario, sus limitaciones? Esta inte- da restringir sus pretensiones.
rrogante nos plantea el problema de la En otras palabras, la ley presume que
extensión del efecto devolutivo en fun- si un litigante apela de una determinada
ción del recurso de apelación, el cual resolución judicial, sin limitar la exten-
debe ser analizado desde un triple punto sión del recurso, es porque le agravia toda
de vista; a saber: respecto de las cuestio- ella y que, por consiguiente, su recurso
nes controvertidas y falladas en la primera faculta al tribunal superior para que revise
instancia, de los puntos comprendidos en todos los puntos que ella comprenda.
la apelación y de las partes litigantes a Ahora bien, la parte no apelada de
quienes aprovecha el recurso. una resolución judicial se la llama parte
Respecto de las cuestiones controvertidas y consentida; y, para saber cuál es la exten-
falladas en la primera instancia, a virtud del sión que el recurrente le ha dado a su
efecto devolutivo que va envuelto en el apelación, habrá que remitirse al escrito
recurso de apelación, el tribunal supe- de apelación mismo o a un escrito de
rior sólo tiene competencia para cono- téngase presente, que puede haberse pre-
cer de esas mismas cuestiones, pues, al sentado posteriormente, o, en último tér-
igual que el tribunal inferior, la senten- mino, a lo que manifieste el abogado
ciar que dicte deberá ser pronunciada con- defensor en su alegato.
forme el mérito del proceso, sin poder Por último, cuando en el juicio existe un
extenderse a puntos que no hayan sido solo demandante y un solo demandado, la ape-
expresamente sometidos ajuicio por las lación deducida por cualquiera de ellos
partes (art. 160 CPC). no puede beneficiar al otro litigante.
La razón no es otra que la cuestión Ejemplo: A demanda a B, cobrándole
controvertida queda fijada e"n la primera $ 100.000; el tribunal manda pagar
instancia, no pudiendo las partes en la se- $ 20.000 y apela B; el tribunal de alzada
gunda instancia alterar aquélla, deducien- no podría mandar pagar los $ 100.000
do nuevas acciones u oponiendo nuevas reclamados o una cantidad superior a
excepciones; salvo tratándose de aquellas $ 20.000, por cuanto la apelación de B
excepciones que, por disposición especia- no puede beneficiar a A, quien se con-
lísima del legislador, pueden hacerse va- tento con la sentencia.
ler en la alzada (art. 310 CPQrpara ser Y todavía, si en el juicio hay vanos
resueltas en única instancia. demandantes o varios demandados y uno de
Por excepción, el tribunal "ad quem" ellos apela, ese recurso no puede benefi-
puede pronunciar su fallo sobre cuestio- ciar'a los demás demandantes o deman-
nes, que si bien fueron controvertidas en dados, según el caso, pues, para ellos, el
primera instancia, no fueron falladas por recurso es "res intej: allios actae", y se han
ser incompatibles con las ya acogidas, sin conformado con la sentencia, al no im-
nuevo pronunciamiento del tribunal in- pugnarla mediante el correspondiente
ferior; como igualmente respecto de aque- recurso de apelación.

139
Mario Casarino Viterbo

La jurisprudencia ha declarado que cretan medidas precautorias desde luego


el recurso de apelación es esencialmente y en seguida son alzadas, a virtud de an-
personal, a menos-que se esté en presen- tecedentes o pruebas oportunamente
cia de un juicio en el cual se discuta acer- acompañadas. La resolución que así lo or-
ca de obligaciones solidarias o indivisibles. dena, al ser apelada por el demandante,
tendrá que serlo sólo en el efecto devolu-
494. Casos en que se concede apela- tivo, o sea, se cumple y se alza la medida
ción sólo en el efecto devolutivo. El artícu- decretada sin mayor estudio.
lo 194 del Código de Procedimiento Civil Por último, hay varios casos en que,
señala estos casos en la forma siguiente: por expresa disposición de la ley, a los
"Sin perjuicio de las excepciones ex- cuales alude el número 5°, la apelación se
presamente establecidas en la ley, se con- concede sólo en el efecto devolutivo.
cederá apelación sólo en el efecto devo- Ejemplos: artículos 100, 307, 319, 366,
lutivo: 375, 414, 523, 550, 606, 614, 691, 873 y
1°. De las resoluciones dictadas con- 921 del Código de Procedimiento Civil.
tra el demandado en los juicios ejecuti-
vos y sumarios; 495. Carácter de la jurisdicción del
2°. De los autos, decretos y sentencias tribunal inferior, concedida apelación en
interlocutorias; lo devolutivo. Dispone, al efecto, el ar-
3°. De las resoluciones pronunciadas en tículo 192 del Código de Procedimiento
el incidente sobre ejecución de una sen- Civil que "cuando la apelación proceda
tencia firme, definitiva o interlocutoria; sólo en el efecto devolutivo, seguirá el
4°. De las resoluciones que ordenen tribunal inferior conociendo de la causa
alzar medidas precautorias; y hasta su terminación, incluso la ejecución
5°. De todas las demás resoluciones de la sentencia definitiva".
que por disposición de la ley sólo admi- En otras palabras, concedida apela-
tan apelación en el efecto devolutivo". ción sólo en el efecto devolutivo, en for-
Para que tenga aplicación, pues, el ma automática pasan a tener competen-
número 1° antes indicado, se necesita la cia sobre un mismo negocio judicial dos
concurrencia copulativa de dos requisi- tribunales: uno, llamado tribunal a quo
tos: que la resolución sea apelada por el que continuará conociendo de la causa
demandado y que se trate de juicios eje- hasta su terminación, incluso de la eje-
cutivos o sumarios. La jurisprudencia ha cución de la sentencia definitiva; y otro,
entendido por estos últimos no solamente llamado tribunal ad quem, que entrará
aquellos que se tramitan de acuerdo al a conocer del respectivo recurso de ape-
procedimiento sumario señalado en los lación.
artículos 680 y siguientes, sino" además Desde un punto de vista material esto
aquellos que, por su estructura, presentan sería imposible, ya que los autos son uno
el carácter de tales; por ejemplo, los solo, pero el legislador, para obviar este
juicios posesorios, los juicios especiales del inconveniente, ha establecido el sistema
contrato de arrendamiento, etc. de las compulsas o fotocopias, o sea, de
El número 3° tiende a evitar la prolon- copias autorizadas de determinadas pie-
gación de los juicios y, a diferencia del zas de los autos originales, de suerte que
número 1°, con el cual presenta gran ana- al tribunal superior se remiten ya los au-
logía, no hace distingo en cuanto a la tos originales, ya las compulsas o fotoco-
parte apelante, o sea, si es el ejecutante o pias, según el caso, como lo veremos más
el ejecutado. adelante.
El número 4° fue agregado por la Ley Ahora bien, esta facultad concedida
N° 7.760, y mediante él se persigue evitar por la ley al tribunal inferior para conti-
situaciones de injusticias con aquellos de- nuar conociendo de la causa, incluso para
mandados en contra de los cuales se de- dictar sentencia definitiva v decretar su

140
Manual de Derecho Procesal

ejecución, presenta dos características: es 496. El efecto suspensivo. Hemos ex-


facultativa y es condicional. presado que el efecto suspensivo tiene la
Facultativa, en el sentido de que que- virtud de paralizar la jurisdicción del tri-
da entregado a la voluntad de la parte bunal inferior y que es solamente de la
apelada instar o no por la prosecución naturaleza del recurso de apelación.
del juicio, puesto que sabemos que los Una razón de lógica fundamental de-
tribunales sólo actúan a requerimiento de muestra la necesidad del efecto suspensi-
parte interesada; y condicional, en el sen- vo en la apelación: si este recurso se
tido de que todo lo obrado ante el juez funda en los errores o injusticias come-
inferior queda entregado a lo que, en tidos en la resolución impugnada, todo
definitiva, resuelva el superior: si la re- aconseja suspender su ejecución mien-
solución es confirmada, lo obrado con tras el tribunal superior no la revea por
posterioridad adquirirá el carácter de de-' vía de alzada.
finitivo, y, a la inversa, si dicha resolución El inciso 1° del artículo 191 del Códi-
es revocada, lo obrado con posterioridad go de Procedimiento Civil reconoce ex-
quedará sin efecto ni valor alguno. presamente la virtud del efecto suspensivo
Por consiguiente, y en resumen, la parte en la apelación, al disponer: "Cuando la
apelada instará para que se continúe el apelación comprenda los efectos suspen-
juicio adelante, sólo y cuando tenga la cer- sivo y devolutivo a la vez, se suspenderá
teza de que su derecho, en función a la la jurisdicción del tribunal inferior para
resolución apelada en lo devolutivo, es seguir conociendo de la causa".
claro y no exista posibilidad de revocato- En consecuencia, todo cuanto se pre-
ria, pues lo contrario sería incurrir en tenda actuar ante un juez inferior, des-
esfuerzos y gastos inútiles. pués de concedida apelación en ambos
Con la modificación al artículo 192 efectos, será nulo por carecer dicho juez
del Código de Procedimiento Civil por de competencia necesaria, ya que la ley
la Ley N° 18.705, de 24 de mayo de expresamente, como se ha visto, lo ha
1988, la que introdujo un inciso, el 3°, privado de ella.
al citado artículo, más la modificación Sin embargo, esta pérdida de compe-
djl actual inciso 2° por la Ley N° 18.882, tencia de parte del juez inferior no es
de diciembre de 1989, concedida la ape- absoluta. La misma ley se encarga de con-
lación en el solo efecto devolutivo el sagrar una excepción, al disponer que di-
tribunal de alzada a petición del ape- cho juez podrá entender en todos los
lante y mediante resolución fundada, asuntos en que, por su expresa disposi-
podrá dictar orden de no innovar, suspen- ción, conserve jurisdicción, especialmente
der los efectos de la resolución recurrida en las gestiones a que dé origen la
o paralizar su cumplimiento, según sea interposición del recurso hasta que se ele-
el caso. El tribunal podrá restringir estos ven los autos al tribunal superior, y en las
efectos también por resolución que se hagan para declarar desierta o pres-
fundada. crita la apelación antes de la remisión
De conformidad al inciso 3° del artículo del expediente (art. 191, inc. 2°, CPC).
192, las peticiones de orden de no in- ~A este precepto legal, por ser excep-
novar serán distribuidas por el «Presidente cional, habrá que darle una interpreta-
I de la Corte, mediante sorteo, entre las ción restringida y, por consiguiente,
salas en que esté dividida y se resolverán cualquiera otra gestión que no esté con-
en cuenta. Decretada una orden de no in- templada-expresamente en su texto, ha-
novar, quedará radicado el conocimiento brá que considerarla como entre aquellas
de la apelación respectiva en la- sala, que que escapan a la_j:ompetencia del juez
la concedió y el recurso gozará de prefe- inferior. ' !•

rencia para figurar en tabla y en su vista y Y si los autos están compuestos de di-
fallo. versos cuadernos, la apelación, concedida

141 EDITORIAL JURÍDICA 'DE CHILE'


Mario Casarino Viterbo

en ambos efectos en uno de ellos, ¿suspende la to devolutivo, hará sacar a costa del recu-
jurisdicción del juez inferior en los otros f rrente copia del fallo apelado y de las
A nuestro juicicrno la suspende, por demás piezas que estime necesarias para
la sencilla razón de que si se aceptara la la marcha del juicio, para lo cual aquél
tesis opuesta significaría eliminar de una deberá depositar en la-secretaría del tri-
plumada la institución de los cuadernos bunal la cantidad de dinero necesario, a
separados, cuya finalidad específica es pre- juicio del secretario del tribunal, para cu-
cisamente procurar la sustanciación re- brir el valor de las fotocopias o de las
gular de los procesos, sin que los recursos compulsas respectivas, dentro del plazo
deducidos en un cuaderno puedan en- fatal de cinco días, dejándose constancia
torpecer la marcha de los otros. de ello en los autos, a fin de confeccio-
nar dichas copias o compulsas (art. 197
CPC).
IV. Tramitación del recurso de Ahora bien, para saber cuándo procede
apelación remitir al tribunal superior los autos origina-
les o las compulsas o fotocopias, se precisa
497. Remisión de los autos originales tener en vista si la apelación ha sido con-
o de las compulsas, según el caso, al tri- cedida en ambos efectos o sólo en lo de-
bunal superior. Concedida la apelación, volutivo.
deberá elevarse el proceso al tribunal su- Si la apelación ha sido concedida en
perior, a objeto de que conozca de ella, ambos efectos, como queda en suspenso la
remitiéndole los autos originales o las jurisdicción del juez a quo respecto de la
compulsas o fotocopias, según el caso. continuación del procedimiento, a virtud
Se entiende por compulsas las copias precisamente del efecto suspensivo de la
autorizadas de las piezas que rolan en misma, no existe razón alguna para que
los autos originales y que permiten al tri- este tribunal retenga los autos, los que
bunal inferior que continúe conociendo deberá remitir al tribunal superior al día
de la causa hasta la ejecución de la sen- siguiente de la última notificación (art.
tencia definitiva, o bien, al tribunal su- 198, inc. 1°, CPC).
perior que conozca y falle el respectivo Si la apelación, en cambio, ha sido
recurso de apelación. Hoy tras la modifi- concedida sólo en el efecto devolutivo, la re-
cación del art. 197 del CPC, por la Ley solución que la conceda deberá determi-
N° 18.705 de 24 de mayo de 1988, el le- nar las piezas del expediente que, además
gislador exige que se utilice la fotocopia de la resolución apelada, deban compul-
y solo cuando exista imposibilidad mate- sarse o fotocopiarse para continuar co-
rial de obtenerlas en el lugar de asiento nociendo del proceso, si se trata de
del tribunal, se utilizará la compulsa, de- sentencia definitiva, o que deban enviar-
biendo dejarse constancia en el expedien- se al tribunal superior para la resolución
te, por el secretario del tribunal, de ese del recurso, en los demás casos (art. 197,
hecho. inc. 1°, CPC).
Las compulsas o fotocopias, en con- En este caso la remisión de los autos
secuencia, se confeccionan cuando se ha originales o de las compulsas o fotoco-
concedido apelación sólo en el efecto de- pias al tribunal superior está condiciona-
volutivo; pues cuando comprende ambos da al tiempo que demore la secretaría en
efectos, el suspensivo y el devolutivo a la confeccionarlas; de suerte que el plazo
vez, existe solamente un expediente, o de un día, a contar desde la última notifi-
sea, ios autos originales en los cuales el cación, que tiene el tribunal para hacer
tribunal superior tramita y falla el corres- esta remisión, podrá ampliarse por todos
pondiente recurso de apelación. los días que, atendida la extensión de las
De ahí que cuando el tribunal infe- copias que hayan de sacarse, estime ne-
rior concede la apelación sólo en el efec- cesario dicho tribunal (are. 198, CPC).

142
Manual de Derecho Procesal

Y si el apelante en lo devolutivo no superior es evitar actuaciones inútiles y


consigna fondos suficientes para cubrir pérdida de tiempo, pues, en caso que el
el valor de la fotocopia o compulsa den- recurso sea inadmisible, es preferible ha-
tro del término fatal de cinco días, a con- cer esta declaración desde luego y no al
tar desde la notificación del recurso, la momento de la vista de la causa.
ley dispone que se le tendrá por desistido Ahora bien, este examen previo por
del recurso sin más trámite (art. 197, parte del tribunal superior le permitirá
inc. 3°, CPC). llegar a diversas conclusiones:
a) Si encuentra mérito para considerar in
498. Recepción de los autos por el admisible o extemporáneo el recurso, puede
tribunal superior. Una vez llegados los au adoptar dos actitudes: declararlo así des
tos originales o las fotocopias o compul de luego o mandar traer los autos en re
sas, según el caso, al tribunal superior, su lación sobre este punto (art. 213, inc. 2°,
secretario cumple con dos importantes for CPC).
malidades. El recurso es inadmisible cuando la
La primera consiste en anotar el proce- resolución recurrida no es susceptible de
so recién llegado en el Libro de Ingresos, apelación, o cuando no es fundada o
individualizándolo por su número, nom- cuando no contiene peticiones concretas
bre de los litigantes, materia sobre que (art. 201, inc. 1°), y es extemporáneo
versa, tribunal de origen, fecha de ingre- cuando ha sido interpuesto fuera de pla-
so, etc. Este libro es llevado por el tribu- zo. La segunda actitud, o sea, la de man-
nal superior como medida de carácter dar traer los autos en relación sobre la
económico, o sea, de buena administra- admisibilidad o inadmisibilidad del recur-
ción de justicia, pero no en cumplimiento so, la adoptará cuando este punto es de
de algún mandato legal expreso. dudosa solución como, por ejemplo, cuan-
La segunda está destinada a anotar, en do sea difícil determinar la naturaleza pro-
el proceso mismo, la fecha de su llegada. cesal de la resolución recurrida.
Esta anotación puede revestir la forma de Es evidente que si el tribunal supe-
certificado o de constancia. Tampoco la rior declara no haber lugar al recurso des-
ley la establece en forma expresa; solamen- de luego o después de haberlo resuelto
te se deduce de lo preceptuado en el ar- en forma incidental, o sea, previa vista
tículo 200, al señalar que el plazo de de la causa, devolverá el proceso al infe-
comparecencia de las partes se computa rior para el cumplimiento del fallo
desde que se reciban los autos en la secre- (art. 214 CPC).
taría del tribunal de segunda instancia. b) Si, por el contrario, encuentra mérito
para considerar admisible el recurso, el tribu
499. Declaración previa de admisibi nal superior debe entrar a tramitarlo y,
lidad o inadmisibilidad del recurso. En por consiguiente, a dictar la primera re
seguida, el tribunal superior debe exami- solución en este sentido, la cual será "au
nar en cuenta, sin esperar la compare- tos en relación".
cencia de las partes, si el recurso es Nótese, en consecuencia, que cuan-
admisible y si ha sido interpuesto dentro do^ el tribunal superior coincide con el
del término legal (art. 213, in& 1°, CPC). inferior, en el sentido de que la apela-
La concesión o admisibilidad del recurso ción es admisible, no dicta una resolu-
de apelación, en consecuencia, está sujeta ción, haciendo declaración expresa sobre
a un doble control: primero, al del juez el particular, sino que e!lá-va implícita eft
inferior, al momento de proveer el el pronunciamiento del decreto que or-
correspondiente escrito de apelación; y dena traer los autos en relación.
segundo, al del tribunal superior en la
oportunidad antes señalada. La razón de 500. Primera resolución destinada a
este examen previo de parte del tribunal tramitar el recurso. Imaginemos que él

143 EDITORIAL SURID1CA DECHiLC


Mario Casarino Viterbo

tribunal superior, después de examinar cia, a proseguir el recurso de apelación,


la admisibilidad o inadrnisibilidad del re- es el siguiente:
curso, llega a la conclusión de que es ad- a) Si el tribunal a quo tiene su asiento en
misible, o sea, que la resolución recurrida, la misma comuna en que funciona el tribunal
por su naturaleza, es susceptible de ape- ad quem, dicho plazo es de cinco días
lación y que el recurso ha sido interpues- (art. 200, inc. 1°, CPC);
to dentro del término fatal de cinco o b) Si el tribunal a quo funciona en una
diez días, según el caso, a contar desde la comuna-diversa a aquella en que funciona el
notificación de la parte recurrente. tribunal ad quem, dicho plazo es de cinco
Debe, pues, de inmediato dictar la pri- días más tres días y más el aumento de
mera resolución tendiente a tramitar el la tabla de emplazamiento. Ejemplo: se
recurso, la cual ordenará traer los autos apela de una resolución dictada por el
en relación. juez letrado de la comuna de Los Andes
Esta resolución se dicta sin necesidad para ante la Corte de Apelaciones de Val
de esperar la comparecencia de las partes. paraíso y el emplazamiento entre ambas
comunas es de dos días; luego el térmi
501. Comparecencia de las partes. no para comparecer será de diez días
Hasta aquí hemos visto las actitudes que (art. 200, inc. 2°, en relación con art. 259
adopta el tribunal superior tan pronto CPC).
ingresa a su secretaría un proceso en gra- Este término para comparecer al tri-
do de apelación; pero no olvidemos que bunal de segunda instancia presenta las
el recurso ha sido interpuesto por un liti- siguientes características:
gante frente a su contraparte, de manera a) Es un término de días; luego, para
que sobre ellos pesará la obligación de computarlo, se descuentan los feriados
proseguir su tramitación. (art. 66 CPC);
Esta obligación se materializa en lo b) Es un término fatal para el apelan
que, de acuerdo a los usos forenses, se te. No obstante para el apelado, aun cuan
denomina hacerse parte; y su infracción, al do quede rebelde por el solo ministerio
igual que la de toda obligación, trae con- de la ley, siempre puede comparecer
sigo su correspondiente sanción. (arts. 64 y 202 CPC); y
Desde el mismo momento en que las c) Es un término que se cuenta desde
partes son notificadas de la resolución que el ingreso de los autos a la secretaría del
concede un recurso de apelación, que- tribunal de segunda instancia (art. 200,
dan legalmente emplazadas y sujetas a la inc. 1°, CPC).
obligación de comparecer ante el tribunal Las partes comparecerán personal-
superior a proseguir en la tramitación de mente o por medio de abogado habilitado
dicho recurso. o de procurador del número (art. 398,
Ahora bien, este término para comparecer inc. 1°, COT); pero el apelado rebelde sólo
ante el tribunal superior es de cinco días, a podrá hacerlo por medio de abogado
contar desde que se reciban los autos en la habilitado o de procurador del número
secretaría del tribunal de segunda instan- (arts. 398, inc. 2°, COT y 202, inc. 2°,
cia (art. 200, inc. 1°, CPC); pero cuando CPC).
los autos se remitan de un tribunal de pri- La forma de hacerlo será presentando
mera instancia que funcione fuera de la escrito y manifestando su voluntad en or-
comuna en que reside el de alzada, se au- den a hacerse parte; o bien, notificándose
mentará este plazo en la misma forma que en secretaría de la resolución que ordena
el de emplazamiento para contestar deman- traer los autos en relación.
das, según lo dispuesto en los artículos 258
y 259 (art. 200, inc. 2°, CPC). 502. Sanción por la incomparecencia
En consecuencia, el plazo para compa- de las partes. Hemos expresado que la
recer ante el tribunal de segunda instan- comparecencia a proseguir el recurso de

- - 144
Manual de Derecho Procesal

apelación ante el tribunal de segunda ins- pues ellos se producen por el solo hecho
tancia es una verdadera obligación y que, de ser pronunciada la correspondiente
como tal, su infracción lleva consigo la resolución.
correspondiente sanción. Debemos agregar, además, que, en
Esta sanción difiere según sea el ape- todo caso, la rebeldía del apelado no le
lante o el apelado, el que no se ha he- impide que comparezca en cualquier es-
cho parte en la oportunidad legal debida. tado del recurso ante el tribunal de alza-
En efecto, si no comparece el apelante da, o sea, mientras éste no haya terminado
oportunamente, el apelado pedirá que se por los medios que la misma ley se encar-
declare desierta la apelación (art. 201, ga de señalar.
inc. 2°, CPC).
Del fallo que se dicte, podrá pedirse 503. Curso posterior de la apelación
reposición dentro de tercero día, cuando hasta su fallo. Hemos dicho que, si el
se funde en un error de hecho (art. 201, tribunal de alzada considera admisible el
inc. 3°,CPC). recurso, mandará que se traigan los au-
La resolución que declare la deser- tos en relación (art. 214 CPC).
ción por la no comparecencia del ape- El decreto en relación debe notificarse
lante producirá sus efectos respecto de éste a las partes, y desde ese momento se con-
desde que se dicte y sin necesidad de sidera que la causa se encuentra en esta-
notificación (art. 201, inc. 2°, CPC). En do de figurar en tabla.
consecuencia, la deserción de la apela- Una vez colocada en tabla, se procede
ción por incomparecencia del apelante, a la vista de la causa en la forma señalada
presenta una excepción a las disposicio- en los artículos 163, 164 y 165 del
nes comunes aplicables a todo procedi- Código de Procedimiento Civil; trámite
miento, cual es que se trata de una reso- que, fundamentalmente, consta de dos
lución que produce todos sus efectos sin partes: relación y alegatos.
necesidad de ser notificada (art. 38 CPC). Terminados los alegatos, la causa que-
En cambio, si no comparece el apelado, da en estado de fallo; y puede éste pro-
se seguirá el recurso en su rebeldía por el nunciarse de inmediato, o bien quedar
solo ministerio de la ley no será necesa- en acuerdo, y quedará en este último esta-
rio notificarle las resoluciones que se dic- do sea porque la causa requiere mejor
ten, las cuales producirán sus efectos estudio, sea porque el tribunal puede ha-
respecto del apelado rebelde desde que ber ordenado una medida para mejor re-
se pronuncien; sin perjuicio, naturalmen- solver, sea porque el tribunal a petición
te, de su derecho a comparecer en cual- de parte puede haber decretado algún
quier estado del recurso, representado informe en derecho (véanse sobre el par-
por abogado habilitado o por procura- ticular los números 184 a 193, tomo I,
dor del número (arte. 398, inc. 2°, COT y 4a edición).
202 CPC). El fallo de segunda instancia podrá ser
Por consiguiente, la rebeldía del ape- confirmatorio, revocatorio o modificato-
lado en la segunda instancia es mucho rio del de primera instancia; y sus requisi-
más amplia que en la primera, pues no tos formales se hallan señalados en el
requiere de presentación de escrito algu- artículo 170 del Código de Procedimiento
no, y sus efectos son generales a toda la Civil, los cuales ya conocemos (véase
instancia y no respecto de cada trámite sobre el particular el tomo III).
en particular. Deberá pronunciarse dentro de los
También encontramos aquí una ex- treinta días, contados desde que termine
cepción al principio general de que toda la vista de la causa (arts. 19, Ley N° 3.390,
resolución judicial para que produzca de 15 de julio de 1918, y 82 y 90, N° 10,
efectos debe ser legalmente notificada, COT).

145 EDITORIAL JURÍDICA Dt CHILE , •—


- J;
Mario Casarino Viterbo

tunidad para rendir prueba documental En este último caso, con la respuesta
y confesional en segunda instancia. En de la parte contraria o sin ella, todavía el
consecuencia, las ún-icas pruebas a inicia- tribunal de alzada tiene dos actitudes que
uVa de parte admitidas en' segunda ins- asumir: puede fallar el incidente en cuen-
tancia, son la instrumental y la confesional. ta; o bien, puede ordenar que se traigan
En lo demás reconoce este precepto la los autos en relación para resolver (art. 220,
facultad que tiene el tribunal de segunda parte final, CPC).
instancia de decretar medidas para mejor Resolverá en cuenta el incidente cuan-
resolver, puesto el proceso en estado de do lo hace con el solo mérito de las infor-
sentencia, con lo cual no introduce nin- maciones proporcionadas por el secretario
guna novedad ya que el artículo 159, al o el relator, según el caso; y lo resolverá,
establecer esta clase de medidas, no dis- en cambio, previas las formalidades de la
tingue entre el tribunal de primera y el vista de la causa cuando ordena traer los
de segunda instancia. autos en relación.
En cuanto se refiere a la prueba testi- Ejemplos de incidentes en la segun-
monial, también es facultativo para el tri- da instancia: se pide la nulidad de una
bunal de segunda instancia decretarla; notificación, se impugna la autenticidad
siempre que concurran los siguientes tres de un documento, se solicita el abando-
requisitos: 1°) que dicha prueba testimo- no de la instancia, etc.
nial no se haya podido rendir en la pri-
mera instancia; 2°) que recaiga sobre 510. Notificaciones en la segundafSns-
hechos que no figuren en la prueba ren- tancia. La notificación de las resolucio-
dida, o sea, debe tratarse de hechos nue- nes que se dicten por el tribunal de alzada
vos alegados en el proceso; y 3°) que esta se practicará en la forma que establece el
prueba testimonial sea estrictamente ne- artículo 50, con excepción de la primera,
cesaria en concepto del tribunal para la que debe ser personal, y de lo dispuesto
acertada resolución del juicio. en los artículos 201 y 202. Podrá, sin em-
bargo, el tribunal ordenar que se haga
509. Incidentes en la segunda instan- por otros de los medios establecidos en
cia. Así como en la primera instancia se la ley, cuando lo estime conveniente
suscitan cuestiones accesorias que requie- (art. 221 CPC).
ren especial pronunciamiento del tribu- En consecuencia, la regla general sobre
nal, las cuales se conocen con el nombre la forma o manera de notificar las resolu-
de incidentes, también pueden promoverse ciones que se pronuncien en la segunda
esas cuestiones estando el proceso en la instancia es por el estado diario; y la excep-
segunda instancia. ción, personalmente cuando se trate de la
Cabe, por consiguiente, preguntarse: primera resolución que se pronuncia en
¿quién resuelve estos incidentes? y ¿en la alzada. Ejemplo: la resolución que or-
qué forma? dena traer los autos en relación.
Las resoluciones que recaigan en los También hacen excepción a la regla ge-
incidentes que se promuevan en segun- neral de notificación por el estado dia-
da instancia, se dictarán sólo por el tribu- rio, los casos contemplados en los
nal de alzada y no serán apelables (art. 210 artículos 201 y 202, o sea, el de la resolu-
CPC). ción que declara la deserción del recurso
En cuanto a la forma o manera de re- de apelación por la no comparecencia
solverlos tenemos que, por regla general, del apelante, que producirá efectos res-
se fallan de plano, esto es, sin oír a la otra pecto de éste por el solo hecho de dictar-
parte, a menos que el tribunal estime con- se, y el de las resoluciones que se dicten
veniente tramitarlos como incidentes, o en el curso de la segunda instancia que
sea, oyendo a la parte contraria (art. 220, producen efectos respecto del apelado
parte 1a, CPC). rebelde desde que se pronuncien.

