APENDICE

MEDIOS PROBATORIOS EN LOS ACCIDENTES DE TRÁNSITO

En todos los ejemplos que siguen, nos ceñiremos a los preceptos del Código
Procesal Civil y Comercial de la Nación.

1. INTRODUCCION.
En un proceso derivado de un accidente de transito, al aplicarse la segunda parte del
segundo párrafo del art. 1113 del Código Civil (o arts. 1757, 1758, por remisión del
1769 CCC), al actor le incumbe probar:

1) La relación de causalidad (es decir, que los daños sufridos se deben al hecho
imputado al demandado)
2) Los daños sufridos
3) La legitimación pasiva (es decir, que el demandado era dueño o guardián del
rodado)
4) La legitimación activa (es decir, que es el titular del derecho lesionado)

Ahora analizaremos como lo va a probar, vale decir, cuales son los medios probatorios
comúnmente utilizados en estos juicios.
Además, dijimos que el demandado, para exonerarse de responsabilidad, deberá
demostrar causa ajena.

El acta de choque. Valor probatorio.

Es un documento suscripto por alguno o todos los participes de un accidente de
transito, donde consta como ocurrió el siniestro. Se identifican los vehículos
involucrados además de determinarse fecha, hora, lugar y condiciones climáticas y
toda otra circunstancia relacionada al siniestro. En algunas jurisdicciones el acta se
labra en sede policial.
Su valor probatorio, si está suscripta por uno solo de los participes de un accidente de
transito es muy limitado, por tratarse de un documento de carácter unilateral
labrado sin intervención ni contralor del otro partícipe en el accidente.
Únicamente cabe acordarle relevancia cuando quien aparece levantándola formula
manifestaciones que redundan en su propia contra, puesto que allí tiene el
carácter de reconocimiento extrajudicial, dado la calidad de autenticidad de la
exposición policial.
La causa penal:
En casos de lesiones o muerte, casi con seguridad tendremos una causa penal previa
al proceso civil. Esta causa se suele pedir “ad effectum videndi et probandi”.
Por ejemplo:

“INFORMATIVA. Solicito se libre oficio a:

1. Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Nº… de la Ciudad de Buenos Aires,
a fin de que remita “ad effectum videndi et probandi” la causa penal Nº… caratulada
"ROBLES, ALFREDO s/LESIONES".

La pericia accidentologica 1

Probablemente, esta sea la prueba más importante en estos casos. Esta pericia busca
determinar como ocurrió el accidente y también es fundamental para acreditar y
cuantificar ciertos daños (reparaciones, privación de uso, disminución de valor de
reventa, etc)

Fundamentalmente, este perito va a relacionar las constancias de los expedientes con

ciertas fórmulas de la Física, a fin de efectuar una reconstrucción de los hechos.

En definitiva, este perito intentará determinar si la versión (o versiones) de los hechos

expuestos en la demanda y su contestación guardan coherencia con las leyes de la
física.

Así, por ejemplo, en el caso de un choque entre dos vehículos, se relacionaran las
distancias recorridas por los mismos, luego de impactar con las velocidades que ellos
poseían al comienzo de sus respectivos recorridos.

Obviamente, el abogado no tiene que saber de Física para elaborar los puntos de
pericia, tiene que saber de Derecho.

Por ejemplo, como abogados de la parte actora, nos interesa demostrar que el
demandado produjo el daño, o más precisamente, que le es imputable al demandado
la producción del daño porque este fue generado por una cosa (automóvil, camión,

1
Para este tema, recomendamos la lectura del libro "LA PERICIA ACCIDENTOLOGICA", del
Ingeniero Mario Degli Esposti, año 2004 y su sitio web, http://www.accidentologia-1.com.ar/index.htm .
motocicleta, etc) de la que él era dueño o guardián. Veamos que se debe tener en
cuenta, en los distintos supuestos de accidentes de tránsito.

2. DISTINTOS SUPUESTOS.

Choque entre dos vehículos:

Si se trata de un choque entre dos vehículos, en los puntos de pericia es importante

que el perito,

1) Teniendo en cuenta la hora del accidente, época del año y estado climático, según
consten en el expediente, determine las condiciones visuales del lugar de los
hechos.

