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_Columna de OPINIÓN
Principios de solidaridad,
La necesidad
de controlar
cooperación y equidad
la actividad intergeneracional
judicial de jueces
y abogados Daniel A. Sabsay y Cristian H. Fernández
COLUMNA DE OPINIÓN. La necesidad de controlar la actividad judicial de jueces y den a la jurisdicción en lo contencioso administrativo federal. (CS)....................................8
abogados
Mauricio Luis Mizrahi................................................................................................................... 1
Compraventa. Cobro de facturas. Desconocimiento del firmante como dependiente
DOCTRINA. Principios de solidaridad, cooperación y equidad intergeneracional actual de la compradora. Negativa ineficaz. Carga de la prueba. Teoría de las cargas proba-
Daniel A. Sabsay y Cristian H. Fernández................................................................................. 1 torias dinámicas. Verdad jurídica objetiva (CNCom.)..........................................................9
NOTA A FALLO. Alimentos entre cónyuges fijados bajo la vigencia del Código Civil
Claudio A. Belluscio..................................................................................................................... 5 Acción preventiva. Solicitud de cobertura de gastos para reemplazar una prótesis
mamaria PIP por otra de acreditada calidad. Acción fundada en el art. 1710 del Código Civil
CORREO jurisprudencia y Comercial. Orfandad probatoria respecto a la función preventiva de la medida. Falta de
acreditación de la verosimilitud del derecho y del peligro en la demora. Rechazo de la pre-
ARGENTINO
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) directora: Silvia B. Palacio de Caeiro, t. I, La Ley, p. 581. (9) RÉMOND-GOUILLOUD, Martine, “El derecho a (13) WEISS, Edith B., ob. cit. p. 67.
(1) Art. 5 LGA. (5) RODRÍGUEZ, Carlos A, “Ley General del Ambien- destruir. Ensayo sobre el derecho del medio ambiente”, (14) WEISS, Edith B., ob. cit. p. 69.
(2) KEMELMAJER de CARLUCCI, Aída, “Estado te de la República Argentina. Ley 25.675 comentada”, Ed. Losada, p. 47. (15) Laudato Si’, carta encíclica del Santo Padre Fran-
de la jurisprudencia nacional en el ámbito relativo al Ed. Lexis Nexis, p. 72. (10) Esta fue la expresión utilizada por el Profesor cisco sobre el cuidado de la casa común, párr. 159.
daño ambiental colectivo después de la sanción de la (6) La traducción literal de la expresión es “No en mi Gonzalo Sozzo en su conferencia “El giro ecológico del (16) ROSATTI, Horacio D., “Derecho Ambiental
ley 25.675, ley general del ambiente (LGA)”, Academia patio trasero”, que viene a graficar el consentimiento abuso del derecho”, en el marco del V Congreso Argen- Constitucional”, Ed. Rubinzal-Culzoni, p. 73.
Nacional de Derecho y Ciencias Sociales, Buenos Aires, con prácticas contaminantes siempre y cuando no afec- tino de Derecho Ambiental, Facultad de Derecho, UBA, (17) SAULINO, Florencia, “Las generaciones futuras
Anales, vol. LI-44, p. 171 y ss. ten el entorno de quien las consiente. 2/12/2016. y los derechos ambientales” en La Constitución en 2020.
(3) Fallos CS, “Papel Prensa S.A. c. Estado Nacional (7) Fallos 329:3493. Disidencia de Maqueda y Zaffaro- (11) Fallos: 332:663. 48 propuestas para una sociedad igualitaria, coord. Rober-
(Buenos Aires, Provincia de, citada 3º) s/ Acción mera- ni. Consid. 21. (12) WEISS, Edith B., “Principios de equidad interge- to Gargarella, Ed. Siglo Veintiuno, p. 197.
mente declarativa”, 03/11/2015, Consid. 5. (8) FALBO, Aníbal - ESAÍN, José A., “El Código Ci- neracional en materia ambiental” en Ambiente y Recursos (18) Laudato Si’, ob.cit. párr. 162.
(4) ESAÍN, José A., “La Ley General del Ambiente vil y Comercial y el ambiente”, La Ley, cita online AR/ Naturales, vol. IV, octubre-diciembre 1987, Ed. La Ley, (19) CAFFERATTA, Néstor A, “Principios de Dere-
25.675” en Tratado de Derecho Federal y leyes especiales, DOC/2484/2015. p. 64. cho Ambiental”, en Summa Ambiental, t. I, La Ley, p. 346.
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renciada. Ello, en virtud de los niveles de A pesar de proveer importantes benefi- gor, anteriormente dijimos que expresiones distinta, ya que sólo quien conoce puede
desarrollo, recursos económicos, consumo cios a la sociedad, infraestructuras como como “Not in my Back Yard” ya no tienen participar de manera eficaz (36).
e impacto en el entorno de cada país. No las represas o diques pueden alterar en andamiaje en la sociedad actual. Para dotar
es lo mismo una superpotencia, que un país forma severa la dinámica hidrológica de de contenido esta afirmación, no puede se- También resulta crucial que los ciudada-
en vías de desarrollo. Las circunstancias una cuenca, generando impactos negativos guir aceptándose que los países desarrolla- nos vean garantizado su acceso a una justi-
señaladas son algunos de los condicionan- para los ecosistemas y las poblaciones loca- dos generen impactos ambientales en otras cia independiente que ponga límites a em-
tes al momento de exigir conductas éticas. les (25). En el mediano plazo estos impactos partes del mundo, sin admitirlos en su pro- presas y Estados que privilegian la rentabi-
La misma lógica aplica para empresas y pueden resultar tan perjudiciales para la pio suelo. lidad por encima de la sustentabilidad. En
ciudadanos. sociedad que los costos económicos termi- esta línea de pensamiento, la cooperación
nan siendo mucho más altos que el benefi- Recientemente, mediante la ley 27.270, la aparece en una nueva dimensión. Aquella
Si todos somos parte del problema en la cio obtenido por las obras (26). Así las cosas, República Argentina aprobó el Acuerdo de de la coordinación entre los diferentes po-
misma medida, en definitiva, nadie lo es. Sin podemos concluir que el análisis económico París de fecha 12 de diciembre de 2015, sus- deres de un mismo Estado. Se trata del pa-
dudas debe existir un compromiso trasversal clásico de cualquier proyecto de inversión cripto en virtud de la Convención Marco de radigma conocido como “diálogo entre po-
de las sociedades en consumir en clave sus- debe ceder su lugar a nuevas variables que las Naciones Unidas sobre el Cambio Cli- deres” que permite un encuentro entre los
tentable. Sin embargo, también es impres- contemplen la alternativa energética más mático. El referido Acuerdo es un ejemplo jueces y las burocracias administrativas, a
cindible dimensionar las obligaciones que le sustentable. elocuente de cooperación global por el cual fin de que los derechos constitucionales no
caben a políticos, empresas multinacionales los países del mundo se comprometen a re- se conviertan en una mera expresión de de-
y Estados para que la responsabilidad no se La cooperación se traduce en el inter- ducir los gases de efecto invernadero y así seos (37).
diluya en la ciudadanía en general. En esta cambio de información, necesidad de noti- combatir el cambio climático. Se trata de
dirección, el interesante documental “Antes ficación y consulta, asistencia en la emer- un ambicioso objetivo de largo plazo (2025 Para que las sentencias que protegen los
que sea tarde”, protagonizado por Leonardo gencia, coordinación de investigaciones a 2030) que señala el camino de no retro- derechos de incidencia colectiva sean efica-
Di Caprio, enseña cuáles son las conductas científicas y asistencia técnica y financiera ceso a seguir a los inversores y a los habi- ces es imprescindible contar con voluntad
que como sociedad impactan en el cambio de parte de los países desarrollados hacia tantes del mundo, pero con un punto débil: política a la hora de su cumplimiento. Los liti-
climático, pero sin dejar de señalar quiénes los países en desarrollo (27). falta de instrumentos de cumplimiento (31). gios ambientales son complejos y estructura-
son los Senadores y autoridades de Estados En la mayoría de los Acuerdos se repite les. Por ello, en la etapa de ejecución de sen-
Unidos y las poderosas empresas que perma- En opinión de la Corte Internacional de esta situación. Tomemos como ejemplo el tencia se requiere de un celoso seguimiento
necen indiferentes frente a esta problemáti- Justicia de Naciones Unidas, la obligación Acuerdo sobre el Acuífero Guaraní del 2 de parte de jueces y de organizaciones no gu-
ca (20). de notificar tiene como intención crear las de agosto de 2010, suscripto por Argenti- bernamentales a efectos de controlar que los
condiciones para una cooperación exitosa na, Brasil, Paraguay y Uruguay. El citado organismos del Estado destinen los recursos
La solidaridad de todos los pueblos en- entre países, permitiéndoles evaluar los Acuerdo ha perdido la oportunidad de pre- necesarios para que las decisiones judiciales
cuentra fundamento en el deber de desa- impactos de un proyecto en un bien de la cisar los comportamientos cooperativos tendientes a proteger la naturaleza no sean
rrollar energías menos contaminantes con- naturaleza común, sobre la base de la in- concretos que corresponden a los Estados meramente declarativas.
tando con la ayuda de aquellos países que formación más amplia posible y, si fuera que comparten el recurso hídrico trans-
han crecido al costo de la contaminación necesario, negociar los ajustes necesarios fronterizo (32). Aquí subyace el principal No olvidemos que el 24 de abril de 2014,
actual (21). Sobre este aspecto nos remitimos para evitar el perjuicio eventual que podría problema del Derecho ambiental, la inefi- durante la inauguración de la Oficina de
una vez a las palabras del Papa Francisco: causar ese proyecto (28). Sin embargo, para cacia de la legislación declarativa que se Justicia Ambiental, el Presidente de la Cor-
“El aprovechamiento directo de la abundante que la cooperación sea eficaz y exitosa no dirige a las conciencias pero no a las con- te Suprema de Justicia de la Nación desta-
energía solar requiere que se establezcan me- alcanza con dar cumplimiento con las obli- ductas, quedando reducido a un mero sím- có que “los gobiernos que deberían tener Es-
canismos y subsidios, de modo que los países gaciones de informar, notificar y negociar, bolo incapaz de impactar en las decisiones tados activos en este campo practican el dejar
en desarrollo puedan acceder a transferencia sino que debe tenerse siempre en miras los de los individuos (33). hacer y dejar pasar. Se ocupan de las próximas
de tecnologías, asistencia técnica y recursos principios de equidad y solidaridad. elecciones y no de las próximas generaciones.
financieros, pero siempre prestando atención Con buen criterio, Ricardo Lorenzetti Es falso prometer un futuro a los jóvenes, si no
a las condiciones concretas, ya que ‘no siempre Cuando estamos en presencia de un pro- enseña que la combinación de abundantes nos ocupamos de la cuestión ambiental” (38).