148
Manual de Derecho Procesal

Sin embargo, las reglas anteriores pue- A la inversa, si el fallo de segunda


den experimentar una modificación si el instancia es impugnado por medio de re-
tribunal dispone otra forma de notificación curso de casación, los resultados finales
cuando así lo estime conveniente. Ejem- del juicio sólo se conocerán una vez re-
plo: se dicta una resolución que debe ser suelto este recurso.
notificada por el estado diario, pero el Pero también hay medios anormales o
tribunal de alzada ordena que se notifi- indirectos de extinción o terminación del
que por cédula. recurso de apelación, y que son: el desisti-
No nos olvidemos, por último, que miento, la deserción y la prescripción, los cua-
los secretarios deben anotar en el esta- les, en atención a su importancia, pasamos
do diario el hecho de haberse dictado a estudiar a continuación.
sentencia definitiva, el día de su dicta-
ción y el envío de aviso a las partes, 512. El desistimiento. Desistirse del re-
pero que estas diligencias no importan curso de apelación es manifestar expresa-
notificación ni se aplican a las resolu- mente voluntad en orden a que no se
ciones que recaigan en los negocios ju- desea continuar en la tramitación de un
diciales no contenciosos (art. 162, inc. recurso de apelación ya interpuesto.
final, CPC). Nuestra legislación procesal no con-
Por consiguiente, la sentencia definiti- tiene una reglamentación adecuada de esta
va de segunda instancia se notifica por el institución: sólo se refiere a ella en for-
estado diario, de acuerdo a la regla gene- ma incidental a propósito de la adhesión
ral ya indicada; pero antes de practicarse a la apelación y de las causales de casa-
esta notificación se incluye en el estado ción de forma (véanse arts. 217, incs. 2° y
diario, con los pormenores ya expresa- 3°, y 768, N°8°, CPC).
dos, sin que ello importe notificación en No cabe confundir el desistimiento de
el sentido legal. la apelación con la renuncia de la mis-
ma. Mientras en la primera, el litigante
manifiesta su voluntad en orden a no con-
VIL Extinción del recurso de tinuar con el recurso que ya interpuso y
apelación que le fue concedido; en la segunda, el
recurso aún no se ha interpuesto y, sin
511. Mediante el fallo de segunda ins- embargo, el litigante expresa voluntad en
tancia. La manera normal^ corriente como el sentido que no lo interpondrá.
puede terminar o extinguirse el recurso Interesa distinguir claramente una y
de apelación es mediante la dictación del otra institución, por cuanto el procurador,
Jallo de segunda instancia. para desistirse del recurso de apelación
Este fallo podrá ser, ya lo expresarnos basta que esté premunido de las faculta-
anteriormente, confirmatorio, revocatorio des ordinarias del mandato judicial y, en
o modificatorio, y tendrá que dictarse ajus- cambio, para renunciar a dicho recurso,
tándolo a los requisitos formales también necesita la facultad especial (art. 6° CPC).
antes indicados. El desistimiento podrá formularse tanto
Participará de la naturaleza procesal en la primera como en la segunda ins-
de la resolución recurrida, y se notificará tancia: dependerá de la situación material
por el estado diario. en que se encuentren los autos. No re-
Si este fallo de segunda instancia no quiere de formalidades especiales; y el tri-
es impugnado por vía de casación, se de- bunal, al pronunciarse sobre él, lo
vuelven los autos al tribunal inferior, para aceptará de plano, esto es,, sin ciarle tra-
la ejecución o cumplimiento de lo resuel- mitación incidental-por cuanto mira ex-
to, con lo cual habrá terminado el aspec- clusivamente al solo interés del apelante.
to declarativo de la controversia, y pasará La oportunidad para desistirse será
a la etapa ejecutiva o de apremio. siempre que exista un recurso de apela-

149
Mario Casarino Viterbo

ción legalmente vigente. Así, si el recur- lado. La ley emplea la expresión "desisti-
so terminó por la dictación del fallo, o do"; pero, en verdad, se trata de un real
bien, por la declaración de deserción o caso de deserción, pues, si así no fuere,
prescripción del mismo, no cabe hablar tendríamos que estimar que estamos fren-
de desistimiento. te a un desistimiento tácito.
Sus efectos son de importancia, puesto La causal restante es propia de la se-
que la sentencia impugnada adquiere de gunda instancia, o sea, se producen ante
inmediato el carácter de firme o ejecuto- el tribunal ad quem, y también se decretan
riada, si el proceso se halla en la primera a petición del apelado y de acuerdo al
instancia, o una vez notificado el respec- procedimiento que oportunamente estu-
tivo cúmplase si se encontraba en la se- diamos (véase número 502 del presente
gunda instancia y fueron devueltos los tomo).
autos al tribunal inferior. Sus efectos son semejantes al del desis-
Naturalmente que si hay varios ape- timiento, puesto que, declarada la deser-
lantes y uno solo se desiste, o si el apela- ción, si el proceso se halla en la primera
do se ha adherido a la apelación, los autos instancia, la resolución apelada adquiere
deben continuar en su tramitación res- de inmediato el carácter de firme o eje-
pecto de los recursos no afectados por el cutoriada; y si se encuentra en segunda,
desistimiento. se devolverá al tribunal inferior y, una
vez notificado el decreto que ordena cum-
513. La deserción. Es la segunda for- plirla, adquirirá ese mismo carácter f
ma anormal de poner término al recurso
de apelación. Se la define, como aquel 514. La prescripción. También es un
modo de terminar un recurso de apela- medio de terminar anormal o indirecta-
ción, a virtud del incumplimiento por par- mente una apelación. Se la define como
te del apelante de determinadas gestiones, aquel modo de poner término a un re-
lo que produce, según la ley, tal efecto. curso de apelación por haber dejado las
En el fondo, pues, la deserción del partes transcurrir cierto tiempo sin hacer
recurso de apelación es una verdadera gestión alguna para llevarlo a efecto y de-
sanción impuesta por el legislador al ape- jarlo en estado de fallo.
lante negligente en el cumplimiento de Para que opere la prescripción de la
determinadas obligaciones o cargas pro- apelación, de conformidad a lo precep-
cesales, y cuya actitud revela falta de inte- tuado en el artículo 211 del Código de
rés en continuar en la tramitación del Procedimiento Civil, es preciso la concu-
respectivo recurso. rrencia de tres requisitos:
Las causales de deserción del recurso a) que las partes no hayan hecho ges
de apelación son las siguientes: tión alguna para que el recurso se lleve a
a) Por no depositar el apelante en efecto y quede en estado de fallarse por
secretaría dineros para sacar fotocopias o el superior;
compulsas, dentro del plazo de cinco días, b) que esa inactividad de las partes
a contar desde la concesión del recurso haya durado determinado espacio de
de apelación sólo en el efecto devolutivo tiempo; y
(art. 197, inc. 2°, CPC); c) que la prescripción de la apelación
b) Por no comparecer el apelante al sea alegada por cualquiera de las partes.
tribunal superior a proseguir el recurso La pasividad de las partes, en conse-
en el término legal (art. 201, inc. 1°, cuencia, debe decir relación con gestiones
CPC). útiles, esto es, tendientes a tramitar el
La primera causal opera cuando el recurso y a dejarlo en estado de fallo por el
proceso se encuentra en poder del juez a superior; las cuales, a su vez, de-; ban ser
quo, y la deserción es declarada sin más cumplidas por las partes y no por el propio
trámite, a petición naturalmente del ape- tribunal. Ejemplos: se dicta el

150
Manual de Derecho Procesal

decreto de autos en relación y dicha re- Eso sí que las gestiones que tienen la
solución no es notificada, etc. En estos virtud de extinguir el derecho a solicitar
casos, concurriendo los demás requisitos la prescripción de la apelación, deben ha-
legales, procede la prescripción de la ape- berse efectuado dentro del juicio, por
lación. A la inversa, ella no procederá, si, cualquiera de las partes, sea el apelante
dictado el decreto de autos, legalmente o el apelado; y todavía, cualquiera que
notificado a las partes, nada hace el tri- sea su naturaleza, dados los términos am-
bunal por colocar la causa en tabla, pues plios empleados por el legislador.
semejante gestión es privativa de éste. La prescripción de la apelación debe-
El espacio de tiempo de pasividad de las rá pedirse al tribunal en cuyo poder se
partes, como requisito constitutivo de la halle el expediente (art. 211, inc. 1°,
prescripción de la apelación, es diferente CPC), tan pronto concurran los tres re-
según sea la naturaleza de la resolución quisitos legales antes analizados. Esta pe-
apelada. Así, será de seis meses si se trata tición, a falta de reglas especiales, deberá
de sentencias definitivas, y solamente de tramitarse y resolverse, si ha sido promo-
tres meses cuando la apelación verse so- vida en la primera instancia, como un inci-
bre sentencias interlocutorias, autos o de- dente ordinario; y en la segunda instancia,
cretos. de conformidad a lo preceptuado en el
La prescripción de la apelación ha artículo 220, o sea, de plano o como inci-
sido instituida en el interés de las partes; dente, y, todavía, en este último caso, ya
de suerte que solamente podrá ser decla- en cuenta o previa vista de la causa, a
rada a petición de parte -de cualquiera de elección del tribunal, pues es evidente que
ellas- y jamás de oficio, con lo cual el se trata de una cuestión accesoria que se
legislador mantiene también el principio ha suscitado en el curso de la apelación.
fundamental de la pasividad de los tribu- Del fallo que declare admitida la pres-
nales. cripción podrá pedirse reposición dentro
Ahora bien, puede suceder que con- de tercero día, si aparece fundado en un
curriendo los tres requisitos legales antes error de hecho (art. 212 CPC). Lo ante-
señalados, no se alegue la prescripción de rior se entiende sin perjuicio de los de-
la apelación y, en cambio, se efectúe cual- más recursos ordinarios o extraordinarios
quiera otra gestión en los autos, ¿qué efec- que procedan. Ejemplos: si la prescrip-
tos produce ella? De conformidad al inciso ción es declarada por el tribunal inferior
segundo del artículo 211 del Código de podrá deducirse en contra de esta reso-
Procedimiento Civil, interrúmpese esta pres- lución, apelación y casación en la forma;
cripción por cualquiera gestión que se y si ha sido declarada por el tribunal de
haga en el juicio antes de alegarla. segunda instancia, podrá recurrirse de ca-
Estamos en presencia de un caso de sación de forma y de fondo, etc.
extinción del derecho a pedir la prescrip- Ejecutoriada la resolución que decla-
ción de la apelación, antes que de inte- ra la prescripción de la apelación, tiene
rrupción propiamente dicha de ella; pues, la virtud de producir, a su vez, la firmeza o
si antes de vencido el plazo de seis o tres ejecutoriedad del fallo en contra del cual
meses, según el caso, cualquiera de las par- se "había deducido el correspondiente re-
ces hace gestiones tendientes-a que el re- curso de apelación. Tanto es así qué la
curso se lleve a efecto y quede en estado petición de declaración de prescripción
de fallo, dicha actitud impide que opere la de la apelación lleva anexa la de declara-
prescripción, y es necesario comenzar a con- ción a firme de la resolución apelada
tar de nuevo los'correspondientes plazos. (art. 211,, inc. 1°, CPC).

151
Capítulo Tercero
EL RECURSO DE HECHO
SUMARIO: I. Generalidades; II. El recurso de hecho propiamente dicho;
III. El falso recurso de hecho.

I. Generalidades en contra de sus resoluciones, se correría


el riesgo de que este último recurso lo
515. Concepto. Las fuentes legales del declarara inadmisible, a fin de impedir
recurso de hecho son los artículos 196, que ellas sean revisadas por un tribunal
203, 204, 205 y 206 del Código de Proce- superior, o, por lo menos, que lo restrin-
dimiento Civil. giera en cuanto a sus efectos.
Nuestro legislador no ha definido este
recurso, a diferencia de lo que acontece 516. Causales de procedencia del re
con la apelación y la casación; sin embar- curso de hecho. El recurso de hecho tie
go, el contexto de los preceptos antes ci- ne lugar en los siguientes casos:
tados nos permite definir el recurso de a) Cuando el tribunal inferior denie
hecho diciendo que tiene por objeto ob- ga un recurso de apelación que ha debi
tener del tribunal superior que enmien- do concederse (art. 203 CPC);
de en conformidad a derecho los agravios b) Cuando el tribunal inferior con
que causa el inferior al pronunciarse so- cede un recurso de apelación que es im
bre un recurso de apelación. procedente (art. 196, inc. 2°, CPC);
En consecuencia, el recurso de he- c) Cuando el tribunal inferior con
cho se halla estrechamente unido al de cede un recurso de apelación sólo en el
$.'

apelación, siendo este último un presupues- efecto devolutivo, debiendo haberlo con
to del primero, puesto que no se concibe cedido en ambos efectos (art. 196, inc. 1°,
la interposición de un recurso de hecho CPC); y
si no se ha deducido previamente uno de d) Cuando el tribunal inferior con
apelación. cede un recurso de apelación en ambos
Sus características más esenciales son efectos, debiendo haberlo concedido sólo
las siguientes: en el efecto devolutivo (art. 196, inc. 2°,
a) Es un recurso que se interpone ante CPC).
el tribunal superior y para ser conocido y Como se ve, los casos anteriores con-
resuelto por este mismo tribunal; templan todos los posibles errores en que
b) Es un recurso extraordinario, por puede incurrir el juez inferior, al pronun-
que su procedencia está condicionada a ciarse sobre la solicitud en que se inter-
causales taxativamente enumeradas en la pone un recurso de apelación.
ley; y
c) Es un recurso que se interpone li 517. Clases de recurso de hecho. En
bremente, esto es, sin necesidad de de atención a la diversa tramitación que ex-
positar o consignar suma alguna en la perimenta el recurso de hecho, según sea
cuenta corriente del tribunal. «^ la causal en que se funda, la doctrina lo
La razón de ser del recurso de hecho ha clasificado en: verdadero y falso recur-
no es otra que si se dejara al solo arbitrio so de hecho.
del juez inferior juzgar acerca de la pro- El verdadero recurso de hecho, o recurso
cedencia de la apelación que se deduzca de hecho propiamente dicho, como tam-

153 EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE


Mario Casarino Viterbo

bien se le llama, se encuentra reglamen- ción de la negativa, ante el tribunal supe-


tado en los artículos 203 al 206 del Códi- • rior y a fin de que declare admisible el
go de ProcedimientcTCivil; y es aquel que recurso de apelación que le fue denega-
tiene lugar cuando el tribunal inferior do (art? 203 CPC).
deniega un recurso de apelación que ha- Se trata de un plazo de días, luego
debido concederse. para computarlo se descuentan los fe-
Se trata, por consiguiente, del caso riados (art. 66 CPC); de un plazo fatal,
más grave de procedencia del recurso de y, por consiguiente, su vencimiento ex-
hecho; y de ahí también que el legislador tingue el derecho a recurrir de hecho
se haya preocupado de señalarle plazo (art. 64 CPC); de una extensión igual al
para su interposición y de reglamentar que tendría el apelante para compare-
adecuadamente su tramitación. cer a proseguir su recurso de apelación,
El falso recurso de hecho, en cambio, se o sea, de cinco días si el tribunal infe-
encuentra reglamentado nada más que rior funciona en la misma comuna en
en el artículo 196 del Código de Procedi- que lo hace el tribunal superior, de ocho
miento Civil; y es aquel que tiene lugar días más el emplazamiento si el tribunal
cuando el tribunal inferior concedió un inferior funciona en una comuna diversa
recurso de apelación improcedente, o lo a aquel en que lo hace el tribunal su-
concedió sólo en el efecto devolutivo, de- perior (arts. 200 y 203 CPC); y que se
biendo haberlo concedido en ambos efec- cuenta desde la notificación de la negati-
tos, o lo concedió en ambos efectos, en va, o sea, desde la notificación al apejfin-
circunstancias de que sólo procedía en te de la resolución que declara improce-
lo devolutivo. dente la apelación que ha interpuesto
Esta segunda clase de recurso de he- (art. 203 CPC).
cho no tiene un plazo para su interposi- Es conveniente insistir en la diferencia
ción, y carece de la adecuada reglamenta- que se advierte entre los términos para
ción legal. A continuación estudiaremos recurrir de hecho y para comparecer a la
cada una de estas dos clases de recurso de segunda instancia a proseguir un recurso
hecho, por separado. de apelación, a objeto de no confundir-
los.
Dicha diferencia es:* El término para
II. El recurso de hecho propiamente dicho recurrir de hecho se cuenta desde la no-
tificación de la negativa del tribunal infe-
518. Concepto. Hemos expresado que rior a conceder el recurso de apelación;
este recurso de hecho tiene lugar cuando en cambio, el término para comparecer
el tribunal inferior deniega un. recurso a la segunda instancia a proseguir el re-
de apelación que ha debido concederse curso de apelación se cuenta desde la fe-
(art. 203 CPC). cha del ingreso de los autos a la secretaría
En este caso, la parte agraviada con del tribunal superior.
la actitud del juez inferior es el apelante;
y tiene dos caminos a seguir para obtener 520. Tramitación. Ahora bien, una vez
que se repare el perjuicio que se le ha interpuesto el recurso de hecho ante el
causado: primero, pedirle reposición al tribunal superior, pedirá éste al inferior
mismo juez inferior de la resolución que que lo informe sobre el asunto en que hu-
denegó la apelación; y segundo, recurrir biere recaído la negativa (art. 204, inc. 1°,
de hecho ante el tribunal superior. parte 1a, CPC). En consecuencia, la pri-
mera resolución que se pronuncia dentro
519. Plazo para interponerlo. Si opta
por interponer recurso de hecho, debe
hacerlo dentro del plazo que concede el * Modificado por la Ley N° 19.374. Actualiza-
artículo 200, contado desde la notifica- do Depto. D. Procesal U. de Chile.

154
Manual de Derecho Procesal

del recurso de hecho es precisamente curso de hecho se pretende, nada me-


ésta: "informe el juez recurrido". nos, que se conceda el recurso de apela-
La manera de poner en conocimien- ción que se ha interpuesto en su contra.
to del juez inferior la resolución anterior, En su oportunidad expresamos que esta
a objeto de que se sirva darle cumplimien- orden de no innovar, por analogía, se uti-
to, es énviándole el correspondiente ofi- liza también en la tramitación de los re-
cio. La ley no ha señalado plazo al juez cursos de queja.
inferior para evacuar este informe. Gene-
ralmente lo hace en el menor tiempo po- 521. Fallo. Por último, si el tribunal
sible; pero si es reacio, no hay más camino superior declara inadmisible el recurso de
que el recurrente de hecho pida al tribu- hecho, lo comunicará al inferior, devol-
nal superior que le señale un plazo al viéndole el proceso si se ha elevado (art.
inferior para cumplir con su obligación. 205, inc. 1°, CPC); y si el recurso, en cam-
Si tampoco cumple el juez inferior, al ape- bio, es declarado admisible, el tribunal su-
lante y recurrente de hecho no le queda perior ordenará al inferior la remisión
más camino que interponer un recurso del proceso, o lo retendrá si se halla en
de queja en su contra. su poder, y le dará la tramitación que
Una vez llegado el informe del juez corresponda (art. 205, inc. 2°, CPC).
inferior al tribunal superior, con lo que Y si el juez inferior ha continuado en
allí se exprese y lo afirmado por el recu- la tramitación de la causa, no obstante la
rrente, este último resolverá si es o no interposición del recurso de hecho, por
admisible el recurso de hecho (art. 204, no haberse decretado orden de no inno-
inc. 1°, parte final CPC). Sin embargo no var, y dicho recurso es acogido, ¿qué suer-
olvidemos que en los tribunales colegia- te corren esas gestiones posteriores?
dos los asuntos contenciosos se resuelven Resuelve expresamente el caso el ar-
previa vista de la causa (art. 68 COT); de tículo 206 del Código de Procedimiento
suerte que el informe del juez inferior Civil, al disponer: "En el caso del segun-
será proveído "autos en relación", se co- do inciso del artículo precedente, queda-
locará en seguida la causa en tabla y se rán sin efecto las gestiones posteriores a
iverá el día señalado. la negativa del recurso y que sean una
La tramitación anterior es la que se consecuencia inmediata y directa del fa-
observa corrientemente dentro de un re- llo apelado".
curso de hecho; pero puede sufrir dos va- Estimamos que esta petición de de-
nantes motivadas, ya por expresa petición clarar sin efecto dichas gestiones, deberá
del recurrente de hecho, ya por ordenar- formularse al juez inferior, si los autos
lo de oficio el mismo tribunal. Ellas son: permanecen en su poder, para lo cual
a) Puede el tribunal superior orde tiene jurisdicción de acuerdo a lo pre-
nar al inferior la remisión del proceso, siem ceptuado en el artículo 191, inc. 2°; o
pre que, a su juicio, sea necesario bien, en caso contrario, al tribunal supe-
examinarlo para dictar una resolución rior, quien hará semejante declaración
acertada (art. 204, inc. 2°, CPC); y como algo consecuencial al recurso de
b) Puede, asimismo, el tribunal supe hecho recién acogido.
rior ordenar al inferior que-no se innove
cuando haya antecedentes que justifiquen
esta medida (art. 204, inc. 3°, CPC). III. El falso recurso de hecho
Esta última medida se conoce en la
práctica con la denominación«,de "orden 522. Concepto. Hemos expresado
de no innovar"; y tiene por objeto impe- anteriormente que el falso recurso de
dir que se cumpla o ejecute una resolu- hecho tiene lugar en tres casos: cuando
ción cuya firmeza o ejecutoriedad está en el tribunal inferior concede una apela-
tela de juicio, puesto que mediante el re- ción improcedente; cuando concede

155
Mario Casarino Viterbo

una apelación sólo eái'el efecto devolu- pedirá informe al tribunal inferior, ni me-
tivo, debiendo haberla concedido en nos exigirá la remisión de los autos, pues-
ambos efectos; y cuando concede una to que siempre obrarán en su poder el
apelación en ambos efectos, debiendo expediente original o.-las fotocopias o
haberla concedido sólo en el efecto de- compulsas, según el caso.
volutivo.
En consecuencia, para determinar 524. Fallo. Una vez resuelto el falso re
quién es la parte agraviada, será necesa- curso de hecho, las declaraciones que se con
rio precisar previamente cuál es la causal tengan en dicho fallo pronunciado por
que sirve de fundamento al respectivo re- el tribunal superior, se comunicarán al in
curso de hecho. Así, en el primer caso, lo ferior para que se abstenga, o siga cono
será apelado; en el segundo, lo será el ciendo del negocio, según los casos (art.
apelante; y, en el tercero, volverá a ser 196, inc. 3°, CPC).
agraviado el apelado. Ejemplo para que se abstenga: la ape-
La parte agraviada con semejantes ac- lación fue concedida sólo en el efecto
titudes del tribunal inferior tiene en sus devolutivo y el tribunal superior declara
manos dos caminos a seguir, para obtener que debe concederse en ambos efectos.
la reparación del perjuicio causado: pri- Ejemplo para que siga conociendo:
mero, pedir reposición al tribunal infe- la apelación fue concedida en ambos efec-
rior para que deniegue la apelación tos y el tribunal superior declara que debe
concedida, o bien, amplíe o limite sus concederse sólo en el efecto devolutivo;
efectos, según el caso; y segundo, recu- la apelación fue concedida en ambos efec-
rrir de hecho ante el tribunal superior tos y el tribunal superior declara que es
con idénticos objetivos (art. 196, incs. 1° improcedente.
y 2°, CPC). Y ¿qué suerte corren las gestiones efec-
Para recurrir de hecho, la ley no le tuadas ante el tribunal inferior cuando
ha señalado plazo; de manera que estima- concedió la apelación sólo en el efecto
mos que será oportuno siempre que el devolutivo y el tribunal superior, acogien-
respectivo recurso de apelación no se do el correspondiente recurso de hecho,
haya extinguido por el fallo de segunda declara que ha debido concederse dicha
instancia o por los medios anormales, apelación en ambos efectos?
como son el desistimiento, la deserción La jurisprudencia ha estimado que, a
la prescripción del mismo; en otros tér- falta de una disposición semejante a la
minos, siempre que haya posibilidad y contemplada en el artículo 206 para el
utilidad de reparar los agravios causa- verdadero recurso de hecho, en el caso
dos por el tribunal inferior al pronun- antes planteado, la abstención del tribu-
ciarse sobre la admisibilidad de un nal inferior sólo nace con la comunica-
recurso de apelación. ción del fallo que acoge el recurso de
hecho y que, en consecuencia, todo lo
523. Tramitación. Interpuesto el falso actuado con anterioridad es válido.
recurso de hecho, el tribunal superior le
dará la tramitación señalada en el artículo 525. Control de las apelaciones im
220 del Código de Procedimiento Civil, procedentes. Por último, hay que hacer
puesto que se habrá suscitado una notar que cuando la apelación es impro
cuestión accesoria en el curso de una ape- cedente y el tribunal inferior la ha con
lación, o sea, lo resolverá de plano, o como cedido, puede el superior de oficio
incidente, y, en este último caso, lo podrá declarar sin lugar el recurso, sin perjui
fallar en cuenta o previa vista de la causa, cio de que la parte agraviada pueda tam
según lo estime por conveniente. bién deducir el correspondiente recurso
Es preciso señalar que, en el falso re- de hecho (art. 196, inc. 2°, parte final,
curso de hecho, el tribunal superior no CPC).

156
Manual de Derecho Procesal

En consecuencia, la procedencia de sibilidad del recurso de apelación inter-


un recurso de apelación está sujeta a un puesto y concedido;
cuádruple control: c) AI del tribunal superior, cuando el
a) Al del juez inferior cuando tiene inferior concede el recurso de apelación
que pronunciarse en la primera instan y la parte agraviada recurre de hecho ante
cia sobre la concesión o no concesión de el primero de los nombrados, sostenien
la apelación interpuesta; do la improcedencia de aquélla; y
b) Al del tribunal superior, cuando, d) Al del tribunal superior, cuando
una vez ingresados los autos a su secreta entra a conocer de la vista misma de la
ría, antes de dictar la primera resolución, causa, o sea, sobre el fondo del recurso
debe estudiar la admisibilidad o inadmi-. de apelación.

157
Capítulo Cuarto
EL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA
SUMARIO: I. Generalidades; II. Resoluciones judiciales susceptibles del recurso de
casación en la forma; III. Causales que justifican el recurso de casación
eii la forma; IV. Limitaciones del recurso de casación en la forma;
V. Interposición del recurso de casación en la forma; VI. Efectos del recurso
de casación en la forma; VII. Tramitación del recurso de casación en la forma;
VIII. Extinción del recurso de casación en la forma; IX. La casación
en la forma y los juicios o reclamaciones regidos por leyes especiales;
X. La casación en la forma y la apelación; XI. La casación en la forma de oficio.

I. Generalidades obtener la invalidación del fallo recurri-


do, motivado por la infracción de las le-
526. Concepto. La noción etimológica yes que determinan: a) la sustanciación o
de la palabra "casación" la encontramos ritualidad esencial del proceso, o b) los
en el verbo latino "cassare", que significa requisitos formales a que debe ajustarse
"quebrar", "anular", "destruir", etc.; y en el juzgador al pronunciar sus sentencias.
sentido figurado, equivale a "derogar",
"abrogar", "deshacer", etc. En un sentido 527. Fundamentos del recurso de ca-
restringido, y de acuerdo a los usos forenses, sación en la forma. El legislador se ha
"casar" significa "anular", "invalidar", "de- preocupado de señalar la manera como
jar sin efecto", etc. los litigantes deben recurrir a los tribu-
Nuestro Código de Procedimiento Ci- nales de justicia en defensa de sus dere-
vil establece que el recurso de casación se chos y, al mismo üempo, la forma como
concede para invalidar una sentencia en éstos deben tramitar y resolver los asun-
los casos expresamente señalados en la ley, tos judiciales sometidos a su decisión, para
y que es de dos especies: de casación en el evitar así el caos dentro de la administra-
fondo y de casación en la forma, siendo ción de justicia.
en el fondo en el caso del artículo 767 y en Pero nada habría sacado el legislador
la firma en los casos del artículo 768 (véanse con establecer esas normas si no hubiera
también arts. 764 y 765 CPC). creado también un régimen especial de
Nos interesa, por el momento, el re- sanciones para el caso de infracción o
curso de casación en la forma, el cual violación de ellas, las cuales, en síntesis,
difiere del de casación en el fondo, funda- se traducen en la nulidad o invalidación
mentalmente en cuanto a su proceden- del acto realizado en tan anormales con-
cia, causales y tramitación. . diciones.
Ahora bien, la ley no ha definido el El recurso de casación en la forma,
recurso de casación en la forma: se ha pues, es uno de los aspectos de esta san-
limitado a señalar su objeto; pero del con- ción, llamada nulidad procesal, e integra,
texto y aplicación práctica de sus disposi- naturalmente, la teoría general de la mis-
ciones por parte de los tribunales podemos ma, persiguiendo una doble finalidad:
formular la siguiente definición: a) Vela por que los juicios se tramiten
"La casación en la forma es un recurso previa observancia de tqdos los trámites
extraordinario que la ley concede a la parte o diligencias prescritos como esenciales
agraviada en contra de determinadas re- por la ley, en atención a que en ellos va
soluciones judiciales, para obtener su envuelta la igualdad en la defensa de los
anulación, cuando han sido dictadas con derechos de las partes y la seguridad de
omisión de sus requisitos legales formales que sean legalmente declarados o reco
o dentro de procedimientos viciosos". nocidos; y
El objeto o finalidad del recurso de ca- b) Vela por que los jueces, en la dicta-
sación en la forma, en consecuencia, es ción de las sentencias, observen las leyes

159 EDITORIAL IURIDICA DE CHILE


Mario Casarino Viterbo

que regulan su forma, único camino o e) Es un recurso que no constituye una


fórmula de darles a las partes litigantes instancia judicial, a diferencia de la ape-
garantías de acieffo y de justicia en di- lación, porque el tribunal llamado a co-
chos fallos. nocer de él no revisa, todas las cuestiones
De ahí que en la definición del re- de hecho y de derecho suscitadas en el
curso de casación de forma se contem- pleito, sino que se limita a analizar si
ple su procedencia por un doble motivo: existe o no la causal o causales que han
por vicios cometidos en la sustanciación servido de fundamento al respectivo re-
del juicio mismo y por vicios cometidos curso, para determinar, consecuencial-
en la dictación de la sentencia que lo meiite, si la sentencia recurrida es o no
resuelve. válida.
528. Características del recurso de ca- 529. Antecedentes históricos del re-
sación en la forma. Sus características más curso de casación en la forma. Dos gru-
esenciales son las siguientes: pos de preceptos legales, a nuestro juicio,
a) Es un recurso extraordinario, o sea, constituyen los antecedentes históricos del
sólo procede en contra de determinadas recurso de casación en la forma, tal como
resoluciones judiciales y por causales tam está hoy instituido en nuestro país: pri-
bién taxativamente señaladas en la ley mero, las leyes españolas antiguas que ri-
(arts. 766, 768y769CPC); gieron en Chile hasta el momenjjo de
b) Es un recurso que se interpone ante producirse la independencia nacional, y,
el tribunal que dictó la resolución que se en seguida, las leyes nacionales dictadas
trata de invalidar o casar y para ante el con posterioridad.
tribunal inmediatamente superior en gra Entre las leyes españolas antiguas so-
do jerárquico (art. 771 CPC);
c) Es un recurso de derecho estricto; esto bresalen, a este respecto, en primer tér-
es, en su interposición deben observarse mino, las Siete Partidas, obra redactada
determinadas formalidades legales, so bajo la influencia de Alfonso X el Sabio,
pena de ser declarado inadmisible, ha a mediados del siglo XIII, en cuya parti-
llándose limitada la competencia del tri da Tercera encontramos disposiciones
bunal ad quem por la causal o causales que consagran casos de invalidación o
invocadas como fundamento del respec anulación de sentencias por causales se-
tivo recurso (arts. 772 y 774 CPC) ;* mejantes a las de la actual legislación,
d) Es un recurso establecido en beneficio naturalmente sin llegar a constituir un
de las partes litigantes agraviadas, puesto que verdadero sistema o institución.
ellas exclusivamente son las llamadas a Posteriormente, es del caso citar el
deducirlo; pero que persigue, al mismo Ordenamiento de Alcalá, dictado en el si-
tiempo, velar por el interés público, ya glo XIV, el cual, en cuanto a este recur-
que a pesar de la inactividad de las par so se refiere, mantiene las causales de
tes los tribunales pueden de oficio anu nulidad de las sentencias; pero agrega
lar en la forma determinadas sentencias, un plazo para interponerlo y dispone, al
por las mismas causales que habrían au mismo tiempo, que la sentencia que fa-
torizado la interposición del correspon lla la nulidad de otra no es susceptible,
diente recurso de casación (arts. 771 y a su vez, de ser anulada, antecedente del
775 CPC); y conocido principio que establece que "no
hay casación de casación".
Más adelante, la Novísima Recopilación,
en el año 1805, agrega algunos princi-
* Modificado, como aparece en el texto, por pios, como ser: la improcedencia de la
el artículo 2° de la Ley N° 19.374, publicada en el
Diario Oficial el 18 de febrero de 1995. Actualiza- casación de forma frente a otros recursos
do Depto. D. Procesal U. de Chile. extraordinarios y la no suspensión del fa-