2) Determine el estado y características de la calzada.

3) Establezca y explique la mecánica del accidente graficándola, indicando las

posiciones de los vehículos y sus velocidades en el momento del impacto y, si
es posible, las velocidades previas a la colisión.

4) Diga si el accidente pudo haber ocurrido como se lo relata.

5) Determine si es verosímil que el accidente originara los daños que se

denuncian en autos.

6) Dictamine si los reemplazos de los componentes especificados en los

presupuestos obrantes en el expediente y/o evidenciados por las fotografías son
necesarios para optimizar la calidad de las reparaciones.

7) Calcule el valor de las reparaciones considerando la colocación de repuestos

originales para lograr una terminación de los trabajos acorde con el estado original del
vehículo.

8) Señale si, debido a la colisión, se afectaron partes vitales del rodado.

9) Indique si el automotor ha sufrido daños que puedan originar en su reventa una

disminución de su valor indicando, para el caso afirmativo, tal disminución a la fecha
del hecho y a la de presentación de su dictamen.
10) Estime el tiempo que demandan las reparaciones de los daños sufridos por el
vehículo.

11) Si hubo un informe policial, obrante en la causa penal, a veces es importante que
el perito indique si el tiempo que transcurrió entre el momento del accidente y el
de la inspección puede arrojar alguna variación en el análisis de los hechos, por la
posibilidad de que no se hayan registrado secuelas o características de la colisión
(por ejemplo, huellas de frenadas, vestigios, posiciones finales de los vehículos,
ubicaciones de las personas lesionadas durante el impacto, estado del clima,
luminosidad, etc.).

Una inspección policial mal hecha o con carencias puede oscurecer la mecánica del
accidente, en lugar de aclararla. Si las ubicaciones de los vehículos fueron alteradas y
no quedaron constancias de las verdaderas posiciones finales de los vehículos, luego
del impacto, el resultado del cálculo de las velocidades que estos desarrollaban antes
de la colisión puede variar totalmente.

Choque en una intersección:

En estos casos es importante conocer cuál de los vehículos estaba más cerca del
centro de la intersección, sus velocidades y las posiciones relativas de ambos
correspondientes al momento del impacto para poder adjudicarle correctamente la
responsabilidad del accidente a quien corresponda.

Téngase en cuenta que la prioridad de paso del que cruza por la derecha no es
absoluta, y, por ejemplo, cede cuando el que cruza por la izquierda ya atravesó la
mitad de la bocacalle.

Choque frontal:

En caso de un choque frontal, además es importante establecer las direcciones de

ambos rodados previas al impacto, con el objeto de determinar cuál de ellos se
dirigió hacia su mano contraria.

Choques traseros:

En casos de choques traseros, el perito, basándose en la velocidad con la que

circulaban ambos rodados, deberá determinar la mínima distancia precaucional que
debió mantener el vehículo embístete.
Embestimiento de un peatón:

En ese caso: se buscará que el perito determine la velocidad del vehículo embístente,
teniendo en cuenta las lesiones sufridas por el peatón. A tal fin, entre otros datos, el
perito tendrá en cuenta la posición final de la víctima, la del vehículo y las zonas
impactadas de este último.

Caso del tercero (peatón, acompañante del conductor o pasajero) que resulta
victima de un accidente de tránsito en el que ha intervenido más de un
protagonista:

A los fines probatorios, téngase en cuenta que existe abundante jurisprudencia que
entiende que el tercero, sea un peatón, acompañante del conductor o pasajero que
resulte víctima de un accidente de tránsito en el que ha intervenido más de un
protagonista (vgr. choque múltiple), no tiene por qué investigar la mecánica del
mismo y determinar cuál de los vehículos fue el responsable de la colisión, pudiendo
de tal manera dirigir la acción contra uno o contra ambos conductores, sin perjuicio de
las acciones que a aquéllos les hubiera correspondido entre sí para establecer su
respectiva responsabilidad.