es adecuadamente evaluada la compatibilidad yecto de infraestructura o extractivo entre declaraciones y pocas concreciones sig-
de los sistemas con el contexto para el cual fue- dos o más países, la existencia de diferentes nifica el deterioro de la imagen del dere- En definitiva, los principios de solidari-
ron diseñados’. Los costos serían bajos, si se marcos normativos ambientales —en par- cho (34). Para evitar que ello ocurra, es im- dad, cooperación y equidad intergeneracio-
los compara con los riesgos del cambio climá- ticular en lo que respecta a Evaluación de prescindible contar con sociedades alertas nal son trascendentales no sólo a la hora de
tico” (22). Impacto Ambiental— puede generar asime- que se movilicen y exijan a las autoridades dirimir responsabilidades, sino también de
trías y situaciones de iniquidad social (29). el respeto de las normas ambientales y de exigir conductas de personas y países, y en-
Para Martine Rèmond-Gouilloud concep- Un remedio contra ello es el acuerdo de los compromisos internacionales asumi- tablar un diálogo ambiental entre poderes
tos como “patrimonio común de la humani- exigencias socio-ambientales comunes (30). dos. y diferentes Estados que permita brindar
dad”, “recursos compartidos” y “administra- A todo evento, como derivación lógica del eficacia a aquellas declaraciones y acuerdos
ción concertada” expresan una nueva solida- principio in dubio pro natura, debe aplicar- No olvidemos que la protección del am- suscriptos como consecuencia del trabajo
ridad, pero que, aclara, se impone, es obliga- se la normativa ambiental que otorgue una biente es un deber que involucra a la ciu- conjunto de las naciones del mundo.
da (23). Si bien el primer reflejo del hombre mayor protección a los bienes comunes en dadanía toda. Así lo ha explicado la Corte
es apropiarse del recurso natural, el miedo juego. Suprema en el caso “Mendoza Beatriz”. Los citados principios deben ser leídos
frente a la escasez obliga a organizar su uso A saber: “La tutela del ambiente importa el en forma simultánea, complementaria y
común (24). A su vez, la convergencia de los princi- cumplimiento de los deberes que cada uno de amplia. Sólo así podremos ver más allá de
pios de equidad, solidaridad y cooperación los ciudadanos tienen respecto del cuidado de nuestro horizonte temporal y asegurar la
En rigor, para lograr una ponderación nos transporta a horizontes de escrutinios los ríos, de la diversidad de la flora y la fau- herencia natural y cultural de las genera-
integral de los costos y beneficios en jue- estrictos y exigencias ambientales más in- na, de los suelos colindantes, de la atmósfera. ciones venideras. l
go, hay que dejar de lado aquellos crite- tensas frente a las consecuencias del uso Estos deberes son el correlato que esos mismos
rios que privilegian la faz económica sobre de combustibles fósiles, los agronegocios, ciudadanos tienen a disfrutar de un ambiente
la cultural, social y ambiental y buscar un la megaminería a cielo abierto, la fractura- sano, para sí y para las generaciones futuras, Cita on line: AR/DOC/315/2017
equilibrio. No desconocemos la dificultad de ción hidráulica, la construcción de mega- porque el daño que un individuo causa al bien
arribar a consensos cuando asistimos a la represas hidroeléctricas y la deforestación colectivo se lo está causando a sí mismo. La MÁS INFORMACIÓN
tensión entre subsistir en el presente y en entre otras actividades de alto impacto en mejora o degradación del ambiente beneficia
el porvenir. Por ello, los mismos deben ser el ambiente. A esta altura, cabe interrogar- o perjudica a toda la población, porque es un Garrido Cordobera, Lidia M. R., “La sustentabili-
instalados desde abajo hacia arriba pero, a nos si es compatible con los principios de bien que pertenece a la esfera social y transin- dad en el Código Civil y Comercial el paradigma de un
la vez, resulta indispensable contar con re- equidad, solidaridad y cooperación el hecho dividual” (35). futuro desafiante”, Sup. Amb. 02/03/2016, 1, AR/
ferentes sociales, gobernantes, organizacio- de que empresas de un país en cuyo terri- DOC/502/2016.
nes y jueces comprometidos con los bienes torio se encuentra prohibida determinada La participación ciudadana en la defensa Cafferatta, Néstor A., “La cuestión ambiental en el
comunes y una visión a largo plazo. En rigor, práctica se dirijan, a fin de desarrollar sus del ambiente no puede ser menospreciada Código Civil y Comercial”, RCyS 2015-IV, 304.
los cambios sociales, económicos y cultura- industrias, a naciones en las que existan le- pues en ella reside un inmenso poder. Pero Garrido Cordobera, Lidia M. R., “Aplicación de
les dependen de hombres y mujeres de car- yes ambientales más laxas. Nos inclinamos para que dicha participación tenga lugar, es los principios de no regresión, de solidaridad y pro
ne y hueso que conforman las instituciones, por una respuesta negativa en virtud de los necesario contar con información. El axio- homine. Desafío ambiental del Siglo XXI”, LA LEY,
y también de aquellos que los impulsan des- principios 7 y 27 de la Declaración de Río ma según el cual “el pueblo quiere saber de 2014-F, 1199.
de la sociedad civil. y de lo desarrollado en este trabajo. En ri- qué se trata” aquí adquiere una magnitud
{ NOTAS }
(20) https://www.youtube.com/watch?v=SnEzI3GrX5A (27) LÓPEZ, Hernán, “La regulación del desarro- climático de París: luces y sombras del nuevo régimen (34) LORENZETTI, Ricardo L., ob. cit.
(21) Laudato Si’, ob.cit. párr. 172. llo sustentable” en Ambiente, Derecho y Sustentabilidad, mundial climático” en Informe Ambiental anual 2016, (35) Fallos: 326:2316. Consid. 18.
(22) Laudato Si’, ob.cit. párr. 172. dir. Jorge Rodrigo Walsh y María Eugenia Di Paola, Ed. Fundación Ambiente y Recursos Naturales (FARN), (36) SABSAY, Daniel Alberto - DI PAOLA, María Eu-
(23) RÉMOND-GOUILLOUD, Martine, “El derecho a La Ley, p. 453. p. 41. genia., “La participación pública y la nueva ley general
destruir. Ensayo sobre el derecho del medio ambiente”, (28) Corte Internacional de Justicia de Naciones Uni- (32) DRNAS de CLÉMENT, Zlata, “Principio de so- del ambiente”, ADLA 2003-C, 3771.
Ed. Losada, p. 106. das, “Plantas de celulosa en el río Uruguay (Argentina c. beranía estatal en el acuerdo sobre el acuífero guara- (37) Ver GARGARELLA, Roberto (Compilador), “Por
(24) RÉMOND-GOUILLOUD, Martine, “El derecho a Uruguay)”, 20/04/2010, párr. 113. ní y en el proyecto de la cdi sobre acuíferos transfron- una Justicia Dialógica. El Poder Judicial como promotor
destruir...”, ob. cit. (29) RYAN, Daniel, “Mercosur y Ambiente” en Am- terizos”, LLLitoral, agosto de 2012, cita online AR/ de la deliberación democrática”, Ed. Siglo Veintiuno.
(25) COBO, Emilio, “El futuro de nuestros ríos”, biente, Derecho y Sustentabilidad, ob. cit, p. 399. DOC/3695/2012. (38) http://www.cij.gov.ar/nota-13263-Ricardo-Loren-
25/9/2016, https://www.iucn.org/node/27137 (30) RYAN, Daniel, ob. cit. (33) LORENZETTI, Ricardo L., “Teoría del Derecho zetti---Es-falso-prometer-un-futuro-a-los-j-venes-si-no-nos-
(26) COBO, Emilio, ob. cit. (31) KONSTANTINIDIS, Enrique M., “El Acuerdo Ambiental”, Ed. La Ley, p. 100. ocupamos-de-la-cuesti-n-ambiental-.html
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_Columna de OPINIÓN
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) Judicial Iberoamericana, celebrada en Chile, año 2014. Cruz de Tenerife, Canarias, España, en 2001. LA LEY, AR/DOC/1443/2015; art. 6.6 de las Reglas de
(1) Los Principios de Bangalore sobre la Conducta Ju- (3) Ver “Cómo afrontar la crisis en una oficina ju- (5) Ver FIORENZA, Alejandro Alberto, “El decoro Bangalore; Considerandos del Código Iberoamericano de
dicial fueron aprobados por el Consejo Económico y dicial”, experiencia del Juzgado Nacional de Primera como exigencia ética del juez”, ED, 3/6/2015, Nº 13.740, Ética Judicial.
Social de las Naciones Unidas en su Resolución E/CN. Instancia en lo Civil nº 37, Ediciones Piuma, Buenos p. 1. (7) Remitimos a KAFKA, Franz, su cuento “Ante
4/2003/65/anexo, en La Haya, en noviembre de 2002, y Aires. (6) FIORENZA, Alejandro Alberto, “El deco- la Ley”, donde denuncia crudamente la imposibilidad
fueron adoptados el 10 de enero de 2003. (4) El Estatuto del Juez Iberoamericano fue aprobado ro como exigencia ética del juez”, ED, 3/6/2015, del campesino de entrar por la puerta de la Ley, iluso-
(2) El Código Iberoamericano de Ética Judicial fue en la VI Cumbre Iberoamericana de Presidentes de Cortes Nº 13.740, p. 1; BUNGE CAMPOS, Luis María, “Jueces riamente abierta (ver “Cuentos Completos”, Ed. Val-
aprobado en la XVII Reunión Plenaria de la Cumbre Supremas y Tribunales Superiores de Justicia, en Santa y redes sociales. Perspectiva desde la ética judicial”, demar, Madrid, 2010, p. 222).
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NOTA A FALLO
Alimentos entre 1. - La sentencia que entendió que la obli-
gación alimentaria había cesado ipso
3. - El hecho de que la obligación alimenta-
ria del cónyuge cese de manera auto-
cuanto exime de la obligación de rendir
cuentas.
cónyuges iure con la sentencia del juicio de di-
vorcio debe confirmarse, pues se ajus-
mática con el acaecimiento del divorcio
no vulnera el derecho de defensa en jui- 119.920 — CNCiv., sala K, 07/09/2016. - S.,
ta a las constancias de la causa en con- cio de la apelante, pues el ordenamien- M. G. c. M., C. A. s/ alimentos.