160
'
Manual de Derecho Procesal

lio dictado en grado de apelación cuan- II. Resoluciones judiciales


do ha sido impugnado mediante recurso susceptibles del recurso de casación
extraordinario. en la forma
En cuanto a las leyes nacionales, de-
bemos citar, en primer término, el Re- 530. ¿Cuáles son? La disposición le
glamento de Administración de Justicia de gal que permite contestar esta interrogan
1824, el cual, a pretexto de organizar te, o sea, establecer la naturaleza procesal
los tribunales y fijar sus atribuciones, de las resoluciones judiciales susceptibles
aprovecha para regular el recurso de de recurso de casación en la forma, es el
nulidad, tomando como base los precep- artículo 766, inciso 1°, del Código de Pro
tos antes indicados de la legislación es- cedimiento Civil.
pañola antigua; y, en seguida, el Decreto- Dice dicho precepto: "El recurso de
ley de 1° de marzo de 1837, que reglamenta casación en la forma se concede contra
de manera completa el mencionado re- las sentencias definitivas, contra las inter-
curso, casi a semejanza del que existe locutorias cuando ponen término al jui-
actualmente. cio o hacen imposible su continuación y,
Estas últimas disposiciones legales na- excepcionalmente, contra las sentencias
cionales inspiraron en gran parte la re- interlocutorias dictadas en segunda ins-
dacción del Título XIX del Libro III del tancia sin previo emplazamiento de la parte
Código de Procedimiento Civil, en lo que al agraviada o sin señalar día para la vista de
recurso de casación en la forma se refie- la causa".
re, el que fue promulgado el 30 de agosto En consecuencia, tres son los casos de
de 1902, para entrar a regir el 1° de procedencia del recurso de casación en la for-
ma, en relación con la naturaleza de la
marzo de 1903.
resolución recurrida:
El Código de Procedimiento Civil, por
a) En contra de las sentencias defini
su parte, ha sufrido siete trascendentales
tivas;
reformas en relación con el recurso de ca- b) En contra de las sentencias inter
sación en la forma, a virtud de las siguien- locutorias cuando ponen término al jui
tes; leyes: N° 2.269, de 15 de febrero de cio o hacen imposible su continuación; y
1910; N° 3.390, de 15 de julio de 1918, c) En contra de las sentencias inter
N° 7.760, de 5 de febrero de 1944; locutorias de segunda instancia cuando
N°11.183, de 10 de junio de 1953, y el se dictan sin previo emplazamiento de la
artículo 2° del Decreto Ley N° 1.682, de 4 parte agraviada o sin señalar día para la
de enero de 1977, publicado en el Diario vista de la causa.
Oficial de 25 del mismo mes; N° 18.705, A continuación analizaremos cada
de 24 de mayo de 1988, y N° 19.374, de 18 uno de estos tres casos en particular.
de febrero de 1995.
En síntesis, estas reformas modifica- 531. Primer caso: las sentencias defi
ron la manera de interponer este recur- nitivas. El inciso 1° del artículo 766 del
so, ampliando el plazo respectivo; los Código de Procedimiento Civil dispone:
efectos de su interposición frente a la sen- "EL recurso de casación en la forma se
tencia recurrida; las limitaciones propias concede contra las sentencias definitivas".
del recurso de casación en la forma cuan- Y ¿ qué entendemos por sentencia definiti-
do la causal, aunque existente, no justifi- va"? No hay tampoco una definición legal
ca por sí sola Ja invalidación del fallo especial para esta clase de resoluciones
recurrido; la vista conjunta de este últi- judiciales, en relación o concordancia con
mo recurso con el de casación en el fon- el recurso de casación en la forma; de
do, la supresión de la consignación; y suerte que no existe más camino que con-
estableciendo, además, el recurso de ca- siderar como tales aquellas que define el
sación en el fondo de oficio. artículo 158, inciso 2°, del Código de Pro-

161 JURÍDICA DE CHILE


Mario Casarino Viterbo

cedimiento Civil, de la siguiente manera: ahí el conocido aforismo "no hay casa-
"Es sentencia definitiva la que pone fin a ción de casación".
la instancia, resolviendo la cuestión o
asunto que ha sido objeto del juicio". "&532. Segundo caso: las sentencias in-
Esta regla de interpretación nos la terlócutorias cuando ponen término al jui-
proporciona el conocido artículo 20 del cio o hacen imposible su continuación.
Código Civil, que dispone: "Las palabras El mismo inciso 1° del artículo 766 del
de la ley se entenderán en su sentido na- Código de Procedimiento Civil agrega: "El
tural y obvio, según el uso general de las recurso de casación en la forma se con-
mismas palabras; pero cuando el legisla- cede (...) contra las interlocutorias cuan-
dor las haya definido expresamente para do ponen término al juicio o hacen
ciertas materias, se les dará en éstas su imposible su continuación".
significado legal". Los requisitos, en consecuencia, que
Luego, para que estemos en presen- deben concurrir para que en este segun-
cia de una sentencia definitiva se requiere: do caso la resolución judicial respectiva
a) que ponga fin a la instancia; y b) que sea susceptible de ser impugnada mediante
resuelva la cuestión o asunto que ha sido recurso de casación en la forma son:
objeto del juicio; pero la sentencia defi- 1°) que se trate de una sentencia in-
nitiva puede también haber sido dictada terlocutoria;
en única, primera o segunda instancia, y, 2°) que dicha sentencia interlocutoria
todavía más, en juicios ordinarios de ma- ponga término al juicio; o J^
yor, menor y mínima cuantía, en juicios 3°) que dicha sentencia interlocutoria
ejecutivos y en juicios especiales. haga imposible su continuación.
Ahora bien, en atención a que el le- En atención a que el legislador ha
gislador tampoco ha distinguido en cuanto definido expresamente esta clase de re-
a la instancia en que puede haber sido soluciones judiciales, entendemos, en este
pronunciada la sentencia definitiva, ni caso, que sentencia interlocutoria es la que
menos la naturaleza o clase del juicio en falla un incidente del juicio, estableciendo
que ha sido dictada, hay que convenir derechos permanentes a favor de las
también en que el recurso de casación partes, o resuelve sobre algún trámite que
en la forma procede en contra de toda debe servir de base al pronunciamiento
clase de sentencias definitivas, sean de de una sentencia definitiva o interlocuto-
única, primera o segunda instancia, sean pro- ria (art. 158, inc. 3°, CPC).
nunciadas en juicio ordinario, ejecutivo o Y como las sentencias interlocutorias,
especial. a su vez, pueden ser de única, primera o
La interpretación legal anterior se ha- segunda instancia, sin que el legislador haya
lla abonada por los preceptos contenidos hecho distingo alguno al respecto, tene-
en el Código Orgánico de Tribunales, que mos también que concluir que se ha refe-
señalan competencia a todos los tribuna- rido indistintamente a cualquiera de esas
les para conocer del recurso de casación tres clases de sentencias interlocutorias.
en la forma; y en el Código de Procedi- Pero no basta que se trate de una
miento Civil, al indicar los trámites o dili- sentencia interlocutoria de única, primera
gencias esenciales en los diversos juicios, o segunda instancia para impugnarla por
según su naturaleza, y cuya omisión hace vía de casación en la forma; es preciso,
procedente el recurso de casación en la además, que ponga término al juicio o haga
forma. imposible su continuación. Estos últimos
Además, la sentencia que falla un re- requisitos constituyen un problema de he-
curso de casación en la forma, sea aco- cho, que será necesario analizar y esta-
giéndolo o desechándolo, no obstante su blecer previamente, a fin de determinar
parecido formal con las sentencias defi- sobre la procedencia del referido recurso
nitivas* no es- susceptible de casación; y de en cada caso en particular.
Manual de Derecho Procesal

Ejemplos: la resolución que declara gunda instancia, sin previo emplazamien-


abandonado el procedimiento;* la que to de la parte agraviada, o sin señalar día
acepta el desistimiento de la demanda; la para la vista de la causa".*
que declara la incompetencia del tribu- Tres, por tanto, son los requisitos que,
nal; la que pronuncia el tribunal de alza- excepcionalmente, justifican la proceden-
da, confirmando las anteriores, etc. cia del recurso de casación en la forma
En la práctica se ha discutido la pro- en contra de una sentencia interlocuto-
cedencia del recurso de casación en la ria pronunciada en la segunda instancia:
forma, respecto de aquellas sentencias in- 1°. Que se trate de una sentencia in-
terlocutorias que fallan un incidente de sus- terlocutoria;
titución de procedimiento. La jurisprudencia 2°. Que se trate de una sentencia in-
se ha uniformado en el sentido de que si terlocutoria pronunciada en la segunda
la resolución mantiene el procedimiento instancia; y
3°. Que en el pronunciamiento de di-
primitivo iniciado, no es susceptible de
cha sentencia se hayan omitido los trámi-
casación en la forma; y, a la inversa, si lo
tes o diligencias esenciales, los cuales son:
sustituye, procede dicho recurso. Se agre- el emplazamiento de la parte agraviada o
ga que, en el primer caso, la sentencia la señalización de día para la vista de la
abre o mantiene el procedimiento y, en causa.
el segundo, en cambio, lo cierra, al im- Entendemos por sentencia interlocuto-
pedir continuar en él. ria la que falla un incidente del juicio,
Ejemplo del primer caso: inicio un estableciendo derechos permanentes a
juicio de acuerdo al procedimiento espe- favor de las partes, o resuelve sobre al-
cial y el demandado pide que se sustituya gún trámite que deba servir de base al
dicho procedimiento por el ordinario. El pronunciamiento de una sentencia defi-
juez niega lugar a dicho incidente y la Cor- nitiva o interlocutoria (art. 158, inc. 3°,
te confirma esa resolución. No puede de- CPC); pero sin discriminar, como en el
ducirse en su contra recurso de casación caso anterior, si pone término al juicio o
en la forma, porque abre o mantiene el hace imposible su continuación o no.
procedimiento. Debe tratarse, además, de una senten-
Ejemplo del segundo caso: inicio un cia interlocutoria pronunciada en la segun-
juicio de acuerdo al procedimiento espe- da instancia, lo que acontecerá cuando la
cial y el demandado pide que se sustituya referida sentencia confirma, modifica, re-
dicho procedimiento por el ordinario. El voca una de igual naturaleza pronuncia-
juez accede a dicho incidente y la Corte da en primera instancia, o bien cuando
confirma. Puedo recurrir de casación en se limita a fallar un incidente suscitado
la forma en contra de esa resolución, por- en la segunda instancia.
que cierra o impide continuar en el pro- Ejemplo del primer caso: se opone
cedimiento especial primitivamente una excepción dilatoria en la primera ins-
utilizado. tancia, el juez la rechaza y apelamos de
esa resolución, y la Corte la confirma. Esta
última resolución es una sentencia inter-
533. Tercer caso: las sentencias inter-
locutoria pronunciada en la segunda ins-
locutorias a que se refiere el artículo 766, tancia.
inciso 2°, parte final. Dispone ese pre- Ejemplo del segundo caso: se promue-
cepto: "Y excepcionalmente, contra las ve en la Corte, estando los autos en gra-
sentencias interíocutorias dictadas en se-

* Modificado, como aparece en el texto, por * Modificado por la Ley N° 19.374, publicada
el artículo 1°, N° 16 de la Ley N° 18.705, publicada en el Diario Oficial el 18 de febrero de 1995. Ac-
en el Diario Oficial el 24 de mayo de 1988. tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

163
Mario Casarino Viterbo

do de apelación de cualquiera otra reso- mos fue la de que sólo procede por cau-
lución, un incidente de nulidad de noti- sales taxativamente enumeradas en la ley;
ficación, y la Corte Icrresuelve, ordenando y que el artículo 768 del Código de Pro-
traer previamente los autos en relación. cedimiento Civil comience diciendo: "El
Esta resolución es también una sentencia recurso de casación en la forma ha de
interlocutoria pronunciada en la segun- fundarse precisamente en alguna de las
da instancia. causales siguientes...".
Sin embargo, no basta que estemos Los -preceptos legales que se encargan
en presencia de una sentencia interlocu- de determinar las causales de proceden-
toria pronunciada en la segunda instan- cia del recurso de casación en la forma
cia para que sea susceptible de casación son, fuera del anteriormente señalado, los
en la forma; se requiere, además, que se artículos 170, 766, 788, 789, 795, 796 y
haya omitido alguno de los siguientes trá- 800 del Código de Procedimiento Civil.
mites o diligencias esenciales: el emplaza- Su lectura nos permite apreciar que
miento de la parte agraviada o la fijación las causales o motivos que justifican la
de día para la vista de la causa. procedencia del recurso de casación en
El emplazamiento de la parte agraviada la forma se pueden clasificar de la siguien
es un trámite que consta de dos elemen- te manera: a) vicios cometidos en la dic
tos: la notificación de la resolución que tación de la sentencia misma, y b) vicios
concedió en la primera instancia el co- cometidos, o que inciden, en la tramita
rrespondiente recurso de apelación y el ción del juicio. f^
transcurso del plazo en la segunda ins- Aluden al primer grupo de vicios los
tancia para comparecer a proseguir di- ocho primeros números del artículo 768,
cho recurso; y la fijación de día para la en relación con el artículo 170, a su vez
vista de la causa, como su nombre lo indi- en sus diversos números; y se refiere, en
ca, es la colocación de la causa en tabla y cambio, al segundo grupo de vicios el nú-
su vista en el mismo día señalado. mero noveno del artículo 768, en rela-
ción con los artículos 766, 788, 789, 795,
796 y 800.
III. Causales que justifican el recurso de Es preciso hacer notar que la causal
casación en la forma 5a del artículo 768, por su propia redac-
ción, no es posible aplicarla a las senten-
534. Su clasificación. La causal legal cias interlocutorias que ponen término
del recurso de casación en la forma es el al juicio o hacen imposible su continua-
hecho, evento o circunstancia producido ción; y que la causal 9a de ese mismo
en el proceso que, en concepto del legis- artículo, frente a las sentencias interlocu-
lador, justifica la procedencia de dicho torias pronunciadas en la segunda instan-
recurso. cia, queda circunscrita a los trámites o
Ahora bien, estas causales legales que diligencias considerados como esenciales,
justifican la procedencia del recurso de exclusivamente, en el artículo 766.
casación en la forma deben estar expresa- A continuación analizaremos cada una
mente establecidas por el legislador; de de estas causales legales que autorizan el
suerte que si el recurso se funda en una recurso de casación en la forma.
causal no contemplada en la ley, por mu-
cha analogía que presente con aquéllas 535. Primera causal. En haber sido la
señaladas, deberá ser forzosamente decla- sentencia pronunciada por un tribunal incom-
rado improcedente. petente o integrado en contravención a lo dis-
De ahí también que se exprese que el puesto por la ley (art. 768, N° 1°, CPC).
recurso de casación en la forma es un Estamos en presencia del primer vi-
recurso extraordinario, pues una de sus cio cometido en la dictación misma de la
características fundamentales que indica- sentencia que se trata de casar; y la mera

164
Manual de Derecho Procesal

redacción del texto legal que la consagra tratándose de sentencias dictadas por esta
permite apreciar que, en realidad, con- clase de jueces.
templa dos situaciones diversas: El Código Orgánico de Tribunales es
1a. Que la sentencia haya sido pronun- el llamado, como sabemos, a señalar las
ciada por un tribunal incompetente; y normas de integración de los tribunales
2a. Que la sentencia haya sido pro- colegiados. Las partes controlarán el cum-
nunciada por un tribunal integrado en plimiento de estas normas, imponiéndo-
contravención a lo dispuesto por la ley. se de las correspondientes actas de
El primer caso alude a la incompeten- instalación, á cargo de los presidentes de
cia del tribunal que intervino en la dicta- los respectivos tribunales (arts. 90, N° 2°,
ción de la sentencia respectiva. Sabemos y 105, N° 1°, COT); y, además, por el co-
que, de conformidad a los preceptos del nocimiento que proporcionan verbalmen-
Código Orgánico de Tribunales, la com- te a las partes o a sus abogados el relator
petencia de que puede hallarse investido o el secretario cuando la integración se
un tribunal es de dos clases: absoluta y hace con miembros que no pertenezcan
relativa, y que las normas que las consa- a su personal ordinario (art. 166, inc. 1°,
gran toman en consideración diversos fac- CPC).
tores o puntos de referencia, a saber: el Y la oportunidad para reclamar de la
fuero, la materia, la cuantía y el territorio. integración ilegal del tribunal colegiado
También estamos en conocimiento de es, precisamente, antes de verse la causa;
que, en conformidad a las normas del pues, en caso contrario, se considera que
Código de Procedimiento Civil, la manera el recurso de casación en la forma, que
de reclamar de la violación de las normas posteriormente podría deducirse en con-
de competencia absoluta es oponiendo la tra de la sentencia pronunciada en tan
excepción dilatoria de incompetencia del anormales condiciones, no ha sido legal-
tribunal ante el cual se hubiere mente preparado y que debe, por consi-
presentado la demanda, o bien formu- guiente, ser declarado improcedente
lando, en cualquier estado del juicio, el (art. 769,* inc. final, CPC).
correspondiente incidente de nulidad de
todo lo obrado; y la forma de reclamar 536. Segunda causal. En haber sido pro-
de la violación de las normas de compe- nunciada por un juez, o con la concurrencia
tencia relativa no es otra que oponiendo de un juez legalmente implicado, o cuya recu-
la correspondiente excepción dilatoria de sación esté pendiente o haya sido declarada
incompetencia del tribunal ante el cual por tribunal competente (art. 768, N° 2°,
se hubiere presentado la demanda, so CPC).
pena de producir la prórroga de compe- También estamos en presencia de un
tencia. segundo vicio cometido durante la dicta-
En consecuencia, como la ley no dis- ción de la sentencia misma que se trata de
tingue, la incompetencia del tribunal que casar; y la simple lectura de la causal en
pronunció la sentencia puede ser absoluta estudio permite apreciar que ella contem-
o relativa; y la manera de reclamar de pla o involucra tres situaciones diversas:
ella, fuera de las anteriores, es interpo- 1a. Que la sentencia haya sido pro-
niendo el correspondiente recurso de ca- nunciada por un juez o con la concu-
sación en la forma, fundado en la causal rrencia de un juez legalmente implicado;
legal que analizamos. 2a. Que la sentencia haya sido pro
El segundo cayo alude a sentencias pro- nunciada por un juez, o con la concu
nunciadas por tribunales integrados en rrencia de un juez cuya recusación esté
contravención a la ley. Como la integra- pendiente, y —
ción es una institución propia de los tri-
bunales colegiados, quiere decir que la * Modificado por la Ley N° 19.374. Actualiza-
causal en estudio sólo tendrá aplicación do Depto. D. Procesal U. de Chile.

165 ' EDITORIAL 1UR1DJCÁD.E CHILE


Manual de Derecho Procesal

Recordemos, igualmente, en cuanto La definición de la ultra petita que


a la segunda situación, que los tribunales da el referido artículo 768, N° 4°, del Có-
colegiados deberán funcionar, para cono- digo de Procedimiento Civil, compren-
cer v decidir los asuntos que les estén de, pues, dos aspectos y una excepción.
encomendados, con un número de miem- En efecto, hay ultra petita cuando la sen-
bros que no sea inferior al mínimo deter- tencia otorga más de lo pedido por las
minado en cada caso por la ley, y que partes. Ejemplo: se demanda cien pesos
este número es de tres, tratándose de au- a título de mutuo y el tribunal condena
los. sentencias interlocutorias y senten- al demandado a pagar dicha suma y, ade-
cias definitivas, y de uno solo, si se refiere más, los intereses respectivos; se deman-
a los decretos (arts. 72, parte 1a, y 105 da cien pesos a título de saldo insoluto
COTylGSCPC). del precio de una compraventa y el tribu-
En cuanto a la tercera situación tam- nal condena al demandado a pagar la
bién es del caso recordar que no pueden suma de ciento cincuenta pesos por igual
tomar parte en ningún acuerdo los que título, etc.
no hubieren concurrido como jueces a Pero hay, además, ultra petita cuando
la \ista del negocio (art. 75 COT); y en la sentencia se extiende a puntos no so-
cuanto a la cuarta, expresada en la fór- metidos a la decisión del tribunal. Ejem-
mula "y viceversa", que ningún acuerdo plo: se demanda el cumplimiento de un
podrá efectuarse sin que tomen parte to- contrato y el tribunal cree del caso re-
dos los que como jueces hubieren concu- chazar esta acción y acoger, en cambio,
rrido a la vista, salvo las excepciones la de resolución del mismo, que no se ha
legales (arts. 76, 77, 78 y 105 COT). deducido; se demanda la nulidad de un
Para comprobar, pues, la existencia de contrato de compraventa, y el tribunal,
esta causal de casación en la forma, espe- junto con declarar dicha nulidad, tam-
bién declara la de un contrato de arren-
cialmente las situaciones tercera y cuarta
damiento que recae sobre la misma cosa
antes indicadas, habrá que recurrir a las
materia de la compraventa, etc.
actas de instalación del respectivo tribu-
Y la excepción, de los dos casos ante-
nal^, muy particularmente, a la constan-
riores, dice relación con las facultades de
cia que estampa el relator en los autos oficio de que se hallan premunidos los
cuando el proceso ha quedado en acuer- tribunales por expresa disposición de la
do (art. 372, N° 5°, COT). ley. Ejemplo: se discute sobre el cumpli-
miento de un determinado contrato y el
538. Cuarta causal. En haber sido dada tribunal advierte que es nulo, cuya nuli-
ultra petita, esto es, otorgando más de lo pedido dad aparece de manifiesto, y lo declara
por las partes, o extendiéndola a puntos no así sin que litigante alguno se lo haya pe-
sometidos a la decisión del tribunal, sin per- dido (art. 1683CC).
juicio de la facultad que éste tenga para fallar La causal o vicio de forma que esta-
de oficio en los casos determinados por la ley mos analizando es también una infracción,
(art. 768, N° 4°, CPC). por parte del juzgador, de lo preceptua-
Es otro vicio de forma en que puede do en el artículo 160 del Código de Pro-
incurrirse al momento de pronunciar la cedimiento Civil, que dice: "Las sentencias
sentencia misma y de excepcional impor- se pronunciarán conforme al mérito del
tancia, y pueden cometerlo tanto un tri- proceso y no podrán extenderse a pun-
bunal unipersonal cuanto uno colegiado. tos que no hayan sido expresamente so-
Ello se demuestra con sólo considerar metidos a juicio por las partes, salvo en
que el legislador creyó prudente definirlo cuanto las leyes manden o permitan a los
y lo excluyó de preparación o reclamo pre- tribunales proceder de oficio".
vio, materia a la cual nos referiremos más Ahora bien, la manera de constatar si
adelante en momento oportuno. existe o no ultra petita en el fallo que se

167 EDITORIAL JURÍDICA DECHlLf


Mario Casarino Viterbo

trata de casar es analizando la cuestión quen o revoquen en su parte dispositiva


controvertida en el pleito con la parte las de otro tribunal, debían ajustarse en
resolutiva de la sentencia misma. A su vez, su dictación a lo preceptuado en el artículo
la cuestión controvertida la hallamos, por 170, so pena de incurrir en un vicio o
regla general, consignada a la conclusión, defecto de forma que autoriza interpo-
en forma de peticiones concretas, en los ner en su contra el correspondiente re-
escritos fundamentales de demanda y de curso de casación a objeto de anularlas.
contestación, y, excepcionalmente, en los Estos requisitos formales, en síntesis, son
de réplica y duplica, si se trata de la úni- los siguientes: la designación precisa de
ca o primera instancia, y en el escrito de las partes litigantes, su domicilio y profe-
apelación cuando el pleito se halla en sión u oficio; la enunciación breve de las
alzada. peticiones o acciones deducidas por el
Hay veces que esta conformidad es demandante y de sus fundamentos; igual
aparente, pues existen fallos que, a pesar enunciación de las excepciones o defen-
de pronunciarse sobre la cuestión con- sas alegadas por el procesado;* las consi-
trovertida, esto es. sobre las acciones y deraciones de hecho o de defecho que
excepciones hechas valer por las partes, sirven de fundamento a la sentencia; la
alteran el objeto o la causa de pedir de las enunciación de las leyes y, en su defecto,
mismas. En tales casos la jurisprudencia de los principios de equidad con arreglo
reiterada y uniforme de nuestros tribu- a los cuales se pronuncia el fallo; y la
nales ha declarado que dichos fallos son decisión del asunto controvertido, f
nulos porque han sido pronunciados con Es interesante señalar que el legisla-
el vicio o defecto de forma de la ultra dor sanciona con la nulidad del fallo la
petita. falta de consideraciones de hecho o de de-
Ejemplos: demando la resolución de recho que deban señarle de fundamento,
un contrato y la restitución consecuen- mas no las consideraciones erradas o
cial de la cosa materia del mismo, y el deficientes; y que habrá, además, falta de
tribunal accede a la demanda, pero orde- consideraciones cuando sean entre sí con-
na restituir una cosa diferente; demando tradictorias o se destruyan unas a las otras,
la suma de cien pesos, a título de mutuo, aunque el fallo las contenga.
y el tribunal accede a la demanda, pero a La causal en estudio ha dado origen
título de renta de arrendamiento, etc. a diversas cuestiones en su aplicación prác-
A la inversa, no habrá ultra petita si las tica, a saber:
razones de orden legal contenidas en la 1a. Si los requisitos omitidos están con-
parte considerativa de la sentencia difie- templados en el Auto Acordado de 30 de
ren de aquéllas hechas valer por las par- septiembre de 1920, sobre la forma de
tes como fundamento de su acción o las sentencias, ¿hay casación"? Se ha esti-
excepción, pues, repetimos, este vicio o mado que no cabe invalidar la sentencia,
defecto de forma sólo debe constatarse a menos que el requisito omitido esté con-
en la parte resolutiva; a menos que tales templado tanto en el artículo 170 cuanto
considerandos, como se comprende, tu- en el Auto Acordado antes citado.
vieren, a su vez, el carácter de resolutivos 2a. Si los requisitos omitidos están con-
o previos de la cuestión controvertida. templados en el artículo 171, o sea, se
trata de una sentencia interlocutoria de
539. Quinta causal. En haber sido pro- aquellas que ponen término al juicio o
nunciada con omisión de cualquiera de los hacen imposible su continuación, ¿hay ca-
requisitos enumerados en el artículo 170 (véase
también art. 768, N° 5°, CPC).
En su oportunidad estudiamos que las * Artículo único de la Ley N° 19.114, publica-
sentencias definitivas de única o primera da en el Diario Oficial de 4 de enero de 1992. Ac-
instancia y las de segunda que modifi- tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

JURÍDICA DE CHILE 168


Manual de Derecho Procesal

sacian ? Se ha estimado, en principio, que y como excepción perentoria en cualquier


no hay casación; a menos que el requisi- estado del juicio (arts. 175, 304 y 310
to omitido fuera la decisión del asunto CPC).
controvertido. Ejemplo: A demanda a B, cobrándole
3a. Si los requisitos omitidos están con- la suma de cien pesos, a título de mutuo.
templados en los artículos 640 y 826, o Se niega lugar a la demanda, y la senten-
sea, se trata de sentencias definitivas pro- cia queda ejecutoriada. Transcurre cierto
nunciadas por jueces arbitros arbitradores tiempo y nuevamente A demanda a B,
o en negocios de jurisdicción voluntaria, cobrándole igual suma de dinero y por
¿ hay casación ? No obstante referirse el ar- idéntico título; B, al contestar la deman-
tículo 768, N° 5°, al artículo 170, la juris- da, se excepciona de la demanda, invo-
prudencia estima que los artículos 640 y cando la primitiva sentencia. El juez acoge
826, para los efectos de este recurso, de- la nueva demanda y rechaza la excepción
ben considerarse como equivalentes del de cosa juzgada, y la Corte confirma. B
170 y que, por consiguiente, hay casación puede recurrir de casación en la forma
en el supuesto de que se omitieran algu- para ante la Corte Suprema, fundado en
nos de los requisitos de forma que dichos la causal 5a del artículo 768, a objeto de
preceptos contemplan. que se anule dicha sentencia, pues ha sido
dada contra otra pasada en autoridad de
540. Sexta causal. En haber sido dada cosa juzgada, la que fue oportunamente
contra otra pasada en autoridad de cosa juz- alegada dentro del juicio.
gada, siempre que ésta se haya alegado opor-
tunamente en el juicio (art. 768, N° 6°, 541. Séptima causal. En contener deci-
CPC). siones contradictorias (art. 768, N° 7°,
En su tiempo estudiamos también el CPC).
concepto de la cosa juzgada, las resolu- Mientras en la causal anterior esta-
ciones judiciales que la producen, sus re- mos en presencia de dos sentencias con-
quisitos de procedencia y las diversas tradictorias, en la presente causal la
maneras de hacerla valer, en otros térmi- contradicción debe hallarse en un solo y
nqs( su oportunidad para alegarla. mismo fallo.
Por el momento nos interesa hacer De los términos empleados en el pre-
notar que para que exista la causal de for- cepto legal antes transcrito se desprende
ma en referencia es necesaria la concu- que es necesario que concurran dos requi-
rrencia copulativa de dos requisitos: 1°) que sitos o condiciones para que tenga lugar
la sentencia recurrida se haya pronuncia- esta causal de casación en la forma:
do contra otra pasada en autoridad de 1°. Que la sentencia contenga varias
cosa juzgada, y 2°) que la cosa juzgada se decisiones; y
haya alegado oportunamente en el juicio 2°. Que esas decisiones sean contra-
de que se trata. dictorias.
Es otra sentencia pasada en autori- Ahora bien, para que una sentencia
dad de cosa juzgada podrá ser una senten- contenga varias decisiones es indispensa-
cia definitiva o una sentencia interlocutoria, ble que las partes, a su vez, hayan hecho
pero en ambos casos deberán-estar fir- valer dos o más acciones o dos p más
mes o ejecutoriadas a su vez, y la alega- excepciones. Por consiguiente, si la cues-
ción oportuna de la cosa juzgada dentro tión controvertida es una sola, mal puede
del pleito cuya sentencia se trata de anu- hablarse de pluralidad de decisiones y de
lar, será en la demanda, si se la^-invoca contradicción entre ellas.
como acción, y en la contestación de la Y ¿qué entendemos por decisiones
demanda, si se hace valer como excep- contradictorias? La ley no se ha encarga-
ción; y, además, como excepción dilato- do de definirlas; pero estimamos que pue-
ria en el plazo para contestar la demanda, de decirse que las decisiones de una

169 EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE


Mario Casarino Viterbo

sentencia son contradictorias cuando hay cometidos o que inciden en el procedi-


oposición entre ellas, de suerte que no miento mismo.
pueden cumplirse simultáneamente. El artículo 768, N° 9°, como ya tuvi-
Ejemplo: la sentencia declara resuel- mos oportunidad de expresarlo, contem-
to el contrato y, al mismo tiempo, que pla una regla de carácter general, que recibe
debe cumplirse. adecuada reglamentación en los artícu-
En resumen, la contradicción debe los 766, 788, 789, 795, 796 y 800, encar-
existir y estudiarse su presencia solamente gados de señalar los trámites o diligencias
en la parte dispositiva o resolutiva de la esenciales en los diversos juicios, según
sentencia que se trata de casar. Toda su clase e instancia por la cual pueden
contradicción en los considerandos, o en- atravesar.
tre éstos y la parte resolutiva, escapa a la El tenor literal de este precepto per-
causal de forma en estudio. mite afirmar que en él se contemplan dos
situaciones enteramente diversas:
542. Octava causal. En haber sido dada 1a. En haberse faltado a algún trámite
en apelación legalmente declarada desierta, pres o diligencia declarados esenciales por la
crita o desistida (art. 768, N° 8°, CPC). ley; y
Nos encontramos en presencia de las 2a. En haberse faltado a cualquier otro
tres formas anormales en que puede termi- requisito por cuyo defecto las leyes pre-
nar un recurso de apelación: deserción, vengan expresamente que hay nulidad.
prescripción y desistimiento, las cuales Por consiguiente, la fórmula que*tie-
hemos oportunamente estudiado. ne el legislador para velar por la correc-
Imaginemos ahora que a pesar de ha- ción del procedimiento es indicar de
berse declarado desierta, prescrita o de- manera concreta qué trámite o diligen-
sistida una apelación, el tribunal de alzada cia considera esenciales o qué requisito
insiste en conocer del correspondiente estima que, de omitirse, debe ser sancio-
recurso, y lo resuelve confirmando, mo- nado con la nulidad.
dificando o revocando el fallo de primera En el primer caso la sanción de nuli-
instancia. dad es indirecta, en el segundo directa,
Es evidente que el fallo de segunda pero en ambos se desemboca en la insti-
instancia pronunciado en estas condicio- tución de la nulidad procesal, cuya for-
nes anormales es nulo, puesto que el tri- ma de hacerla valer es por medio del
bunal que lo pronunció carecía de correspondiente recurso de casación.
competencia para conocer de un recurso El carácter, pues, de trámite o dili-
de apelación que ya estaba legalmente gencia esencial es asignado expresamente
terminado; y la manera de obtener esta por la ley, no importando qué clase de
nulidad es invocando la causal *en estu- ella sea la que cumple esta misión. Por
dio como fundamento del correspondiente regla general, es la ley procesal la llama-
recurso de casación en la forma. da a indicar los trámites o diligencias esen-
ciales de los diversos juicios, pero esta
543. Novena causal. En haberse faltado labor también puede ser cumplida por
a algún trámite o diligencia declarados esen una ley especial.
ciales por la ley o a cualquier otro requisito por En consecuencia, por muy importante
cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que sea el trámite o diligencia omitido, si
que hay nulidad (art. 768, N° 9°, CPC). la ley no lo ha elevado a la categoría de
Mientras las ocho causales o vicios de esencial, su falta no autoriza interponer re-
forma antes analizados dicen relación con curso de casación en la forma. Ejemplos: el
los que pueden cometerse en la dicta- trámite de audiencia del ministerio públi-
ción de la sentencia que se trata de anu- co o del ministerio de los defensores pú-
lar, la presente causal contempla la blicos en determinados juicios; el trámite
situación de vicios o. defectos de forma de tasación en el juicio ejecutivo, etc.
Manual de Derecho Procesal