3. PRUEBA DE LA LEGITIMACIÓN PASIVA Y ACTIVA.

Téngase en cuenta que si el actor no acompaña prueba de que el demandado fuera el

propietario del vehículo con el que se ocasionó el ilícito, o de que a la fecha del evento
este fuere poseedor, tenedor o guardián del rodado, será admisible una excepción de
falta de legitimación pasiva que hipotéticamente invoque el accionado al contestar
demanda. Lo mismo, en caso de que el actor no acredite su propia legitimación para
obrar.

Por ejemplo, a fin de demostrar legitimación pasiva y activa:

“INFORMATIVA. Solicito se libre oficio a:

... Registro Nacional de la Propiedad del Automotor a fin de que informe
sobre la titularidad de los vehículos marca Renault 21 ALIZE patente TCX-102, y
camión Fiat patente ROU-200.”

Si el actor no es titular registral del vehiculo dañado, deberá demostrar su calidad de

usuario y/o de quien abonó las reparaciones.
Si el demandado no es titular registral del vehiculo, el actor deberá demostrar su
calidad de guardián, acreditando que tenía poder material o jurídico de control sobre la
cosa y/o que se servía económicamente de ella o que quien conducía el rodado era su
dependiente, en los términos del primer párrafo del art. 1113 CCivil.

4. CUESTIONES GENERALES RELATIVAS A LAS CARGAS PROBATORIAS

Como principio, el actor siempre tiene que probar el hecho, el daño y el nexo causal.
Respecto de los daños concretos, por ejemplo, en cuanto al “daño emergente” y el
“lucro cesante”, deben acreditarse los gastos realizados o los gastos ciertos a
realizar, en el primer caso y las ganancias probables de la víctima, en el segundo.

Acreditar el daño incluye la prueba del quantum.

Por ejemplo:

“DOCUMENTAL:
1. Presupuesto de reparaciones del taller "Rodriguez Hnos".
2. 10 recibos de depósito del vehículo de propiedad de mi mandante, expedidos por el
Garage "Independencia".
3. Factura de pago del remolque del vehículo de propiedad de mi mandante, expedida
por la empresa "Remolques SA".

TESTIMONIAL: Solicito se cite a prestar declaración por el Juzgado en los términos

del art.434 del Código Procesal a los siguientes testigos:
1. Alberto Raven, profesor de música, domiciliado en la calle Paraguay 3500, de esta
ciudad. Su declaración está vinculada al reclamo por “incapacidad sobreviniente”,
“daño estético” y “daño moral 2”.
2. Gustavo Franchese, empleado, domiciliado en San Martín 550 de la localidad de
Morón, Provincia de Buenos Aires. Su declaración está vinculada al reclamo por
“incapacidad sobreviniente”, “daño estético” y “daño moral”.

RECONOCIMIENTO DE DOCUMENTAL.

2
Si bien en casos de responsabilidad extracontractual, el daño moral se presume una consecuencia
ordinaria del propio hecho ilícito, se suele citar a testigos a fin que ilustren al Tribunal sobre el
sufrimiento y / o mortificación emocional del actor, producto del hecho.
Solicito asimismo que se cite a reconocer documentos a las siguientes personas:
a) Ramón Rodriguez, propietario del taller "Rodriguez Hnos", domiciliado en Alberdi
444 de esta ciudad, a fin de que reconozca la autenticidad del presupuesto
acompañado.
b) Néstor Gimenez, propietario del Garage "Independencia", domiciliado en Charcas
1890 de esta ciudad, a fin de que reconozca la autenticidad de los recibos adjuntados.
c) Juan Alonso, propietario de la empresa "Remolques SA", domiciliado en Vega 768,
de esta ciudad, para que reconozca la autenticidad de la factura acompañada.

INGENIERO MECANICO 3. Para que se expida sobre los siguientes puntos:

…b) Daños que presenta el vehículo del actor como consecuencia del evento dañoso.
…c) Costo de las reparaciones.
d) Tiempo que insumirá reparar el vehículo.
e) Desvalorización sufrida por el vehículo del actor como consecuencia del siniestro.”