Momento en el cual cesa la obligación ali- sonancia con las nuevas pautas que to legal prevé variantes que permiten
mentaria. Sentencia de divorcio. Aplica- contiene el Código Civil y Comercial al cónyuge que se crea con derecho re-
ción inmediata del Código Civil y Comer- (art. 432). clamar ya sea una prestación alimen- [Cita on line: AR/JUR/58122/2016]
cial. Cónyuge que invoca vulneración del taria posterior al divorcio o bien una
derecho de defensa. Rechazo del planteo. 2. - El nuevo perfil del matrimonio en el compensación económica, más allá de
Nuevo perfil del matrimonio basado en la Código Civil y Comercial, basado en la la suerte que esas pretensiones pudie- COSTAS
igualdad de los cónyuges y la asistencia igualdad de los cónyuges y la asistencia ren correr.
durante la unión. durante la unión, sumado al divorcio Por su orden.
sin expresión de causa y sin sanciones, 4. - En el derecho de familia en general son
Hechos: Se confirmó una sentencia que resol- pone fin al deber de asistencia, como de aplicación inmediata las leyes que go-
vió que la obligación alimentaria entre cón- principio general, desde el momento de biernan el régimen del matrimonio y el di- [El fallo in extenso puede consultarse en el Dia-
yuges termina con la sentencia de divorcio, en la sentencia de disolución del matrimo- vorcio y, en este sentido, se ha aplicado en rio LA LEY del 26/10/2016, p. 11, Atención al
consonancia con el Código Civil y Comercial. nio. su oportunidad el art. 1276 reformado en Cliente, www.laleyonline.com.ar o en Proview]
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) separación personal por alteraciones mentales graves mentales, alcoholismo o drogadicción”, en Derecho de (6) BOSSERT, Gustavo A., “Régimen...”, cit., ps. 107-
(1) BORDA, Alejandro, “El art. 203 de la ley 23.515, de carácter permanente, alcoholismo o drogadicción”, Daños, Ed. La Rocca, Buenos Aires, 1996, segunda parte, 108. En contra, SAMBRIZZI, Eduardo A., “Separa-
sus consecuencias patrimoniales”, LA LEY, 1988-D, 930; LA LEY, 1992-C, 868; SAMBRIZZI, Eduardo A., “Sepa- p. 895. ción...”, cit., p. 454.
SAMBRIZZI, Eduardo A., “Separación personal y divor- ración...”, cit., p. 451; BOSSERT, Gustavo A., “Régimen (5) FANZOLATO, Eduardo I., “Alimentos a cargo (7) BOSSERT, Gustavo A., “Régimen...”, cit., p. 110.
cio”, Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1999, p. 455. jurídico de los alimentos”, Ed. Astrea, Buenos Aires, del abuelo”, Revista LLCba., año VI, Nº 2, 1989, p. 155; (8) CNCiv., Sala L, 18/8/95, JA, 1997-II-síntesis,
(2) SAMBRIZZI, Eduardo A., “Separación...”, cit., 2000, 4ª reimpr., p. 106. BORDA, Guillermo A.,“Separación...”, cit., p. 895. En sum. 8.
p. 455. (4) MEDINA, Graciela, “Derechos...”, cit., p. 869; contra, SAMBRIZZI, Eduardo A., “Separación...”, cit.,
(3) MEDINA, Graciela, “Derechos sucesorios y la BORDA, Guillermo A., “Separación por enfermedades p. 452.
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viene de PÁGINA 5 Se había reputado (10) que existe dificul- que dejó a salvo sus derechos como cónyuge regirán sólo por lo convenido entre las par-
tad para obtener estos alimentos por los inocente y a la que fijó la cuota alimentaria tes.
propios medios, cuando se configura la fal- en su favor, ya que nada impide que sean in-
impide autosustentarse, el juez o tribu- ta de capacitación necesaria, que ha sido vocadas con posterioridad, cuando son pos- De adoptarse esta interpretación, ya no
nal deberá rechazar la solicitud de fija- producto de la dedicación al cuidado de los teriores a la fecha en que el esposo contestó estamos hablando de convenios de alimen-
ción de cuota alimentaria a cargo del otro hijos durante el matrimonio. la demanda de alimentos”. tos como estipulaba el art. 236 del CC (15),
cónyuge. sino de contratos de alimentos con todas las
La carga de la prueba de que quien recla- Asimismo que “corresponde revocar la implicancias que ello conlleva.
Un fallo de la Sala B de la CNCiv., del ma estos alimentos no tiene recursos pro- sentencia que ordenó al cónyuge separado
08/09/15, ya aplicó este supuesto (a una pios, ni tampoco probabilidades de procu- de hecho abonar a favor de la cónyuge el Si le damos esta interpretación, la presta-
causa que estaba tramitando a la entrada rarlos, corresponderá al accionante (11). equivalente al 25% de los haberes que per- ción en concepto de alimentos podrá fijarse
en vigencia del nuevo Código) para decre- cibe como empleado, por haberse acredi- por un plazo determinado, hasta que ocu-
tar el pago de los alimentos de uno de los Este supuesto que estamos analizando, tado que la cónyuge vivió en concubinato rra determinado acontecimiento, o hasta la
cónyuges divorciados al otro que sufría una contemplado en el segundo párrafo del con otra persona con posterioridad a la muerte del beneficiario o del obligado.
enfermedad preexistente al divorcio; espe- art. 434 de la nueva legislación, en nuestra separación, por cuanto el concubinato pos-
cíficamente, acromegalia. opinión, posee menos justificación como terior a la separación de hecho es suficien- Aunque, también, se podrá convenir pro-
fuente alimentaria, pues esa situación te para hacer cesar la cuota alimentaria, longar la prestación en caso del fallecimien-
Más allá de que este fallo aplica los ali- se podría haber remediado mediante la más allá de su ulterior cese; y más allá del to de aquéllos.
mentos del inc. 1º del art. 434 del CCyC, lo prestación compensatoria de que trata el ejercicio o no de su derecho alimentario
destacable es que la fijación de la cuota, en art. 441 del nuevo Código. mientras el mismo subsistía, para definir Es decir, que —en principio— las partes
tal situación, se le hace a la esposa y con re- su caducidad, operada la cual el derecho tendrán toda la libertad para acordar lo que
lación al esposo. Sin embargo, resulta muy acertado que ya no renace” (13). consideren respecto de la forma, plazo y fe-
dicha prestación alimentaria sea limitada cha de pago; siempre que, de haber contra-
2. Alimentos para quien no tiene recursos en el tiempo (la obligación no puede tener Cabe recordar que con motivo del concu- prestación, ésta no sea ilícita, inmoral, con-
propios suficientes, ni posibilidad razonable una duración superior al número de años binato del cónyuge beneficiario con un ter- traria a las buenas costumbres o contradiga
de procurárselos que duró el matrimonio); algo que no esta- cero —al igual que en el caso de las injurias normas de orden.
ba contemplado en la anterior legislación. graves y de las nuevas nupcias— se perdía
El segundo supuesto mediante el cual se todo derecho alimentario, es decir, los ali- II. Alimentos fijados durante el Código Civil
permite fijar alimentos con posterioridad Para este supuesto se determina —explí- mentos que se contemplaban en el art. 207, ¿Se mantienen vigentes?
al divorcio en el art. 434 del nuevo Código, citamente— que quien solicite estos alimen- como los de los arts. 208 y 209 del CC an-
tiene —en su primer párrafo— un resabio tos no puede, a la vez, estar gozando de una terior. A partir de la entrada en vigencia del Có-
del art. 209 del Código Civil vigente hasta compensación económica. digo Civil y Comercial se comenzó a debatir
el 31/07/15. Es decir que, si el cónyuge inocente que si los alimentos fijados durante el régimen
b) Cese de estos alimentos decretados con venía percibiendo los alimentos del art. 207 legal anterior se mantenían.
Por ello, podemos aplicar, en lo pertinen- posterioridad al divorcio vivía con posterioridad en concubinato no
te, las mismas consideraciones que se hicie- sólo perdería esos alimentos, sino que en el Al respecto, encontramos diversos pro-
ron con el Código Civil. Para ambas causales de alimentos, con futuro no podría reclamar —aun, en caso de nunciamientos judiciales.
posterioridad al divorcio, el segundo pá- extrema necesidad o, incluso, de indigen-
Al respecto, en cuanto “a los recursos rrafo del art. 434 expresa que “la obligación cia— los alimentos del art. 209 de CC. a) Alimentos del cónyuge inocente
propios” a que se refiere el texto de esta cesa si desaparece la causa que la motivó,
norma legal, ellos pueden provenir de una o si la persona beneficiada contrae matri- Asimismo, este cónyuge no quedaba re- Con relación a los alimentos decretados
actividad remunerada o de la renta que monio o vive en unión convivencial, o cuan- habilitado para reclamar y percibir alimen- para el cónyuge inocente, bajo la vigencia
irroguen determinados bienes producti- do el alimentado incurre en alguna de las tos, por la posterior ruptura de la relación del derogado Código Civil, un primer fallo
vos. causales de indignidad”. En este párrafo del concubinaria que tenía con una tercera per- estima que se deben seguir abonando a pe-
art. 434, se reitera, en parte, lo que determi- sona. sar de que la nueva legislación no los con-
Pero también, se había considerado que na el art. 218 del Código Civil vigente hasta templa.