Otras veces el legislador dispone que Ahora bien, el juicio será de única ins-
la falta a tal o cual requisito deberá san- tancia cuando-sti sentencia es inapelable,
cionarse con la nulidad del acto o del y de primera instancia, a la inversa, cuando
procedimiento mismo. En el fondo, este su sentencia queda sujeta alrecurso de
requisito omitido para el legislador tam- apelación (art. 188 COT), y será el juicio
bién es esencial; pero en vez de em- de menor cuantía cuando el monto de la
plear un rodeo prefiere indicar, concre- cosa disputada es superior a diez
tamente y de inmediato, que esa falta u Unidades Tributarias Mensuales (10
omisión está sancionada con la nulidad. UTM), pero no excede a quinientas Uni-
A continuación examinaremos los di- dades Tributarias Mensuales (500 UTM);
versos trámites o diligencias declarados, de mayor cuantía cuando el monto de la
esenciales por el legislador, según la na- cosa disputada excede de quinientas Uni-
turaleza de los juicios y sus instancias. dades Tributarias Mensuales (500 UTM),
o sea de cuantía indeterminada; especial
544. Trámites o diligencias esenciales cuando esté sometido a una regla extraor-
en la única o en la primera instancia en dinaria y diversa (arts. 130 y 131 COT y
los juicios de menor o de mayor cuantía 3°y698CPC).
y en los juicios especiales. El artículo 795 A continuación examinaremos en par-
es el encargado de señalar estos trámites ticular cada uno de los trámites o dili-
o diligencias esenciales, y lo hace en la gencias esenciales en la única o primera
forma siguiente:
instancia en los juicios antes señalados:
"En general, son trámites o diligen-
A. El emplazamiento de las partes en la
cias esenciales en la primera o en la única
forma prescrita por la ley (art. 795, N° 1°,
instancia en los juicios de mayor o de
menor cuantía y en los juicios especiales: CPC).
1°. El emplazamiento de las partes en En general, emplazamiento es el lla-
la forma prescrita por la ley; mado que se hace al demandado para
2°. El llamado a las partes a concilia- que comparezca a contestar la demanda;
ción en los casos en que corresponda con- pero, desde un punto de -vista más con-
fojrme a la ley;* creto y formal, se entiende por emplaza-
3°. El recibimiento de la causa a prue- miento la notificación de la demanda
ba cuando proceda con arreglo a la ley; hecha en forma legal al demandado y el
4°. La práctica de diligencias proba- transcurso de plazo que éste tiene para
torias cuya omisión podría producir in- contestarla.
defensión; Por consiguiente, el emplazamiento
5°. La agregación de los instrumen- consta de dos partes fundamentales: a) la
tos presentados oportunamente por las notificación de la demanda en forma le-
partes, con citación o bajo el apercibi- gal, y b) el transcurso del plazo señalado
miento legal que corresponda respecto por la ley para contestarla.
de aquella contra la cual se presentan;** Toda demanda debe ser notificada per-
6°. La citación para alguna diligencia sonalmente al demandado; y podrá prac-
de prueba; y ticársele esta notificación en forma perso-
7°. La citación para oír sentencia de- nal propiamente dicha, de conformidad a
finitiva, salvo que la ley no establezca este lo preceptuado en el artículo 44, o por
trámite"^ medio de avisos; y todavía puede notificar-
se tácitamente de la demanda, al hacer
cualquiera gestión en el pleito que supon?
* Agregado por la Ley N° 1S.334, artículo úni- ga su conocimiento y que no entraña, re-
co, N° 7, de 7 de octubre de 1994. Actualizado
Depto. D. Procesal U. de Chile. clamo por falta de-notificación o por ha-
** Número sustituido por el que aparece en berse practicado ésta en forma ilegal.
el texto, por el art. 1°, N° 27 de la Ley N° 18.882, El plazo que tiene el demandad® para.,
de 20 de diciembre de 1989. contestar la demanda sabemos también

171 EDITORIAL ÍURJDICA DE CHULÉ


Mario Casarino Viterbo

que en el juicio ordinario de mayor cuan- excepción de los juicios o procedimientos


tía es. por regla general, de quince días especiales de que tratan los Títulos I, II,
y. excepcionalmente, de dieciocho días, III, V y XVI del Libro III, una vez agota-
o bien, de dieciocho días más el aumen- dos los trámites de discusión y siempre
to contemplado en la respectiva tabla de que no se trate de los casos mencionados
emplazamiento. en el artículo 313, el juez llamará a las
En consecuencia, la causal de casa- partes a conciliación y les propondrá per-
ción de forma en estudio tendrá lugar: sonalmente bases de arreglo.
1°) cuando la demanda no ha sido notifi- Señala el mismo artículo en su inciso
cada al demandado; 2°) cuando le ha sido segundo que para tal efecto citará a las
notificada en forma ilegal; y 3°) cuando partes a una audiencia para un día no an-
no ha transcurrido el término para con- terior al quinto ni posterior al decimoquin-
testarla y dicho trámite se da por evacua- to contado desde la fecha de notificación
do en su rebeldía. de la resolución. En los procedimientos
En todos los casos el juicio puede ha- que contemplan una audiencia para reci-
ber seguido adelante y terminar mediante bir la contestación de la demanda, se efec-
sentencia, la cual podrá ser anulada por tuará precisamente en ella la diligencia
falta de emplazamiento del demandado. de conciliación, evacuado que sea dicho
Pero esta causal es aún más amplia, trámite.
pues la ley dispone que el trámite o dili- Así, el llamado a conciliación es obli-
gencia esencial omitido, que autoriza la gatorio en los casos, y forma que esjííble-
casación, es el emplazamiento "de las par- ce el artículo 262 ya citado, elevándose
tes"; de suerte que podrá haber faltado dicho llamamiento a la calidad de trámite
tanto el emplazamiento del demandado esencial en la primera o única instancia
cuanto de cualquiera otra persona que en los juicios de mayor o de menor
desempeñe el papel de parte en el juicio, cuantía y en los juicios especiales, todo
como podría serlo un tercero. ello según dispone el artículo 795 del
La importancia de este trámite o dili- CPC.*
gencia esencial es obvia: tiene como fun- C. El recibimiento de la causa a prueba
damento el principio que dice que "nadie cuando proceda con arreglo a la ley (art. 795,
puede ser condenado sin ser oído". No N°3°, CPC).
es posible que se dicte una sentencia ju- Recordemos que, terminado el perio-
dicial en contra de una persona a la cual do de discusión, en el juicio ordinario de
no se ha puesto en su conocimiento el mayor cuantía, el tribunal debe resolverse
juicio en que ella incide o no se le ha si procede o no recibir la causa a prueba.
dado la oportunidad de defenderse. No se recibirá la causa a prueba: 1°) si el
Y este trámite o diligencia esencial demandado acepta llanamente las peti-
omitido podrá haberlo sido en la única o ciones del demandante; 2°) si el deman-
primera instancia de un juicio de menor dado en sus escritos no contradice en
o de mayor cuantía o en un juicio espe- materia sustancial y pertinente los hechos
cial, sin que tenga importancia la instan- sobre que versa el juicio; y 3°) si las par-
cia ni la clase o naturaleza del juicio de tes piden que se falle el pleito sin más
que se trate. trámite (art. 313 CPC).
B. El llamado a las partes a conciliación En cambio, se recibirá la causa aprueba
en los casos en que corresponda conforme a la cuando el tribunal estime que hay o pue-
fey(art. 795, N° 2°, CPC). da haber controversias sobre algún he-
La Ley N° 19.334, de 7 de octubre de
1994, sustituyó el artículo 262 del CPC
* N" 2 del artículo N° 795 del CPC, agregado
en lo relativo a la conciliación, disponien- por la Ley N° 19.334, de 7 de octubre de 1994; ar-
do que en todo juicio civil en que legal- tículo N° 262, sustituido por la misma ley. Actuali-
mente sea admisible la transacción, con zado Depto. D. Procesal U. de Chile.

172
Manual de Derecho Procesal

cho sustancial y pertinente en el juicio E. La agregación de los instrumentos pre


íart. 318, inc. I6, CPC). sentados oportunamente por las partes, con
Privar, pues, a las partes del derecho a citación o bajo apercibimiento legal que corres
rendir prueba sobre los hechos sustancia- ponda respecto de aquella contra la cual se
les y pertinentes del juicio sobre los cuales presentan (art. 795, N° 5°, CPC).
se ha controvertido, implica colocarlas en Sabemos que si se invoca un instru-
la indefensión; y, por tal razón, el legisla- mento como medio probatorio dentro del
dor ha elevado el trámite de la recepción pleito es necesario cumplir con dos forma-
de la causa a prueba, cuando proceda en lidades legales: 1a) agregarlo materialmente
conformidad a la ley, a la categoría de esen- a los autos, salvo que por su naturaleza o
cial, y su falta, como constitutiva de causal por motivo fundado el tribunal mande
o vicio de casación en la forma. mantenerlo fuera de ellos (art. 34 CPC);
D. La práctica de diligencias probatorias 2a) conceder citación del instrumento a
cuya omisión podría producir indefensión la parte en contra de la cual se hace valer
(art. 795, N° 4°, CPC). (N°s383y389).
En general, las partes litigantes son Este plazo de citación, por regla ge-
las llamadas a suministrar dentro del plei- neral, es de tres días, salvo tratándose de
to las pruebas necesarias para acreditar instrumentos privados emanados de la
los hechos que sirven de fundamento a
parte en contra de la cual se hacen valer,
su derecho; y el tribunal, el encargado
en que se amplía a seis días y bajo aperci-
de resolver si tales medios probatorios son
bimiento legal (art. 346, N° 3°, CPC).
o no admisibles.
Por consiguiente, esta causal exige la En consecuencia, si en la sentencia
concurrencia de dos requisitos o condicio- se pondera este instrumento en circuns-
nes: 1°) que se haya omitido la práctica tancias que no se acompañó a los autos;
de una determinada diligencia probato- o bien, en que, no obstante haberse acom-
ria; y 2°) que esa omisión pueda haber pañado, no se confirió citación de él a la
producido la indefensión de la parte que parte en contra de la cual se invoca y bajo
propuso tal medio probatorio. M El apercibimiento legal si fuere instrumento priva-
primer requisito se demuestra con el solo do, dicha sentencia será nula por haber
examen de los autos, en el cual constará el incurrido en el vicio o defecto de forma
ofrecimiento de la prueba y su rechazo antes señalado.
de parte del tribunal; en cambio, el F. La citación para alguna diligencia de
segundo es de carácter intelectual, y queda prueba (art. 795, N° 6°, CPC).
entregado al criterio del tribunal, Sabemos también que toda diligencia
llamado a conocer del correspondiente re- probatoria debe practicarse previo decre-
curso de casación en la forma, determi- to del tribunal que conoce de la causa,
nar si la práctica de la diligencia proba- notificado a las partes (art. 324 CPC).
toria omitida ha tenido o no la virtud de Sin embargo, el precepto antes indi-
producir la indefensión de la parte que cado agrega una formalidad legal más: la
lo ha deducido. citación de las partes.
En resumen, la omisión en la prácti- Por consiguiente, la causal o vicio de
ca de un determinado medio^probatorio forma que analizamos tendrá lugar:
no constituye por sí sola causal de casa- 1°) cuando se practique una diligencia
ción en la forma; es preciso, además, que probatoria sin orden previa del tribunal;
esa omisión haya podido producir la in- 2°) cuando se haya dictado tal orden, pero
defensión de la parte. Así, si h§,sofrecido no se hubiere notificado legalmente a las
prueba testimonial y el tribunal la recha- partes; y 3°) cuando se haya decretado la
za, pero a pesar de tal prueba siempre la diligencia sin citación o, decretándola de
demanda debía ser denegada, no concu- esta manera, se hubiere llevado a efecto
•¿.(•W&

rre la causal o vicio de forma analizado^ antes-ílel vencimiento de los tres días.

173 EDITORIAL JURÍDICA Di. CHILE


Mario Casarino Viterbo

No olvidemos que las medidas para 2°. La agregación de los instrumentos


mejor resolver, que pueden decretar los presentados oportunamente por las par-
tribunales de oficio, puesto el proceso en tes, con citación o bajo el apercibimiento
estado de sentencia, sólo exigen conocimien- legal ^ue corresponda respecto de aqué-
to de las partes para que puedan llevarse lla contra la cual se presentan;
válidamente a efecto (art. 159 CPC). 3°. La citación para oír sentencia de-
G. La citación para oír sentencia definiti- finitiva;
va, salvo que la ley no establezca este trámite 4°. La fijación de la causa en tabla para
(art. 795, N° 7°, CPC). su vista en los tribunales colegiados, en la
Recordemos que, vencido el plazo des- forma establecida en el artículo 163, y
tinado a formular observaciones a la prue- 5°. Los indicados en los números 3°, 4°
ba, se hayan o no presentado estos escritos, y 6° del artículo 795, en caso de haberse
el tribunal, a petición verbal o escrita de aplicado lo dispuesto en el art. 207".*'**
cualquiera de las partes o de oficio, citará Siempre la ley se está refiriendo a los
para oír sentencia; en contra de esta últi- juicios de menor cuantía, de mayor cuan-
ma resolución procede el recurso de re- tía y especiales; pero, ahora, lo hace en
posición, el que deberá fundarse en error función de encontrarse ellos en la segun-
de hecho y decidirse dentro de 3° día. La da instancia, o sea, premunido el tribu-
resolución que resuelve la reposición será nal superior de competencia para conocer
inapelable (art. 432, inc. 2°, CPC). del correspondiente recurso de apelación.
La citación para oír sentencia está des- A continuación analizaremos Cada
tinada a poner en conocimiento de las uno de estos trámites o diligencias esen-
partes que el periodo de discusión y el de ciales en particular:
prueba se encuentran superados, y que el A. El emplazamiento de las partes, hecho
juicio pasa a la etapa de sentencia, no ad- antes de que el superior conozca del recurso
mitiéndose ya escritos ni pruebas de nin- (art. 800,N°1°, CPC).
gún género, salvas las excepciones legales Se trata del emplazamiento en la se-
que también conocemos (art. 433 CPC). gunda instancia y, por consiguiente, de
Este trámite, que la ley eleva a la cate- aquella notificación de la resolución que
goría de esencial, procede en el juicio ordi- ha concedido un recurso de apelación, y
nario de mayor cuantía, y ha sido suprimido del plazo que la ley señala a las partes
en la mayoría de los juicios especiales; y, para comparecer ante el tribunal de alza-
seguramente, por tal razón, el Auto Acor- da a proseguir dicho recurso.
dado de 30 de septiembre de 1920 les exige Este trámite o diligencia esencial,
a los jueces que expresen en sus sentencias como se comprende, consta de dos partes:
si cumplieron o no con dicho trámite. 1a) notificación en forma legal de la re-
solución que concede el respectivo recur-
545. Trámites o diligencias esenciales so de apelación; y 2a) transcurso del plazo
en la segunda instancia de los juicios de fijado por la ley para comparecer ante el
menor o de mayor cuantía y en los jui- tribunal superior; y desde el momento
cios especiales. El artículo 800 del Códi- en que el legislador emplea la expresión
go de Procedimiento Civil es el llamado "de las partes" es indudable que se referi-
a señalar estos trámites o diligencias esen- rá tanto a las partes directas como a las
ciales. Al efecto prescribe:
"En general, son trámites o diligen-
cias esenciales en la segunda instancia de * Número modificado, como aparece en el tex-
los juicios de mayor o de menor cuantía to, por el artículo 1°, N° 2 de la Ley N° 19.426, de
y en los juicios especiales: 16 de diciembre de 1995.
** Los números 1° a 7° fueron sustituidos por
1°. El emplazamiento de las partes, he- los actuales números 1° a 5°, de acuerdo a lo dis-
cho antes de que el superior conozca del puesto por el artículo primero, N° 84 de la Ley
recurso; - N° 18.705, de 24 de mayo de 1988.

174
Manual de Derecho Procesal

indirectas, tanto a la parte apelante como primera instancia la citación para oír sen-
a la apelada. tencia es un simple decreto y, en cambio,
Y su fundamento, al igual que el de en la segunda instancia es un trámite bas-
primera instancia, tiende a impedir que tante complejo.
se pueda fallar un recurso de apelación, o En efecto, consta de los siguientes ele-
sea, dictarse una sentencia de segunda ins- mentos o partes: 1°) notificación legal del
tancia, sin haberles dado a las partes la decreto que ordena traer los autos en re-
oportunidad de hacer valer sus derechos lación; 2°) fijación de la causa en tabla;
reconocidos o denegados en la sentencia 3°) anuncio de la vista de la causa; y 4°)
pronunciada por el tribunal inferior. la vista de la causa misma.
B. La agregación de los instrumentos pre^ Cualquiera de estos elementos que se
sentados oportunamente por las partes y la suprima equivale a la omisión de la cita-
citación o bajo el apercibimiento legal que co ción para oír sentencia definitiva en la
rresponda de la parte contra la cual se presen segunda instancia y, por consiguiente, au-
tan (art. 800, N° 2°, CPC). toriza para anular la sentencia que se dicte
Ya expusimos, al analizar este trámite en tan anormales condiciones.
o diligencia esencial en la única o primera D. La fijación de la causa en tabla para
instancia, que si una parte rinde prueba su vista en los tribunales colegiados, en la
instrumental, debe agregarse material- forma establecida en el artículo 163 (art. 800,
mente el documento a los autos y, además, N°4°, CPC).
conferírsele citación a la parte en contra Este trámite o diligencia esencial, en
de la cual se hace valer o bajo el apercibi- cierto sentido, estaba considerado en la
miento legal que corresponda. causal anterior, pero en atención a su im-
La citación tiende a darle la oportu- portancia el legislador creyó prudente dar-
nidad para que se haga cargo del mérito le tratamiento especial.
probatorio de tal instrumento; de suerte Desde el momento en que se alude al
que si se omite la agregación o la cita- artículo 163, quiere decir que la causa
ción o el apercibimiento legal que co- estará legalmente fijada en tabla, cuando
rresponda del documento en la segunda figure con expresión del nombre de las
instancia y el tribunal lo pondera, hay partes, en la forma en que aparezca en la
agravio o perjuicio para la parte en con- carátula del respectivo expediente, del día
tra de la cual se pretendía hacerlo valer, en que deba verse y del número de or-
y puede, en consecuencia, recurrir de ca- den que le corresponda; y que, llegado
sación en la forma en contra de la sen- el día de la vista de la causa, antes de que
tencia de segunda instancia por esta se comience a tratar de dicho negocio, lo
causal. Si, por el có"ntrario, el tribunal, anunciará el tribunal, haciendo colocar
en tales casos, desea pronunciar una sen- al efecto en lugar conveniente el respec-
tencia formalmente válida, deberá abste- tivo número de orden, el cual se manten-
nerse de ponderar el documento. drá fijo hasta que se pase a otro asunto.
La causal en estudio agrega la frase La infracción a cualquiera de las for-
"oportunamente". Se refiere a la oportu- malidades antes indicadas implica la omi-
nidad legal para presentar documentos sión del trámite o diligencia esencial de
en la segunda instancia, la cual sabemos la fijación de la causa en tabla para su
que, por regla general, es antes de la vista vista y, en consecuencia, haber incurrido
de la causa (art. 348 CPC). en un vicio o defecto de forma que auto-
C. La citación para oír sentencia definiti riza anular la sentencia que llegue a dic-
va (art. 800, N° 3°, CPC). tarse.
Sabemos que en ambas instancias la E. Los indicados en los números 3°, 4° y
citación para oír sentencia es trámite o 6° del artículo 795, cuando en la segunda
diligencia esencial,.pero que difieren fun- instancia proceda aplicar el artículo 207
damentalmente en uno y otro\aso: en la (art. 800, N° 5°, CPC).

175 EDI VORIAl I UEJ DIGA Di: CH¡ LE


Mario Casarino Viterbo

Este número se refiere al caso en que Veamos, pues, a continuación cada


el tribunal de alzada disponga como me- una de estas circunstancias en particular.
dida para mejor resolver la recepción de
prueba testimonial sobre hechos que no 547. Preparación del recurso de casa-
figuren en la prueba rendida en autos, ción en la forma. No se crea que se trata
siempre que la testimonial no se haya po- de una limitación de carácter doctrina-
dido rendir en la primera instancia y que rio; al contrarióles una clara exigencia
¿ales hechos sean considerados por el tri- de orden-legal para que el recurso de casa-
bunal como estrictamente necesarios para ción en la forma pueda ser admitido a
la acertada resolución del juicio. tramitación.
En efecto, el artículo 769,* inciso 1°,
IV. Limitaciones del recurso de casación del Código de Procedimiento Civil, dice:
en la forma "Para que pueda ser admitido el recurso
de casación en la forma es indispensable
546. Concepto. El legislador ha sido que el que lo entabla haya reclamado de
acucioso al establecer el objeto del recur- la falta, ejerciendo oportunamente y en
so de casación en la forma, las resolucio- todos sus grados los recursos establecidos
nes judiciales susceptibles de dicho por la ley".
recurso y las causales legales que deben Por consiguiente, preparar el recurso de
servirle de necesario fundamento; de suerte casación en la forma implica reclamar de
que, constatada la existencia de la causal la falta o vicio que le sirve de fundaifien-
o vicio de forma y siendo la resolución to mediante el ejercicio, oportuno'y en
recurrida susceptible de dicho recurso, todos sus grados, de los recursos estable-
no habría más camino que acogerlo y anu- cidos por la ley.
lar la sentencia impugnada. La preparación del recurso de casa-
Sin embargo, el rigorismo de los prin- ción en la forma es, pues, previa a la in-
cipios anteriores sufre sus limitaciones, tam- terposición del recurso mismo, y la
bién por expresa disposición del legislador, manera de dar cumplimiento a una exi-
en atención a la concurrencia de ciertas gencia legal, para que, posteriormente,
circunstancias que tienen la virtud, ya de pueda ser admitido a tramitación.
impedir la tramitación del recurso, ya que Los requisitos necesarios a fin de que
se le desestime en definitiva, ya que se se entienda legalmente preparado el re-
ordene subsanar el vicio en que se ha in- curso de casación en la forma son, en
currido, omitiendo pronunciamiento so- consecuencia, los siguientes:
bre el recurso mismo. 1°. Que se haya reclamado previamen-
Estas limitaciones del recurso de ca- te de la falta o vicio que constituye la
sación en la forma, y que producen los causal que le sirve de fundamento;
efectos antes señalados, tienen su origen 2°. Que el reclamo se haya formula-
en las siguientes circunstancias: do por la parte que deduce el referido
a) Cuando la persona que lo entabla recurso; y
no lo ha preparado previamente, o sea, 3°. Que el reclamo se haya formula-
no ha reclamado de la falta; do ejerciendo, oportunamente y en to-
b) Cuando de los antecedentes apa dos sus grados, los recursos establecidos
rece de manifiesto que el recurrente no por la ley.
ha sufrido un perjuicio reparable sólo con Ahora bien, ¿cuáles son estos recursos
la invalidación del fallo, o el vicio no ha que sirven para preparar la casación en
influido en lo dispositivo del mismo; y
c) Cuando el vicio en que se funda el
recurso sea la falta de pronunciamiento so * Modificado, como aparece en el texto, por
bre alguna acción o excepción que se haya la Ley N° 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal-U.
hecho valer oportunamente en el juicio. de Chile.

176 43£fe
Manual de Derecho Procesal

la forma? La disposición en referencia pres- de su preparación previa? Por simple ra-


cribe que son aquellos "establecidos por zones de conveniencia y moralidad. En efec-
la lev"; y sabemos que nuestra ley procesal to, es preferible que sea el mismo tribunal
contempla dos clases de recursos: ordina- que incurrió en la falta o vicio formal el
rios y extraordinarios. Son ordinarios los llamado a subsanarlo o corregirlo y no
de reposición y apelación, y extraordinarios, otro diferente; a lo que cabe agregar que
en cambio, el propio recurso de casación si no se exigiera la preparación o recla-
en la forma en contra de la sentencia de mo previo, las partes inescrupulosas, que
primera instancia, y el recurso de hecho, advierten una falta o vicio, muchas veces
en el caso de que la apelación no fuere provocado por ellas mismas, no tratarán
legalmente concedida. de subsanarlo, dejando una posible puerta
Hay un caso especial de preparación de escape mediante la nulidad posterior
del recurso de casación en la forma cuan- del procedimiento, utilizando para ello
do se funda en el número 1° del artículo el recurso de casación en la forma.
768, o sea, cuando la sentencia ha sido
pronunciada por un tribunal integrado 548. Casos en que no se exige prepa-
en contravención a lo dispuesto por la ración previa del recurso de casación en
ley: el reclamo deberá hacerse por la parte la forma. Hay veces en que los funda-
o su abogado antes de verse la causa (art. mentos de la institución de la prepara-
769,* inc. final, CPC). ción del recurso de casación en la forma
Ejemplo de preparación del recurso se hallan en pugna con el principio de
de casación en la forma: evacuado el trá- que "al impedido no le corre plazo". En
mite de duplica, el tribunal cita a las par- otros términos, hay situaciones de orden
tes para oír sentencia, en vez de recibir práctico que no permiten que una parte
la causa a prueba. La parte agraviada con pueda preparar previamente el recurso
esta resolución deberá pedir reposición y de casación en la forma, pues si se le
apelar en subsidio. Si se niega lugar a la exigiera esta preparación previa ello equi-
reposición y la Corte confirma la negati- valdría más bien a negarle la oportuni-
va de recibir la causa a prueba, quiere dad de deducir dicho recurso.
decir que habrá preparado el recurso y Es por eso que el legislador se vio en
que podrá posteriormente recurrir de ca- la necesidad de establecer casos de ex-
sación en la forma en contra de la sen- cepción, en que no es necesario prepa-
tencia definitiva, fundado en la omisión rar previamente el recurso de casación
del trámite o diligencia esencial de la re- en la forma para que pueda ser admitido
cepción de la causa a prueba. a tramitación. Estos casos son:
En consecuencia, en la práctica hay 1°. Cuando la ley no admite recurso al-
dos clases de tribunales que velan por la guno contra la resolución en que se haya co-
corrección del procedimiento: unos, los metido la falta (art. 769, inc. 2°, parte 1a,
llamados a conocer de los recursos ordi- CPC). En este caso, cuya excepción es
narios o extraordinarios como medio de obvia, a la parte agraviada no le queda
dejar preparado el recurso de casación más camino que deducir únicamente el
en la forma; y otros, los llamados a cono- recurso de casación en la forma que co-
cer de este último recurso. —•*• rresponda.
Y ¿por qué el legislador ha limitado 2°. Cuando la falta haya tenido lugar en
el campo de actuación del recurso de ca- el pronunciamiento mismo de la sentencia que
sación en la forma mediante la exigencia se trata de casar (art. 769, inc. 2°, parte 2a,
CPC). También este caso es perfectamente
explicable. Imaginemos que la sentencia
* Modificado, como aparece en el texto, por no fue extendida en la forma dispuesta por
la Ley N° 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal U. la ley. No habrá más camino que-fe-
de Chile. clamar de esta falta, deduciendo el co-

177
Mario Casarino Viterbo

rrespondiente recurso de casación en la rrirse de casación en la forma en contra


forma. de esta última sentencia sin haber recu-
3°. Cuando la falta haya llegado a cono- rrido por igual vía, y en primer término,
cimiento de la parte después de pronunciada la en Contra de la sentencia de primera ins-
sentencia (art. 769, inc. 2°, parte final, tancia?
CPC). Otro caso justificadísimo en que Algunos opinan que no, en atención
el agraviado ha estado impedido de pre- a que no se habría preparado el recurso.
parar el recurso. Ejemplo: el tribunal omite Por nuestra parte, pensamos que el re-
citar a las partes para oír sentencia y curso es procedente, pues el vicio en que
dicta sentencia definitiva derechamente. se funda el recurso no es aquel requisito
No hay otro camino para reclamar de la de forma omitido por la sentencia de pri-
falta de recurrir de casación en la forma mera instancia, sino la circunstancia de
en contra de la sentencia definitiva, sin no haber subsanado la de segunda los
necesidad de preparación previa. requisitos omitidos por la de primera, en
4°. Cuando se recurre de casación en la cumplimiento de lo preceptuado en el
forma en contra de una sentencia de segunda inciso 2° del artículo 170. La causal que
instancia por las causales 4a, 6a y 7" , del sirve de fundamento al recurso está con-
artículo 768, o sea, por haber sido dada ultra templada, pues, en el artículo 768, N° 5°,
petita, por haber sido pronunciada contra otra en relación con alguno o algunos de los
pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre números del inciso 1° del artículo 170,
que ésta se haya alegado oportunamente en el en relación, a su vez, con el incisof2° de
juicio, o por contener decisiones contradictorias, igual precepto.
aun cuando hayan también afectado a la sen-
tencia de primera instancia los vicios que moti- 549. Falta de perjuicio reparable sólo
van dicho recurso (art. 769, inc. 3°, CPC). con la invalidación del fallo o de influen-
Este último caso de excepción se justifica cia del vicio en lo dispositivo del mismo.
por la gravedad de los vicios contenidos Ésta es otra limitación al recurso de casa-
en la sentencia de segunda instancia, que ción en la forma y establecida también
hacen de todo punto inaceptable mante- expresamente por el legislador.
ner un fallo en semejantes condiciones, En efecto, el artículo 768, inciso 3°,
aun cuando no se hubiere reclamado en del Código de Procedimiento Civil, pres-
contra de la sentencia de primera, que cribe: "No obstante lo dispuesto en este
contenía iguales vicios, mediante los re- artículo, el tribunal podrá desestimar el
cursos de apelación y de casación en la recurso de casación en la forma si de los
forma. antecedentes aparece de manifiesto que
A contrario sensu, si la .sentencia de el recurrente no ha sufrido un perjuicio
primera instancia ha sido pronunciada reparable sólo con la invalidación del fa-
con vicios de forma, que no sean los con- llo, o cuando el vicio no ha influido en
templados en las causales 4a, 6a y 7a del lo dispositivo del mismo".
artículo 768, y la sentencia de segunda • La frase "no obstante lo dispuesto en
instancia hace suyos aquellos vicios, no este artículo" quiere significar que, a pe-
podrá recurrirse de casación en la forma sar de que la causal legal en que se funda
en contra de esta última si no se recurrió el recurso de casación en la forma esté
por igual vía en contra de la de primera acreditada en autos, o sea, que dicho re-
instancia, pues no se habría preparado curso deba ser acogido, el tribunal "po-
legal y suficientemente aquel recurso. drá" desestimarlo siempre que concurra
Y si la sentencia de primera instancia cualquier de estas dos circunstancias:
no ha sido extendida de conformidad a 1a. Si de los antecedentes aparece de
lo preceptuado en el artículo 170 y la manifiesto que el recurrente no ha sufri-
sentencia de segunda se limita a confir- do un perjuicio reparable sólo con la in-
marla sin reparar el vicio, ¿puede recu- validación del fallo; o

