10 de octubre de 2018

Posesión regular
-de buena fe, adicionalmente si ese título es el primer requisito que se denomina traslaticio de
dominio se necesita un tercer requisito que es la tradición en el caso de un mueble y la inscripción
conservatoria es necesaria para los inmueble.

Posesión irregular Art 708 Art. 708. Posesión irregular es la que carece de uno o más de los requisitos
señalados en el artículo 702.
Se debe tener cuidado ya que esto no es aplicable a todos los casos, cuando se trata de los bienes
inmuebles ¿Qué ocurre si tratándose de un inmueble falta la tradición (inscripción conservatoría)?
Resulta que no hay posesión, ya que tratándose de la posesión para que resulte se necesita la
inscripción. (Mientras la posesión este a mi nombre yo no la pierdo)
Ser poseedor irregular entrega menos ventajas aunque igual las entregas,
- el poseedor aunque sea irregular goza de la presunción de dominio que favorece al poseedor
conforme al art 700 inc. Final
“El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo.”
- El poseedor también puede adquirir por prescripción adquisitiva, tiempo que la ley exige, siendo
un plazo de 10 años tanto para los bienes mueble e inmuebles.1

3. posesiones viciosas – posesiones no viciosas

3.1. Posesión viciosa: son la posesión violente y la posesión clandestina Art 709
3.1.a. posesión violenta: Art. 710. “Posesión violenta es la que se adquiere por la fuerza.
La fuerza puede ser actual o inminente.” Puede inminente (una amenaza) para calificar como
violenta es preciso el momento inicial, ya que la fuerza después puede cesar. 2 FUERZA SOLO AL
ADQUIRIR
3.1.b. clandestina: Art. 713. “Posesión clandestina es la que se ejerce ocultándola a los que tienen
derecho para oponerse a ella.” El momento que hay que observar es el ejercicio de la posesión, no
el momento inicial, se considera clandestina cuando el poseedor al ejercer la posesión la oculta
respecto de quien tiene derecho a oponerse. También está la posibilidad que exista otro dueño que
puede oponerse a ese poseedor, el dueño anterior.
Puede darse que una posesión que no es clandestina se convierta en clandestina.
Estas dos clasificaciones se oponen a la posesión no viciosa.
3.2. Posesión no viciosa: aquella que se opone a la posesión viciosa.
Importancia de la clasificación:
La posesión viciosa habilita para adquirir por posesión adquisitiva.
Puede existir un poseedor regular pero clandestino, pero como la posesión clandestina se ejerce
ocultándola, ya que pudo haber buena fe inicial.

1
Toda esta protección es para los inmuebles que se encuentran inscrito (ya que no todos se encuentran
inscrito)
2
Ejemplo: hurto, se deja el computador en la sala y llega un ladrón y se lo lleva.
La adquisición, conservación y pérdida de la posesión
Para estudiar esta materia se debe distinguir entre bienes muebles y bienes raíces, tratándose de
los bienes inmuebles se debe volver distinguir entre bienes inmuebles no inscrito en el conservador
de bienes raíces y bienes inscritos.
A) Bienes muebles
Reglas generales:
- Conforme al art 717 inc. 1 la posesión no se trasfiere ni se trasmite, cando estudiamos su naturaleza
acordamos que es un hecho, ya que lo que se trasfiere o trasmite son siempre los derechos y no los
hechos Art. 717. “Sea que se suceda a título universal o singular, la posesión del sucesor, principia
en él; a menos que quiera añadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus
calidades y vicios.” Se estudiara después la posibilidad que se da de sumar el tiempo del poseedor
anterior al tiempo que yo tengo de posesión.
- En conformidad al Art 723 “Art. 723. Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no
necesitan de autorización alguna para adquirir la posesión de una cosa mueble,” Los incapaces
pueden adquirir la posesión de una cosa mueble personalmente sin una autorización de su
representante, pero esto es a ciertos incapaces, ya que los dementes y los infantes (menores de 7
años) quedan excluido, justificando que ellos carecen de voluntad, el cual es uno de los elementos
para adquirir la posesión (el corpus y el ánimo de ser dueño).
Los que sí podrían adquirir son: todos los mayores de 7 años, los sordos o sordos mudos que no se
pueden dar a entender claramente y el disipador interdicto, siempre que concurra los dos
elementos.
Una cosa es adquirir la posesión, siendo la ley más liberar, siendo que esto es una hecho físico
SOLO SE APLICA RESPECTO DE LOS BIENES MUEBLES.
- Art. 720. “La posesión puede tomarse no sólo por el que trata de adquirirla para sí, sino por su
mandatario, o por sus representantes legales.” Se puede adquirir en forma personas, si el propio
poseedor cumple con los requisitos o puede adquirirlo por medio del representante, este sea legal
o convencional.