su solicitud de alimentos no sería proceden- el 31/07/15. Nos hacemos eco de la crítica efectuada
te, si aquel cónyuge tuviera bienes impro- por Iñigo (14) al mantenimiento de esta cau- Así se determinó (16) que “Cuando —como
ductivos. Al respecto, recordemos que el art. 218 sal en el Proyecto de Unificación de 1998, en el caso de autos— la sentencia reconoce
del CC, decía: “La prestación alimentaria sin establecer —por otra parte— la obliga- a favor del cónyuge (inocente o no) un de-
En ese sentido se entendió que se le podía y el derecho de asistencia previsto en los ción legal de los concubinos de prestarse recho alimentario, este derecho por su es-
exigir que enajene sus bienes improductivos arts. 207, 208 y 209 cesarán en los supues- alimentos, situación que sólo podría jus- pecial naturaleza forma parte del plexo de
antes de reclamar los alimentos del art. 209 tos en que el beneficiario contrajere nuevas tificar el cese de los alimentos en caso de derechos fundamentales garantizados por
de la anterior legislación, con excepción de nupcias, viviere en concubinato o incurrie- haberse conformado una posterior unión la Constitución Nacional y los instrumen-
los que necesita para su subsistencia (v. gr., se en injurias graves contra el otro cónyu- concubinaria. tos internacionales de derechos humanos
el inmueble del cual es titular que constitu- ge”. suscriptos por la Argentina. En tal senti-
ye su vivienda). Dicha crítica se mantiene en la actualidad, do el contenido del derecho alimentario se
De acuerdo a lo transcripto, el art. 218 del ya que el Código Civil y Comercial no contem- nutre de sendos derechos fundamentales,
Asimismo, el cónyuge que solicita estos CC —aplicable al divorcio vincular— esta- pla la obligación de proveer los alimentos lega- tales como el derecho a gozar de un nivel
alimentos no deberá tener posibilidad razo- blecía que todo derecho alimentario cesaba les en las uniones convivenciales, ni durante la de vida adecuado, el derecho al desarrollo
nable de procurárselos. si el cónyuge que percibía los alimentos de convivencia ni una vez que ésta haya cesado. y al bienestar y, en definitiva, el derecho a
los arts. 207, 208 y 209 vivía en concubinato la dignidad humana. Así se desprende del
Por ello, el legislador consideraba (y, con un tercero. c) Convenio regulador en materia de alimen- art. 25.1 de la Declaración Universal de
también, lo considera actualmente) que no tos Derechos Humanos cuando reconoce que
sólo se debe acreditar la falta de medios, Al respecto, se estableció por parte de la “Toda persona tiene derecho a un nivel de
sino también que no se tiene posibilidad de jurisprudencia (12) que, “corresponde tener El último párrafo del art. 434 dispone que vida adecuado que le asegure, así como a su
obtenerlos. por configuradas las causales de cese de “si el convenio regulador del divorcio se re- familia, la salud y el bienestar, y en espe-
la prestación alimentaria previstas por los fiere a los alimentos, rigen las pautas con- cial la alimentación, el vestido, la vivienda,
A tal efecto se dijo que la prueba podía ser arts. 210 y 218 del CC, cuando la ex cónyuge venidas”. la asistencia médica y los servicios sociales
directa o indirecta (9). En este último caso, alimentada concibió un hijo extramatrimo- necesarios...”. En idéntico sentido se expide
a través de indicios que tengan la suficien- nial cuando aún no se había decretado su En nuestra opinión cabe interpretarse el art. 11 del Pacto Internacional de Dere-
te entidad para llevar al convencimiento del divorcio y el padre del niño vivía con ella que el art. 434 in fine plasma la postura que chos Económicos, Sociales y Culturales. En
juzgador de que se carece de medios pecu- en su mismo domicilio al inscribirlo en el entiende que los convenios de alimentos esta misma línea, el art. X de la Declaración
niarios —o de la posibilidad de obtenerlos— Registro Civil, aun cuando estas conductas entre cónyuges se encuentran en la órbita Americana de los Derechos y Deberes del
con los cuales subsistir. sean anteriores a la sentencia de divorcio contractual, por lo cual estos alimentos se Hombre enuncia el derecho a la preserva-
{ NOTAS }
(9) MÉNDEZ COSTA, María J., “Visión jurispruden- Rubinzal on line, RC J 16147/09. los modos de actualización.También las partes podrán rá a las partes al avenimiento y convocará a una nueva
cial de los alimentos”, Ed. Rubinzal-Culzoni, Buenos Ai- (13) CCiv. y Com., Sala I, Azul, 4/9/12, Rubinzal on line, realizar los acuerdos que consideren convenientes audiencia en un plazo no menor de dos meses ni mayor
res, 2000, p. 88. RC J 8608/12. acerca de los bienes de la sociedad conyugal. A falta de de tres, en la que las mismas deberán manifestar, per-
(10) CNCiv., Sala C, 18/6/96, LA LEY, 1999-C, 801. (14) IÑIGO, Delia B., “La convivencia de pareja (con- acuerdo la liquidación de la misma tramitará por vía su- sonalmente o por apoderado con mandato especial, si
(11) CCiv. y Com., Concepción del Uruguay, 31/3/78, cubinato) en el Proyecto de Código Civil”, en Derecho de maria. El juez podrá objetar una o más estipulaciones han arribado a una reconciliación. Si el resultado fue-
Rep. LA LEY, 1980-151, sum. 14; CNCiv., Sala E, 9/4/90, Familia, Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Juris- de los acuerdos celebrados cuando, a su criterio, ellos re negativo el juez decretará la separación personal o el
ED, 140-405; ídem, íd., 1/11/90, JA, 1991-II-77 (de los prudencia, Ed. Lexis Nexis / Abeledo-Perrot, Buenos Ai- afectaren gravemente los intereses de una de las par- divorcio vincular, cuando los motivos aducidos por las
Considerandos del fallo); STILERMAN, Marta N., “Di- res, 2001, nº 18, ps. 176-177. tes o el bienestar de los hijos. Presentada la demanda, partes sean suficientemente graves. La sentencia se li-
vorcio por presentación conjunta”, Ed. Universidad, (15) Art. 236 del Código Civil, vigente al 01/08/15, “En el juez llamará a una audiencia para oír a las partes y mitará a expresar que dichos motivos hacen moralmen-
Buenos Aires, 1996, p. 103; ARAZI, Roland, “El juicio los casos de los arts. 205 y 215 la demanda conjunta po- procurará conciliarlas. Las manifestaciones vertidas te imposible la vida en común, evitando mencionar las
de alimentos en la ley y la jurisprudencia”, LA LEY, drá contener acuerdos sobre los siguientes aspectos: en ella por las partes tendrán carácter reservado y no razones que la fundaren”.
1991-A, 688; MÉNDEZ COSTA, María J., “Visión...”, 1º Tenencia y régimen de visitas de los hijos; 2º Atribu- constarán en el acta. Si los cónyuges no comparecieran (16) JN Civil Nº 92, “M. L., N. E. c. D. B. E. A. s/Ali-
cit., p. 88. ción del hogar conyugal; 3º Régimen de alimentos para personalmente, el pedido no tendrá efecto alguno. Si la mentos”, del 14/09/15 (Sentencia no firme), elDial.com -
(12) CCiv. y Com., Concepción del Uruguay, 7/12/04, los cónyuges e hijos menores o incapaces incluyendo conciliación no fuere posible en ese acto, el juez insta- AA923E.
jueves 9 DE marzo DE 2017 | 7
ción de la salud y al bienestar, estipulando decreta el cese de los alimentos fijados (con En esa postura se enrola el fallo de la tualmente vigente Código Civil y Comercial
que “Toda persona tiene derecho a que su el alcance del art. 207 del derogado Código Sala K de la Cámara Nacional de Apelacio- en el que los alimentos posteriores al divor-
salud sea preservada por medidas sanita- Civil) con anterioridad a la vigencia del Có- nes en lo Civil (21). cio entre ex cónyuges son absolutamente
rias y sociales, relativas a la alimentación, digo Civil y Comercial. excepcionales y sólo proceden si median los
el vestido, la vivienda y la asistencia mé- Esa Sala, decreta que: supuestos expresamente establecidos por
dica...”; y la Convención Americana sobre Entiende la Sala I, de la Cámara preci- la ley, para el caso, en el art. 434, Código Ci-
Derechos Humanos habla en el art. 26 del tada, que esos alimentos no encuadran en “Corresponde confirmar el decisorio de vil y Comercial, previstos en favor de quien
derecho “al desarrollo progresivo”. los contemplados en el art. 434 del CCyC y, grado que desestimó in limine el pedido de padece una enfermedad grave preexistente
por lo tanto, deniega el pedido de la cón- la actora, de intimar al demandado a pagar al divorcio que le impide auto sustentarse
Asimismo que “el Código Civil y Comer- yuge beneficiaria en cuanto a su mante- los alimentos correspondientes adeudados, o a favor de quien no tiene recursos pro-
cial no puede aplicarse en el sentido de ha- nimiento. al considerar que la obligación alimentaria pios suficientes ni posibilidad razonable
cer cesar ipso iure el derecho alimentario había cesado ipso iure como consecuencia de procurárselos, previéndose incluso ex-
del cónyuge inocente reconocido por sen- Recordemos que el Código Civil y Comer- del dictado de sentencia en el juicio de di- presamente que no procederán a favor del
tencia firme, sin perjuicio de que, como bien cial contempla de forma excepcional los vorcio que se encuentra firme, toda vez que que recibe la compensación económica del
señala Kemelmajer de Carlucci, las causas alimentos para los cónyuges con posteriori- es dable destacar que la resolución ataca- art. 441, Código Civil y Comercial. Es que,
de extinción de este derecho se rigen por la dad al divorcio, y sólo los admite en los su- da se ajusta a las constancias de la causa los alimentos post divorcio constituyen una
nueva ley vigente, de modo que el cónyuge puestos taxativos que contempla el art. 434 en consonancia con las nuevas pautas que obligación a favor de alguien con el que ya
obligado podrá entablar la acción pertinen- de ese cuerpo legal. en relación con el tema prescribe el Códi- no se tiene vínculo jurídico alguno, la propia
te alegando la modificación de las circuns- go Civil y Comercial, el que, como principio ley excluye el carácter vitalicio excepcional
tancias o contexto fáctico —no meramente En tanto, el fallo de la Sala I de la Cáma- general, en el art. 432 consagra una de las del derecho alimentario con posterioridad
jurídico— que ha determinado la fijación ra Nacional de Apelaciones en lo Civil (19) fuentes legales de la obligación alimentaria, al divorcio reflejándose en la imposibilidad
de la cuota alimentaria con independencia decreta el cese de los alimentos fijados con estableciendo como regla o principio gene- de reclamar alimentos si se ha recibido
de la responsabilidad del alimentante en el alcance del art. 207 del derogado Código ral que el deber de alimentos se da durante una compensación económica, figura ésta
la ruptura, del mismo modo en que podría Civil. la convivencia y la separación de hecho, lue- que —tal como ha sido prevista— no se
haberlo hecho en el marco de la legislación go, decretado el divorcio, continúa diciendo confunde con la prestación alimentaria en
derogada”. En tal sentido, estableció: el artículo, que ‘sólo’ subsiste el deber en tanto tiene una finalidad diferente, distin-
los supuestos previstos o por convención de tos caracteres, requisitos de procedencia y
Agregándose que “La aplicación del prin- “La normativa actual también hace cesar las partes. De ello se infiere que una vez de- formas de cumplimiento”.
cipio pro homine es otra de las razones que la obligación alimentaria entre los cónyuges cidido el divorcio cesa de pleno derecho el
justifican la decisión de este caso, principio luego del divorcio vincular”. deber alimentario entre cónyuges”. “En cuanto a la achacada violación del
que indica también la necesidad de ampa- principio de congruencia por parte de la
rar a la persona más débil o vulnerable de “Al respecto, el art. 432 del CCyC —que “En base a lo expuesto y yendo a lo que se recurrente al denunciar que erróneamente
la relación jurídica que, en principio, y a reconoce el deber de alimentos de los espo- desprende de las constancias de las causas se dispuso el cese de la cuota alimentaria
falta de prueba en contrario —que, como sos entre sí— dispone que, con posteriori- seguidas entre las partes y que para este cuando el incidentante sólo pretendió la
dije, deberá ofrecerse en las actuaciones dad al divorcio, la prestación alimentaria acto se tienen a la vista, el día 17/11/2015 reducción de la misma, puede decirse en
respectivas—, debe presumirse que es la sólo se debe en los supuestos que luego pre- se decretó disuelto el matrimonio, en tan- torno de su manifiesta improcedencia que
alimentada”. vé o en caso de convenio”. to los nombrados acordaron alimentos el ha sido precisamente el hecho nuevo y de-
22/04/15, esto es encontrándose legalmente terminante del dictado de la sentencia de
“Los derechos amparados por garantías “La cuota alimentaria establecida por im- casados, aunque separados de hecho. Así, el divorcio sin atribución de culpas a la que
constitucionales constituyen una excep- perio de la normativa que rige los alimentos cese de la obligación alimentaria se produjo antes aludiéramos el que produjo la varia-
ción a la aplicación inmediata de la ley. En entre cónyuges durante el matrimonio, cesa de manera automática con el acaecimiento ción fáctica fundamental ocasionada que
el supuesto cabe señalar que el hecho cons- a partir del divorcio, porque el título sobre del divorcio, vale decir que el límite tempo- permitió el encuadre normativo en una de
titutivo de la relación jurídica que genera el que se estableció la cuota se perdió”. ral que ponía fin a la obligación de pagar las causales que la ley prevé de cesación
el deber de prestar alimentos es la inocen- los alimentos convenido en su oportunidad de la cuota alimentaria, esto es, la desapa-
cia del cónyuge, y la circunstancia que en “De ahí que la pretensión formulada por lo estableció el art. 432, Código Civil y Co- rición de la causa que lo motivó —párr.
