BASES LEGALES

Módulo 3: Bases de la Actividad jurídica privada.

Propiedad y Contratación

Tema 6: Garantías para el cumplimiento de los

contratos: Personales y Reales

Profesora: Dra. Ana Lucía Camaiora I.

USIL Universidad San Ignacio de Loyola

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 CONTENIDO

¿Cómo garantizar el cumplimiento de los

contratos?

Garantías personales:

1. Fianza
2. Aval

Garantías reales:

3. Hipoteca
4. Garantía mobiliaria (antes prenda)
5. Anticresis
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 Garantías para el cumplimiento de
los contratos

 En general, los contratos establecen obligaciones

que las partes deben cumplir. Para mayor
seguridad se pactan penalidades por
incumplimiento, intereses compensatorios o
moratorios, etc.

 En los contratos de crédito, en especial, el

acreedor busca asegurarse (buscar la mayor
certeza posible) de que el deudor pagará su
deuda. Para ello, la ley le permite celebrar
contratos accesorios que garanticen sus créditos
con otros activos. 3
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 Garantías para el cumplimiento
de los contratos

Las garantías para el cumplimiento de los contratos

pueden ser de 2 tipos:

 Garantías personales: Donde el crédito obtenido

se garantiza con todo el patrimonio del garante
Fianza Aval

 Garantías reales: Donde el crédito obtenido se

garantiza específicamente con uno o más bienes del
garante
Garantía mobiliaria Anticresis
Hipoteca
(antes Prenda)

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 1. La Fianza

Definición de Fianza

 Art. 1868 C.C. “Por la fianza, el fiador se obliga

frente al acreedor a cumplir determinada prestación,
en garantía de una obligación ajena, si ésta no es
cumplida por el deudor”.

Es una garantía regulada por el Código Civil, que puede

pactarse en todos los contratos civiles y mercantiles.

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 1. La Fianza

Características de la Fianza:

 Es un contrato de garantía, y por tanto es un contrato

accesorio de otra obligación principal.
 Debe constar por escrito, bajo sanción de nulidad.
 Puede ser por plazo determinado o indeterminado (puede
pedir al acreedor que exija la deuda a los 30 días de que
sea exigible o se libera de su obligación).
 Las personas jurídicas pueden prestar fianzas a través de
sus representantes, pero deben tener poder para ello.
 Puede pactarse fianza en garantía de obligaciones:
existentes o futuras; determinadas o determinables;
condicionales o a plazos. Pero: No se puede reclamar
contra el fiador hasta que la deuda sea líquida.
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 1. La Fianza

Características …

 Se puede afianzar sin necesidad de conocimiento o

consentimiento del deudor.
 La fianza puede constituirse no solo en favor del deudor
sino también de otro fiador.
 La fianza solo garantiza aquello por lo que se hubiera
comprometido y nunca más allá de lo que debe el deudor
(el exceso se reduce a ese límite).

Las cartas de presentación o recomendación

NO son fianzas

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 1. La Fianza

Beneficio de excusión

“… primero debe accionarse contra el obligado

principal y, al demostrarse que éste no puede pagar
o es insolvente, recién procede la acción contra el
fiador.” Jurisprudencia, Exp. 361-1986-Lima

OJO: No se toman en cuenta para la excusión de bienes del

deudor los embargados, litigiosos, hipotecados, dados en
anticresis, prendados.

 Si el deudor solo puede pagar una parte, el

acreedor acciona por el resto contra el fiador,
incluyendo intereses y gastos
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 1. La Fianza

Sin beneficio de excusión

NO procede en los siguientes casos:

1. Cuando el fiador ha renunciado expresamente a ella.

2. Cuando se ha obligado solidariamente con el deudor.
3. Cuando el deudor ha quebrado.

Excepciones oponibles por el fiador al acreedor

El fiador puede oponer al acreedor todas las excepciones

que podría oponer el deudor (aunque éste haya renunciado
a ellas)

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 1. La Fianza

Indemnización del deudor al fiador que ha

pagado su deuda

Comprende (art. 1890 C.C.):

1. La totalidad de lo pagado por el fiador.

2. El interés legal desde que se hizo el pago.
3. Los gastos ocasionados.
4. Los daños y perjuicios cuando los hubiera.

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 2. El Aval

Definición de Aval

Regulado por la Ley de Títulos Valores vigente (Ley

27287), es una garantía que puede pactarse en todos
los títulos valores (letras de cambio, pagarés, vale a la
orden, cheques, warrants, etc.) incluso los inmateriales
anotados en cuentas.

El avalista queda obligado de igual modo que aquél por

quien prestó el aval.

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 2. El Aval

Características del Aval

 Al estar referido a un título valor, la responsabilidad

del avalista subsiste más allá de la obligación
principal.
 Responde solidariamente con el deudor del título
avalado.
 No puede oponer al acreedor el beneficio de excusión
ni ninguna excepción, solo puede invocar defectos en
el propio título valor.

(Por lo demás es muy parecido a la Fianza)

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 3. La Hipoteca

Definición y constitución de la hipoteca

Art. 1097 C.C.

“Por la hipoteca se afecta un inmueble en garantía del
cumplimiento de cualquier obligación, propia o de un
tercero”.

 Es un derecho real de garantía (accesorio) regulado por

el Código Civil.
 Se constituye por escritura pública (excepciones) e
inscripción en los Registros Públicos (en la partida del
inmueble).