A.1. Adquisición
Para ella se requiere de la concurrencia de los dos elementos que forman la posesión (corpus y
animo) no hay una norma expresa que así lo disponga pero es a la conclusión que se llega de acuerdo
al Art. 726. “Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con ánimo de hacerla
suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptúan.”

A.2. Conservación de los bienes muebles

En principio para conservar la posesión de los bienes muebles se requiere que se mantengan los dos
elementos, sin embargo, es posible mantener o conservar la posesión solo con el animus, es va a
ocurrir en dos situaciones distintas
a) Art 705: cuando se trasfiera la mera tenencia “La validación del título que en su principio fue nulo,
efectuada por la ratificación, o por otro medio legal, se retrotrae a la fecha en que fue conferido el
título.” Sigo siendo poseedor solo cuando se trasfiere la tenencia de la cosa por un título no
traslaticio
b) cuando el poseedor ignora accidentalmente su paradero, es decir, cuando la cosa esta
transitoriamente extraviada Art 727 “La posesión de la cosa mueble no se entiende perdida mientras
se halla bajo el poder del poseedor, aunque éste ignore accidentalmente su paradero.” Pero existe
un límite para esto, el cual se encuentra en el art 726 “Se deja de poseer una cosa desde que otro
se apodera de ella con ánimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente
exceptúan.”
Si un tercero se apodera de la cosa (detenta la cosa) con ánimo de dueño, comienza una posesión
de ese mismo sujeto terminando la posesión del dueño anterior.

A.3. Perdida
Esta puede darse en varios casos
a) se pierde la posesión de un bien mueble cuando se pierden los dos elementos, lo que ocurre
cuando enajena o bota la cosa. (situación normal)
b) existe la posibilidad que perdiendo el ánimo se pierda la posesión aun cuando se mantiene el
corpus3
c) se pierde la posesión de una cosa mueble solo perdiendo el corpus Art 726

11 de octubre de 18
B) Bienes inmuebles
Se requiere en todo los casos aunque el inmueble no esté inscrito un título traslaticio, el fundamento
normativo de esta postura la encontramos en el Art 724 C.C. otro sector de la doctrina frente a la
misma problemática sostiene que solo es necesario la inscripción conservatoria si se trata de adquirí
la posesión regular (ya que la irregular es aquella que le falta uno o más requisitos de la regular. La
jurisprudencia en esto es vacilante ya que estas dos postura puede ser acepta en el tribunal, la
recomendación es que inscriba para el que quiera adquirir posesión.