el nuevo sistema la inocencia y la culpabi- la ex esposa de que la cuota fijada subsis- mercial. Esta circunstancia en modo alguno final, art. 433 y art. 432, Código Civil y Co-
lidad no generen consecuencias, no puede ta a pesar de la sentencia de divorcio ya no vulnera el derecho de defensa en juicio de mercial— más allá de memorar que en
influir en las relaciones que se concluyeron encuentra el título que lo justificaba hasta la apelante, si se repara que el ordenamien- esta peculiar materia a los fines de hacer
bajo el amparo de la anterior ley, salvo que ese hito”. to legal previó variantes que permiten al efectiva la tutela judicial efectiva, se han
se hiciera una aplicación retroactiva de la cónyuge que se creyera con derecho, la po- flexibilizado los principios dispositivo y de
misma, lo que resultaría en la afectación “La peticionaria solicita que se mantenga sibilidad de poder recurrir a alguna de las congruencia, íntimamente vinculados entre
de garantías constitucionales, en el caso la cuota alimentaria establecida hasta tanto distintas variantes normativas prescriptas sí de consuno a una impronta publicísti-
la de la propiedad, pues tanto el derecho se determine y pague la compensación eco- para reclamar —ya sea— una prestación ca del proceso que abandona el otrora rol
a percibir los alimentos cuanto la cosa juz- nómica que le corresponde y se complete la alimentaria posterior al divorcio o bien una meramente pasivo del juez lo cual aparece
gada integran la noción constitucional de liquidación de la sociedad conyugal”. compensación económica, valiéndose para consagrado de manera expresa en el nuevo
propiedad (art. 17, CN). Así si existe una lograr tal cometido de las vías y formas Código cuando regula los principios pro-
sentencia que determina la inocencia de “Aduce que carece de recursos propios pertinentes”. cesales que habrán de inspirar al proceso
un cónyuge en la separación o divorcio, suficientes y de la posibilidad de procurár- de familia en todas sus etapas e instancias,
no puede ser modificada por la entrada en selos y argumenta que podría interpretarse “El nuevo perfil del matrimonio, basado tutela judicial efectiva, inmediación, buena
vigencia de un Código que no sanciona la el caso como un ensanchamiento de la ex- en la igualdad de los cónyuges y la asisten- fe y lealtad procesal, oficiosidad, oralidad y
culpabilidad ni el dolo en materia matri- cepción prevista por el art. 434, inc. b) del cia durante la unión, sumado al divorcio sin acceso limitado al expediente (art. 706, Có-
monial, porque los alimentos del inocente CCyC que admite alimentos posteriores al expresión de causa y sin sanciones, pone fin digo Civil y Comercial). Así las cosas, acae-
integran su derecho de propiedad consti- divorcio”. al deber de asistencia —como principio ge- ciendo el hecho extintivo de la obligación de
tucional que no puede ser alterado por una neral— desde el momento de la sentencia suministrar alimentos a quien fuera su cón-
ley posterior” (17). “En efecto, en el régimen actual, de modo de disolución del matrimonio”. yuge materializado en la sentencia de di-
análogo a la prestación que establecía el vorcio sin atribución de culpas, la solución
Sin embargo, fallos posteriores tomaron art. 209 del cuerpo normativo anterior, se En la misma postura, se encuentra el fa- extintiva que suscribiera el juez anterior se
la postura contraria respecto de los alimen- disponen dos excepciones que permitirían llo del Cámara de Apelaciones, Sala Civil y muestra correcta y apegada a la normativa
tos que habían sido fijados para el cónyuge la subsistencia de un deber alimentario lue- Comercial Nº 1, de Concordia, Entre Ríos: vigente correspondiendo en su caso que la
inocente en la legislación anterior, en cuan- go de decretado el divorcio, la enfermedad apelante ocurra por la vía correspondien-
to a su continuidad se refiere. grave y los alimentos en favor de quien no “Corresponde confirmar el decisorio de te de considerar presentes algunas de las
tiene recursos propios suficientes ni posibi- grado en el cual se admitió la acción promo- excepcionales causales que al efecto prevé
En tal sentido, la Sala I de la Cámara lidad de procurárselos”. vida por el incidentante y se ordenó —entre el art. 434, Código Civil y Comercial, para
de Apelaciones Civil y Comercial de San- otras cosas y en lo pertinente— el cese de solicitar alimentos posteriores al divorcio”.
ta Fe (18) decretó: “En consonancia con el “Ahora bien, los alimentos posteriores al la cuota alimentaria oportunamente pac-
criterio adoptado por esta Sala en el pre- divorcio son de carácter excepcional y res- tada en favor de la incidentada apelante, III. Colofón
cedente citado en primer término, atento a trictivo (20) y considera este colegiado que toda vez que, si aun durante la vigencia del
las pretensiones ventiladas y lo manifesta- esa situación espacial no se presenta en el derogado Código Civil la cuota alimentaria A raíz de los fallos precitados observa-
do por las partes respecto a la nueva codi- caso”. establecida durante la separación de hecho mos que la opinión —casi unánime— es
ficación, juzgo que corresponde remitir los o la vida en común cesaba de pleno dere- que la obligación alimentaria fijada bajo el
presentes actuados a la instancia de grado b) Alimentos convenidos cho y en forma definitiva juntamente con régimen anterior cesó de pleno derecho al
a fin de que, por dicho conducto, se dispon- el dictado de la sentencia de divorcio, por haber entrado en vigencia el Código Civil y
ga la adecuación del trámite a las nuevas Aun si el pago de los alimentos ha sido cuanto al disolverse el vínculo matrimonial Comercial de la Nación. l
disposiciones imperantes”. convenido entre los cónyuges, durante la quedaba huérfana de justificación la obli-
vigencia del Código Civil que rigió hasta el gación legal de prestar dichos alimentos en
El fallo de la Sala I de la Cámara Nacio- 31/07/15, la jurisprudencia ha dicho que ta- función a lo dispuesto en el art. 198, Código Cita on line: AR/DOC/3723/2016
nal de Apelaciones en lo Civil de Santa Fe les alimentos han cesado. Civil, con más razón aún en el marco del ac-
{ NOTAS }
(17) MEDINA, Graciela, “Efectos de la ley...”, cit.. elDial.com - AA99AC. Publicado el 26/09/2016. 1840/16. (21) CNCiv., Sala K, 7/9/16, Rubinzal Online, Número
(18) CCiv. y Com., Sala I, Santa Fe, 24/05/2016, Citar, (19) CNCiv., Sala I, 18/2/16. Rubinzal Online. RC J (20) HERRERA, Marisa, op. cit. de causa, 12173/2015. Cita, RC J 4728/16.
8 | jueves 9 DE marzo DE 2017
jurisprudencia
Empleo público que establece la competencia de la justicia na-
cional del trabajo para entender en las causas
Colectivo de Trabajo Sectorial del Personal
del Sistema Nacional de Empleo Público (SI-
nes en la causa Sapienza, Matías Ezequiel y
otros c. Autoridad Federal de Servicios de
contenciosas en conflictos individuales de de- NEP), creado por el decreto 2098/2008 en el Comunicación Audiovisual y otro s/acción
Rescisión de contratos. AFSCA. Compe- recho, cualesquiera fueren las partes, incluso marco de la ley 24.185 de Convenios Colecti- de amparo”, para decidir sobre su proce-
tencia. Causas que corresponden a la ju- la Nación y los entes públicos. A su vez, sostu- vos para Trabajadores del Estado. Por ello, dencia.
risdicción en lo contencioso administra- vo que esa norma no restringe la jurisdicción entiende que los actores no se encuentran
tivo federal. del fuero a aquellos conflictos regidos por la incluidos dentro de la excepción prevista en Considerando:
ley 20.744 de Contrato de Trabajo o por con- el artículo 2 de la ley 20.744 y, en consecuen-
Hechos: Se suscitó un conflicto de compe- venios colectivos celebrados en el marco de cia, resulta inaplicable el artículo 20 de la 1º) Que, en el marco de una acción de
tencia en la acción de amparo deducida por la ley 14.250 de Convenciones Colectivas de ley 18.345 al sub lite. amparo deducida por los agentes de la Au-
los agentes AFSCA cuyos contratos fueron Trabajo, por lo que no corresponde distinguir toridad Federal de Servicios de Comunica-
rescindidos el 30 de diciembre de 2015, entre donde la ley no lo hace. Sobre esa base, estimó - III - ción Audiovisual (AFSCA) cuyos contratos
la Justicia Nacional en lo Laboral y en lo Con- que, conforme los hechos denunciados en la fueron rescindidos el 30 de diciembre de
tencioso Administrativo Federal. La Corte Su- demanda, la relación en autos se rige por la Es jurisprudencia reiterada de la Corte Su- 2015, la Sala VII de la Cámara Nacional de
prema determinó la competencia de la Justicia ley 25.164 de Regulación de Empleo Público prema que las decisiones en materia de com- Apelaciones del Trabajo resolvió: a) decla-
en lo Contencioso Administrativo Federal. Nacional, y, en consecuencia, los conflictos petencia, como sucede en el sub lite, no auto- rar —por unanimidad— la nulidad de la sen-
vinculados con el empleo público, en el terri- rizan, como regla, la apertura de la instancia tencia de la Sala de Feria que había admiti-
1. - La Justicia en lo Contencioso Administra- torio de la Capital Federal, deben ser compe- del artículo 14 de la ley 48 por no estar satis- do la competencia del fuero del trabajo para
tivo Federal, y no la Nacional del Traba- tencia de la justicia del trabajo. fecho el recaudo de sentencia definitiva. Sin conocer en el caso sin haber dado previa in-
jo, es competente para entender en la ac- embargo, este principio admite excepciones tervención al Ministerio Público; b) revocar
ción de amparo deducida por los agentes Por otro lado, resaltó que el empleado pú- en supuestos en que medie denegación del la decisión de la jueza de primera instancia
AFSCA cuyos contratos fueron rescindi- blico está amparado por el artículo 14 bis de fuero federal, u otras circunstancias extraor- que había declarado su incompetencia para
dos el 30/12/15, pues lo que se pretende es la Constitución Nacional y su relación de- dinarias permitan equiparar estos interlocu- entender en el conflicto y, en consecuencia,
la reinstalación y reparación integral del pendiente con la administración debe estar torios a pronunciamientos definitivos, entre aceptar la aptitud jurisdiccional del fue-
daño fundado en el art. 43 de la Constitu- regida por normas que recepten los princi- ellas cuando la decisión atacada desconoce ro —voto de los Dres. Ferreirós y Rodríguez
ción Nacional y en la ley 23.592, preceptos pios del derecho del trabajo. En ese sentido, un especifico privilegio federal, o cuando lo Brunengo—; y c) confirmar el rechazo dis-
de carácter instrumental que, en princi- entendió que el carácter público de la persona resuelto conduce a configurar un supuesto puesto en origen de la medida cautelar inno-
pio, no son susceptibles de ser caracteri- demandada no desplaza la competencia del de privación o denegación de justicia de im- vativa que perseguía la reinstalación de los
zados como pertenecientes a la órbita del juez especializado, ya que la competencia de posible o tardía reparación ulterior (Fallos: actores en sus puestos de trabajo —voto de
derecho del trabajo. la justicia contencioso administrativo federal 326:1198, “Olmedo”, 1663, “Meza Araujo”, los Dres. Ferreirós y Guisado— (fs. 156/166
requiere que la pretensión esté regida pre- 1871, “Marino”; 328:785, “Cóceres”, entre mu- de los autos principales, a cuya foliatura se
2. - La Justicia en lo Contencioso Administra- ponderantemente por el derecho administra- chos otros). aludirá en lo sucesivo).