178
Manual de Derecho Procesal

2a. Cuando el vicio no ha influido en curso de casación en la forma deducido


lo dispositivo del mismo. en contra de una sentencia por haber
Ejemplo de la primera circunstancia: se dic- sido pronunciada con omisión de la de-
ta sentencia de primera instancia con el cisión del asunto controvertido, y en que,
vicio de ultra petita. La parte agraviada no obstante ser efectivo el vicio que se le
recurre de casación en la forma y apela. achaca, el tribunal ad quem puede optar
El tribunal, no obstante haber compro- por dos caminos, a su entera y completa
bado la efectividad de la causal alegada voluntad:
como fundamento de la casación, puede a) acoger el recurso y anular, por con
desestimar este recurso y subsanar el vi- siguiente, la sentencia recurrida; o
cio de forma por la vía de apelación. b) limitarse a ordenar al tribunal a
Ejemplo de la segunda circunstancia: se quo que complete su sentencia, pronun
dicta sentencia de primera instancia sin ciándose, además, sobre la acción o ex
ajustarse a lo prescrito en el artículo 170; cepción hecha valer oportunamente en
como ser, sin contener la enunciación de el pleito y que fue omitida.
las leyes con arreglo a las cuales se pro- Si opta por este último camino, natu-
nunció. Después se recurre de casación ralmente que no habrá un pronuncia-
en la forma en contra de esta sentencia y miento de fondo sobre el recurso de
la Corte desestima el recurso, porque no casación en la forma interpuesto, o sea,
obstante ser efectiva la falta de enuncia- no podrá sostenerse que ha sido acogido
ción de las leyes con arreglo a las cuales o rechazado; pero, en cambio, el recu-
debió pronunciarse la sentencia recurri- rrente habrá obtenido, por una vía indi-
da, estima que esta falta no influye, en recta, que se subsane el grave defecto de
absoluto, en la parte resolutiva. forma que contenía la sentencia recurri-
Como se comprende, esta limitación da, cual es la falta de decisión del asunto
del recurso de casación en la forma es controvertido.
una facultad esencialmente privativa del En todo caso debemos advertir que
tribunal llamado a conocer de él, y lo trans- el tribunal ad quem podrá hacer uso de
forma, en realidad, en un recurso de equi- esta limitación, fundada en razones evi-
dad, no obstante sus características de ser dentes de economía procesal, sólo y cuan-
extraordinario y de derecho estricto; y di- do la sentencia recurrida haya omitido el
fiere de la falta de preparación, pues mien- fallo de alguna acción o excepción he-
tras ésta impide que el recurso sea cha valer oportunamente en el juicio; mas
admitido a tramitación, aquélla conduce no cuando lo omitido sean también las
a que sea desestimado en definitiva. consideraciones de hecho o de derecho
que han debido servir de fundamento a
550. Falta de pronunciamiento sobre dichas acciones o excepciones, pues, en
alguna acción o excepción hecha valer tal caso, nos encontraríamos en presen-
oportunamente en el juicio. Alude a esta cia de otro vicio o defecto de forma de la
tercera limitación del recurso de casación sentencia recurrida, que no admite la li-
en la forma el inciso final del artículo mitación indicada.
768 del Código de Procedimiento Civil, Tin resumen, y como se ha visto, la pri-
de la siguiente manera: "El tribunal po- mera limitación del recurso de casación
drá limitarse, asimismo, a ordenar al de en la forma, o sea, la falta de preparación
la causa que complete la sentencia cuan- previa del mismo, conduce a no ser admi-
do el vicio en que se funda el recurso sea tido a tramitación; la segunda, o sea, la
la falta de pronunciamiento sobre algu- falta de perjuicio reparable sólo con la in-
na acción o excepción que se haya he- validación del fallos de influencia del vi-
cho valer oportunamente en el juicio". cio en lo dispositivo del mismo, conduce a
La disposición antes transcrita, en con-" su rechazo; y, por último, la tercera, o sea,
secuencia, contempla el caso de un re- la falta de pronunciamiento sobre alguna

179
Mario Casarino Viterbo

acción o excepción hecha valer oportuna- inmediatamente superior en grado jerár-


mente en el juicio, se traduce en la orden quico.
al juez inferior de completar su fallo, omi-
tiéndose pronunciamiento sobre el recurso 552. ¿Quién puede interponer el re-
de casación en la forma, que había sido curso? El mismo artículo 771 del Código
legal y oportunamente interpuesto. de Procedimiento Civil se encarga tam-
bién de contestar esta interrogante: el re-
curso debe interponerse "por la parte
V. Interposición del recurso de casación agraviada".
en la forma La ley no ha definido lo que entiende
por parte agraviada; pero su tenor literal
551. ¿Ante quién y para ante quién se permite sostener que este concepto
interpone? Contesta esta interrogante, y consta de dos elementos o requisitos: ser
en sus dos aspectos, el artículo 771 del parte en el juicio en que se ha pronun-
Código de Procedimiento Civil, cuando ciado la sentencia recurrida y ser, ade-
dice: "El recurso debe interponerse por la más, parte agraviada.
parte agraviada ante el tribunal que haya Son partes en el juicio tanto las partes
pronunciado la sentencia que se trata de directas, como son demandante y deman-
invalidar y para ante aquel a quien corres- dado, cuanto las partes indirectas, o sea,
ponde conocer de él conforme a la ley". los terceros. Todos ellos podrán, por con-
La ley procesal civil, como se compren- siguiente, deducir el recurso de casación
de, no es la encargada de señalar los tribu- en la forma, como ha podido legalrñente
nales a los cuales se entrega el conocimien- también hacerlo respecto de los demás
to de los recursos de casación en la forma; recursos, puesto que su interposición es
misión que cumple, en cambio, el Código uno de los derechos fundamentales que
Orgánico de Tribunales, de acuerdo al mis- confiere en pleito la calidad de parte.
mo principio que informa la apelación, esto Pero no basta ser parte; es preciso, ade-
es, entregando el conocimiento del referi- más, ser parte agraviada. Y ¿qué entende-
do recurso al tribunal inmediatamente su- mos por tal? En principio, es aquella cuyas
perior en grado jerárquico del que pro- pretensiones no han sido acogidas en to-
nunció la sentencia recurrida. dos sus aspectos por la sentencia. Sin em-
En efecto, las Cortes de Apelaciones bargo, en materia de casación en la forma
conocen de los recursos de casación en el agravio debe ser doble: a) causado por
la forma deducidos en contra de los fa- la sentencia recurrida; y b) causado por
llos pronunciados por los jueces de letras el vicio que sirve de fundamento al res-
y un ministro de Corte de Apelaciones pectivo recurso.
como tribunal de excepción (art. 63, N° 1, Veamos unos ejemplos para esclarecer
a) COT);* y la Corte Suprema, de los el concepto:
recursos de casación en la forma en con- La sentencia acoge la demanda, y el
tra de los fallos pronunciados por las Cor- demandado recurre de casación en la for-
tes de Apelaciones (art. 98, N° 2°, COT). ma fundado en la omisión del trámite o
Por consiguiente, y en resumen, la diligencia esencial de la recepción de la
casación en la forma, en cuanto a su in- causa a prueba. Aquí el demandado es
terposición, sigue la regla general de los parte agraviada en un doble aspecto: en
recursos; esto es, se interpone ante el cuanto a la sentencia, puesto que acoge
tribunal que ha pronunciado la senten- la demanda rechazando sus excepciones
cia impugnada y para ante el tribunal o defensas; y, además, en cuanto al vicio,
puesto que la falta de recepción de la
aparece en el texto, por causa a prueba le impidió probar los fun-
el artículo 1°, N° /Wa'Ley N° 19.708, cíe 5 de ene- damentos de hecho de sus excepciones o
ro de 2001. defensas.

180
Manual de Derecho Procesal

La sentencia niega lugar a la deman- lo ha hecho en función del plazo estable-


da, v el demandante recurre de casación cido para la interposición del recurso de
en la forma fundado en la omisión del apelación, el que será normalmente de
:rimite o diligencia esencial del emplaza- 10 días (art. 189, incs. 1° y 2°).
miento de la parte demandada. Aquí el El plazo para interponer el recurso
demandante no es parte agraviada en el de casación en la forma presenta las si-
doble concepto que hemos señalado: es guientes características:
efectivo que la sentencia recurrida lo agra- 1°. Es un plazo fatal (art. 64 CPC);
via, desde el momento en que se ha re- 2°. Es un plazo individual, en razón de
chazado su demanda, pero no es agraviado que ésta es la regla general y no existe nor-
oor el vicio en que funda su recurso, pues- ma especial que establezca lo contrario;
to que la falta de emplazamiento del de- 3°. Es un plazo de días y por consi-
mandado sólo ha podido perjudicar a este guiente para computarlo se descuentan
último y no al demandante. los feriados;
Además, la circunstancia de que el vi- 4°. Es un plazo legal y, en consecuen-
cio en que se funda el recurso cauce agra-
cia, improrrogable y no admite suspen-
vios a ambas partes, no será obstáculo,
sión.
como se comprende, para que cualquiera
de ellas pueda deducir recurso de ca- El escrito de interposición del recurso
sación en la forma, siempre y cuando sea de casación en la forma debe ser funda-
también agraviada por la sentencia. do, y debe cumplir con ciertos requisitos
Ejemplo: el fallo niega lugar a la de- señalados expresamente por el legislador
manda y el demandante recurre de casa- en el artículo 772 inciso 2° del CPC. Es-
ción en la forma, fundado en la omisión tos requisitos son:
del trámite o diligencia esencial de la ci- A. Debe mencionar expresa y deter
tación a las partes para oír sentencia. Aquí minadamente el vicio o defecto en que
el demandante es parte agraviada, por se funda;
cuanto la sentencia lo perjudica al recha- B. Debe mencionar expresa y deter
zar su demanda, y, además, porque la ci- minadamente la ley que concede el re
tacién para oír sentencia omitida lo ha curso para la causal que se invoca; y
perjudicado, omisión que también ha po- C. El recurso debe ser patrocinado
dido agraviar al demandado. por abogado habilitado que no sea pro
curador del número.*
553. Forma de interponer el recurso. Ejemplos: se mencionará en este escri-
Tras la modificación que sufrió el artículo to que la sentencia recurrida adolece del
770 del CPC, por la Ley N° 18.705 de 24 vicio o defecto de haber sido pronuncia-
de mayo de 1988, la interposición del da ultra petita y que concede el recurso
recurso que nos ocupa se alteró sustan- por la causal antes indicada, el artículo
cialmente. En efecto, el trámite complejo 768, N° 4°, del Código de Procedimiento
establecido por la antigua norma que Civil; se mencionará en este escrito que
contemplaba dos escritos, el de anuncio la sentencia recurrida adolece del vicio o
y el de formalización, fue sustituido por defecto de haber sido pronunciada con
una fórmula simple y sencilla contempla- omisión del requisito de la decisión del
da en el citado artículo 770. Según éste, asunto controvertido y que concede el
el recurso de casación en la forma contra recurso por la causal antes indicada, el
sentencia de primera instancia deberá in-
terponerse dentro del plazo concedido
para deducir el recurso de apelación
Í art. 770, inc. 2°, CPC). Así, el legislador * Modificado, comcTaparece en el texto, por
el artículo 1°, N° 75, letras a) y b) de la Ley
no ha señalado directamente un plazo N° 18.705, de 24 de mayo de 1988. Actualizado
para la interposición del recurso sino que Depto. D. Procesal U. de Chile.

181
Mario Casarino Viterbo

artículo 768, N° 5°, del Código de Proce- curso cumple con los requisitos estableci-
dimiento Civil, en relación con el artícu- dos en el artículo 776, inciso 1°, es decir,
lo 170, N°6Vdel mismo Código; se si se ha interpuesto en tiempo, y si fue
mencionará en este escrito que la sen- patrocinado por abogado habilitado. De
tencia recurrida adolece del vicio o de- no cumplir con cualquiera de dichos re-
fecto de haberse faltado en la primera quisitos, el tribunal lo declarará inadmisi-
instancia al trámite o diligencia esencial ble sin más trámite (art. 778, inc. 1°). Tra-
de la recepción de la causa a prueba y tándose de tribunales colegiados, dicho
que concede el recurso por la causal an- examen se efectuará en cuenta (art. 776,
tes indicada, el artículo 768, N° 9°, del inc. 1°, parte final). Se trata pues de un
Código de Procedimiento Civil, en rela- análisis formal donde el tribunal a quo
ción con el artículo 795, N° 2°, del mis- concederá el recurso o lo declarará inad-
mo Código, etc. misible, dependiendo si se cumplen o no
De acuerdo con lo dispuesto por el los requisitos antes señalados:
art. 771 del CPC, el recurso debe inter- 1. Si el recurso es declarado inadmisi
ponerse por la parte agraviada ante el ble, la parte que lo dedujo podrá interpo
tribunal que haya pronunciado la senten- ner recurso de reposición, el que deberá
cia que se trata de invalidar y para ante fundarse en error de hecho y deducirse
aquel a quien corresponda conocer de él dentro del plazo de tercero día. La resolu
conforme a la ley. ción que resuelva la reposición será inape
La importancia de la fundamentación lable (art. 778, inc. 2°).* /
del escrito por el que se interpone el re- 2. Si el recurso se concede, se dará cum
curso es manifiesta pues determina nada plimiento a lo prevenido en el artículo
menos que la jurisdicción del tribunal ad 197, para los efectos del cumplimiento de
quem; no pudiendo este último, al dictar la sentencia y ordenará elevarlos autos ori
sentencia de casación, extenderla a vicios ginales al tribunal superior para que co
o defectos de forma que no se hallen con- nozca del recurso y devolver las fotocopias
templados expresamente en dicho escri- o compulsas respectivas al tribunal que
to, ni hacerse en el recurso variación de deba conocer del cumplimiento del fallo.
ningún género una vez interpuesto Se aplicará al recurrente lo establecido en
(art. 774 CPC). el inciso 2° del artículo 197.**
En resumen, la presentación del es-
crito por el que se interpone el recurso 555. Impugnación de la resolución
limita la actividad de la parte y del tribu- que declara admisible o inadmisible el
nal ad quem: de la primera, por cuanto recurso de casación en la forma. En el
interpuesto el recurso no puede hace en recurso de apelación, si el juez a quo al
él variación de ningún género y del segun- pronunciarse sobre dicho recurso comete
do, porque, aun cuando en el progreso un error o una injusticia, la parte agra-
del recurso descubra alguna nueva cau- viada tiene en sus manos el recurso de
sal en que hubiere podido fundarse, la hecho, el cual, como sabemos, lo deduci-
sentencia recaerá únicamente sobre las rá directamente ante el tribunal superior.
alegadas en tiempo y forma. Tratándose de un recurso de casación en
la forma, también el tribunal a quo
554. Resoluciones que pueden recaer puede cometer error o injusticia al con-
en el escrito de interposición del recur-
so.* El tribunal a quo examinará si el re-
* Ley N° 19.374. Actualizado Depto. D. Proce-
sal U. de Chile.
* Artículo N° 780 modificado, como aparece ** Artículo N° 778 modificado, como aparece
en el texto, por el artículo 79 de la Ley N° 18.705, en el texto, por el artículo N° 78 de la Ley
de 24 de mayo de 1988. Actualizado Depto. D. Pro- N° 18.705, de 24 de mayo de 1988. Actualizado
cesal U. de Chile. Depto. D. Procesal U. de Chile.

182
Manual de Derecho Procesal

ceder o denegar dicho recurso; pero ha sigue: "El recurso de casación en la for-
puesto a disposición de la parte agravia- ma suspende la ejecución de la senten-
da, a diferencia del caso anterior, el re- cia, excepto en los casos siguientes... El
curso de reposición para ante el mismo recurso de casación en el fondo no sus-
tribunal. pende la ejecución de la sentencias sino
En efecto, después de expresar que en los casos...". Por último, este precep-
la resolución que concede el recurso de to, en razón de las modificaciones intro-
casación en la forma o la que lo declara ducidas por la Ley N° 11.183, ha quedado
inadmisible deben ser fundadas, agrega en la siguiente forma: "El recurso de ca-
que sólo procederá en su contra el recurso sación no suspende la ejecución de la sen-
de reposición (arts. 778, inc. final, y 781, tencia, salvo cuando...".
inc. final, CPC). De esta suerte el legisla- Por consiguiente, y en resumen, en
dor eludió el problema de determinar la un comienzo el recurso de casación sus-
naturaleza procesal de estas resoluciones pendía el cumplimiento de la sentencia;
y dispuso derechamente acerca de sus re- en seguida se hizo un distingo entre el
quisitos de forma y de los recursos de recurso de casación en la forma y el de
que podían ser susceptibles. fondo, suspendiendo la ejecución o cum-
El artículo 778 inciso final agrega que plimiento de la sentencia solamente el
el recurso sólo podrá fundarse en error primero de los nombrados; y, por fin, ac-
de hecho y deducirse en el plazo de tercero tualmente, ambos recursos, por regla ge-
día. La resolución que resuelve la po- neral, no suspenden la ejecución de la
sición será inapelable* sentencia recurrida.
Las reformas introducidas a esta ma-
teria sobre los efectos del recurso de ca-
VI. Efectos del recurso de casación en sación han perseguido, pues, evitar que
la forma este recurso se transforme en una tercera
instancia, o sea, un medio destinado a
556. Concepto y evolución histórica dilatar la ejecución de lo resuelto por los
legislativa. Entendemos por efectos del re- jueces de fondo.
curso de casación en la forma la suerte
que corre la sentencia recurrida, en cuanto 557. Solución legal actual. Nos la da
a su ejecución o cumplimiento pendiente el artículo 773,* incisos 1° y 2°, del Códi-
el fallo de aquel recurso. go de Procedimiento Civil, al decir: "El
Esta materia, de innegable importan- recurso de casación no suspende la eje-
cia práctica, ha experimentado radicales cución de la sentencia, salvo cuando su
modificaciones desde su establecimiento en cumplimiento haga imposible llevar a
el Código de Procedimiento Civil primi- efecto la que se dicte si se acoge el recur-
tivo, a raíz de las variadas reformas lega- so, como sería si se tratare de una sen-
les de que fue objeto posteriormente. tencia que declare la nulidad de un
En efecto, el artículo 947 del Código matrimonio o permita el de un menor.
de Procedimiento Civil primitivo disponía.: "El La parte vencida podrá exigir que no
recurso de casación suspende la ejecu- se lleve a efecto la sentencia mientras la
ción de la sentencia, excepto en-los casos parte vencedora no rinda fianza de resul-
siguientes...". Después dicho precepto, a tas a satisfacción del tribunal que haya
virtud de las reformas introducidas por dictado la sentencia recurrida, salvo que
la Ley N° 3.390,: quedó redactado como el recurso se interponga por el demanda-
do contra la sentencia definitiva pronun-

* Modificado, como aparece en el texto, por


la Ley N° 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal U. * Modificado, como aparece en el texto, por la Ley N°
de Chile. 19.374.

183 tonoRíAi JURÍDICA DE CHILE


i
Mario Casarino Viterbo

ciada en el juicio ejecutivo, en los juicios ser impetrado por el demandado cuando
posesorios, en los de desahucio y en los recurra en contra de la sentencia definiti-
de alimentos". — va pronunciada en el juicio ejecutivo, en
Desde el instante en que el precepto los juicios posesorios, en los de desahucio
legal en cuestión no distingue entre el y en los.de alimentos (art. 773, inc. 2°,
recurso de casación en la forma y en el parte 2a, CPC);
fondo, quiere decir que ambos recursos La Corte Suprema ha interpretado la
no suspenden la ejecución de la senten- expresión "en los de desahucio" en el sen-
cia; y que, en consecuencia, la regla gene- tido de que ella se refiere a todos los
ral es que el recurso de casación en la juicios especiales del contrato de arren-
forma -que es el que nos interesa por el damiento reglamentados en el Título VI
momento- no suspende la ejecución de la del Libro III del Código de Procedimiento
sentencia recurrida. Civil, y para ello ha recurrido a la historia
La regla general anterior, a su vez, fidedigna del establecimiento de la ley
presenta dos excepciones, es decir, dos ca- antes que a lo literal de las palabras
sos en que el recurso de casación en la empleadas en el artículo 773 del expresa-
forma suspende el cumplimiento de la sen- do cuerpo de leyes.
tencia recurrida. Ellos son los siguientes: En efecto, dicho artículo tiene como
1°. Cuando el cumplimiento de la senten- antecedente legislativo extranjero la Ley
cia recurrida haga imposible llevar a efecto la de Enjuiciamiento Civil española, en la cual
que se dicte si se acoge el recurso, como sería si se tratan los juicios especiales del contrato
se tratare de una sentencia que declare la nu- de arrendamiento bajo la denominación
lidad de un matrimonio o permita el de un común de "los juicios de desahucio".
menor (art. 773, inc. 1°, CPC). Y ¿ante qué tribunal, en qué oportuni-
La excepción es obvia y los ejemplos dad y de acuerdo a qué procedimiento la
proporcionados por el legislador son lo parte vencida puede exigir que la vence-
suficientemente elocuentes para ilustrar dora otorgue fianza de resultas para po-
el texto legal. der cumplir la sentencia recurrida?
2°. Cuando la parte vencida exija que no se Este derecho sólo podrá ejercitarlo
lleve a efecto la sentencia recurrida mientras la ante el tribunal a quo en el plazo conce-
parte vencedora no rinda fianza de resultas a dido al recurrente para interponer el re-
satisfacción del tribunal que la haya dictado, y curso y en solicitud separada que se
mientras esafianza no se rinda (arL 773, inc. 2°, agregará al cuaderno de fotocopias o de
parte 1a, CPC). compulsas que deberá remitirse al tribu-
Esta segunda excepción es condicio- nal que deba conocer del cumplimiento
nal y transitoria: condicional, porque ten- del fallo. El tribunal a quo procederá de
drá lugar siempre y cuando la parte plano y en única instancia, fijando el monto
vencida haga uso del derecho que la ley de la caución antes de remitir el cuaderno
le confiere sobre el particular; y transito- respectivo a dicho tribunal (art. 773, inc.
ria, porque el impedimento para cun> 3°, CPC).
plir la sentencia recurrida dura solamente Este mismo tribunal conocerá también
mientras la fianza de resultas no se rin- en única instancia en todo lo relativo al
da; o sea, una vez que ésta se otorgue, la otorgamiento y subsistencia de la causa
sentencia recurrida puede cumplirse sin (art. 773, inc. 4°, CPC).
mayores inconvenientes.
Naturalmente que el derecho de la
parte vencida a exigir de la vencedora el VIL Tramitación del recurso de casación
otorgamiento de fianza de resultas, para en la forma
poder cumplir una sentencia impugnada
de casación en la forma, tiene limitacio- 558. Remisión de los autos al tribu-
nes. En efecto, este derecho no podr¿i nal superior e ingreso de los mismos. Se

184
Manual de Derecho Procesal

ha dicho que, concedido el recurso de mo podrá decretar autos en relación, no


casación en la forma, el tribunal dispone obstante haber declarado la inadmisibili-
al mismo tiempo que se dejen compulsas dad del recurso cuando estime posible
para el cumplimiento de la sentencia y una casación de oficio (art. 781, incs. 2U y
que al día siguiente hábil de cumplida 3°, CPC).
esta orden se eleven los autos originales al La resolución por la que el tribunal
tribunal superior (art. 776, inc. 2°, CPC). de oficio declare la inadmisibilidad del
Una vez llegados los autos originales al recurso sólo podrá ser objeto del recurso
tribunal superior o ad quem, el secretario de reposición, el que deberá ser fundado
de este tribunal cumple con dos impor- e interponerse dentro de tercero día de
tantes formalidades: anota el proceso en notificada la resolución (art. 781, inc. 4°,
el libro de ingreso con los pormenores CPC).
necesarios para individualizarlo y, en se- b) Que encuentre mentó para considerarlo
guida, anota en el proceso mismo la fe- admisible e interpuesto dentro de plazo, en cuyo
cha de su llegada (arts. 200, inc. 1°, y 779 caso se limitará a tramitar el correspon-
CPC). diente recurso de casación en la forma,
ordenando traerlo en relación (arts. 798,
559. Declaración previa de admisibi- inc. final, y 806, parte 1a, CPC).
lidad o inadmisibilidad del recurso de ca- Estas resoluciones, como es natural,
sación en la forma. Una vez que el se dictan sin esperar la comparecencia
secretario ha estampado en el proceso la previa de las partes.
constancia o certificado de su fecha de
ingreso, el tribunal examinará en cuenta 560. Comparecencia de las partes.
si la sentencia objeto del recurso es de Una vez que el tribunal ad quem dicta el
aquéllas contra las cuales la concede la decreto de autos en relación, las partes
ley y si reúne los requisitos de los artícu- están en condiciones de comparecer ante
los 772 y 776, inciso 1°, es decir: 1) si se él a proseguir el correspondiente recur-
mencionó expresamente el vicio o defec- so de casación en la forma.
to en que se funda; 2) si se mencionó Sobre el particular, el artículo 779 del
expresamente la ley que concede el re- Código de Procedimiento Civil hace apli-
curso por la causal que se invoca; 3) si se cable al recurso de casación en la forma
interpuso a tiempo; y 4) si ha sido patro- lo dispuesto en los artículos 200, 201, 211,
cinado por abogado habilitado (art. 781, y el 201 sólo en cuanto a la comparecen-
inc. 1°, CPC). cia del recurrente dentro del plazo; de
La concesión, pues, del recurso de ca- suerte que el recurrente deberá compa-
sación en la forma está sujeta a un doble recer a proseguir el recurso en el térmi-
control: primero, al del tribunal a quo, no legal, so pena de que el tribunal, a
cuando examina y provee el escrito por petición del recurrido, lo declare desierto,
el que se interpone el recurso; y segun- y este último también deberá compare-
do, al del tribunal ad quem, cuando da cer en igual término, bajo apercibimiento
cumplimiento a lo preceptuado en el ar- de proceder en su rebeldía por el solo
tículo 781, inciso 1°, ya citado. ministerio de la ley.
Ahora bien, este examen previo pue- Todo cuanto hemos dicho respecto
de hacer llegar al tribunal ad quem a dos de estas materias, en relación con el re-
conclusiones: curso de apelación, será aplicable tam-
a) Que encuentre mérito para considerar bién al recurso de casación en la forma,
inadmisible o extemporáneo el recurro de ca- dándolo por expresamente reproducido
sación en la forma, en cuyo caso lo decla- (N°501).
rará sin lugar, desde luego, o por Hay solamente una salvedad: cuando
resolución fundada mandará traer los au- el tribunal ad quem es la Corte Suprema,
tos en relación sobre este punto. Asimis- pues ante este alto tribunal no puede com-

185 EDITORIAL JURÍDICA Df CHILE


Mario Casarino Viterbo

parecerse a proseguir el recurso de casa- mos afirmar que, una vez notificadas las
ción en la forma sino por intermedio de partes legalmeiite del decreto "autos en
abogado habilitado o de procurador del relación", la causa queda en estado de
número (arts. 398, inc. 1°, COT y 803, tabiáT y que se verá el. recurso el día seña-
inc. 1°, CPC). lado-en ella, previa relación, y, en segui-
da, de alegatos de los abogados, de las
561. Designación de abogado patroci partes, si lo creyeren conveniente (art.
nante. La parte recurrente de casación 783, inc. 1°, CPC y N° 505).
en la forma podrá designar hasta antes En todo caso la duración de las ale-
de la vista del recurso un abogado para gaciones de cada abogado se limitará a
que lo defienda ante el tribunal ad quem una hora en los recursos de casación en
que podrá ser o no el mismo que patro la forma, pudiendo el tribunal, sin em-
cinó el recurso (art. 803, inc. 1°, CPC). bargo, por unanimidad, prorrogar por
Se trata de una nueva designación de igual tiempo dicha duración (art. 783,
abogado patrocinante, pues no hay que ol- incs. 2° y 3°, CPC).
vidar que el escrito de interposición del
recurso de casación en la forma debe tam- 564. La prueba y el recurso de casa
bién llevar la firma de abogado patroci- ción en la forma. Hay veces que la causal
nante que no sea procurador del número. que sirve de fundamento al recurso cons
Como se ve es una formalidad enteramente ta de los mismos autos; de suerte que, en
inútil, que ha debido ser eliminada en este caso, no necesita de prueba. *Pero,
algunas de las diversas y variadas refor- en otras, la causal es controvertida y, por
mas legales experimentadas por la insti- lo tanto, se hace necesaria su prueba si
tución de la casación. se desea que el recurso pueda prosperar
y ser acogido en definitiva.
562. Escrito con observaciones para De ahí que el legislador haya prescrito
el fallo del recurso. La tramitación de un que cuando la causa alegada necesite de
recurso de casación en la forma, como se prueba el tribunal abrirá, para rendirla,
ha visto, no puede ser más simple, pues un término prudencial que no exceda de
se reduce a la dictación del decreto "au treinta días (arts. 799 y 807, inc. 2°,
tos en relación", previo el examen acerca CPC).
de su admisibilidad, y a la comparecen La prueba, en consecuencia, se ren-
cia de las partes a fin de proseguirlo. dirá ante el tribunal ad quem y, a falta de
No es necesaria la presentación de nin- disposiciones especiales, de conformidad
gún escrito, salvo el de carácter esencial- a las reglas generales sobre prueba inci-
mente facultativo contemplado en el inciso dental.
final del artículo 783 del Código de Pro- El tribunal ad quem decretará la prue-
cedimiento Civil, que dice: "Las partes po- ba a solicitud de parte interesada y fijará
drán, hasta el momento de verse el recurso, la duración de este término probatorio,
consignar en escrito firmado por un abo- el cual, en realidad, es especial, no pu-
gado, que no sea procurador del número, diendo exceder de treinta días.
las observaciones que estimen convenien- Esta prueba será, además, necesario
tes para el fallo del recurso". rendiría oportunamente, esto es, desde
La utilidad de este escrito es mani- el ingreso de los autos al tribunal supe-
fiesta, y en la práctica puede, incluso, lle- rior y hasta la vista de la causa misma.
gar a sustituir a las alegaciones orales.
565. Disposiciones especiales en jui
563. Vista del recurso. En la vista de cios de mínima cuantía y de menor cuan
la causa se observarán las reglas estable- tía. El recurso de casación en la forma se
cidas para las apelaciones. De manera que, sujeta, en primer término, a las disposi
por lo que ya tenemos estudiado, pode- ciones contenidas en el Párrafo 1° del

186
Manual de Derecho Procesal

Título XIX del Libro III del Código de .VIII. Extinción del recurso de casación
Procedimiento Civil y, además, a las dis- en la forma
posiciones especiales de los Párrafos 2°,
3° y 4° de ese Título, según sea la natura- 566. Mediante el fallo de casación.
leza del juicio en que se haya pronuncia- La manera normal y corriente de poner
do la sentencia recurrida (art. 784 CPC). término al recurso de casación en la for-
Entre estas disposiciones especiales ma es mediante la dictación del fallo.
sobresalen las contenidas en el Párrafo Este fallo lo llamamos de casación, por
2°, sobre el recurso de casación en la for- cuanto no es posible encasillarlo dentro
ma en contra de las sentencias pronun- de ninguna de las clasificaciones que de
ciadas en juicios de mínima cuantía, o las resoluciones judiciales hace el artículo
sea, en aquellos cuya cuantía no excede 158 del Código de Procedimiento Civil.
de diez Unidades Tributarias Mensuales Se procede a su dictación por el tri-
(10 UTM) y que por su naturaleza no bunal ad quem, tan pronto termina la vista
tengan señalado en la ley procedimiento de la causa, a menos que quede en acuer-
especial.* do; y en ella es necesario observar las re-
En síntesis, estas disposiciones reglan glas sobre los acuerdos de los tribunales
los trámites o diligencias esenciales en los colegiados, que nos proporcionan los ar-
juicios de mínima cuantía, la forma de in- tículos 72 y siguientes del Código Orgá-
terponer el recurso de casación, su tra- nico de Tribunales.
mitación y la manera de proceder en caso No hay normas especiales sobre los
de que la causal respectiva necesite de requisitos de forma a que deben ajustarse
pruebas, disposiciones que, por su impor- estos fallos; sin embargo, en la práctica,
tancia, las estudiaremos al tratar de esta se observa que constan, como las sen-
clase de juicios en particular. tencias definitivas, de tres partes funda-
Por lo que respecta a las disposiciones mentales: expositiva, considerativa y
especiales del recurso de casación en la resolutiva.
forma, deducido en contra de las senten- En la parte expositiva se deja constan-
cias^pronunciadas en primera instancia en cia de antecedentes del recurso, en la con-
\oy>juicios de menor cuantía, o sea, en aque- siderativa se contienen las razones de hecho
llos cuya cuantía sea superior a diez Uni- y de derecho que sirven de fundamento
dades Tributarias Mensuales (10 UTM), al fallo y en la resolutiva se declara si se
pero no exceda a quinientas Unidades Tri- acoge o no el recurso y, en consecuencia,
butarias Mensuales (500 UTM) * y que por si la sentencia recurrida es o no nula.
su naturaleza no tengan- señalado en la Si el recurso de casación en la forma
ley un procedimiento especial, no hay otras ha sido interpuesto en contra de senten-
que las referentes a la duración de los alega- cias pronunciadas en segunda instancia,
tos, que no podrán exceder de quince mi- el tribunal deberá fallarlo en el término
nutos, salvo que el tribunal acuerde de veinte días contados desde aquel en
prorrogar este tiempo hasta el doble; al que terminó la vista (art. 806, parte 2 a ,
destino, por lo menos, de un día de cada CPC). No existe disposición semejante,
semana a la vista preferente de estos recur- en cambio, tratándose del recurso de ca-
sos; y al plazo de quince días dentro del cual sación en la forma deducido en contra
debe dictarse la sentencia contado desde de sentencias pronunciadas en primera
el término de la vista de la causa (arts. instancia en juicios de mayor cuantía o
699, inc. 2°, 701, 702 y 797, inc. 2°, CPC). enjuicies especiales.
Ahora bien, el fallo de casación po-
drá acoger o rechazar el correspondien-
* Modificado, como aparece en el texto, por te recurso que se ha interpuesto; y el
la Ley N° 19.594, publicada en el Diario Oficial el tribunal ad quem, para pronunciar sen-
1J de diciembre de 1998. tencia en uno u otro sentido, tendrá que