Adquisición, conservación y perdida de los muebles inscrito “teoría de la posesión inscrita”

Conjunto de normas diseminada en el código civil y en otras fuentes del derecho chileno que le
confiere una protección al poseedor inscrito, convirtiendo a la inscripción conservatoria en
requisito, garantía y prueba de la posesión del inmueble:
- Nos lleva a que no puede adquirirse posesión de un bien inmueble inscrito si no es a través de la
inscripción conservaticia
- Mientras se encuentre una inscripción conservaticia vigente no se pierde la posesión
- La única forma de probar en juicio la posesión es mediante la misma inscripción conservaticia

B.1.Adquisicion:
Es necesario hacer una distinción según si la posesión de un bien inmueble inscrito se produce
invocando un título traslaticio de dominio o un título no traslaticio de dominio4:
- si se invoca un título no traslaticio, como la accesión por ejemplo, no se requiere porque la
inscripción conservaticia del Art 724 lo exige para los títulos traslaticio, consecuencia práctica, si el
dueño de un inmueble adquiere otro inmueble por accesión, esa posesión de ese inmueble se

3
Ejemplo: título de mera tenencia; si vende la cosa pero mantiene el título de mera tenencia no pierde el
corpus porque detenta la cosa físicamente
4
Titulo declarativo o título constitutivo
adquiere desde que se dan los elementos de una accesión, no se requiere una nueva inscripción ya
que el terrero se adquiere por la accesión
- adquisición de un inmueble inscrito invocando un título traslaticio: la única manera de adquirir la
posesión de un mueble inscrito es necesario generar una nueva inscripción de título traslaticio.
B.2. conservación de la posesión de un inmueble inscrito (garantía)
De conformidad con el Art. 728. “Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción
se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito
transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial.
Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que se refiere el título inscrito, no
adquiere posesión de ella ni pone fin a la posesión existente.”
Manteniéndose la inscripción vigente se mantiene la posesión

B.3. Perdida de la posesión de un inmueble inscrito. Se produce por la cancelación de la inscripción

Art. 728. Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se cancele, sea por
voluntad de las partes, o por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su derecho
a otro, o por decreto judicial.” Esta cancelación puede ocurrir por 3 vías:
- voluntad de las partes: se refiere fundamentalmente a la resciliación5 del título que dio lugar a la
inscripción, las propias partes que concurriendo a la celebración de ese título lo deja sin efecto.
- nueva inscripción en que el poseedor escrito trasfiere su derecho a otro: esta es la vía normal de
cancelación y de denomina en la practica “cancelación virtual de la inscripción conservaticia” la
cual se produce como consecuencia de una nieva inscripción, ya que el poseedor inscrito trasfiere
su derecho a otro. Si se practica una nueva inscripción conservaticia pero esta no emana del anterior
poseedor (esto puede ocurrir porque la compraventa de cosa ajena es válida) se presenta una
problemática en la cual existe dos postura: algunos consideran que para que se ponga término a la
inscripción anterior basta que exista una nueva inscripción que cumpla con todos los requisitos
(formalmente valida) de la inscripción aunque esta no provenga de la anterior, encontramos ente
fundamento en el art 730 Art. 730. Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa
dándose por dueño de ella, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por otra; a menos
que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena
adquiere la posesión de la cosa, y pone fin a la posesión anterior.
Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueño de
ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por otra, sin la competente
inscripción.
Inc. primero: si una persona es mero tenedor de una cosa (dominio ajeno) no puede darse por dueño
de ella, el que la adquiere se convierte en poseedor y el anterior pierde la posesión. Si se trata de
bienes inscripto y se enajena sin ser dueño no se pierde la posesión salvo que se tenga la
competente inscripción valida. (…)
La segunda postura establece que la competente inscripción solo puede ser aquella que emana de
la inscripción anterior y además está en concordancia con lo que dispone el art 728 inciso 1, como
consecuencia se debe dar una interpretación restrictiva respecto del art 730 inciso final.
- por decreto judicial: se puede traducir en distintas hipótesis en la que el juez a través de una
sentencia judicial puede decretar la cancelación de una inscripción.

5
Supone que, por la autonomía de la voluntad de las partes contratantes, se acuerda que el acto jurídico que
se acordó en su momento, se deja sin efecto.
Art 924 dispone muy claramente que la posesión de los derechos inscritos se prueba por la
inscripción, mediante esta inscripción subsista. Si bien la inscripción no prueba dominio, prueba
posesión.