tivo Federal, y no la Nacional del Trabajo, tivo, y eso no ocurre en el caso pues los acto-
es competente para entender en la acción res reclaman la reinstalación en sus puestos Por las razones que paso a exponer, en mi 2º) Que para decidir del modo indicado
de amparo deducida por los agentes AFS- de trabajo sobre la base de la ley 23.592 de opinión no se presentan esas excepciones en en punto a la competencia de la justicia la-
CA cuyos contratos fueron rescindidos el Penalización de Actos Discriminatorios. el caso. boral —único aspecto impugnado ante esta
30/12/15, puesto que el vínculo entre los Corte—, el voto de la Dra. Ferreirós que
demandantes y el ente empleador —or- - II - Por un lado, corresponde destacar que fundó la decisión, tras referir al art. 20 de
ganismo descentralizado y autárquico del la sentencia no deniega el fuero federal. En la ley 18.345, señaló: i) que “en modo alguno
ámbito del Poder Ejecutivo nacional— fue Contra esa resolución la demandada dedujo ese sentido, las resoluciones que deciden puede entenderse que la norma mencionada
de naturaleza pública y estuvo regulado el recurso extraordinario federal (fs. 169/185), respecto de la distribución de competencia pretende acotar la jurisdicción del Fuero a
por las normas que gobiernan el empleo que fue contestado (fs. 187/192), y cuya dene- entre tribunales nacionales con asiento en los asuntos regidos por la Ley de Contrato
público y no por las que rigen el contrato gatoria (fs. 194/196) dio origen a la presente la Capital Federal no importan la resolución de Trabajo”; ii) que la lectura del art. 14 bis
de trabajo privado. queja (fs. 39/43 del cuaderno respectivo). contraria al privilegio federal a que se refiere de la Constitución Nacional revelaba que, a
el artículo 14 de la ley 48 (Fallos: 315:66, “Por- la hora de establecer garantías, el constitu-
3. - La sentencia que declaró la competencia En primer lugar, afirma que la sentencia es tofino”; 321:2659, “Instituto” 327:312, “Costa”; yente no diferenció entre trabajadores pri-
de la Justicia Nacional del Trabajo y no equiparable a definitiva ya que la resolución 330.1447, “Barros”, entre otros). vados y estatales y, cuando lo hizo, “fue para
la de la Justicia en lo Contencioso Admi- que otorga competencia a la justicia laboral agregar al empleo público la garantía de es-
nistrativo Federal, por ser una decisión no podrá ser revisada en otra instancia del Por otro lado, la sentencia en crisis tam- tabilidad”; iii) que el empleado público tam-
sobre la distribución de competencia en- proceso, y ello le ocasiona un perjuicio de im- poco coloca al recurrente, a los efectos de la bién debía ser considerado “sujeto de prefe-
tre tribunales nacionales con asiento en posible o tardía reparación ulterior. Además, intervención de la Corte Suprema en los tér- rente tutela” (confr. doctrina del preceden-
la Capital Federal, no importa una resolu- sostiene que le fue denegado el fuero federal, minos del artículo 14 de la ley 48, en una si- te “Vizzoti” y iv) que todas las normas que
ción contraria al privilegio federal a que pues el a quo rechazó la excepción de incom- tuación de privación de justicia que afecte en reglan la relación de empleo público “deben
se refiere el art. 14 de la ley 48 (del voto en petencia planteada a fojas 112/117 sobre el fue- forma directa e inmediata la defensa en juicio, ser adoptadas, interpretadas y aplicadas a
disidencia de la Dra. Highton de Nolasco). ro laboral, y la solicitud de competencia del ya que no clausuró la vía procesal promovida la luz de los principios del Derecho del Tra-
fuero contencioso administrativo federal. y, en consecuencia, la demandada quedó so- bajo”. A partir de tales consideraciones, juz-
119.921 — CS, 21/02/2017. - Sapienza, Matías metida a la jurisdicción laboral de la Capital gó que “no se puede negar que los conflictos
Ezequiel y otros c. Autoridad Federal de Ser- En segundo lugar, afirma que existe cues- Federal en la que puede ejercer las defensas vinculados con el empleo público deben ser
vicios de Comunicación Audiovisual y otro tión federal que habilita la vía extraordinaria procesales planteadas (Fallos: 311:2701, “Ca- competencia de la Justicia del Trabajo, en
s/ acción de amparo. pues se encuentra en discusión la interpreta- bral”; 325:3476, “Parques Interama S.A.”; tanto rama especializada precisamente en
ción de una norma federal —ley 25.164— y la 329:5094, “Correo Argentino S.A.”). relaciones en las que rige el orden públi-
demandada es una persona pública de carác- co laboral y que cuenta con magistrados
[Cita on line: AR/JUR/151/2017] ter federal creada por la ley 26.522 de Servi- A su vez, la ausencia de sentencia definiti- formados en los principios del derecho del
cios de Comunicación Audiovisual y modifica- va no puede ser suplida por la invocación de trabajo, y con normas de procedimiento que
COSTAS da por la ley 27.078 y el decreto 267/2015, que garantías constitucionales supuestamente receptan los requerimientos del principio
disolvió la Autoridad Federal de Servicios vulneradas ni por la pretendida arbitrarie- protectorio también en la norma adjetiva”,
Por su orden en atención a la naturaleza de la cuestión de Comunicación Audiovisual y creó el Ente dad de la decisión o la alegada interpretación añadiendo que “Si este tipo de relaciones
debatida. Nacional de Comunicaciones. Además, argu- errónea del derecho que exige el caso (Fallos: son resueltas en sus conflictos, por ejemplo
menta que la sentencia en crisis vulnera la 325:3476; 326:1344, “Mayo”, 1663; 327:312, por el Fuero Contencioso Administrativo se
garantía constitucional de juez natural. 2048, “Moline”, 329-4928, “Pardo”; 330:1447, estarían dirimiendo controversias entre el
Dictamen del Procurador Fiscal: entre tantos otros). poder administrador y sus administrados y
En ese sentido, sostiene que la competencia no entre empleadores y trabajadores, lo que
-I- en razón de las personas se da cuando la Na- En tales condiciones, considero que el recu- llevaría al absurdo de privar al trabajador
ción o alguna de sus entidades, centralizadas rrente no logra acreditar el carácter definiti- público (...) del amparo del altísimo rango
La Sala VII de la Cámara Nacional de Ape- o descentralizadas, es parte y no obsta a ese vo de la decisión recurrida en los términos del del artículo 14 bis”, y (...) “de los principios
laciones del Trabajo revocó la sentencia de razonamiento que la pretensión debatida en artículo 14 de la ley 48. del derecho del trabajo...”.
primera instancia, que había admitido la ex- el proceso sea de derecho común. Argumen-
cepción de incompetencia opuesta por el Ente ta que ese razonamiento fue sostenido por la - IV - Por su parte, el voto en disidencia —en
Nacional de Comunicaciones —ENACOM— Corte en Fallos: 330:1807, “Banco de la Nación este aspecto— del Dr. Guisado, se basó en
y declaró la competencia de la justicia nacio- Argentina”, y en el caso S.C. Comp. 821, L. Por lo expuesto, opino que corresponde re- la doctrina del precedente de esta Corte
nal del trabajo para entender en las presentes XLVI, “Trangoni c. INTA si acción autónoma chazar el recurso de queja. “Cerigliano” (Fallos: 334:398) en el que, en
actuaciones (fs. 156/166 del expediente princi- de nulidad”, sentencia del 19 de abril de 2011. síntesis, se sostuvo que los conflictos susci-
pal, al que me referiré en adelante, salvo acla- Buenos Aires, 28 de junio de 2016. — Víctor tados en el ámbito de las vinculaciones en-
ración en contrario). A su vez, sostiene que la relación que exis- Abramovich. tre “todos los trabajadores ligados por un
tía entre las partes era de empleo público y, vínculo (...) con la Administración Pública
Por un lado, consideró aplicable al caso la conforme Fallos: 332:807, “Castillo” y 900, Buenos Aires, febrero 21 de 2017. nacional, provincial, municipal o...la Ciudad
regla de competencia prevista en el artícu- “Benavente”, la competencia es del fuero Autónoma de Buenos Aires” correspondían
lo 20 de la ley 18.345 de Organización y Proce- federal. En ese sentido, afirma que esa rela- Vistos los autos: “Recurso de hecho dedu- a la competencia del fuero contencioso ad-
dimiento de la Justicia Nacional del Trabajo, ción se regía por la ley 25.164 y el Convenio cido por el Ente Nacional de Comunicacio- ministrativo.
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viene de PÁGINA 9 tradición fue controlada por quien no fue IV. Por todo lo expuesto, si mi criterio fuera me cuando tampoco acreditó los recaudos
negado como dependiente suyo y de seguido compartido por el Acuerdo, cabrá rechazar la de verosimilitud del derecho y peligro en
desconozca la recepción de otras pinturas apelación deducida por Pigmento S.A. con el la demora para la procedencia de cual-
los medios para que el juez pueda conocer lo ocurrida pocos días después a la anterior, con efecto de confirmar in totum la sentencia en quier otra medida cautelar.
que realmente sucedió y así aplicar el derecho el sorpresivo argumento de negar conocer a estudio.
sobre una base fáctica veraz. la persona que antes la había representado en 119.923 — CNCiv., sala D, 22/11/2016. - C., M.
una actuación similar. Propongo que las costas generadas en esta del C. c. T.U.V. Rheinland Argentina S.A. y
En esta nueva cultura del proceso judicial Instancia sean impuestas a la recurrente por otros s/medidas precautorias.
se enmarca la teoría de las cargas probatorias Podría haber dicho, hipotéticamente, que resultar vencida (artículo 68 código procesal).
dinámicas, que coloca el “onus probandi” a “Néstor Alaniz” era una persona distinta
cargo de la parte que se encuentra en mejores a “Néstor Alanir”. Pero para sustentar tal Así voto. [Cita on line: AR/JUR/86776/2016]
condiciones fácticas para acreditar un hecho afirmación, que en momento alguno deslizó,
controvertido. Como señala Leguisamón, “El debió haber ofrecido sus libros laborales, de- Los doctores Garibotto y Heredia adhieren 2ª Instancia.- Buenos Aires, noviembre 22
principio de las cargas probatorias dinámicas mostrando así que tenía como dependiente al al voto que antecede. de 2016.
implica que el proceso no se desarrolla a la primero pero no al segundo.