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 3. La Hipoteca

Características

 La hipoteca no determina la desposesión del inmueble por el

propietario.
 Solo puede constituir hipoteca sobre uno o varios inmuebles
determinados el propietario o quien esté autorizado por éste.
 No puede constituirse hipoteca sobre bienes futuros.
 Debe asegurar el cumplimiento de una obligación
determinada o determinable (existente, futura o eventual).
 El gravamen también debe ser de cantidad determinada o
determinable.
 La hipoteca es indivisible. Se extiende al bien, sus accesorios,
las indemnizaciones por seguros y la expropiación. Cubre el
capital, los intereses, costos de seguros y del juicio.

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 3. La Hipoteca

Características …

Otorga al acreedor los sgtes. derechos/atribuciones:

1. De persecución: La garantía sobre el bien se mantiene

no importando quién sea su actual titular o propietario.

2. De preferencia: Cobrará su acreencia con la venta del

bien antes que cualquier otro acreedor (excepciones).

3. De venta judicial del bien hipotecado: Capacidad de

hacer vender el bien y cobrarse con el precio.

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 3. La Hipoteca

Pacto Comisorio en la hipoteca:

El Pacto Comisorio es nulo: No se puede pactar que el

acreedor adquiera la propiedad del inmueble si el acreedor
no le paga. Debe venderse judicialmente.

Rango de las hipotecas:

Se pueden pactar sucesivas hipotecas sobre un mismo

inmueble; pero tienen preferencia en razón de su
antigüedad de inscripción en los Registros Públicos (primer
rango, segundo rango, etc.), salvo que hubieran cedido su
rango.

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 3. La Hipoteca

Acciones del acreedor hipotecario:

1. Acción personal: Por la cual exige el pago de la

deuda al deudor (Ej. Contrato de mutuo, relación
obligacional).

2. Acción real: Por la cual exige la venta del inmueble

del tercero adquirente (Ej. Contrato de garantía
hipotecaria que genera derecho real).

Ambas acciones NO son excluyentes

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 3. La Hipoteca

Clases de hipotecas:

Convencionales: Las que acuerdan las partes libremente.

Legales: Las dispuestas por ley. Hay 3 casos en el C.C.:

1. La del inmueble enajenado sin haber cancelado
completamente el precio (en favor del vendedor), o que fue
cancelado con dinero de un tercero (en favor del tercero).
2. La del saldo del monto no pagado al contratista (en favor del
contratista).
3. La del inmueble adquirido en una participación, con cargo a
pagar en dinero amortizaciones a los otros copropietarios
(en favor de estos últimos).

Estas hipotecas se inscriben de oficio en los Registros Públicos.

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 4. La Garantía Mobiliaria

Definición y constitución

La Ley 28677 derogó y sustituyó completamente el capítulo de

Prenda del Código Civil.

Art.3: “La garantía mobiliaria es la afectación de un bien

mueble mediante un acto jurídico, destinado a asegurar el
cumplimiento de una obligación…”.

 Es un derecho real de garantía (accesorio).

 Se constituye por escrito, pero, para que sea oponible a
terceros debe inscribirse en los Registros Públicos (en el
Registro del Bien Mueble registrado o en el nuevo Registro
Mobiliario de Contratos para bienes no registrados).
 La inscripción puede hacerse mediante formulario
registral certificado por notario. 19
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 4. La Garantía Mobiliaria

Bienes sujetos a garantía mobiliaria

Todos los bienes muebles:

 Registrados y no registrados
 Tangibles o intangibles
 Existentes o futuros

Excepto: Cheques, bienes inembargables,

remuneraciones, CTS, warrants, certificados de depósito,
encaje bancario.

Actos inscribibles

Novedad: Inscripción de muchas afectaciones sobre bienes

muebles (Art. 32)
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 4. La Garantía Mobiliaria

Características de la garantía mobiliaria

 La garantía mobiliaria puede darse con o sin desposesión

(desplazamiento) del bien.
 Si hay desposesión, el bien puede darse al acreedor
garantizado o a un tercero depositario.
 Pueden pactarse garantía mobiliarias sucesivas (de segundo y
posteriores rangos/preferencia) sobre los mismos bienes
muebles, pero debe darse aviso al acreedor garantizado de la
primera garantía.
 La garantía mobiliaria da lugar a persecución y
preferencia.

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 4. La Garantía Mobiliaria

Ejecución de la garantía mobiliaria

 Venta extrajudicial: En el acto constitutivo o posteriormente,

se puede otorgar poder a un tercero para que efectúe la
venta en caso de incumplimiento, sin recurrir al Poder
Judicial. (No puede ser el acreedor garantizado).
 Es nula la venta realizada a menos de 2/3 del valor de bien
pactado por las partes, o en su defecto, del valor comercial.
 Si hay acreedores garantizados previos, se consigna el monto
obtenido ante el juez para que les pague. Si hay acreedores
posteriores, se entrega el saldo al juez, después de cobrarse
la acreencia.

Si se permite el PACTO COMISORIO en la garantía mobiliaria

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 5. La Anticresis

Definición y constitución

Art. 1091 C.C.

“Por la anticresis se entrega un inmueble en garantía de
una deuda, concediendo al acreedor el derecho de
explotarlo y percibir sus frutos”.

 Es un derecho real de garantía (accesorio) regulado por

el Código Civil.
 Se constituye por escritura pública bajo sanción de
nulidad, expresando la renta del inmueble y el interés
que se pacte.
 La renta se aplica a los intereses y gastos, y el saldo al
capital prestado. 23
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 Para la próxima clase:
Leer:
 El artículo entregado, y
 La Ley 28677, de Garantías Mobiliarias.

Muchas gracias,

Ana Lucía Camaiora I.

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