187
Mario ¿asarino Viterbo

analizar si concurren o no las siguientes un vicio cometido en la dictación de la


circunstancias: sentencia o con un vicio relativo al pro-
1a. Si los hechos en que se funda la cedimiento.
causal constan de autos o, por el contra- Eti efecto, si la causal invocada dice re-
rio, si han sido acreditados por medio de lación con un vicio relativo al procedimiento,
la prueba que se haya rendido sobre el causales 1a, 2a, 3a, 8a, 9a del artículo 768 del
particular; Código de Procedimiento Civil, el tribunal
- 2a. Si dichos hechos, en verdad, cons- ad~quem, al casar la sentencia y declarada
tituyen la causal alegada; y nula, debe determinar en su sentencia el
3a. Si la causal en que se funda el estado en que quede el proceso. Acto seguido
recurso es de aquellas contempladas ex- debe remitir los autos al tribunal que corres-
presamente por la ley. ponda para que siga tramitando el proceso desde
Pero el análisis anterior todavía no el momento inmediatamente anterior a aquel
basta: el tribunal ad quem debe, además, en que se cometió el vicio y dicte una nueva
tener presente los preceptos legales que sentencia que resuelva el juicio (art. 786, inc.
limitan la procedencia del recurso de ca- 1°, CPC). El tribunal competente para
sación en la forma, o sea, debe analizar seguir conociendo del juicio y al que debe
también si de los antecedentes aparece remitirse el proceso es aquel a quien toca-
de manifiesto que el recurrente ha sufri- ría conocer del negocio en caso de recu-
do un perjuicio reparable sólo con la in- sación del juez o jueces que pronunciaron
validación del fallo y si el vicio ha influido la sentencia casada (art. 786, inc. 2°, CP/C).
en lo dispositivo de la sentencia recurri- Esto significa que eljuez que dictó la'sen-
da, pues, en caso contrario, está facultado tencia que ha sido casada queda inhabili-
para desestimar el recurso (art. 768, inc. tado para seguir conociendo del asunto
3°, CPC); como igualmente, si el re- por el solo hecho de acogerse la casa-
currente ha reclamado de la falta ejer- ción, sin que sea necesario declaración
ciendo, oportunamente y en todos sus expresa al respecto.
grados, los recursos establecidos por la Por otra parte, si la causal invocada
ley en su caso, pues si así no fuere deberá dice relación con un vicio cometido en la dic-
declararlo inadmisible (arts. 763, inc. tación misma de la sentencia, causales 4a, 5a,
1°, 780, inc. 1°, CPC). 6a y 7a del artículo 768 del Código de
Aún más, si el vicio en que se funda Procedimiento Civil, y el tribunal ad quem
el recurso es la omisión en el pronuncia- acoge el recurso de casación en la forma
miento de una acción o excepción hecha y declara la nulidad de la sentencia im-
valer oportunamente en el juicio, puede pugnada, éste debe dictar la sentencia que
también el tribunal ad quem limitarse a corresponda con arreglo a la ley. Esta sen-
ordenar al tribunal a quo que complete tencia debe dictarse por el tribunal ad
su sentencia (art. 768, inc. 4°, CPC). quem, acto continuo, y sin nueva vista de
La sentencia que acoge el recurso de la causa, pero separadamente de aquella
casación en la forma anula la sentencia resolución que acogió el recurso de casa-
recurrida. Conforme con la modificación ción en la forma (art. 768, inc. 3°, CPC).*
introducida por el artículo 2° del Decreto En el caso anteriormente señalado, el
Ley N° 1.682 de 4 de enero de 1977, tribunal ad quem que acoge un recurso de
publicado en el Diario Oficial de 25 del casación en la forma fundado en una cau-
mismo mes y año, le corresponde al tri- sal que dice relación con un vicio cometi-
bunal ad quem, además de la obligación do en la dictación de la sentencia, dicta la
de declarar nula la sentencia impugna-
da, otra obligación que se encuentra re-
* Este inciso fue agregado por el artículo 2° del
lacionada con la causal invocada, obliga- Decreto Ley N° 1.682a_de 4de enero de 1977, pu-
ción que será distinta, y que es alternativa, blicado en el Diario ÓficiíWie 25 del mismo mes y
toda vez que puede decir relación con año. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

188
Manual de Derecho Procesal

llamada "sentencia de reemplazo", senten- casación en la forma es una manera anor-


cia que siempre debe dictar el tribunal ad mal de poner término a dicho recurso.
quem que acoge un recurso de casación Recordemos lo que dijimos respecto de
en el fondo, como se verá más adelante. la deserción de la apelación; y, aplicando
En cambio, la sentencia que rechace el ese mismo concepto, podremos definir la
recurso de casación en la forma se limita- deserción del recurso de casación en la for-
rá a hacer esta declaración, pues la vali- maf expresando que es una sanción im-
dez de la sentencia recurrida queda puesta por el legislador a la parte recurrente
implícitamente reconocida con semejante por el incumplimiento de determinadas ges-
declaración. Sea que se acoja o se re- tiones tendientes a tramitarlo.
chace el recurso de casación en la forma, Así, tiene lugar la deserción del recur-
lo cierto es que, una vez notificado el so de casación en la forma en los siguien-
fallo de casación y registrado debidamen- tes casos:
te, se devuelven los autos al tribunal a quo 1°. Cuando el recurrente, una vez con-
para su debido cumplimiento, el cual le cedido el recurso de casación en la for-
colocará el correspondiente "cúmplase". ma, dentro del plazo fatal de cinco días
no deposita dinero suficiente en secreta-
567. El desistimiento. Desistirse de un ría del tribunal que ajuicio del secreta-
recurso de casación en la forma es mani rio sea suficiente para cubrir el valor de
festar expresamente voluntad en orden a las fotocopias o las compulsas a que se
no desear continuar en su tramitación una refiere el inc. 2° del art. 776 del CPC.
vez interpuesto. (art. 197, inc. 2°, CPC);
Nuestra legislación procesal no con- 2°. Cuando el recurrente no franquea
tiene una reglamentación adecuada de la remisión del proceso en el plazo que
esta institución; pero, en todo caso, no le señale el tribunal y bajo apercibimien-
cabe confundirla con la renuncia a este to legal (art. 777 CPC). Esta disposición
mismo recurso. En la primera el recurso señala como sanción la de declararse no
se interpuso y fue concedido, y la parte interpuesto el recurso, lo cual, en el he-
recurrente manifiesta expresamente su cho, viene siendo igual a la deserción; y
voluntad en orden a no continuarlo; en 3°. Cuando el recurrente no compa-
la segunda, en cambio, el recurso aún no rece a proseguir el recurso ante el tribu-
se ha interpuesto y, sin embargo, el liti- nal ad quem en el término legal (arts. 201
gante expresa su voluntad en el sentido y 779 CPC).
de que no lo interpondrá. Los dos primeros casos de deserción
Interesa distinguir si se está en pre- se producirán ante el tribunal a quo, quien
sencia de un desistimiento del recurso de resolverá con el solo mérito de los antece-
casación o de una renuncia, para el caso dentes, y el tercero ante el tribunal ad quem,
que se efectúen por medio de procura- quien decidirá con el solo mérito del cer-
dor, pues sabemos que éste necesita de tificado del secretario, resolución que se
poder especial para renunciar a los recur- entenderá legalmente notificada al recu-
sos (art. 7° CPC.) y no así para desistirse. rrente por el hecho de haberse dictado,
El desistimiento podrá plantearse ante pudiendo pedirse reposición de ella den-
el tribunal a quo o ante el tribunal ad tro de tercero día, siempre que se funde
quem, según sea la ubicación material del en error de hecho (arts. 201 y 779 CPC).
proceso; y, en uno y otro caso, el tribunal
se pronunciará sobre el desistimiento de 569. La prescripción. Ningún precep-
plano, pues la ley no ha prevista .tramita- to encontramos sobre el particular, a di-
ción especial alguna al respecto. ferencia de lo que acontece con el recurso
de apelación.
568. La deserción. Lo mismo que el El silencio del legislador tiene su ori-
desistimiento, la deserción del recurso de gen, posiblemente, en la falta de comple-

189
Mario Casarino Viterbo

jidad en la tramitación del recurso de ca- leyes especiales que exceptúa expresamente
sación en la forma, lo que acontece, en el artículo 766 del Código de Procedi-
cambio, en el de apelación, y en las razo- miento Civil. Si tampoco se trata de estos
nes de orden público^ que informan al juiciol o reclamaciones regidos por leyes
primero de los recursos nombrados. especiales, quiere decir, sencillamente, que
En todo caso, por tratarse de una ver- el recurso de casación en la forma es pro-
dadera sanción, ni siquiera por analogía cedente.
..podría justificarse su aplicación a la inac-
tividad de las partes en cuanto a dejar el 571. Causales de casación en la for-
recurso en estado de verse y fallarse den- ma en los juicios o reclamaciones regi-
tro de determinado tiempo. dos por leyes especiales. Pero el legislador
Así, por lo demás, también lo ha de- no solamente Umita la procedencia del
clarado la jurisprudencia de nuestros tri- recurso de casación en la forma en esta
bunales. clase de juicios o reclamaciones, sino que,
a veces incluso, restringe las causales que
lo hacen procedente.
IX. La casación en la forma * y los Estas limitaciones de las causales del
juicios o reclamaciones regidos por correspondiente recurso hay que buscarlas,
leyes especiaks en primer término, en las leyes especiales,
y si éstas nada dispusieron sobre el particu-
570. Procedencia del recurso de casa- lar, es preciso aplicar el artículo 768, inciso
ción en la forma en juicios o reclamacio- 2°, del Código de Procedimiento Civil.
nes regidos por leyes especiales. En En efecto, esta disposición establece que
general, el recurso de casación en la for- en los negocios a que se refiere el inciso 2°
ma procede en contra de las sentencias del artículo 766 (alude a los juicios o recla-
pronunciadas en el juicio ordinario, en maciones regidos por leyes especiales) sólo
los juicios especiales y en los negocios de podrá fundarse el recurso de casación en
jurisdicción voluntaria, o sea, en aquellos la forma en alguna de las causales indica-
asuntos que reglamenta el Código de Pro- das en los números 1°, 2°, 3°, 4°, 6°, 7° y 8°
cedimiento Civil. de este artículo, y también en el número 5°
Sin embargo, procederá, asimismo, res- cuando se haya omitido en la sentencia la
pecto de las sentencias que se dicten en decisión del asunto controvertido.
los juicios o reclamación regidos por le- Por exclusión, no podrá fundarse el re-
yes especiales, con excepción: curso de casación en la forma en los juicios
a) De aquellos que se refieren a la o reclamaciones regidos por leyes especia-
constitución de las juntas electorales; les, en haber sido pronunciada la senten-
b) De aquellos que se refieren a las cia con omisión de sus requisitos formales,
reclamaciones de los avalúos que se prac a menos que se trate de la falta de decisión
tiquen en conformidad a la Ley N° 17.235, del asunto controvertido, y de haberse fal-
sobre Impuesto Territorial; tado a algún trámite o diligencia declara-
c) De los demás que prescriban las dos esenciales por la ley o a cualquier otro
leyes (art. 766, inc. 2°, CPC). requisito por cuyo defecto las leyes preven-
En consecuencia, para saber si proce- gan expresamente que hay nulidad.
de o no el recurso de casación en la for-
ma en contra de una sentencia pronun-
ciada enjuicio o reclamación regido por X. La casación en la forma y
ley especial, será necesario establecer pre- la apelación
viamente si esa ley especial permite o no
dedurir dicho recurso. Si no lo prohibe, 572. Su interposición conjunta. He-
en seguida habrá que ver si se trata o no mos dicho que la casación en la forma
de los juicios o reclamaciones regidos por es un recurso extraordinario y que su

190
Manual de Derecho Procesal

objeto es invalidar determinadas sen- b) Se omitirán las fotocopias o compulsas


tencias en los casos expresamente se- prescritas en el inciso 2° del artículo 776 cuan
ñalados por la ley; y que la apelación, do contra la misma sentencia se hubiere inter
en cambio, es un recurso ordinario y puesto -}> concedido apelación en ambos efectos
que su objeto es obtener del tribunal (art. 776, inc. 3°, CPC).
superior respectivo que enmiende, con La disposición legal en referencia es
arreglo a derecho, la resolución del in- de utilidad manifiesta, porque si la sen-
ferior. tencia recurrida ha sido apelada en am-
Pues bien, a pesar de la diversidad de bos efectos, quiere decir que no podrá
caracteres y de objetivos entre ambos re- cumplirse, a pesar que la casación en la
cursos, lo cierto es que los dos están en- forma no suspende su ejecución; de suer-
tregados al conocimiento del tribunal te que las compulsas, en este caso, se ha-
inmediatamente superior en grado jerár- cen totalmente innecesarias.
quico de aquel que pronunció la resolu- c) El recurso de casación en la forma con
ción recurrida, y que hay veces en que tra la sentencia de primera instancia se verá
proceden conjuntamente en contra de una conjuntamente con la apelación. Deberá dic
misma resolución. tarse una sola sentencia para fallar la apela
Estas resoluciones, susceptibles de ca- ción y desechar la casación en la forma.
sación en la forma y de apelación al mis- Cuando se dé lugar a este último recurso, se
mo tiempo, son las sentencias de primera tendrá como no interpuesto el recurso de apela
instancia que pueden haber sido pronun- ción (art. 798, incs. 1° y 2°, CPC).
ciadas en .los juicios ordinarios de míni- También este precepto es de gran uti-
ma, de menor y de mayor cuantía, o bien, lidad. Demuestra, desde luego, el carác-
enjuicies especiales. ter subsidiario que presenta la apelación
La ley procesal civil contempla, natu- frente al recurso de casación en la for-
ralmente, esta posibilidad y, al efecto, for- ma, que reviste el papel de principal; y
mula diversas reglas sobre la interposición desde el momento en que uno se inter-
pone para el evento de que el otro sea
de ambos recursos -casación en la forma
rechazado, es lógico que ambos recursos
y apelación- en contra de una misma sen-
se vean conjuntamente.
tencia. Dichas reglas son:
La vista conjunta de estos recursos
a) El recurso de casación en la forma con- supone que han sido debidamente tra-
tra la sentencia de primera instancia deberá mitados.
interponerse dentro del plazo concedido para , No hay que olvidar que las partes de-
deducir el recurso de apelación, y si también se ben comparecer a proseguir estos recur-
deduce este último recurso, conjuntamente con sos, por lo cual la comparecencia del
<?7(art. 770, inc. 2°). recurrente en el término legal impedirá
Como se ve, en este caso el plazo de que puedan acusarle deserción de ambos
presentación es el mismo que el destina- recursos; y la falta de comparecencia del
do a deducir el recurso de apelación, o recurrido, en el término legal, producirá
sea, de diez días; a menos que también su rebeldía por el solo ministerio de la
se deduzca este último, pues, en tal caso, ley, también en ambos recursos.
habrá que recurrir de casación en la for- Es interesante señalar que si el tribu-
ma y de apelación en un mismo escrito. nal ad quem estima del caso rechazar la
Ejemplo: apelo dentro de tercero día en casación en la forma, en una sola senten-
contra de una sentencia de primera ins- cia hará tal declaración y fallará, al -mis-
tancia y al cuarto día de notificada la sen- mo tiempo, la apelación. A la inversa, si
tencia deseo recurrir de casación en la acuerda acoger la casación, también ha-
forma; no podría hacerlo, pues la ley exi- brá una sola sentencia; pero, en este even-
ge que ambos recursos se interpongan to, el recurso de apelación se tendrá por
en un mismo escrito. no interpuesto.

191 tonoKML JURÍDICA DE CHILE


Mario Casarino Viterbo

XI. La casación en la forma de oficio en general; de suerte que su infracción,


aun cuando no sea reclamada u observa-
573. Concepto»- La fuente legal de esta da por aquéllas, puede ser sancionada de
institución es el artículo 775 del Código propia iniciativa por los tribunales me-
de Procedimiento Civil, que prescribe: diante la invalidación de las sentencias
"No obstante lo dispuesto en los ar- que han sido pronunciadas sin atenerse
tículos 769 y 774, pueden los tribunales, a las normas señaladas por el legislador.
conociendo por vía de apelación, con-
sulta o casación o en alguna incidencia, 574. Casos en que procede. La defi-
invalidar de oficio las sentencias cuando nición de la casación en la forma de ofi-
los antecedentes del recurso manifiesten cio nos permite afirmar que ella procede
que ellas adolecen de vicios que dan lu- cuando los tribunales están conociendo
gar a la casación en la forma, debiendo de un determinado asunto judicial por
oír sobre este punto a los abogados que vía de apelación, consulta o casación o
concurran a alegar en la vista de la cau- en alguna incidencia.
sa e indicar a los mismos los posibles Por vía de apelación lo será cuando el
vicios sobre los cuales deberán alegar. negocio pasa a la segunda instancia; de
Si el defecto que se advierte es la omi- consulta, cuando el negocio es enviado al
sión del fallo sobre alguna acción o ex- tribunal superior para que sea revisado
cepción que se haya hecho valer en el por éste, en atención a que no lo será
juicio, el tribunal superior podrá limitar- por vía de apelación; de casación, cuándo
se a ordenar al de la causa que complete se interpone cualquiera de estos recur-
la sentencia, dictando resolución sobre sos, sea de forma, sea de fondo; y, por
el punto omitido, y entre tanto suspen- último, en alguna incidencia, o sea, cuan-
derá el fallo del recurso". do el tribunal está conociendo de una
De su tenor literal podemos, pues, de- cuestión accesoria.
ducir que la casación en la forma de oficio es Y la causal que justificará la invalida-
la facultad que la ley confiere a los tribu- ción de oficio de la sentencia por vicios o
nales para que en determinados casos pue- defectos formales, será precisamente la
dan, de propia iniciativa, invalidar las existencia de dichos vicios que habrían
sentencias cuando sus antecedentes de- autorizado la interposición del correspon-
muestran la existencia de vicios que ha- diente recurso de casación en la forma.
brían autorizado interponer en su contra Naturalmente que estos vicios deben
el correspondiente recurso de casación en aparecer de los mismos autos, o sea, de
la forma. los propios antecedentes. Es una situa-
Desde el momento en que en este ción semejante a aquella de la nulidad
caso los tribunales pueden actuar de pro- absoluta de los actos o contratos, la cual
pia iniciativa, quiere decir que estamos para declararla de oficio debe aparecer
en presencia de una manifiesta excepción de manifiesto.
al principio fundamental de la pasividad Ejemplos de vicios manifiestos: la in-
de los mismos, consagrado en el artículo competencia del tribunal, la omisión de los
10 del Código Orgánico de Tribunales; requisitos formales de la sentencia, la ultra
pero esta intervención de oficio es, al mis- perita, las decisiones contradictorias, etc.
mo tiempo, esencialmente facultativa del Es preciso llamar la atención acerca
tribunal llamado a ejercerla, pues la ex- de que si el tribunal desea casar en la
presión "pueden" empleada por el legis- forma de oficio una sentencia, por haber
lador así lo confirma. observado la presencia de un vicio que
La casación en la forma de oficio de- habría autorizado interponer el corres-
muestra, pues, que la observancia de las pondiente recurso de casación, no está
leyes procesales no sólo interesa a las par- afecto a las limitaciones señaladas en los
tes litigantes, sino, además, a la sociedad artículos 769 y 774.

192
Manual de Derecho Procesal

En otras palabras, no importa que la señalándoles el posible vicio o defecto de


pane agraviada con el vicio o defecto de forma que se supone existente.
forma no haya reclamado de la falta ejer- Cumplida esta obligación previa, y
ciendo, oportunamente y en todos sus gra- constatada por el tribunal la existencia
dos, los recursos establecidos por la ley, del vicio o defecto de forma, siempre que
como igualmente carece de toda trascen- sea de aquellos que, a su vez, sirven de
dencia que la parte agraviada haya dedu- causal o fundamento de un recurso de
cido recurso de casación en la forma casación en la forma, podrá de oficio anu-
fundada en determinadas causales, y que lar la sentencia de que se trate, indican-
el tribunal anule la sentencia por una cau- do, al mismo tiempo, el estado en que
sa o vicio de forma diversa de aquel he- quede el proceso, el cual se remitirá para
cho valer en dicho recurso. su conocimiento al tribunal correspon-
Además, la Corte Suprema ha resuel- diente (art. 786 CPC).
to reiteradamente que la limitación esta- Es evidente que, en estos casos, los
blecida en el artículo 768, N° 9°, inciso recursos de apelación o de casación o el
2°, del Código de Procedimiento Civil, trámite de la consulta se hacen innecesa-
sólo rige el recurso deducido por las par- rios, y que el tribunal también hará de-
tes y, en consecuencia, la casación en la claración sobre el particular.
forma de oficio puede tener lugar por Tampoco hay que olvidar que si el
cualquiera de las causales previstas en di- defecto que se advierte es la omisión de
cho precepto, aun tratándose de los jui- fallo sobre alguna acción o excepción que
cios o reclamaciones reglados en leyes especiales. se haya hecho valer en el juicio, el tribu-
La casación en la forma de .oficio, nal superior podrá limitarse a ordenar al
como se ve, está por encima del interés de la causa que complete la sentencia,
personal y privado de las partes litigan- dictando resolución sobre el punto omi-
tes, pues su finalidad, como ya lo hemos tido y, entre tanto, suspenderá el fallo
expresado, es velar por los intereses su- del recurso.
premos de la sociedad y de la ley.
576. El fallo en la casación en la for-
JÍ75. Tramitación y efectos. Desde el ma de oficio. Para los efectos de deter-
momento en que la casación en la forma minar el tribunal que dictará el fallo en
de oficio es una facultad privativa del tri- el evento en que se case en la forma de
bunal, no cabe siquiera hablar de tramita- oficio una sentencia, es necesario hacer
ción; pero, en todo caso, el legislador ha la-misma distinción que hicimos a propó-
impuesto el cumplimiento de una traba sito de la extinción del recurso de casa-
previa, la cual, en cierto sentido, viene a ción en la forma mediante la dictación
resguardar los intereses de las partes liti- del fallo de casación.*
gantes y a brindarles la oportunidad de En efecto, si la causal por la cual se
oírlas sobre el vicio o defecto de forma casa en la forma de oficio una sentencia dice
que se supone existente. relación con un vicio relativo al procedimiento
Nos referimos a la obligación que pesa -causales 1a, 2a, 3a, 8a y 9a del artículo
sobre el tribunal, que desea casar en la 768 del Código de Procedimiento Civil-,
forma de oficio una sentencia, de oír so- el tribunal ad quem, al casar de oficio la
bre este punto a los abogados que concu- sentencia y declararla nula, debe determinar
rran a alegar en la vista de la causa y de en su fallo el estado en que quede el proceso.
indicar a los mismos los posibles vicios Acto seguido debe remitir los autos al tribunal
sobre los cuales deberán alegar. La obli-
gación, en consecuencia, tiene un doble
* Modificación introducida por el artículo 2°
objeto: oír a los abogados e indicarles los del Decreto Ley N° 1.682, de 4 de enero de 1977,
posibles vicios de casación. No basta, pues, publicado en el Diario Oficial de 25 del mismo mes
escucharlos; hay que facilitarles su misión, y año. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

193
Mario Casarino Viterbo

que corresponda para que siga tramitando el dice relación con un vicio cometido en la dic-
proceso desde el momento inmediatamente an- tación misma de la sentencia -causales 4a, 5a,
terior a aquel en que SK cometió el vicio y dicte 6a y 7a del artículo 768 del Código de
una nueva sentencia que resuelve el juicio Procedimiento Civil—, el tribunal ad quem,
(art. 786, inc. 1°, CPC). El tribunal com- al casar de oficio la sentencia y declararla nula,
petente para seguir conociendo del jui- debe dictar la sentencia que corresponda con
cio y al que debe remitirse el proceso es arreglo a la ley. Esta sentencia debe dictar-
aquel a quien tocaría conocer del nego- se por el- tribunal ad quem acto continuo y
cio en el caso de recusación del juez o sin nueva vista de la causa, pero separada-
jueces que pronunciaron la sentencia ca- mente de aquella resolución que casó en
sada (art. 786, inc. 2°, CPC). Esto significa la forma de oficio la sentencia (art. 786,
que el juez que dictó la sentencia que ha incs. 3° y 4°, CPC).*
sido casada queda inhabilitado para seguir
conociendo del asunto por el solo hecho
de acogerse la casación, sin que sea nece-
* Modificación introducida por el artículo 2°
saria declaración expresa al respecto. del Decreto Ley N° 1.682, de 4 de enero de 1977,
Por otra parte, si la causal por la cual publicado en el Diario Oficial de 25 del mismo mes
se casa en la forma de oficio una sentencia y año. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

194
Capítulo Quinto
EL RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO
SUMARIO: I. Generalidades; II. Resoluciones judiciales susceptibles
del recurso de casación en el fondo; III. Causal que justifica e! recurso
de casación en el fondo; IV. Limitaciones del recurso de casación
en el fondo; V. Interposición del recurso de casación en el fondo;
VI. Tramitación del recurso de casación en el fondo;
VJI. Extinción del recurso de casación en el fondo; VIII. La casación
en la forma y la casación en el fondo; IX. La casación en el fondo de oficio.

I. Generalidades Judicial- cumplan esta trascendental fun-


ción, dándoles a las leyes el mismo senti-
577. Concepto. Lo mismo que tratán do y alcance, por diversas que sean las
dose del recurso de casación en la forma, personas y las materias llamadas a juzgar.
la ley no ha definido el recurso de casa La misión de los jueces, pues, fuera
ción en el fondo: se limita a expresar su de ser constante, debe, al mismo tiempo,
objeto, cual es invalidar determinadas sen ser uniforme para todos los que recla-
tencias en los casos expresamente señala man justicia, sean nacionales o extranje-
dos por la ley (art. 764 CPC). ros, sea que residan o no en el territorio
Sin embargo, el precepto antes indi- de la República.
cado, en unión del 767, que indica los Con el objeto de obtener esta aplica-
casos y las resoluciones judiciales en con- ción genuina y exacta de las leyes y, a la
tra de las cuales procede este importantí- vez, uniforme, el legislador establece el
simo recurso, nos permite formular la recurso de casación en el fondo, permi-
siguiente definición: tiendo la anulación de una sentencia
"El recurso de casación en el fondo cuando en su dictación se infringe la ley,
es un recurso extraordinario que el legis- la que será reemplazada por una nueva
lador concede a la parte agraviada, en sentencia y en la cual se hará la correcta
conjra de determinadas resoluciones ju- y verdadera aplicación de la norma in-
diciales, para obtener su anulación, cuan- fringida.
do han sido dictadas con infracción de Además, el recurso de casación en el
ley, siempre que esta insfracción haya in- fondo procura la formación de la jurispru-
fluido sustancialmente en lo dispositivo dencia, pues aunque los fallos que recaen
de ellas". en esa clase de recursos no obligan a los
El objeto, preciso y determinado, es tribunales inferiores, desde el momento
obtener la invalidación, la anulación del en que las sentencias judiciales no tienen
fallo impugnado; y su fundamento, la in- fuerza obligatoria sino respecto de las cau-
fracción de la ley con influencia sustan- sas en que actualmente se pronunciaren
cial, esto es, decisiva, en lo dispositivo o (art. 3°, inc. 2°, CC), influyen sobre ellos
resolutivo de la sentencia. con gran fuerza moral, lográndose así la
aplicación constante, uniforme y metódi-
578. Fundamento del recurso. La ca de los numerosos y variados preceptos
Constitución Política del Estado asegura legales que reglan la vida jurídica del país.
a todos los habitantes de la República la
igualdad ante la ley y agrega que en Chile 579. Características del recurso de ca-
no hay clase privilegiada (art. 19,31° 2°). " sación en el fondo. Sus características más
Ahora bien, la manera como esta , esenciales son las siguientes:
igualdad ante la ley se obtiene en la prácti- a) Es un recurso extraordinario^ o sea,
ca es procurando que los organismos lla- sólo procede en contra de determina4as
mados a aplicarla -en este caso, el Poder resoluciones judiciales y por causal tam-

195 EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE


Manual de Derecho Procesal

Todos estos proyectos de leyes tuvie- 2°. Que dichas sentencias sean inape-
ron accidentada tramitación en las Cáma- lables; y
ras y no lograron su aprobación definitiva. 3°. Que dichas sentencias sean pronun-
Mientras tanto, se discutía paralelamente ciadas por alguna Corte de Apelaciones o
el proyecto de Código de Procedimiento por un tribunal arbitral de segunda ins-
Civil, lo que permitió que el 17 de mayo tancia, constituido por arbitros de dere-
de 1902 la Comisión Mixta de Legislación cho, en los casos en que estos arbitros
y Justicia manifestara a los señores con- hayan conocido de negocios de la com-
gresales que toda discusión sobre el recur- petencia de dichas Cortes.
so de casación en el fondo era inoficiosa,
puesto que su creación venía ya contem- 582. Análisis de los requisitos ante-
plada en el proyecto del mismo Código. riores. Desde el momento en que los pre-
La casación en el fondo nació, pues, ceptos legales indicados no definen lo que
a la vida institucional del país junto con entienden por sentencia definitiva ni in-
el Código de Procedimiento Civil, esto es, el terlocutoria, habrá que darles a ellas su
28 de agosto de 1902, mediante la pro- significado legal.
mulgación de la Ley N° 1.552, que entró En efecto, recordemos que sentencia
a regir el 1° de marzo de 1903. definitiva es la que pone fin a la instancia,
resolviendo la cuestión o asunto que ha
sido objeto del pleito, y que sentencia in-
II. Resoluciones judiciales susceptibles terlocutoria es la que falla un incidente del
del recurso de casación en el fondo juicio, estableciendo derechos permanen-
tes a favor de las partes o resuelve sobre
581. ¿Cuáles son? Contesta el artícu- algún trámite que debe servir de base en
lo 767: "El recurso de casación en el fon- el pronunciamiento de una sentencia de-
do tiene lugar contra sentencias definitivas finitiva o interlocutoria (art. 158, incs. 2°
inapelables y contra sentencias interlocu- y 3°, CPC).
torias inapelables cuando ponen término Pero las sentencias interlocutorias,
al juicio o hacen imposible su continua- para los efectos de la procedencia del
ción, dictadas por Cortes de Apelaciones recurso de casación, se subdividen en
o por un tribunal arbitral de 2 a instancia aquellas que ponen término al juicio o
constituido por arbitros de derecho en hacen imposible su continuación y en
los casos en que estos arbitros hayan co- aquellas que no participan de estos ca-
nocido de negocios de la competencia racteres: solamente las primeras de las
de dichas Cortes, siempre que se hayan nombradas son susceptibles de casación
pronunciado con infracción de ley y esta en el fondo.
infracción haya influido substancialmen- Aún más, las sentencias definitivas y
te en lo dispositivo de la sentencia".* las interlocutorias, en razón de las diver-
En consecuencia, los requisitos o con- sas instancias en que pueden ser dicta-
diciones que determinan la procedencia das, se subclasifican en de única, primera
del recurso de casación en el fondo, en y segunda instancia. ¿Todas ellas serán
relación con la naturaleza de la resolu- susceptibles de casación en el fondo? Evi-
ción recurrida, son los siguientes: dentemente que no.
1°. Que se trate de una sentencia defi Debe tratarse de sentencias definiti-
nitiva o de una interlocutoria que ponga vas o interlocutorias de aquellas que po-
término al juicio o haga imposible su con nen término al juicio o hacen imposible
tinuación; su continuación, inapelables, esto es, no
susceptibles de recwso de apelación; en
* Modificado, como aparece en el texto, por otros términos, son únicamente senten-
la Ley N° 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal U. cias pronunciadas por vía de apelación o
de Chile. de-segundalnstan.cía.