manera de una lucha, sino que, en razón de V. Concluida la deliberación los señores Considerando:
la colaboración de las partes con el tribunal, Tal actitud habría demostrado la buena fe Jueces de Cámara acuerdan: (a) Rechazar
cabe requerir la prueba de ciertos hechos a del litigante y su compromiso con la búsque- la apelación deducida por Pigmento S.A., Han sido elevadas las actuaciones para el
ambas partes y, en especial, a la que está en da de la verdad, para la cual se encontraba en con el efecto de confirmar totalmente la sen- tratamiento de la apelación subsidiariamente
mejores condiciones de probarlos” (nota cita- mejores condiciones que su contraria, pues tencia de primera instancia. (b) Imponer las deducida a fojas 44/45 por la actora contra la
da, página 83). Según puede concluirse, estos sólo le bastaba con revelar su nómina de per- costas de Alzada al recurrente sustancial- resolución de fojas 24/26 en tanto se rechazó
conceptos se apoyan claramente en la nece- sonal a la fecha de la cuestionada recepción mente vencido. (c) Diferir la consideración el pedido formulado a fojas 20 punto III.- A)
saria buena fe que deben guardar quienes se de la mercadería. de los honorarios hasta tanto sean regulados para que se ordene a los demandados cubrir
presentan ante los tribunales de justicia re- los correspondientes a la anterior instancia. los gastos que se derivarán de la cirugía a la
quiriendo la solución de un conflicto. Es que frente al apuntado desconocimien- (d) Cúmplase con la comunicación ordenada que se someterá el día 22/11/2016 para reem-
to, correspondía a la demandada, colaborar por la Excma. Corte Suprema de Justicia de plazar la prótesis PIP por otras de acreditada
En este orden de ideas, es claro que la de- con el servicio de Justicia en pos de la bús- la Nación (Ley 26.856 y Acordadas 15/2013 calidad, todo ello con fundamentos en los ar-
mandada se encontraba en mejores condicio- queda de la verdad objetiva. Y en tal cometi- y 24/2013). Notifíquese y una vez vencido el tículos 1710 y ss. del Cód. Civil y Comercial de
nes para acreditar que la firma puesta en el do, proponer las pruebas y abrir su contabi- plazo del art. 257 del Código Procesal, devuél- la Nación. La revocatoria ha sido desestimada
remito de la factura en cuestión no pertenecía lidad para obtener tal resultado (art. 377 del vase la causa al Juzgado de origen. — Pablo a fojas 46 punto I, encontrándose el restante
a dependiente propio (esta Sala, 28/06/2016, Código Procesal; CNCom., Sala C, 20/11/1992, D. Heredia. — Gerardo G. Vassallo. — Juan R. recurso en condiciones de ser tratado.
“Meditec Argentina S.R.L. c. Congregación “Cargill S.A. c. Rey Leyes, Ceferino s/ ordina- Garibotto.
Hijas de San Camilo s/ordinario”). rio”; íd. Sala D, 20/09/2010, “Decenio S.A. c. Sin perjuicio de señalar que de los propios
Casino Buenos Aires S.A. s/ordinario”). Con- elementos acompañados por la peticionaria
En principio resulta harto sugestivo que en ducta que se imponía como exigencia de su ésta se encontraría afiliada a OSDE, —con
su negativa Pigmento S.A. hubiere dicho que propio interés ya que al contestar demanda lo cual debería haber demostrado concreta-
quien firmó el remito no ha podido ser iden- negó haber recibido los materiales y confor- mente qué prestaciones no le son cubiertas
tificado “...como perteneciente al plantel de
Pigmento actual...”. En rigor, tratándose de
mado la documentación que los acompañaba
(fs. 68/72). Acción preventiva por dicha prepaga— cierto es que ninguna
prueba ha acompañado en orden a acreditar
un hecho que habría ocurrido dos años antes la función preventiva de la medida que re-
de la fecha de tal negativa, la demandada de- Así lo ha señalado la jurisprudencia al sos- Solicitud de cobertura de gastos para quiere, pues sólo surge del certificado médico
bió desconocer al firmante como dependiente tener que si en la parte inferior de un remito reemplazar una prótesis mamaria PIP de fojas 12 la intervención quirúrgica a la que
propio en la época de la alegada entrega. Así, luce una firma que acredita la recepción de por otra de acreditada calidad. Acción sería sometida, que de manera alguna alerta
como principio la negativa no sería eficaz en la mercadería detallada en dicho documento, fundada en el art. 1710 del Código Civil y acerca de las eventuales consecuencias de su
los términos del artículo 356, inciso 1, del Có- corresponde al supuesto adquirente propor- Comercial. Orfandad probatoria respecto no realización, de modo de justificar en este
digo Procesal civil y Comercial de la Nación. cionar la prueba de que esa firma no pertene- a la función preventiva de la medida. Falta estado, la pretensión articulada en los térmi-
Tampoco tendría la contundencia requerida cía a persona que pudiera obligarla (CNCom., de acreditación de la verosimilitud del de- nos del artículo 1710 y siguientes del nuevo
por la norma de rito, pues sostiene que tal he- Sala C, 20/11/1992, “Cargill S.A. c. Rey Leyes, recho y del peligro en la demora. Rechazo ordenamiento civil.
cho la “...obliga a rechazar por el momento la Ceferino s/ordinario”; íd. Sala D, 20/11/2006, de la pretensión.
recepción...”. “Equifarma S.A. c. Dis - Far - Mar S.A. s/ordi- Si a ello sumamos la fecha de colocación
nario”; esta Sala, 30/10/2014, “Debefil S.A. c. Hechos: Una persona solicitó cautelarmen- de la prótesis y tiempo transcurrido hasta la
Esta debilidad genética, se ahonda al tiem- Enod S.A. s/ordinario”). te la cobertura de gastos derivada de la ci- fecha (más de 9 años), como así tampoco se
po que se advierten algunas otras particulari- rugía a la que se sometería para reemplazar encuentra fehacientemente acreditada la fe-
dades bien destacadas por la sentencia. Lo hasta aquí dicho es suficiente para des- la prótesis mamaria PIP por otra de acredi- cha de la supuesta cirugía, se concluye en la
echar el agravio sustantivo referido a la re- tada calidad, con fundamento en el art. 1710 improcedencia de esta acción preventiva, así
El cuestionado remito copiado en fs. 17 apa- cepción del material, que constituyó el único del Código Civil y Comercial. Tanto en pri- como la de cualquier otra medida cautelar, por
rece firmado mediante una rúbrica ilegible argumento defensivo con el cual intentó mo- mera como en segunda instancias se rechazó no cumplirse asimismo con los recaudos de ve-
que es aclarada como de “Néstor Alanir”; dificar la solución brindada en la instancia la pretensión. rosimilitud del derecho y peligro en la demora.
mientras una firma similar en sus rasgos e anterior.
idénticamente aclarada (Néstor Alaniz”; la di- La pretensión destinada a exigir la cober- En consecuencia de los argumentos ex-
ferencia en la última letra puede deberse a la Solo restaría analizar la crítica referida a la tura de gastos derivada de la cirugía para puestos, por encontrarse ajustada a derecho
rapidez del trámite) luce en el remito de fs. 15 distribución de costas. reemplazar una prótesis mamaria PIP la decisión, se resuelve: I.- Rechazar los agra-
que se corresponde con la factura respecto por otra de acreditada calidad con funda- vios. II.- Hágase saber que esta sentencia será
de la cual Pigmento S.A. se allanó incondicio- Sin embargo esta queja fue sustentada en mento en el art. 1710 del Código Civil y Co- enviada al Centro de Información Judicial a
nalmente. Va de suyo que si la operación fue la predicada revocación del fallo en punto a la mercial debe rechazarse, en tanto la pe- los fines de su publicación en los términos
íntegramente reconocida, también lo fue la factura 9318, empresa en la que, a mi juicio, ha ticionante no acompañó ninguna prueba de la ley 26.856, su decreto reglamentario
recepción de la mercadería que la demanda- sido derrotado. en orden a acreditar la función preventiva Nº 894/2013 y las acordadas 15/2013 y 24/2013
da se avino a pagar. Así resultó incongruente de la medida, ni las eventuales consecuen- CSJN. Regístrese, notifíquese y oportuna-
la postura de la apelante que en un caso ad- Frente a ello sólo cabe desestimar este cias de la no realización de la intervención mente devuélvase. — Osvaldo O. Álvarez. —
mitió haber recibido cierta mercadería cuya agravio por carecer de fundamento. quirúrgica a la que sería sometida, máxi- Ana M. Brilla de Serrat. — Patricia Barbieri.
jurisprudencia agrupada
con Legislación y Doctrina
de seguro
las acciones que emergen del contrato obtener el pago de la indemnización emer-
de seguro, debe rechazarse si no apa- gente del contrato de seguro prescribe en
(*) rece debidamente fundado, dado que la el plazo de un año previsto en el art. 58 de la
declaración de inconstitucionalidad de ley 17.418 y no en el plazo trienal del art. 50
I. Legislación aplicable II. Jurisprudencia normas legales es un acto de suma gra- de la ley 24.240, ya que la primera es una ley
vedad institucional y, como tal, debe ser que regula el contrato de seguro en forma es-
1. Decreto-ley 17.418, artículo 58. i) Principios generales considerado como ultima ratio del orden pecífica y no puede ser derogada por una ley
jurídico. general posterior, como es la que protege a
{ NOTAS } los consumidores.
CNCom., sala D, “Á., G. A. c. Seguros
(*) El presente trabajo constituye la actualización DOC/1397/2011), y contiene una síntesis de la jurispru- Bernardino Rivadavia Coop. Ltda. s/ ordi- CNCom., sala A, “Rodríguez, Antonino
del anterior “Prescripción en el contrato de seguro”, dencia sobre la materia recaída con posterioridad al año nario”, 15/04/2014, RCyS 2014-XII, 213, AR/ c. Liderar Compañía General de Seguros
publicado en LA LEY, 13/05/2011, p. 7, (cita online: AR/ 2011. JUR/22658/2014. S.A. s/ ordinario”, 05/05/2015, LA LEY,
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2015-C, 324, con nota de Javier H. Wajn- nización de un seguro colectivo de vida es siniestro producido, que es cuando el ase- del seguro, que era el empleador de aqué-
traub; RCyS 2015-VIII, 221 con nota de Ja- el anual previsto en el art. 58 de la Ley de gurado se vio en condiciones de accionar llos —art. 11, ley de seguros 17.418—.
vier H. Wajntraub; DJ 30/09/2015, 67, AR/ Seguros y no el trienal establecido en el judicialmente, hasta la fecha de interpo-
JUR/9766/2015. art. 50 de la Ley de Defensa del Consumi- sición de la demanda, transcurrió el plazo CNCom., sala A, “Altrui, Arnaldo y otros
dor, pues la ampliación del cuarto párrafo previsto en el art. 58 de la ley 17.418. c. Caja de Seguros S.A.”, 13/03/2013, RCyS
3. Tratándose de una acción tendien- de aquel precepto se refiere a un tercero 2013-V, 275; DJ 22/05/2013, 86; RCyS 2013-
te a reclamar los daños derivados del in- beneficiario o a un asegurado que no co- CNCom., sala D, “Á., G. A. c. Seguros IX, 221, con nota de Sebastián A. Gamen,
cumplimiento de un contrato de seguro, nocía su existencia, lo que no ocurre en la Bernardino Rivadavia Coop. Ltda. s/ or- y 2013-XI, 66, con nota de Héctor Osvaldo
resulta aplicable el plazo de prescripción causa. dinario”, 15/04/2014, RCyS 2014-XII, 213, Chomer, AR/JUR/3453/2013.