Estudio de la prescripción adquisitiva

Las críticas han sido respondidas, una es historia ya que se copió el código francés, y la segunda es
de fondo, ya que tanto en el caso de la prescripción adquisitiva y la extintiva hay un elemento
psicológica que es cerrar las relaciones jurídicas.
Art. 2492. La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y
derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos
durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales.
Una acción o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripción.

El fundamento de la prescripción es la necesidad de dar certeza a las relaciones jurídicas, se

reconocen dos grandes fines que persigue el derecho (justicia – certeza) estas dos se pueden
encontrar en tensión en algunos casos, en el caso de la prescripción esto es bastante claro, siempre
se tendrá un dueño que no está en posesión de la casa y un poseedor que no es dueño, que después
se vuelve dueño. Esto afecta nuestro sentido de justicia ya que una persona que no es dueño se
vuelve poseedor. Pero el fundamento último es la certeza no justicia.

A. Reglas comunes
i) la prescripción debe ser alegada, el juez no puede declararla de oficio. Art. 2493. “El que quiera
aprovecharse de la prescripción debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio.” Bajo el
principio de pasividad en materia civil, pero además de este principio se puede fundar en que la
prescripción beneficia a uno y perjudica a otro. La ley se pone en el caso que una persona que
cumple con los requisitos para prescribir puede no querer hacer valer la prescripción porque le
parece injusto.
ii) la prescripción puede ser renunciada expresa o tácitamente pero solo una vez cumplida Art.2494
y Art 2495. En la adquisitiva debe ser de posesión6 y la de extinción de no haber ejercido la acción.
La razón que se es que antes que el plazo se cumpla la institución de la prescripción mira al interés
público, porque interesa a toda la sociedad que haya certeza jurídica. En el caso que se cumpla el
plazo solo afecta a la persona que puede invocar la prescripción es por ello que se puede renunciar
una vez terminado el plazo (la sociedad satisface su necesidad de certeza).
La renuncia se puede hacer en forma expresa o tacita, la renuncia siempre es un acto unilateral
(abdicativo) la renuncia expresa no nos presenta mayores problemas ya que puede hacerse por
escrito o verbalmente siendo manifestada en términos explícitos, la más complica es la renuncia
tacita, porque aquí puede incurrir incluso que sin querer el beneficiado puede renunciar a ella
“Renunciase tácitamente, cuando el que puede manifiesta por un hecho suyo que reconoce el
derecho del dueño o del acreedor”
Art. 2495. “No puede renunciar la prescripción sino el que puede enajenar.” La renuncia es un acto
jurídico unilateral y como la capacidad es un requisito de todo a.j.

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El plazo puede ser de 2, 5 o 10 años
iii) las reglas sobre prescripción se aplican igualmente a favor o en contra de todas las personas Art.
2497. “Las reglas relativas a la prescripción se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de
las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los
individuos particulares que tienen la libre administración de lo suyo.” Es necesario entender el
contexto histórico de esta norma, ya que en 188x no prescribía extintivamente para el Estado.
Hay un caso solamente en que la prescripción a lo menos temporalmente no perjudica a ciertas
personas (que no administran libremente sus bienes).

2. Prescripción Adquisitiva
2.a características
- es un modo de adquirir originario: el derecho que se adquiere nace desvinculado de un anterior
titular, no es lo mismo que decir que no hay un anterior titular, ya que este siempre lo hay.
- en cuanto a su ámbito de aplicación esta permite adquirir: el dominio y los demás derechos reales
salvo algunas muy acotadas excepciones (dos especies de servidumbre: discontinua y continua pero
inaparente) NO SE PUEDEN ADQUIRIR DERECHOS PERSONALES.
- es un modo que por regla general opera a titulo singular, excepcionalmente opera a titulo universal
cuando opera el derecho real de herencia.
- es un modo de adquirir a título gratuito (no se requiere un desembolso como condición para
adquirí)
- es un modo de adquirir entre vivos, para que opere no se requiere la muerte de una persona.