Si no puede probarse el quantum pero si el daño, el juez puede fijarlo (art. 165
Cód. Proc. Civ y Com de la Nación. )

En caso de muerte, y a los efectos de acreditar el quantum del mal llamado “valor
vida”, es muy útil probar la actividad laboral de la víctima, porque en base a esa
actividad después se hace el cálculo resarcitorio para la familia.
Lo mismo ocurre con la incapacidad sobreviniente: no es lo mismo la incapacidad de
una persona que era un desocupado, que la incapacidad de una persona que
trabajaba con sus manos, viéndose incapacitado con ellas, y tenía un ingreso
interesante por ser un profesional. No es lo mismo, porque lo que se resarce es el
daño causado.

Por último, los factores de atribución de responsabilidad (vgr. Culpa, dolo, riesgo
de la cosa, etc) tienen que estar explicitados en la demanda, pero, además, tienen
que tener directa relación con la prueba ofrecida y con la descripción del hecho.

Recordemos el principio en materia probatoria: cada parte debe acreditar los

presupuestos de hecho de las normas sin cuya aplicación no puede tener éxito
en su pretensión 4.

3
Obviamente, a este perito se le encomendará también que dictamine sobre la relación de causalidad, tal
como expresamos supra, al tratar la pericia accidentologica.
Así, el Código Procesal Civil y Comercial de la Nación establece en su art. 377 que
“...Cada una de las partes deberá probar el presupuesto de hecho de la norma o
normas que invocare como fundamento de su pretensión, defensa o excepción.”

La pericia médica en los accidentes de tránsito:

Esta pericia (junto con la correspondiente presentación de la historia clínica) es vital
para acreditar el daño y la relación de causalidad en casos de lesiones o muerte.

Por ejemplo:

“PERICIAL. Solicito se designe a expertos en las siguientes especialidades:

MEDICO LEGISTA. Para que se expida sobre los siguientes puntos:

a) Si las lesiones que presenta el actor pueden haberse producido por el hecho que se
relata en la presente demanda.
b) Si como consecuencia del siniestro el actor padece de incapacidad alguna.
c) Secuelas que presenta el actor como consecuencia del evento dañoso.
d) En que medida tal incapacidad puede afectarle para laborar como profesor de
piano.
e) Que posibilidad existe de que luego de someterse a una operación de cirugía
reparadora el actor vuelva a tener su mano derecha sin cicatrices visibles.

CONSULTOR TECNICO:
Como consultor técnico de mi parte designo, en los términos del art.459 primer párrafo
del Código Procesal al Dr…., con domicilio en la calle…
Desde ya solicito se le haga saber al perito médico a designarse que deberá informar
en autos lugar, día y hora en que examinará a mi representado para expedirse acerca
de los puntos propuestos, a fin de que pueda asimismo ser examinado por el consultor
propuesto en los términos del art.471 del Código Procesal.” (Téngase en cuenta que
no todos los Códigos Procesales contemplan la actuación del consultor técnico,
también llamado “perito de parte”)

“INFORMATIVA. Solicito se libre oficio a:

... Hospital Fernández de la Ciudad de Buenos Aires, a fin de que remita fotocopia
certificada de la Historia Clínica Nº......., e informe si con posterioridad a su externación
el actor concurrió para su atención.”

4
Leo Rosenberg, "La carga de la prueba" trad. E. Krotoschin, Ejea, Buenos Aires, 1956
Cargas probatorias dinámicas
La necesidad de apreciar las omisiones probatorias según las circunstancias del caso
dio origen a la denominada carga dinámica, por oposición a las reglas estáticas
aplicables en todos los supuestos sin distinción.
La distribución dinámica de la carga acentúa el llamado principio solidarista pues los
litigantes deben advertir la conveniencia de probar los hechos sin una regla que, desde
el principio, le indique a quien perjudica la omisión; durante el proceso tienen que
probar todo aquello que interese a su derecho, tanto en lo que hace a su pretensión
como a su defensa. No obstante, se ha criticado esa ambigüedad porque puede
atentar contra la seguridad jurídica y se afirmó doctrinalmente que tiene que
imponérsele al juez el deber de anticipar su criterio respecto de la distribución de la
carga de la prueba, de modo que la parte sobre quien recae la carga sepa con
seguridad que la jurisdicción espera su aporte probatorio bajo pena de aceptarse la
afirmación fáctica de su contraria.
Es evidente que las partes deben saber de antemano a quién le incumbe la carga de
la prueba de un hecho invocado en el proceso. La incertidumbre sobre quién recae
esa carga de probar el hecho constitutivo de la pretensión o de la defensa que se
esgrime en un litigio compromete gravemente el derecho de defensa en juicio.