197
Mario Casarino Viterbo

Empero, lo anterior no basta. Es pre- mente o haciendo una falsa aplicación


ciso, además, que la sentencia haya sido de ella.
pronunciada por alguna Corte de Apelacio- a) $e entiende que hay contravención
nes, o bien, por un tribunal arbitral de se- /orwaf de una ley cuando, dada una de
gunda instancia, constituido por arbitros terminada situación'dé hecho, el tribu
de derecho, en negocios de la competen- nal al aplicarla prescinde de su propio
cia de dichas Cortes. texto. Éste es el caso más típico de trans
gresión'^ la ley y es por eso que es el
que más frecuentemente sirve de causal
III. Causal que justifica el recurso de o fundamento del respectivo recurso de
casación en el fondo casación en el fondo. Empero, no siem
pre, en la práctica, es fácil distinguir el
583. Concepto. A diferencia de lo que caso de una contravención formal de la
acontece en el recurso de casación en la ley con el de su interpretación errónea.
forma, en que las causales o motivos que b) También se infringe una ley cuan
lo justifican son variados y se hallan ex do se la interpreta erróneamente. Ahora bien,
presa y taxativamente contemplados en si interpretar la ley es fijar su verdadero
la ley, en el recurso de casación en el sentido y alcance quiere decir que se in
fondo la causal o motivo que lo justifica terpretará erróneamente la ley, toda vez
es una sola: la infracción de la ley con que un tribunal, al aplicarla a un caso
influencia sustancial en lo dispositivo de determinado, le da un alcance disfínto
la sentencia. de aquel que previo el legislador, ó sea,
En efecto, el artículo 767 parte final ampliando o restringiendo el sentido de
del CPC. dispone, luego de referirse a las sus disposiciones.
resoluciones susceptibles de recurso de Pero no hay que olvidar que el tribu-
casación en el fondo, que dicha resolu- nal, dentro de nuestro derecho positivo,
ción se haya pronunciado con infracción no es soberano en la labor de interpreta-
de ley y esta infracción haya influido subs- ción de los textos legales: los artículos 19
tancialmente en lo dispositivo de la sen- al 24 del Código Civil le señalan normas
tencia.* rígidas sobre el particular. De esta suerte,
Por consiguiente, son dos los requisi- la interpretación errónea de una ley, a
tos o condiciones que constituyen la cau- veces, trae consigo una doble infracción
sal de casación en el fondo en estudio: legal, o sea, un doble motivo de casación
1°) que la sentencia recurrida haya sido en el fondo: infracción de la ley aplicada
pronunciada con infracción, de ley; y al caso concreto por errónea interpreta-
2°) que dicha infracción de ley haya ción e infracción de las leyes que fijan las
influido sustancialmente en lo dispositi- normas sobre interpretación de las mis-
vo de la sentencia. mas mediante su contravención formal.
A continuación examinaremos, sepa- c) Por último, se entiende que hay fal
radamente, cada uno de estos dos requi- sa aplicación de la ley cuando se la aplica a
sitos. casos para los cuales ella es extraña, o bien,
cuando se prescinde de ella en aquellos
584. Formas o maneras de infringir casos para los cuales fue dictada.
la ley. Hay consenso entre los autores y la Esta última situación de transgresión
jurisprudencia en que la forma o manera legal presenta, en consecuencia, un do-
de infringir una ley es: contraviniéndola ble aspecto. En efecto, si se aplica la ley a
formalmente, interpretándola errónea- un caso en que ella es extraña, quiere
decir que se habrá dejado de aplicar la
* Modificado, como aparece en el texto, por
verdadera ley, la cual también habrá sido
la Ley N° 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal U. violada; y, a la inversa, si se prescinde de
de Chile. la ley en un caso para el cual ella fue

198
Manual de Derecho Procesal

dictada, quiere decir que él habrá sido suprema, y, por consiguiente, su infrac-
resuelto mediante una ley extraña, la cual, ción también motivará la procedencia del
por consiguiente, también habrá sido vio- precitado recurso.
lada. b) En segundo término, la palabra
En resumen, contravención formal de "ley" comprenderá el tratado internacional.
una ley, interpretación errónea de la mis- En el fondo el tratado internacional per
ma y falsa aplicación de ella son sinónimos sigue dejar constancia del acuerdo de vo
de infracción de ley y, por consiguiente, luntades de dos o más Estados con el fin
son uno de los elementos constitutivos de de regular determinadas relaciones de ca
la causal que justifica el recurso de casa- rácter jurídico, y desde el punto de vista
ción en el fondo. formal constituye una verdadera ley para
los Estados que lo celebran.
585. Significado o alcance de la pala- Por consiguiente, no es forzada la con-
bra "ley". Determinar el alcance o signi- clusión anterior, en el sentido de que el
ficado de la palabra "ley", empleada en tratado internacional, desde el momento
el artículo 767, del Código de Procedi- en que constituye una ley, puede ser in-
miento Civil, equivale a precisar el campo fringido al ser aplicado en un fallo judi-
de actuación del recurso de casación en el cial y, en consecuencia, que dicha
fondo. Esta labor, en consecuencia, es de infracción puede servir de fundamento a
gran importancia práctica. un recurso de casación en el fondo.
Ahora bien, la historia fidedigna del Recordemos que son atribuciones ex-
establecimiento de este precepto legal nos clusivas del Congreso Nacional aprobar
enseña que la palabra "ley" que en él se o desechar los tratados que le presentare
utiliza ha sido empleada por el legislador el Presidente de la República antes de
en un sentido amplio, o sea, que en ella su ratificación (art. 54, N° 1°, CPR). En
se comprenden no solamente las leyes otras palabras, el tratado internacional
constitucionales sino, además, otros ac- para que tenga fuerza de ley tiene que
tos o hechos que se hallan estrechamente ser sometido a los mismos trámites
vinculados a tal concepto. formales que se observan en la elabora-
JA continuación trataremos, pues, de ción de ella.
precisar su contenido y alcance: De ahí, también, que autores y juris-
a) En primer término, la palabra "ley" prudencia sostengan que un tratado in-
comprenderá la ley constitucional o formal, ternacional debe ser interpretado lo
como también se la llama, en contraposi- mismo que una ley, o sea, de conformi-
ción a la ley material. Entendemos por ley dad a lo preceptuado en los artículos 19
constitucional o formal aquella que emana al 24 del Código Civil, prescindiendo de
de una manera normal de los órganos las normas legales sobre interpretación
constitucionales llamados a producirla, y de los contratos.
por ley material aquella norma que pro- c) En tercer término, cabe pregun
viene de cualquier órgano público. tarse si la costumbre está involucrada den
Recordemos que la ley es una decla- tro de la palabra ley y, en consecuencia,
ración de la voluntad soberana que, ma- si su infracción puede originar un recur
nifestada en la forma prescrita por la so de casación en el fondo.
Constitución, manda, prohibe o permite En nuestro derecho hay dos clases de
(art. 1° CC). Luego, la infracción a esta costumbres: la civil y la comercial. La pri-
clase de leyes formales dará origen, como mera tiene como fundamento legal el ar-
regla general, a la procedencia del recur- tículo 2° del Código Civil, que dice: "La
so de casación en el fondo. costumbre no constituye derecho sino en
Es evidente que dentro de la ley for- los casos en que la ley se remite a ella".
mal incluimos a la Constitución Política La segunda está reconocida en el artícu-
del Estado, puesto que constituye la ley lo 4° del Código de Comercio, que pres-

199 EDITORIAL JURÍDICA


Manual de Derecho Procesal

demuestra, puesto que la infracción de tribunal de casación, en cambio, le está


la doctrina legal se contemplaba expresa- reservado determinar la aplicación del
mente como causal de casación de fondo contrato en su correcto y verdadero sen-
en uno de los proyectos, y fue eliminada tido, incluso interpretando el alcance de
con posterioridad; a lo que cabe añadir sus cláusulas a la luz de la intención o
que en nuestro país las sentencias judi- espíritu de los contratantes.
ciales sólo tienen fuerza obligatoria en g) Por último, escapan del campo de
las causas en que actualmente se pronun- actuación del recurso de casación en el
ciaren (art. 3°, inc. 2°, CC), sin que por fondo las infracciones a las ordenanzas ge-
ello le desconozcamos, por cierto, su gran nerales, los reglamentos y los decretos supre-
valor científico y moral que reviste la doc- mos, por ser ellos emanación de uno solo
trina legal. de los Poderes Públicos y no constituir
f) En sexto lugar, se plantea la interro- leyes en sentido formal; como también
gante acerca de si la ley del contrato cabe acontece con las infracciones de los autos
considerarla dentro de la expresión ley acordados y de las circulares que emanan
empleada en el artículo 767 del Código del Poder Judicial, las cuales indudable-
de Procedimiento Civil y, por consiguien- mente tampoco revisten el carácter jurí-
te, si su infracción autoriza la interposi- dico de leyes.
ción de un recurso de casación en el fondo. En cambio, la infracción a los decretos
La ley del contrato es aquélla estable- leyes y a los decretos con fuerza de ley hace
cida en el artículo 1545 del Código Civil, procedente el recurso de casación en el
en los siguientes términos: "Todo contra- fondo, por cuanto ellos, si bien no revis-
to legalmente celebrado es una ley para ten el carácter formal de leyes, en el he-
los contratantes, y no puede ser invalida- cho se equiparan a éstas. Además, al
do sino por su consentimiento mutuo o desconocerles el carácter de normas jurí-
por causas legales". dicas se alteraría aún más gravemente la
Algunos han sostenido que esta ex- vida institucional del país.
presión del legislador, en orden a que los
contratos legalmente celebrados consti- 586. Influencia de la infracción legal
tuyen una ley para los contratantes, sólo en lo dispositivo de la sentencia. Estable-
constituye una metáfora jurídica, esto es, cido cómo puede infringirse una ley y qué
una manera gráfica de expresar el carác- se entiende por tal, para los efectos de la
ter vinculante del contrato y que, en con- procedencia del recurso de casación de
secuencia, la infracción de éste no se fondo, cabe analizar ahora el segundo re-
equipara a la de la ley, para los efectos de quisito de la causal o fundamento de este
la procedencia del recurso de casación último recurso, o sea, que la infracción
de fondo. legal haya tenido influencia sustancial en
Sin embargo, otra doctrina, y también lo dispositivo de la sentencia.
la jurisprudencia de nuestra Corte Supre- En consecuencia, entra aquí en jue-
ma, ha creído que el contrato se iguala a go la distinción de las diferentes partes
la ley, siendo el primero la ley principal y de que consta una sentencia, a saber:
la segunda la supletoria; de suerte que enunciativa, considerativa y dispositiva. La
tanto la infracción de una ley formal como infracción legal debe analizarse nada más
la de una convencional autorizan la in- que a la luz de esta última parte, o sea, de
terposición de un recurso de casación en aquella que contiene la decisión del asunto
el fondo. controvertido.
Naturalmente que el problejna de la Empero, a veces sucede que los consi-
efectividad de la celebración del contrato derandos de una sentencia forman un todo
y del contenido de sus cláusulas es una inseparable con su parte resolutiva; de
cuestión de hecho que resuelven en for- manera que puede acontecer que la in-
ma soberana los tribunales de fondo; al fracción legal haya influenciado tanto esta
Mario Casarino Viterbo

última parte cuanto aquellos consideran- vez, servir de fundamento a un recurso


dos. En tal caso también puede sostener- de casación en el fondo.
se que se ha producido infracción legal Es por eso que se dice que la primera
con influencia sustancial en lo dispositi- limitación del recurso de casación en el
vo de la sentencia, para juzgar acerca de fondo está constituida por las propias cau-
la procedencia de un recurso de casación sales del recurso de casación en la forma.
en el fondo. Hemos expresado, además, que el re-
Debemos advertir que no toda infrac- curso de tasación en el fondo vela por la
ción legal autoriza la interposición de un correcta y uniforme aplicación de la ley y
recurso de casación en el fondo: es preci- que resguarda el derecho; por consiguiente
so, además, que esa infracción haya teni- todo lo relativo a los hechos del pleito
do influencia sustancial en lo dispositivo queda entregado a la decisión soberana
de la sentencia recurrida. Y ¡cuándo acón- de los jueces sentenciadores y escapa al
&
conocimiento del tribunal de casación.
tecerá esto ?
En consecuencia, la segunda limitación
Cuando la ley infringida, cualquiera del recurso de casación en el fondo la
que sea, tenga el carácter de determinan- constituyen los hechos del pleito, los cua-
te en los resultados del pleito; en otras les son intocables en casación.
palabras, cuando la infracción legal, de
no haberse producido, habría hecho lle- 588. Primera limitación: las causales
gar a los jueces sentenciadores a una so- del recurso de casación en la forma. íSe
lución diversa o contrapuesta a la que ha sostenido, más de alguna vez, que el
formularon en su sentencia. recurso de casación en el fondo procede
Tiene que haber, como se ve, un nexo por infracción de las leyes sustantivas o ma-
inseparable entre la infracción legal y lo
decidido en el juicio: si la infracción le- teriales y que el recurso de casación en la
forma, a la inversa, se funda en la infrac-
gal no ha influenciado al sentenciador ción de las leyes adjetivas o procesales.
en orden a acoger o a rechazar la acción Se utiliza así la clásica división de las
o la excepción hecha valer en el juicio, leyes, atribuida a Bentham, en sustanti-
no estaremos en presencia de la causal vas y adjetivas, para insinuar una primera
legal que sirve de fundamento al recurso y posible limitación del recurso de casa-
de casación en el fondo. ción en el fondo. En otros términos, toda
infracción a una ley procesal o adjetiva
escapa del campo de acción del recurso
IV. Limitaciones del recurso de casación
de casación en el fondo.
en el fondo
Empero, la afirmación anterior no es
exacta, puesto que el artículo 767 del Có-
587. Concepto. Hemos dicho que el digo de Procedimiento Civil, al estable-
recurso de casación se concede para in- cer como causal del recurso de casación
validar una sentencia en los casos expre- en el fondo la infracción de ley siempre
samente señalados por la ley y que este que ella haya influido sustancialmente en
recurso es de dos especies: de casación •lo dispositivo de la sentencia, no distin-
en el fondo y de casación en la forma, gue acerca de la naturaleza de la ley vio-
siendo de fondo en el caso del artículo lada; sólo requiere que la infracción haya
767 y de forma en los casos del artículo influido sustancialmente en lo dispositi-
768 (arts. 764y765CPC). vo de la sentencia recurrida.
Ambos recursos, en consecuencia, tie- A mayor abundamiento, así también
nen de común que persiguen la invalida- lo demuestran las diversas redacciones
ción del fallo fundados en infracciones experimentadas por las disposiciones con-
legales; pero si estas infracciones legales tenidas en los distintos proyectos, equiva-
son de aquellas que constituyen causales lentes a los actuales artículos 767 y 768
de casación en la forma, no pueden, a su

202
Manual de Derecho Procesal

del Código de Procedimiento Civil, en ción en el fondo no es otro que obtener


las cuales, en definitiva, se suprimió todo la correcta y uniforme aplicación de la
vestigio de la distinción entre leyes sus- ley, como manera cíe lograr también que
tantivas y adjetivas o civiles y procesales. sea una realidad la igualdad de ella con-
En consecuencia, para nuestro legis- sagrada en los textos constitucionales!
lador la infracción de cualquiera ley, sea Es por eso que este recurso tiene lu-
sustantiva o adjetiva, autoriza la interpo- gar contra sentencia pronunciada con in-
sición de un recurso de casación en el fracción de ley, siempre que esta infracción
fondo, pero siempre y cuando dicha in- haya influido substancialmente en lo dis-
fracción haya influido sustancialmente en positivo del fallo. Por consiguiente, la in-
lo dispositivo de la sentencia recurrida. terposición de un recurso de casación en
Si alguna clasificación pudiera, pues, el fondo plantea ante el tribunal de casa-
hacerse de las leyes infringidas, en rela- ción una cuestión de derecho, excluidas las
ción con el recurso de casación en el fon- cuestiones de hecho, que ya han sido resuel-
do, sería, en todo caso, en leyes "decisoria tas por los jueces sentenciadores con fa-
litis" y leyes "ordenatoria litis": las primeras cultades soberanas.
influyen sustancialmente en lo decisivo o La segunda limitación del recurso de
resuelto en la sentencia; las segundas, en casación en el fondo la hallamos, pues,
cambio, sólo tienen como misión deter- en los hechos del juicio, los cuales deben
minar la tramitación del proceso. ser aceptados y reproducidos por tribu-
Pero hay veces que, no obstante ha- nal de casación en la misma forma como
llarnos en presencia de una ley decisoria vienen en el fallo recurrido.
litis infringida, estamos impedidos de re- Corrobora esta clara distinción efec-
currir d# casación en el fondo, por la tuada por nuestro legislador, entre cues-
sencilla razón de que dicha infracción, a tiones de hecho y de derecho, lo dispuesto
juicio d'el legislador, configura una cau- en los artículos 785 y 807, inciso 1°, del
sal o motivo de casación en la forma. Código de Procedimiento Civil.
La infracción de ley con influencia El primero de estos preceptos expre-
sustancial en lo dispositivo del fallo es, sa: "Cuando la Corte Suprema invalide
pues, ca\usal genérica de procedencia del una sentencia por casación en el fondo,
recurso \Ie casación en el fondo, señala- dictará acto continuo y sin nueva vista,
da en el artículo 767 del Código de Pro- pero separadamente, sobre la cuestión
cedimiento^ Civil, y tiene como primera materia del juicio que haya sido objeto
limitación las causales o motivos de casa- del recurso, la sentencia que crea confor-
ción en la forma indicadas en la disposi- me a la ley y al mérito de los hechos tales
ción que le sigue. como se han dado por establecidos en el
En resumen, si se ha infringido la ley, fallo recurrido, reproduciendo los funda-
y esta infracción es causal constitutiva de mentos de derecho de la resolución casa-
recurso de casación en la forma, no po- da que no se refieran a los puntos que
dríamos invocar esta misma infracción hayan sido materia del recurso y la parte
como causal de recurso de casación en el del fallo no afectada por éste.
fondo: la casación de forma es de carác- En los casos en que desechare el re-
ter previo y excepcional frente a la casa- curso de casación en el fondo por defec-
ción de fondo y constituye, como se tos en su formalización, podrá invalidar
comprende, su primera y principal limi- de oficio la sentencia recurrida si se hu-
tación en la esfera o campo de acción de biere dictado con infracción de ley y esta
este último recurso. infracción haya influido sustancialmente
«5 en lo dispositivo de la sentencia. La Corte
deberá hacer constar en el fallo*de
589. Segunda limitación: los hechos casación esta circunstancia y ios motivos
del juicio. En su oportunidad expresamos que la determinan, y dictará sentencia de
que el fundamento del recurso de casa-

203
Mario Casarino Viterbo

reemplazo con arreglo a lo que dispone contrato frente a las normas legales que
el inciso precedente".* los regulan; y, por último, si lo considera
Y el segundo de~*ellos agrega: "En el un contrato de mutuo, si en verdad el
recurso de casación en el fondo no se demarídado como mutuario está en la
podrán admitir ni decretar de oficio para obligación de restituir, o sea, debe esta-
mejor proveer pruebas de ninguna clase blecer sus consecuencias jurídicas.
que tiendan a establecer o esclarecer los Ahora bien, si al cumplir la primera
hechos controvertidos en el juicio en que parte de su labor de juez, esto es, al esta-
haya recaído la sentencia recurrida". blecer los hechos del juicio, infringe las le-
La casación en el fondo, pues, de yes, dicha infracción no puede ser subsa-
acuerdo con los preceptos legales antes nada mediante un recurso de casación
transcritos, está muy lejos de constituir en el fondo, por cuanto, de aceptarse este
una tercera instancia: su misión queda criterio, la casación constituiría una ter-
circunscrita, repetimos, exclusivamente a cera instancia. A la inversa, cuando el juez
las cuestiones de derecho planteadas en cumple la segunda y tercera parte de su
el juicio, debiendo aceptar las cuestiones labor, esto es, cuando califica jurídicamen-
de hecho en la forma como vienen re- te el hecho y determina sus consecuen-
sueltas en el fallo recurrido. cias, está resolviendo, sin duda alguna,
Sin embargo, la labor de distinguir cuestiones de derecho, y si en ellas in-
dentro del juicio cuáles de las cuestiones fringe la ley. su sentencia podrá ser inva-
planteadas son de derecho y cuáles de lidada mediante el correspondiente fre-
hecho, en la mayoría de los casos es de curso de casación en el fondo.
difícil realización. En resumen, la segunda limitación del
Hay consenso, en todo caso, para es- recurso de casación en el fondo está cons-
timar que los hechos del juicio son aquellos tituida por los hechos del juicio, cuyo esta-
acontecimientos de orden material que blecimiento escapa al campo de acción
lo constituyen, o sea, sin cuya existencia del referido recurso, a fin de reducirlo a
aquél no puede concebirse. En conse- sus verdaderos límites, que no son otros
cuencia, todo otro acontecimiento discu- que velar por la correcta y uniforme apli-
tido en el juicio constituiría una cuestión cación del derecho.
o punto de derecho.
Pero el juez, en presencia de un jui- 590. Excepción a la limitación ante-
cio, no se limita a constatar la existencia o rior: infracción de las leyes reguladoras
veracidad de los hechos materiales, sino de la prueba. Sin embargo, a veces ocu-
que, además, debe entrar a calificar jurí- rre, en la práctica, que los jueces, en su
dicamente estos hechos y a determinar sus labor de establecer los hechos del jui-
consecuencias de idéntica índole. Ejemplo: cio, o sea, aquellos acontecimientos de
A demanda a B para que sea condenado orden material que lo constituyen, in-
a restituirle la suma de cien mil pesos fringen determinadas leyes, lo cual no
que dice haberle entregado a título de es posible ni conveniente para el orden
mutuo. jurídico dejar en la impunidad: nos re-
El juez debe establecer, por los me- ferimos, como se comprende, a las leyes
dios de prueba que le hayan proporcio- reguladoras de la prueba.
nado las partes, si es efectivo o no que se La interposición de un recurso de ca-
celebró un contrato; en seguida debe de- sación en el fondo basado en la infrac-
terminar la naturaleza jurídica de este ción de tales leyes, a la postre, al ser
acogido nos lleva a establecer los hechos
en forma diferente a como lo habían efec-
* Este inciso fue agregado por el artículo 2° del
Decreto Ley N° 1.682, de 4 de enero de 1977, pu- tuado los jueces de la instancia y. por con-
blicado en el Diario Oficial de 25 del mismo mes. siguiente, a reconocer la existencia de una
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. excepción al principio de que los hechos

204
Mario Casarino Viterbo

ducir recurso de casación en el fondo, dispositivo del fallo". Agrega finalmente


como lo pudieron hacer con los demás el precepto que el recurso debería ser
recursos, puesto que uno de los derechos patrocinado por abogado habilitado, que
fundamentales que confiere la calidad de no sea^procurador del número.
parte en juicio e.s, precisamente, poder Cabe recordar que el art. 774 dispone
deducir los recursos procesales. que interpuesto el recurso no puede ha-
Pero no basta ser parte; es, además, cerse en él variación de ningún género.*
necesario, como ya lo dijimos, ser parte
agraviada. Y ¿ qué entendemos por tal? En prin- 594. Resoluciones que pueden recaer
cipio es aquel litigante cuyas pretensiones en el escrito de interposición del recurso.
no han sido aceptadas en toda su integri- El tribunal a quo examinará si el recurso
dad. Sin embargo, en materia de casación cumple con los requisitos establecidos en
en el fondo el agravio debe ser doble: el art. 776 inciso 1°, es decir, si se ha inter-
a) causado por la sentencia que se trata puesto en tiempo y si ha sido patrocinado
de invalidar; y b) causado por la infrac- por abogado habilitado. De no cumplir
ción legal que ha venido a influir sustan- con cualquiera de dichos requisitos, y al
cialmente en lo que ella ha resuelto. igual como lo dijimos al tratar del recurso
de casación en la forma, el tribunal lo de-
593. Forma de interponer el recurso. clarará inadmisible sin más trámite (art.
La manera de interponer el recurso de 778 inc. 1°). El análisis es meramente for-
casación en el fondo es igual que la del mal, por lo cual el tribunal a quo concede-
recurso de casación en la forma; o sea, rá el recurso o lo declarará inadmisible,
tras la modificación que sufrió el art. 770 dependiendo de si cumple o no con los
del CPC por la Ley N° 18.705, el recurso requisitos antes señalados. Puede ocurrir
de casación deberá interponerse dentro que:
de los quince días siguientes a la fecha 1) El recurso sea declarado inadmisi
de notificación de la sentencia contra la ble, frente a lo cual la parte que lo dedujo
cual se recurre, sin perjuicio de lo preve- podría interponer recurso de reposición
nido en el art. 791, en relación con los fundado en error de hecho y dentro de 3°
juicios de mínima cuantía. día (art. 778, inc. 2°, CPC); y
Este plazo tiene las siguientes carac- 2) El recurso sea concedido, con lo que
terísticas: 1°) Es un plazo fatal (art. 64 se dará cumplimiento a lo previsto en el
CPC); 2°) Es un plazo individual en ra- art. 197 para los efectos del cumplimien
zón de ser ésta la regla general y no exis- to de la sentencia, ordenando devolver
tir norma especial en contrario; 3°) Es los autos originales al tribunal superior
un plazo de días, así para computarlo se para que conozca del recurso y devolver
descuentan los feriados; y 4°) Es un pla- las fotocopias o compulsas al tribunal que
zo legal, por ende, improrrogable 7 que deba conocer del cumplimiento del fallo
no admite suspensión. (art. 776).*
El escrito por el que se interpone el
recurso de casación en el fondo ha de 595. Impugnación de la resolución
ser fundado y deberá cumplir con ciertos que declara admisible o inadmisible el
requisitos expresamente señalados por el recurso de casación en el fondo. El tribu
legislador en el art. 772 Nos 1 y 2. El citado nal a quo al pronunciar estas resolucio
precepto legal dispone: "El escrito en que nes puede cometer errores. De ahí que
se deduzca el recurso de casación en el el legislador, para subsanarlos, haya puesto
fondo deberá: 1) expresar en qué consiste
el o los errores de derecho de que
adolece la sentencia recurrida, y 2) seña- * Modificado, como aparece en el texto, por
lar de qué modo ese o esos errores de las Leyes Nos 18.705 y 19.374. Actualizado Depto. D.
• derecho influyen sustancialmente en lo Procesal U. de Chile.

206
Manual de Derecho Procesal

en manos de los litigantes el recurso de en los de alimentos (art. 773, inc. 2°, par-
reposición en contra de ellas. te final, CPC).
En efecto, después de expresar que Esta segunda excepción, como se com-
la resolución que concede el recurso de prende, es condicional y transitoria: con-
casación en el fondo o la que lo declara dicional, porque tendrá lugar siempre y
inadmisible deben ser fundadas, agrega cuando la parte vencida haga uso de este
que sólo procederá en su contra el recur- derecho que le confiere la ley; y transito-
so de reposición (arts. 778, inc. final, y ria, porque el impedimento para poder
780, inc. final, CPC), De esta manera la cumplir la sentencia desaparecerá tan
ley, sin entrar a pronunciarse sobre la na- pronto el vencedor constituya la fianza
turaleza procesal de estas resoluciones, de resultas a satisfacción del tribunal.
se limitó a indicar sus requisitos de for- Ahora bien, este derecho a exigir fian-
ma y los recursos de que podían ser obje- za de resultas lo hará valer la parte venci-
to; reposición, como hemos dicho, que da en el plazo concedido por la ley para
deberá fundarse en un error de hecho y interponer el recurso y en solicitud sepa-
deducirse en un plazo de tercero día, a rada que se agregará al cuaderno de fo-
lo cual cabe agregar que la resolución tocopias o compulsas que deberá remitirse
que resuelva la reposición será inapelable al tribunal que deba conocer del cumpli-
(art. 778, inc. final). miento del fallo. El tribunal se pronun-
ciará de plano y en única instancia a su
596. Efectos de la concesión del re- respecto, fijando el monto de la caución
curso. El recurso de casación en el fon- antes de remitir el cuaderno respectivo a
do, una vez concedido, lo mismo que el dicho tribunal (art. 773, inc. 3°, parte fi-
de casación en la forma, no suspende la nal, CPC).
ejecución de la sentencia recurrida El mismo tribunal conocerá también
(art%773, inc. 1°, parte 1a, CPC). en única instancia en todo lo relativo al
Esta es la regla general y, como toda otorgamiento y subsistencia de la caución
norma de esta naturaleza, presenta sus (art. 773, inc. 4°, CPC).
excepciones. En efecto, el recurso de casa-
ción en el fondo suspende el cumplimien-
to de la sentencia recurrida: VI. Tramitación del recurso de
1°. Cuando el cumplimiento de esta casación en el fondo
sentencia haga imposible llevar a efecto
la que dicte si se acoge el recurso, como 597. Remisión de los autos al tribu-
sería si se tratare de una sentencia que nal superior e ingreso de los mismos. He-
declare la nulidad de un matrimonio o mos dicho que, junto con conceder el
permita el de un menor (art. 773, inc. 1°, recurso de casación en el fondo, el tribu-
CPC); y nal dispone que se dejen compulsas para
2°. Cuando la parte vencida exija que la ejecución de la sentencia y que al día
no se lleve a efecto la sentencia recurrida siguiente hábil de cumplida esta orden
mientras la parte vencedora no rinda fian- se eleven los autos originales al tribunal
za de resultas a satisfacción del tribunal superior (art. 776, inc. 2°, CPC).
que la haya dictado y mientras esa fianza Una vez llegados los autos originales
no se rinda (art. 773, inc. 2°, parte 1a, al tribunal superior, el secretario cum-
CPC). ple con dos importantes formalidades:
Sin embargo, este último derecho no anota la llegada del proceso en el libro
podrá ser impetrado por el demandado cuan- de ingreso con los pormenores .necesa-
do el recurso de casación en el fondo rios para su debida individualización y,
haya impugnado vina sentencia definitiva en seguida, anota en el proceso mismo
pronunciada en el juicio ejecutivo, en los la fecha,de su llegada (arts. 200, inc. 1°,
juicios posesorios, en los de desahucio y y 779 CPC).

207 EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE


Mario Casarino Viterbo

598. Declaración previa de admisibi- " Estas resoluciones, como se compren-


lidad o inadmisibilidad del recurso de ca- de, se dictan sin necesidad de esperar la
sación en el fondo. Una vez que el comparecencia de las partes.
secretario del tribunal ad quem ha estam- Ño obstante ser la sentencia objeto
pado en .el proceso la constancia o certi- del recurso de aquéllas contra las cua-
ficado de la fecha de ingreso, este último les lo concede la ley, y reunir éste los
examina en cuenta si la sentencia objeto requisitos establecidos en los incisos pri-
del recurso es de aquéllas contra las cua- mero de los artículos 772 y 776, la mis-
les lo concede la ley y si éste reúne los ma sala podrá rechazarlo de inmediato
requisitos que se establecen en los inci- si, en opinión unánime de sus integran-
sos primero de los arts. 772 y 776, es de- tes, adolece de manifiesta falta de fun-
cir: 1°) si se expresa en qué consisten el damento.
o los errores de derecho de que adolece La resolución que rechace el recurso
la sentencia recurrida; 2°) si señala de deberá ser a lo menos someramente fun-
que en nada eso o esos errores de dere- dada y será susceptible del recurso de re-
cho influyen sustancialmente en lo dis- posición que establece el inciso final del
positivo del fallo; 3°) si se interpuso en artículo 781 (art. 782, incs. 2° y 3°, CPC).
tiempo; y 4°) si ha sido patrocinado por Esta facultad para el tribunal fue es-
abogado habilitado (art. 782,* inc. 1°, tablecida por la Ley N° 19.374, de 18 de
CPC). febrero de 1995, la que modificó el arti-
En consecuencia, la concesión del re- culado del Título XIX del CPC e Mtro-
curso de casación en el fondo está sujeta dujo esta norma en el artículo 782 de
a un doble control: primero, al del tri- dicho cuerpo legal.*
bunal a quo, cuando examina y provee
el escrito de interposición del respecti- 599. Comparecencia de las partes.
vo recurso; y segundo, al del tribunal ad Una vez que el tribunal ad quem ha dicta-
quem, cuando da cumplimiento a lo pre- do el decreto de autos en relación, las
ceptuado en el artículo 782,* inciso 1°, partes están en condiciones de compare-
ya citado. cer ante él a proseguir el correspondiente
Ahora bien, este examen previo pue- recurso.
de hacer llegar al tribunal ad quem a dos Sobre el particular, el artículo 779 del
conclusiones: Código de Procedimiento Civil hace apli-
a) Que encuentre mérito para consi cable al recurso de casación en el fondo
derar inadmisible o extemporáneo el re lo dispuesto en los artículos 200, 202 y
curso de casación en el fondo, en cuyo 211 sólo en cuanto a la comparecencia
caso lo declarará sin lugar desde luego o del recurrente dentro del plazo del mismo
por resolución fundada mandará traer los Código.* De suerte que el recurrente de-
autos en relación sobre este punto berá comparecer a proseguir el recurso
(arts. 782, inc. final, y 781, inc. 3°, CPC);* en el término legal, so pena de que el
b) Que encuentre mérito para consi tribunal de oficio ** o a petición del recu-
derarlo admisible o interpuesto dentro rrido, lo declare desierto; y este último
del plazo, en cuyo caso se limitará a tra también deberá comparecer, en igual tér-
mitar el correspondiente recurso de ca mino, bajo apercibimiento de proceder
sación en el fondo, ordenando traerlo en
relación (arts. 782, inc. final, y 781. inc. 3°,
CPC).*
* Modificación introducida por la Ley N° 19.374,
de 18 de febrero de 1995. Actualizado Depto. D. Pro-
cesal U. de Chile.
* Modificación introducida por la Ley N° 19.374 ** Modificación introducida por la Ley
de 18 de febrero de 1995. Actualizado Depto. D. Pro- N° 19.225, art 1°, de 22 de junio de 1993. Actualiza-
cesal U. de Chile. do Depto. D. Procesal U. de Chile.