anual previsto en el art. 58 de la ley 17.418 AR/JUR/22658/2014.
y no el trienal establecido en el art. 50 de CCivCom. Junín, F., “O. S. c. Provin- b) Seguro de vida
la ley 24.240, pues aquel plazo, que tuvo en cia Seguros S.A. s/ cumplimiento de con- 14. El plazo de prescripción de la acción
cuenta la valoración del riesgo económico tratos civiles y comerciales”, 03/10/2013, iniciada contra una aseguradora comienza 16. La acción por cobro de una póliza
específico de ese tipo de contrataciones, LLBA 2013 (noviembre), 1131, AR/ a correr en la fecha en la que el asegurado de seguro de vida colectivo se encuentra
no puede quedar alterado por la Ley de JUR/61599/2013. conoció el rechazo de la cobertura del si- prescripta, si entre la fecha en que ven-
Defensa del Consumidor, máxime si esta niestro, pues fue a partir de entonces que la ció el término para que la aseguradora se
norma tiene como objeto actuar como efec- 9. El plazo de prescripción trienal previs- pretensión de éste se vuelve exigible. pronunciara sobre la aceptación —o el re-
tivo control de las cláusulas contractuales to por el art. 50 de la ley 24.240 es aplicable chazo— del siniestro y aquella en la cual el
predispuestas en los contratos de adhesión a una acción iniciada contra una asegura- CNCom., sala A, “Francioni, Adelina Li- beneficiario notificó la audiencia de media-
cuando el Estado Nacional no interviene y dora, a fin de percibir el cobro de un seguro liana c. Mapfre Argentina Seguros S.A. s/ ción transcurrió el plazo anual previsto por
en los seguros éste controla la actividad a de vida colectivo, pues si bien por el punto ordinario”, 28/06/2013, RCyS 2014-I, 167, el art. 58 de la ley 17.418.
través de la Superintendencia de Seguros de partida de su cómputo le era aplicable AR/JUR/38843/2013.
de la Nación. aquella norma en su redacción original, esa CNCom., sala F, “Urbina, Juan Car-
interpretación es la más favorable al sujeto 15. La falta de entrega a los beneficia- los c. Caja de Seguros S.A. s/ordinario”,
CNCom., sala B, “Baini, Matías Alejandro protegido y la que vino a aclarar la reforma rios de un seguro de vida obligatorio de 20/10/2011, LA LEY, 2011-F, 305; Sup. Doc-
c. Aseguradora Federal Argentina S.A. s/ dispuesta por la ley 26.361. las pólizas correspondientes no implica trina Judicial Procesal 2012 (febrero), 36,
ordinario”, 17/12/2015, RCyS 2016-III, 205: que no empezara a correr el plazo de pres- AR/JUR/63538/2011.
RCCyC 2016 (marzo), 192: DJ 27/04/2016, TSJ Neuquén, “M., R. H. c. Caja de Se- cripción para reclamar judicialmente el
87, AR/JUR/65067/2015. guros S.A.”, 25/02/2013, RCyS 2013-XII, cumplimiento del contrato, pues aquélla
89, con nota de Joaquín Andrés Imaz - Luis cumplió en debida forma su obligación de
4. En una acción dirigida a obtener una Ángel Quiles; LLPatagonia 2013 (diciem- entregar dichas constancias al tomador continúa en página 12
indemnización en cumplimiento de un se- bre), 1314, con nota de Joaquín Andrés
guro de robo o hurto de un automotor re- Imaz, AR/JUR/18409/2013.
sulta aplicable el plazo de prescripción de
tres años en virtud de lo dispuesto por el iii) Casuística
art. 50 de la ley 24.240, ya que se trata de
un contrato de seguro que también es de a) Comienzo de la prescripción
consumo.
10. El dies a quo de la prescripción en una
CNCom., sala C, “M., M. E. c. Mapfre acción por cumplimiento de contrato de
Argentina de Seguros SA y otro s/ ordi- seguro de incapacidad total y permanente
nario”, 06/02/2014, La Ley Online, AR/ no tiene relación con el cese del contrato
JUR/5409/2014. de trabajo, sino que lo relevante será de-
terminar cuándo el asegurado tomó cono-
5. Dado que la prescripción liberatoria no cimiento cierto de su invalidez, desde que
puede separarse de la causa de la obliga- resulta el momento a partir del cual nace
ción jurídicamente demandable y cuando su posibilidad de hacer valer judicialmente
dicha obligación no es otra que la derivada su derecho.
de un contrato de seguro, resultan opera-
tivas las prescripciones de la ley especial CNCom., sala C, “Herrera, Héctor Al-
que rige el caso y, en particular, el art. 58 berto y otro c. Caja de Seguros S.A. s/ or-
de la ley 17.418. dinario”, 17/12/2015, LA LEY, 2016-B, 537;
DJ 01/06/2016, 48; RCyS 2016-IX, 221, AR/
CNCom., sala D, “Sánchez, Mónica JUR/78961/2015.
Graciela c. Caja de Seguros S.A. s/ ordi-
nario”, 31/03/2015, LA LEY, 2015-D, 191; 11. En el seguro de caución el transcur-
DJ 19/08/2015, 66, y 02/09/2015, 75, AR/ so del tiempo sin liberación del asegura-
JUR/12272/2015. dor determina el nacimiento de nuevas
obligaciones para el tomador, que no eran
6. La prescripción extintiva prevista en sino eventuales al momento de la contra-
el art. 50 de la ley 24.240 se aplica exclusi- tación, por ello el plazo de prescripción
vamente a las acciones judiciales emergen- de un año con que cuenta el primero para
tes de dicha ley, pero no a las que emergen reclamar el pago de las primas adeudadas
del contrato de seguro y de la ley especial por el segundo comienza a correr desde
que lo rige en lo pertinente, en tanto que cada facturación —art. 58, primer párrafo,
el propio Estatuto de Defensa del Consumi- ley 17.418—.
dor la respeta en su art. 3.
CNCom., sala C, “Cosena Seguros S.A. c.
CNCom., sala D, “Á., G. A. c. Seguros Tekni Plex S.A. s/ ordinario”, 10/02/2015,
Bernardino Rivadavia Coop. Ltda. s/ or- ED 261, 549; LA LEY, 2015-C, 457, y 2015-
dinario”, 15/04/2014, RCyS 2014-XII, 213, D, 77, con nota de Fernando Babot; DJ
AR/JUR/22658/2014. 29/07/2015, 47, AR/JUR/583/2015.
viene de PÁGINA 11 jada sin efecto ni existe constancia alguna vo Código”, LA LEY, 2015-A, 1008, AR/ 4. WAJNTRAUB, Javier H., “Defensa del
acerca de que se haya aceptado o rechaza- DOC/206/2015. consumidor y prescripción en materia de
do el siniestro involucrado. seguros”, LA LEY, 2015-C, 324; RCyS 2015-
c) Suspensión de la prescripción 2. COMPIANI, María Fabiana, “El con- VIII, 221, AR/DOC/1892/2015.
CNCom., sala B, “Castresana, Eduardo trato de seguro y el Proyecto de Código Ci-
17. La acción contra la aseguradora no Emilio c. Círculo de Inversores S.A. s/or- vil y Comercial de la Nación”, DCCyE 2012 5. STIGLITZ, Rubén S., “Consideraciones
se encontraba prescripta al momento de dinario”, 28/02/2013, AR/JUR/5280/2013. (octubre), 102, AR/DOC/5116/2012. sobre cuestiones ligadas al contrato de seguro”,
ser interpuesta, pues el plazo que marca LA LEY, 2011-F, 1238, AR/DOC/6117/2011.
el art. 56 de la ley 17.418 estaba suspendido III. Doctrina 3. COMPIANI, María M. Fabiana,
por la exigencia de información comple- “La prescripción en el contrato de Jorge Alberto Diegues
mentaria efectuada por la misma compa- 1. SOBRINO, Waldo A. R., “Prescrip- seguro”, LA LEY, 2016-A, 1217, AR/ Cita on line: AR/DOC/293/2017
ñía, siendo que dicha suspensión no fue de- ción de cinco años en seguros en el nue- DOC/3978/2015.
NOTICIAS
Programa de actividades
Miércoles 15 de marzo Javier Arias Cau, “El consumidor de bienes y el daños al consumidor. El impacto de la Viernes 17 de marzo
régimen legal de las garantías. Diálogos con reforma introducida por el Código Civil y
“Día Mundial de los Derechos del Consumidor” 9.30 hs. Conferencia de Belén Japaze sobre
el Código Civil y Comercial” Comercial”
“Derecho a la salud y medicina prepaga”
17.30 hs. Acreditaciones Sebastián Barocelli, “Consumidores hipervul- 16.30 hs. Panel: “Acceso a la justicia y protección 10.30 hs. Foro de discusión sobre “Ambiente y
nerables” del consumidor” protección del consumidor”
18.00 hs. Acto de Apertura y Conferen-
cia inaugural de Gabriel Stiglitz sobre Gonzalo Sozzo, “Contrato y derechos humanos” Constanza Garzino, Acciones judiciales, legiti- Coordinadoras: María Paula Arias, Lorena
“Los derechos de los consumidores” mación activa y proceso de consumo Bianchi y Julieta Tabares
Moderador: Carlos Blanco
Candelaria Sappia, Gratuidad en el acceso a la 14.30 hs. Foro de discusión sobre “Políticas pú-
Jueves 16 de marzo 11.30 hs. Conferencia de Lidia Garrido sobre justicia blicas, activismo ciudadano y protección del
“Nuevas tecnologías, consumo y funciones consumidor”
de la responsabilidad civil” Francisco Junyent Bas, La prescripción de las
9.30 hs. Panel: “Contratos y protección del con-
acciones del consumidor” Coordinadores: Leonardo Gianzone, Fernando
sumidor”
14.30 hs. Panel: “Responsabilidad civil y protec- Mumare, Gonzalo Rodríguez, Andrés Varizat
ción del consumidor” 18.30 hs. Conferencia de Carlos Hernández so-
Walter Krieger, “Deber de información y cláusu- bre “Instrumentos para la protección de los 16.30 hs. Acto de Clausura y Conferencia a car-
las abusivas, del Derecho del consumidor a Rodolfo González Zavala y Federico Ossola, consumidores en el campo de los contratos go de Sandra Frustagli sobre “Seguridad
los contratos paritarios” “Prevención, causación y reparación de especiales” alimentaria, publicidad y derecho a la salud”
Actividad arancelada
Informes e inscripción:
Colegio de Abogados y Procuradores de San Carlos de Bariloche
Email: colegioabogadosbariloche@speedy.com.ar
Propiedad de La Ley S.A.E. e I - Administración, Comercialización y Redacción: Tucumán 1471 (C. P. 1050 AAC) Teléfono: 54-11-4378-4765 - Bs. As. Rep. Arg. - Registro Nacional de la Propiedad Intelectual Nº 5074180
Impreso en La Ley, Rivadavia 130, Avellaneda, Provincia de Buenos Aires.