Presunciones:
Dispone el artículo 163, inciso 5º del CPN: "Las presunciones no establecidas por ley
constituirán prueba cuando se funden en hechos reales y probados y cuando por su
número, precisión, gravedad y concordancia, produjeren convicción según la
naturaleza del juicio, de conformidad con las reglas de la sana crítica".
Arazi 5 señala que los que por su número, precisión, gravedad y concordancia tienen
que producir convicción son los indicios. Las presunciones son la consecuencia de la
labor intelectual del juez para extraer conclusiones de esos indicios.
El citado jurista nos ofrece el siguiente ejemplo: “si tiene que acreditarse la forma en
que ocurrió un accidente de tránsito, consideramos como medios de prueba los
siguientes: la declaración de un testigo presencial, la presentación de una fotografía
tomada en el momento o la filmación del hecho; y como indicios el testimonio de
personas que declaran haber visto el automóvil chocado, el lugar donde se encuentran
los daños de los vehículos, las huellas dejadas en el pavimento, etc., se advierte que

5
Arazi, Roland. "Teoría general de la prueba: carga probatoria". Ponencia presentada en el XVIII
Congreso Panamericano De Derecho Procesal, Arequipa, Perú - Octubre de 2005. Puede verse en
http://www.eldial.com/suplementos/Procesal/tcd.asp?id=1956&camara=Ponencias
ninguno de estos últimos hechos son representativos del hecho controvertido, pero
valorados en conjunto autorizan al juzgador a inferirlo. “

5. ASEGURAMIENTO DE PRUEBAS. PRUEBA ANTICIPADA. TUTELA

ANTICIPADA.

En el ámbito nacional, la situación está regulada por los artículos 326 a 328 del Código
Procesal Civil y Comercial.

Un aseguramiento de pruebas importante es el del estado físico de la victima. No hay

que temer que con el tiempo esa víctima se agrave, porque si ocurre eso, se puede
pedir en el juicio principal una pericia, y el agravamiento va a constar en ella.

Pericial mecánica anticipada: Los vehículos pueden ser arreglados o chocados

nuevamente antes de la pericia en un juicio normal. De modo que una pericia
mecánica inmediatamente de producido el hecho facilita todo el juicio ulterior y de que
manera se pudo haber producido el accidente. Aunque la pericia sobre la
accidentología fáctica, no corresponde, porque es tema a debatir en el juicio principal,
una pericia mecánica sobre los daños del vehículo sí puede hacerse, y eso le servirá
después al perito del juicio principal que tiene que debatir la mecánica del hecho, para
de ahí obtener los datos suficientes sobre quien embistió; en ocasiones, calcular
velocidad por daños mismos, cuando no existen huellas en el lugar del hecho. Es
decir, existen una serie de elementos que, a veces, cuando llegamos al juicio principal,
ya no los tenemos más.

Pericial psicológica anticipada: Puede resultar importante en aquellos casos donde

la victima sufre alguna dolencia psíquica que tiene probabilidad de remitir sola por el
mero paso de tiempo, sin ocasionar secuelas que generen incapacidad laboral y/o
exijan tratamiento psicológico o psiquiátrico. Por ejemplo, en accidentes de transito, es
muy común que la victima sufra el denominado “estrés post traumático”. Conforme con
el DSM IV 6 , se diagnostica este estrés postraumático si los síntomas duran más de
un mes, habiendo personas que se recuperan de este cuadro dentro de los seis meses
y quienes requieren más tiempo.