208
Manual de Derecho Procesal

en su rebeldía por el solo ministerio de momento de la vista de la causa, pero no


la ley. se podrán sacar los autos de secretaría
Todo cuanto hemos dicho respecto para estos informes (art. 805, incs. 2° y
de estas materias, en relación con el re- 3°, CPC).
curso de apelación, será a la vez aplica- Los informes en derecho son opiniones
ble al recurso de casación en el fondo, vertidas por escrito por algún juriscon-
dándolo por expresamente reproducido sulto sobre determinados puntos legales
í Xo 501). que tienden, naturalmente, a una mejor
Es interesante señalar que las partes ilustración del tribunal.
no podrán comparecer a seguir el recurso Su valor probatorio es esencialmente re-
sino por medio de abogado habilitado o. de lativo y difieren de los informes en dere-
procurador del número; pues, en este caso, el cho que hemos visto dentro del recurso
tribunal ad quem siempre lo será la Corte de apelación (art. 228 CPC), pues estos
Suprema (arte. 398, inc. 1°, COT y 803, últimos se decretan por el mismo tribu-
inc. 1°, CPC). nal y, en cambio, los que se presentan en
la casación en el fondo son de exclusiva
600. Designación de abogado patroci iniciativa de las partes.
nante. La parte recurrente de casación Recordemos que el relator es el fun-
en el fondo, hasta antes de la vista del cionario encargado de cotejar con los pro-
recurso, podrá designar un abogado para cesos los informes en derecho y anotar
que lo defienda ante el tribunal ad quem, bajo su firma la conformidad o discon-
que podrá ser o no el mismo que patrocinó formidad que notaren entre el mérito de
el recurso (art. 803, inc. 1°, CPC). éstos y los hechos expuestos en aquéllos
(art. 372, N° 6°, COT).
601. Escrito con observaciones para el
fallo del recurso. La tramitación de un 603. Conocimiento y resolución del
recurso de casación en el fondo, como se recurso de casación en el fondo por el
ha visto, no puede ser más simple: se re pleno del Tribunal. El art. 2° de la Ley N°
duce a la dictación del decreto de autos 19.374, publicada el 18 de febrero de
en relación, previo el examen acerca de la 1995, introdujo la posibilidad de que cual-
admisibilidad del mismo, y a la compare quiera de las partes, dentro del plazo para
cencia de las partes a fin de proseguirlo. hacerse parte en el tribunal ad quem, so-
No hay necesidad de presentar escrito licite que el recurso sea conocido y re-
alguno, salvo el de carácter esencialmente suelto por el pleno del tribunal. Siendo la
facultativo contemplado en el inciso final idea del legislador lograr la uniformidad
del artículo 783 del Código de Procedi- de los fallos de casación, alcanzando así
miento Civil, que dice: "Las partes podrán, una interpretación de las normas, esta-
hasta el momento de verse el recurso, con- ble, similar y coherente, el fundamento de
signar en escrito firmado por un aboga- tal petición ha de ser precisamente el he-
do, que no sea procurador del número, cho que la Corte suprema en fallos diver-
las observaciones que estimen convenien- sos ha sostenido distintas interpretaciones
tes para el fallo del recurso". sobre la materia de derecho objeto del
La utilidad de este escrito, tal como recurso (art. 780 CPC).
lo consignamos al tratar de la casación El tribunal, en el acto de pronunciar-
en la forma, es manifiesta, y, en la prácti- se sobre la admisibilidad del recurso, de-
ca, puede llegar a sustituir a las alegacio- berá también resolver sobre la petición
nes orales. que se hubiere formulado en tal sentido.
En contra de la resolución que deniega
602. Los informes en derecho. Cada la petición procede el recurso de reposi-
parte podrá presentar por escrito, y aun ción que establece el inciso final del ar-
impreso, un informe en derecho hasta el tículo 781 (art. 782, inc. 4°, CPC).

209
Mario Casarino Viterbo

604. Vista del recurso. En la vista de V1IV Extinción del recurso de casación en
la causa se observarán las reglas estable el fondo
cidas para las apelaciones (art. 783, inc. 1°,
CPC). En consecuencia, una vez notifica -606. Mediante el fallo de casación.
das las partes del decreto de autos en La manera normal y corriente de poner
relación, la causa queda en estado de ta término a un recurso de casación en el
bla y se verá el recurso el día señalado en fondo es mediante la dictación del fallo.
ella, previa la relación y los alegatos de los Este fallo lo llamamos de casación, por
abogados de las partes si lo creyeren con cuanto no es posible encasillarlo dentro
veniente (N° 505). de ninguna de las clasificaciones que hace
La duración de las alegaciones de cada el artículo 158 del Código de Procedimien-
abogado se limitará a dos horas en los to Civil de las resoluciones judiciales.
recursos de casación en el fondo, pudien- Lo dicta el tribunal ad quem tan pron-
do el tribunal, sin embargo, por unani- to termina la vista de la causa, a menos
midad, prorrogar por igual tiempo la que ésta quede en acuerdo; y en su dicta-
duración de estas alegaciones (art. 783, ción es necesario respetar las reglas sobre
incs. 2° y 3°, CPC). los acuerdos de los tribunales colegiados,
En la vista de la causa no se podrá ha- que nos proporcionan los artículos 72 y
cer alegación alguna extraña a las cues- siguientes y 103 del Código Orgánico de
tiones que sean objeto del recurso, ni se Tribunales.
permitirá la lectura de escritos o piezas No hay reglas especiales sobremos re-
de los autos, salvo que el presidente lo quisitos deforma a que deben ajustarse esas
autorice para esclarecer la cuestión deba- sentencias; sin embargo, en la práctica se
tida (art. 805, inc. 3°, CPC). observa que constan de tres partes fun-
damentales, lo mismo que las sentencias
605. La prueba y el recurso de casa definitivas, o sea, parte expositiva, consi-
ción en el fondo. En el recurso de casa derativa y resolutiva.
ción en el fondo no se podrán admitir ni En la parte expositiva se deja constan-
decretar de oficio para mejor proveer cia de los antecedentes del recurso; en la
pruebas de ninguna clase que tiendan a considerativa se contienen los razonamien-
establecer o esclarecer los hechos con tos tendientes a demostrar si ha habido o
trovertidos en el juicio en que haya recaí no infracciones legales, la manera como
do la sentencia recurrida (art. 807, inc. 1°, esas infracciones se han producido y en
CPC). qué forma han influido en lo dispositivo
En su oportunidad manifestamos que de la sentencia recurrida; y, por último,
esta disposición, unida al artículo 785 del en la dispositiva se declara si el recurso es
Código de Procedimiento Civil, constituye o no acogido y, en consecuencia, si la
el fundamento de la limitación del recurso sentencia recurrida es o no nula.
de casación en el fondo, en lo que se La sentencia de casación en el fondo
refiere a los hechos del pleito; o sea,, que deberá dictarse dentro de los cuarenta días
el establecimiento o esclarecimiento de siguientes a aquel en que haya termina-
estos últimos es facultad privativa de los do la vista (art. 805, inc. final, CPC).
jueces de alzada, todo lo cual escapa, por Ahora bien, el fallo de casación en el
consiguiente, a la competencia del fondo podrá acoger o rechazar el corres-
tribunal de casación. pondiente recurso que se ha interpuesto;
En consecuencia, si al tribunal de ca- y el tribunal ad quem, para pronunciar
sación en el fondo le está vedado cono- sentencia en uno u otro sentido, tendrá
cer de los hechos del pleito, es lógico que analizar el contenido del escrito de
que no pueda admitir ni decretar de ofi- interposición del recurso en función con
cio medidas probatorias tendientes a es- el mérito de autos y ver si concurren o
tablecer o esclarecer estos hechos. no las siguientes circunstancias:

210
Manual de Derecho Procesal

1a. Si en la sentencia recurrida se han En resumen, la sentencia de casación


cometido las infracciones legales que se en el fondo puede ser de dos clases: la
le suponen; que rechaza el recurso y la que lo acoge.
2a. La manera en que tales infraccio- Si la sentencia de casación en el fon-
nes legales se han producido; y do rechaza el recurso, se devolverán los au-
3a. Si dichas infracciones legales in- tos al tribunal de alzada sin más trámite,
fluyen sustancialmente en lo dispositivo quien le pondrá el correspondiente cúm-
de la sentencia recurrida. plase; y éste, a su vez, remitirá los autos
La jurisdicción del tribunal ad quem, al tribunal de primera instancia, a fin de
en consecuencia, se halla limitada por el que también le coloque el cúmplase, y se
correspondiente escrito de interposición* hagan ante él las gestiones necesarias para
del recurso de casación en el fondo, pues la ejecución del fallo ya ejecutoriado si
solamente puede considerar las infraccio- no estuviere cumplido.
nes legales que en dicho escrito se hayan Esta actitud es sin perjuicio de la facul-
hecho valer, aun cuando en la tramita- tad que tiene el tribunal ad quem que rechaza
ción del recurso aparecieren nuevas in- un recurso de casación en el fondo por defectos
fracciones legales o se pretendiere hacer de formalización, de anular de oficio la senten-
valer nuevas causales o motivos para fun- cia objeto del recurso, conforme con la modi-
damentarlo (art. 774 CPC) .** ficación introducida por el artículo 2° del
Respecto de la facultad que tiene el Decreto Ley N° 1.682, de 4 de enero de
tribunal supremo de casar en el fondo de 1977, publicado en el Diario Oficial de 25
oficio la sentencia recurrida, el Decreto del mismo mes y año, dictando la sentencia
Ley N° 1.682, de 4 de enero de 1977, pu- de reemplazo que corresponda según se ha
blicado en el Diario Oficial de 25 del mis- visto anteriormente.
mo mes y año, introduce una importante Si la sentencia de casación en el fon-
modificación en la materia. En efecto, si do acoge el correspondiente recurso, vale de-
el tribunal supremo rechaza el recurso de casa- cir, anula la sentencia recurrida, será
ción en el fondo por defectos en su formaliza- necesario dictar, además, una nueva sen-
ción, el inciso 2° del artículo 785 del tencia, que falle en definitiva el pleito, a
Código de Procedimiento Civil, agrega- la que se le da el nombre de sentencia de
do por la disposición citada, le otorga a éste reemplazo.
la facultad de invalidar de oficio la sentencia
objeto del recurso siempre que concurran las 607. La sentencia de reemplazo. Es
circunstancias que constituyen la causal aquella que pronuncia el tribunal supre-
del recurso en estudio, es decir, si la mo cuando acoge el recurso de casación
sentencia se ha pronunciado con in- en el fondo o cuando anula de oficio la
fracción de ley y esta infracción ha influi- sentencia impugnada al rechazar un recur-
do sustancialmente en lo dispositivo del so de casación en el fondo por defectos de
fallo. Si el tribunal hace uso de la facul- formalización y cuya misión es ocupar el
tad señalada, deberá dejar constancia en mismo lugar y función de la sentencia re-
el fallo de casación que dicte de la cir- currida que se acaba de anular.
cunstancia anterior y los motivos que la En consecuencia, si ésta es la misión
determinen, dictando la sentencia de reem- de la sentencia de reemplazo, quiere de-
plazo correspondiente. cir que participará de la misma naturale-
za procesal de la sentencia recurrida, o sea,
podrá ser una sentencia definitiva inape.-
* Modificado por la Ley N° 18.705 de 24 de lable, o una sentencia interlocutoria
mayo de 1988. Actualizado Depto. D. Procesal U. inapelable que ponga término al juicio o
de Chile.
** Modificado por la Ley N° 19.374 de 18 de haga imposible su continuación; como
febrero de 1995. Actualizado Depto. D. Procesal U. igualmente, que tendrá que ajustarse a
de Chile. los mismos requisitos deforma de aquéllas,

211
Mario Casarino Viterbo

La sentencia de reemplazo, sin em- 608. El desistimiento, la deserción y


bargo, se dicta por la Corte Suprema la prescripción. El recurso de casación
cuando ésta invalida una sentencia por en el fondo puede también terminar de
casación de fondo, acto continuo y sin nue- manera anormal por el desistimiento y la
va vista, pero separadamente del fallo de deserción. No termina, en cambio, por la
casación (art. 785, inc. 1°, parte F, CPC). prescripción, por no existir disposiciones
En otras palabras, cuando la Corte legales al respecto. Todo cuanto hemos
Suprema conoce de un recurso de casa- dicho sobre el desistimiento, la deserción
ción en el fondo y acuerda acogerlo, o y la prescripción del recurso de casación
sea, invalidar la sentencia recurrida, o en la forma, se hace aplicable al de fon-
bien, casar de oficio la sentencia impug- do, y lo damos por expresamente repro-
nada al rechazar un recurso de casación ducido (Nos 570, 571 y 572).
en el fondo por defectos de formaliza-
ción, dicta un extenso fallo, que consta
de dos partes: la primera, que constituye VIII. La casación en la forma y
el fallo de casación en el fondo propia- la casación en el fondo
mente tal; y la segunda, que es la senten-
cia que viene a sustituir a la anulada, 609. Su interposición conjunta. Hay
llamada por eso sentencia de reemplazo. veces que en contra de un mismo fallo se
Pero a pesar que la sentencia de re- interponen conjuntamente los recursos
emplazo se ajusta a los requisitos de for- de casación en la forma y en el forí do,
ma de la sentencia anulada, la Corte siendo, por tanto, las consecuencias de or-
Suprema en su pronunciamiento ha de den legal las siguientes:
tener muy presentes las siguientes circuns- Si contra una misma sentencia se in-
terponen recursos de casación en la for-
tancias:
ma y en el fondo, se tramitarán y verán
1a. Si el recurso de casación en el fon-
conjuntamente y se resolverán en un mis-
do afecta a toda la sentencia recurrida o mo fallo; pero si se acoge el de forma, se
solamente a una parte; y tendrá por no interpuesto el de fondo
2a. En qué forma la sentencia recu- (art. 808 CPC).
rrida ha dado por establecidos los hechos Esta última disposición es de una gran
del juicio. importancia práctica, pues tiende a darle
De acuerdo con estas circunstancias una mayor celeridad a la vista y fallo de
podemos afirmar que la sentencia de re- los recursos de casación y, por consiguien-
emplazo se pronuncia mediante dos repro- te, a la terminación de los pleitos.
ducciones y dos conformidades, o sea: repro-
duciendo los fundamentos de derecho de 610. Sus diferencias más esenciales.
la resolución casada que no se refieran a A pesar que los recursos de casación en
los puntos que hayan sido materia del la forma y en el fondo tienden a invali-
recurso y la parte del fallo no afectada dar una sentencia en los casos expresa-
por éste, y conforme a la ley y al mérito mente señalados por la ley, se advierten
de los hechos tales como se han dado entre ellos notables diferencias, las cua-
por establecidos en el fallo recurrido les podemos sintetizar como sigue:
(art. 785, inc. 1°, parte final, CPC). a) En cuanto a su fundamento: el recurso
En seguida, se devolverán los autos al de casación en la forma vela por la ob-
tribunal de alzada, quien pondrá el "cúm- servancia de los trámites esenciales del
plase" a la sentencia de reemplazo y, a su procedimiento y, en particular, de las le-
vez, los remitirá al de primera instancia yes que regulan los requisitos externos de
para su ejecución, también previa dicta- las sentencias; el recurso de casación en el
ción y notificación del correspondiente fondo, en cambio, vela por la correcta y
"cúmplase", si ella lápliecesaria. uniforme aplicación de las leyes decisoria

212
Manual de Derecho Procesal

litis como manera de obtener una perfecta en el fondo, en cambio, exige la com-a por
igualdad entre los justiciables; medio de abogado habilitado o de
b) En cuanto a su conocimiento: el re procurador del número, la designación
curso de casación en la forma es de la de abogado patrocinante ante el tribunal
competencia del tribunal inmediatamen ad quem, y las partes están facultadas
te superior en grado jerárquico de aquel para presentar informes en derecho;
que pronunció la sentencia recurrida; el f) En cuanto a la duración de las alega
recurso de casación en el fondo, en cam ciones: en el recurso de casación en la
bio, es de la competencia exclusiva de la forma la duración de las alegaciones de
Corte Suprema; cada abogado se limitará a una hora; y
c) En cuanto a las sentencias judiciales en los recursos de casación en el fondo,
susceptibles de tales recursos: el recurso de en cambio, ella se limitará a dos horas,
casación en la forma procede en contra pudiendo en ambos casos el tribunal, por
de las sentencias definitivas de única, pri unanimidad, prorrogar por igual tiempo
mera o segunda instancia, de las interlo- su duración;
cutorias de única, primera o segunda g) En cuanto al plazo para dictar fallo:
instancia, que ponen término al juicio o en el recurso de casación en la forma la
hacen imposible su prosecución, y de las sentencia de casación deberá dictarse den
interlocutorias pronunciadas en la segun tro del plazo de veinte días contados des
da instancia cuando se dicten sin previo de aquel en que terminó la vista; en el
emplazamiento de la parte agraviada, o recurso de casación en el fondo, en cam
sin señalar día para la vida de la causa; bio, este plazo es de cuarenta días;
el recurso de casación en el fondo, en h) En cuanto a la competencia para dic-
cambio, procede en contra de las sen tar la sentencia de reemplazo: en el recurso
tencias definitivas o de las sentencias in de casación en la forma para determinar
terlocutorias que ponen término al juicio cuál es el tribunal que va a dictar la sen-
o hacen imposible su prosecución, inape tencia de reemplazo, es necesario hacer
lables, pronunciadas por Cortes de Ape una distinción: a) si el tribunal ad quem
laciones o por tribunales arbitrales de acoge el recurso de casación en la forma
derecho de segunda instancia conocien y se ha invocado una causal que dice re-
do de negocios propios de la competen lación con un vicio cometido en el pro-
cia de aquéllas; cedimiento, causales 1a, 2a, 3a, 8a y 9a del
d) En cuanto a sus causales: el recurso artículo 768 del Código de Procedimiento
de casación en la forma tiene lugar cuan Civil, debe anular la sentencia recurrida y
do se ha incurrido en un vicio o defecto además determinar en su sentencia el
de procedimiento de aquellos señalados estado en que quede el proceso, el que
en el artículo 768 del Código de Procedi debe seguirse tramitando desde el mo-
miento Civil; el recurso de casación en el mento inmediatamente anterior a aquel
fondo, en cambio, tiene lugar contra sen en que se cometió el vicio. Acto seguido,
tencia pronunciada con infracción de ley, el tribunal ad quem debe remitir los au-
siempre que esa infracción haya influido tos al tribunal que corresponda para que
sustancialmente en lo dispositivo de la sen dicte una nueva sentencia que resuelva
tencia; el juicio (art. 786, inc. 1°, CPC); y b) si el
e) En cuanto a su tramitación: el recur tribunal ad quem acoge el recurso de ca-
so de casación en la forma, por regla ge sación en la forma y se ha invocado una
neral, no requiere de la comparecencia causal que dice relación con un vicio co-
por medio de abogado habilitado o de metido en la dictaron misma de la sen-
procurador del número, de la designa tencia, causales 4a, 5a, 6a y 7a del artículo
ción de abogado patrocinante ante el tri 768 del Código de Procedimiento Civil,
bunal ad quem y de la presentación de debe anulat la sen.tep.cia recurrida y ade-
informes en derecho; el recurso de casa-

213
Mario Casarino Viterbo

más debe dictar la sentencia que corres- recurso y la parte del fallo no afectada
ponda con arreglo a la ley, la que debe por éste.
dictar acto continuo y sin nueva., vista de En.los casos en que desechare el re-
la causa, pero separadamente de aquella curso de casación en el fondo por defec-
resolución que acogió el recurso de casa- tos en su formalización, podrá invalidar
ción en la forma (art. 786, inc. 3°, CPC). de oficio la sentencia recurrida, si se hu-
En cambio, en el recurso de casación en biere dictado con infracción de ley y esta
el fondo la sentencia de reemplazo es pro- infracción haya influido sustancialmente
nunciada siempre por el tribunal que dic- en lo dispositivo de la sentencia. La Cor-
tó la sentencia de casación, vale decir, te deberá hacer constar en el fallo de
por la Corte Suprema; casación esta circunstancia y los motivos
j) En cuanto a su preparación: el recur- que la determinan, y dictará sentencia de
so de casación en la forma para que pue- reemplazo con arreglo a lo que dispone
da ser admitido necesita de preparación el inciso precedente".
previa, o sea. es indispensable que el que De su tenor literal podemos, pues,
lo entabla haya reclamado de la falta, ejer- deducir que la casación en el fondo de
ciendo oportunamente y en todos sus gra- oficio es la facultad que la ley confiere a
dos los recursos establecidos por la ley; el la Corte Suprema para que, de propia
recurso de casación en el fondo, en cam- iniciativa, invalide la sentencia objeto
bio, no necesita para ser admitido de este del recurso, cuando ésta haya rechaza-
reclamo previo; y do el recurso de casación en el fondo
k) En cuanto a su extensión: en el re- por defectos en su formalización, siem-
curso de casación en la forma, cuando es pre que concurran las circunstancias
acogido, por regla general, se invalida la que constituyen la causal del recurso,
sentencia recurrida y, además, excepcio- es decir, si la sentencia se ha pronun-
nalmente, todas aquellas actuaciones pos- ciado con infracción de ley y esta in-
teriores al vicio o defecto en que se fracción ha influido sustancialmente en
fundamentó dicho recurso; en el recurso lo dispositivo del fallo.
de casación en el fondo, en cambio, cuan- Desde el momento en que en este
do es aceptado, solamente se invalida la caso los tribunales pueden actuar de pro-
sentencia recurrida. pia iniciativa, quiere decir que estamos
en presencia de una manifiesta excepción
al principio fundamental de la pasividad
IX. La casación en el fondo de oficio de los mismos, consagrado en el artículo
10 del Código Orgánico de Tribunales;
611. Concepto. La fuente legal de esta pero esta intervención de oficio es, al mis-
institución es el inciso 2° del artículo 785 mo tiempo, esencialmente facultativa del
del Código de Procedimiento Civil, ar- tribunal llamado a ejercerla, pues la ex-
tículo que en sus dos incisos prescribe: presión "podrá" empleada por el legisla-
"Cuando la Corte Suprema invalide dor así lo confirma.
una sentencia por casación en el fon- La casación en el fondo de oficio de-
do, dictará acto continuo y sin nueva muestra, pues, que la observancia de las
vista, pero separadamente, sobre la cues- leyes no sólo interesa a las partes litigan-
tión materia del juicio que haya sido tes, sino, además, a la sociedad en gene-
objeto del recurso, la sentencia que crea ral, de suerte que rechazado el recurso
conforme a la ley y al mérito de los he- de casación en el fondo por defectos en
chos tales como se han dado por esta- su formalización y concurriendo las cir-
blecidos en el fallo recurrido, reprodu- cunstancias que constituyen la causal del
ciendo los fundamentos de derecho de recurso en estudio, la Corte Suprema pue-
la resolución casada que no se refieran de invalidar de oficio la sentencia objeto
a los puntos que hayan sido materia del del mismo.

214
Manual de Derecho Procesal

612. Casos en que procede. La defini- 613. El fallo en la casación en el


ción de la casación en el fondo de oficio fonde de oficio. La Corte Suprema
nos permite afirmar que ella procede cuan- cuaarao casa de oficio la sentencia im-
do la Corte Suprema desecha el recurso pugnada al rechazar un recurso de ca-
de casación en el fondo por defectos en sación en el fondo por defectos de
su formalización, siempre que concurran formalización, dicta un extenso fallo
las circunstancias que constituyen la cau- que consta de dos partes: la primera, que
sal del recurso en estudio, es decir, si la constituye el fallo de casación en el fon-
sentencia se ha pronunciado con infrac- do propiamente tal; y la segunda, que
ción de ley y esta infracción ha influido es la sentencia que viene a sustituir a la
sustancialmente en lo dispositivo del fallo. sentencia anulada, llamada por eso sen-
Si el tribunal hace uso de la facultad seña- tencia de reemplazo, y cuya misión es ocu-
lada, deberá dejar constancia en el fallo par el mismo lugar y función de la
que dicte de la circunstancia anterior y los sentencia recurrida que se acaba de
motivos que la determinen, dictando la anular.
sentencia de reemplazo correspondiente. Finalmente es necesario recordar que
La casación en el fondo de oficio, el fallo anteriormente señalado lo dicta
como se ve, está por encima del interés también la Corte Suprema cuando aco-
personal y privado de las partes litigan- ge un recurso de casación en el fondo
tes; pues su finalidad, como ya lo hemos por haber infracción de ley y haber ésta
expresado, es velar por los intereses su- influido sustancialmente en lo dispositi-
premos de la sociedad y de la ley. vo del fallo.

215
Capítulo Sexto
EL RECURSO DE REVISIÓN
SUMARIO: I. Generalidades; II. Resoluciones judiciales susceptibles del recurso
de revisión; III. Causales que justifican el recurso de revisión; IV. Interposición
del recurso de revisión; V. Tramitación y fallo del recurso de revisión.

I. Generalidades juzgada, en su doble aspecto de acción y


de excepción: acción para exigir su cum-
614. Concepto. La ley procesal civil plimiento y excepción para impedir que
dedica los artículos 810 al 816 al recurso se vuelva a discutir idéntica cuestión con-
de revisión, pero no señaló su objeto ni trovertida entre las mismas partes.
lo definió. La sentencia firme o ejecutoriada,
Se contenta, en cambio, con señalar o pasada en autoridad de cosa juzgada,
sus causales y efectos, para el caso de ser como también se la llama, es tenida
acogido. De estos preceptos legales po- como la expresión de la verdad más
demos deducir la siguiente definición: el pura, tanto de parte de los tribunales
recurso de revisión es un medio de im- como de los litigantes, cualesquiera que
pugnación extraordinario que la ley con- sean los errores de hecho o de derecho
cede por las causales y en contra de las que contenga. Sin embargo, esa ficción
resoluciones judiciales firmes que ella mis- de verdad no puede mantenerse cuan-
ma señala, ganadas injustamente, con el do con posterioridad a la dictación de
objeto de anularlas en todo o en parte. la sentencia aparece un hecho o circuns-
Difiere, pues, de la apelación en cuan- tancia que por sí sola demuestra su in-
to a su objeto, puesto que ésta persigue la justicia.
enmienda de una resolución judicial, y la Una sentencia injusta, por consiguien-
revisión, en cambio, la anulación o inva- te, debe anularse, y el medio para obte-
lidación de la resolución recurrida; y se ner esta finalidad es, precisamente, el
asemeja a la casación, en cuanto a que recurso de revisión. A la postre, pues, este
ambos recursos persiguen la anulación de recurso vela por la integridad de la cosa
la resolución rectirrida, si bien las causa- juzgada, aun cuando, en apariencia, tien-
les en que ellos se fundan son entera- da a destruirla.
mente diversas.
Pero la característica más sobresaliente 616. Características del recurso de re-
del recurso de revisión la hallamos en visión. Sus características más esenciales
que procede en contra de las sentencias son las siguientes:
firmes; a diferencia de todos los demás a) Es un recurso extraordinario, o sea,
recursos, sean ordinarios o extraordina- sólo procede en contra de determinadas
rios, que atacan solamente a las resolu- resoluciones judiciales y por causales tam
ciones que aún no han pasado en bién expresamente señaladas en la ley
autoridad de cosa juzgada. (art. 810CPC);
b) Es un recurso que se interpone ante
615. Fundamento del recurso,, No pue y para ante la Corte Suprema, con lo cual
de ser más simple, lo mismo que su re se altera la regla™.general de que los re
glamentación. Recordemos que toda cursos se interponen ante el tribunal que
sentencia judicial firme o ejecutoriada pronunció la resolución recurrida y para
produce, entre otros efectos, el de la cosa ante el tribunal inmediatamente superior

217 EDITORIAL JURÍDICA DF.CHILÍ


Mario Casarino Viterbo

en grado jerárquico (arte. 98, N° 5°,* COT, cedimiento Civil, después de haberse dis-
ySlOCPC); cutido extensamente la conveniencia o
c) Es un recurso~que procede en con- inconveniencia de mantener como cau-
tra de sentencias firmes cuando han sido sales de nulidad las antes indicadas.
ganadas injustamente, lo cual se probará La historia fidedigna del establecimien-
en el curso de su tramitación (art. 810 to de la ley demuestra, pues, que la insti-
CPC);y tución del recurso de revisión fue aceptada
- d) Es un recurso de mero derecho, o tomando en consideración que ella no
sea, no constituye una instancia judicial, constituye una tercera instancia ni está des-
puesto que el tribunal ad quem, en vez de tinada a alargar los juicios, y que si, por
conocer y fallar las cuestiones de hecho y excepción, puede llegar a anular una sen-
de derecho ventiladas en el juicio, se li- tencia firme, es justamente para mante-
mita a constatar si existe o no la causal ner la pureza de la cosa juzgada.
que le sirve de fundamento.

617. Antecedentes históricos del mis- II. Resoluciones judiciales susceptibles


mo. En las antiguas legislaciones romana del recurso de revisión
y francesa no encontramos el recurso de
revisión con las características que hemos 618. Resoluciones judiciales suscepti-
señalado, confundiéndose más bien sus bles de tal recurso. El artículo 810 del Có-
causales con las de la casación. digo de Procedimiento Civil comiejiza
En las Leyes de Partidas se reglamenta diciendo que la "Corte Suprema de Justi-
un recurso parecido a nuestra actual re- cia podrá rever una sentencia firme en los
visión, aunque el tribunal llamado a co- casos siguientes:...". Luego, la resolución
nocer de él era el mismo que dictó la judicial susceptible de este excepcional re-
sentencia recurrida; el plazo para inter- curso debe reunir dos requisitos: ser sen-
ponerlo tenía una duración de veinte tencia y estar firme o ejecutoriada.
años, y se tramitaba de conformidad a las Ahora bien, las sentencias en nuestro
normas del juicio ordinario. derecho pueden revestir dos formas, o
En nuestro país su antecedente legis- sea, pueden ser definitivas o interlocuto-
lativo inmediato lo constituye el Decreto Ley rias (art. 158 CPC), cuyas respectivas de-
de 1° de marzo de 1837, sobre nulidad pro- finiciones hemos formulado en diversas
cesal, elaborado por don Mariano Egaña oportunidades. Desde el momento en que
y conocido junto a otras leyes semejantes la ley no distingue, quiere decir que se
con la denominación de Leyes Marianas. refiere a ambas clases de sentencias. Es
En dicho cuerpo legal se establecen diver- preciso agregar que debe tratarse de sen-
sas causales parecidas a nuestra revisión, y tencias definitivas o interlocutorias pro-
la sanción que ellas traen consigo es tam- nunciadas ante cualquier tribunal y en
bién la nulidad o invalidación del fallo cualquiera instancia, no importando la
dictado en tales condiciones.