6
El DSM IV es el Manual diagnóstico y estadístico de los trastornos mentales o en inglés Diagnostic and
Statistical Manual of Mental Disorders (DSM) de la American Psychiatric Association (Asociación
Psiquiátrica de Estados Unidos). Contiene una clasificación de los trastornos mentales con el propósito de
proporcionar descripciones claras de las categorías diagnósticas, con el fin de que los clínicos y los
investigadores puedan diagnosticar, estudiar e intercambiar información y tratar los distintos trastornos
mentales. Es muy utilizado en medicina forense.
En algunos casos la condición puede ser crónica y excepcionalmente no se detecta
sino varios años después del accidente.
Esta incidencia temporal pone de manifiesto la necesidad de inmediata
realización de la pericia psicológica a fin de permitir acceder a las
consecuencias reales que el accidente de autos provocó en la estructura síquica
de los actores, las que podrían ser de dificultosa determinación en caso de
haber transcurrido varios años desde la producción del hecho hasta el momento
de realización de la pericia.
La prueba anticipada permitiría, no solo detectar el daño, sino que, para el hipotético
caso que la misma prueba determinara que el daño sufrido no ocasionará secuelas
que generen incapacidad laboral y/o exijan tratamiento psicológico o psiquiátrico, los
padecimientos psíquicos sufridos por la víctima sean reconocidos, incorporándose su
importe al monto indemnizatorio reclamado como daño moral.

Otro aseguramiento de pruebas que puede ser conveniente es sobre el lugar del
hecho, es decir sobre las condiciones o geografía del lugar. A veces las
geografías han variado; en las zonas de campo, por ejemplo, los yuyos crecen, o son
cortados, o nos encontramos con que son podados los árboles, etc.

Otro tema importante en el aseguramiento de pruebas, es que no tiene la caducidad

de las medidas cautelares.
Si se actúa de contraparte en una medida de aseguramiento de pruebas, es
importante tener en cuenta las observaciones que hagan a la pericia, porque son
incidentes, traen costas, y la medida de aseguramiento de pruebas es una
medida que puede proveerse en forma amplia. El juez no puede de entrada decir si
ese aseguramiento de pruebas va a servir o no al juicio, no puede expedirse, porque
estaría opinando previo al juicio principal. De manera que el juez se encuentra atado.
Si no es improcedente totalmente, tiene que proveer la medida. Si el futuro
demandado las objeta, esa objeción es muy factible que sea rechazada, y va a cargar
con las costas. Es preferible controlar la medida y hacer todas las observaciones que
crean pertinentes, para que ellas sirvan en el juicio principal.

Medidas de tutela anticipada

Si bien no se trata de un medio probatorio, nos parece conveniente tratar, dentro de
las posibles medidas anticipadas a tener en cuenta en casos de accidentes de tránsito,
justamente, a la llamada tutela anticipada.
La tutela anticipada o medida anticipatoria es aquella que apunta a la satisfacción
inmediata total o parcial de la pretensión contenida en la demanda cuando de la
insatisfacción pueda derivarse un perjuicio irreparable.

Peyrano nos dice que son cuatro los presupuestos de procedencia: 1) prestación de
contracautela; 2) que los efectos de la resolución anticipatoria sean fácilmente
reversibles; 3) prueba inequívoca de la atendibilidad del planteo del requirente,
recaudo que revela que es menester una fuerte probabilidad de que la posición del
requirente sea la jurídicamente correcta; 4) la concurrencia de una suerte de plus del
requirente por sobre “el peligro en la demora” corriente en las medidas cautelares. En
efecto: aquí se exige, además, la existencia de una situación conexa que aqueje al
requirente (riesgo de sufrir un perjuicio irreparable o de difícil reparación o la
circunstancia de que resulte ser víctima de un abuso de derecho de defensa por parte
de la contraria).7
Son casos muy especiales, donde el juez llega a la convicción de que, si no accede
anticipadamente a la petición del actor, más tarde, aunque la sentencia sea favorable,
el perjuicio sufrido por este será irreversible.

Al respecto, recordemos que el art. 68 de la ley 24.449 prescribe que

“Los gastos de sanatorio o velatorio de terceros, serán abonados de inmediato por el

asegurador, sin perjuicio de los derechos que se pueden hacer valer luego. El
acreedor por tales servicios puede subrogarse en el crédito del tercero o sus
derechohabientes.

Carece de validez la renuncia a un reclamo posterior, hecha con motivo de este pago.”

************

7
PEYRANO, Marcos L., “La sentencia anticipatoria y su aplicación inmediata para satisfacer las
demandas de los damnificados por cortes de luz”, diario La Ley, 30-3-99, p.1