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NOTARIAL EN EL
DERECHO MERCANTIL
TRANSFERENCIA FONDOS DE COMERCIO
I. INTRODUCCION
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TRANSFERENCIA FONDOS DE COMERCIO
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vela por la protección del adquirente del derecho, es decir tutela a quien
intenta adquirir el derecho.-
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14) LA INMEDIACION.-
1) REGIMEN DE LA MORA.
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2) SOLIDARIDAD.
3) ONEROSIDAD.
4) MONEDA DE PAGO.
Cabe recordar que el art. 617, regulaba las obligaciones en las cuales se
había estipulado dar moneda que no fuera de curso legal estableciéndose que
debía considerarse como de dar cantidades de cosas, toda vez que la moneda
extranjera no se la consideró como dinero sino simplemente como cosas
(art.2311 del C. Civil). Con la reforma introducida por la ley 23928 se altera
su texto desprendiéndose del nuevo que si se hubiera estipulado dar moneda
que no sea de curso legal en la República, la obligación debe considerarse co-
mo de dar suma de dinero. Es evidente que la nueva redacción impuesta por
el art.11 de la citada ley dista de ser feliz, al recurrir a un régimen de ficción,
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6) LIMITACION DE LA RESPONSABILIDAD.
Es importante este punto dado que se trata del caso específico en materia
de sociedades comerciales en la que se puede establecer la limitación y en
algunas tipologías lo acuñan desde la norma misma. Así la S.A., S.R.L.; la
Sociedades en comandita por acciones y simples para alguna categoría de
socios. En el comercio marítimo son comunes las cláusulas limitativas de la
responsabilidad con plena validez.
7) PRECIOS CORRIENTES.
8) APARIENCIA.
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9) PRESCRIPCION.
3) Por reconocimiento del deudor expreso o tácito que este hace del dere-
cho de aquel contra quien prescriba.
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ción ordinaria en materia comercial tendrá lugar a los DIEZ AÑOS sin
distinguir si lo es entre presentes o entre ausentes. El régimen especial se re-
gula a partir del art. 847 del C. Comercio, el que es complementado por leyes
también especiales. Considero agotador desarrollarlas en esta circunstancia.
El art. 499 del C. Civil establece que no existe obligación sin causa
derivada de alguno de los hechos o de uno de los actos lícitos o ilícitos, de
las relaciones de familia o de las relaciones civiles. Desde nuestro
punto de vista no existe diferencia en el concepto de obligación civil con la
obligación comercial. Sin embargo deberá tenerse en cuenta el acto o hecho
que la origina el cual deberá tener para imputarla a la segunda origen en un
acto de naturaleza mercantil.
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puede pretender la suma del poder jurídico para decirlo de alguna manera.
Creo en la sustancia de la norma creativa del art. 1197 del Código Civil
que establece el principio de identidad normativa, haciendo que las con-
venciones establecidas en el contrato constituyan ley para las partes.
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V. EL PATRIMONIO MERCANTIL
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FORMA:
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INTERVENCION NOTARIAL.
c) Aún cuando sólo una de las partes es comerciante (v.gr. emisión de tarje-
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d) Aunque a los fines del art. 63 del mismo código, no se haya atribuido ni
acreditado la calidad de comerciante de la demandada -titular de la tarjeta
de crédito- cabe considerar que los registros contables de la parte mercader
-empresa emisora- constituyen al menos un indicio de presunción para tener
por acreditada la deuda generada en el uso de la mencionada tarjeta. (3)
2) Cam.Civ.A.LL,1998-D,470
3) Cam.Com.A.ED,173,61.
CONTRADOCUMENTO:
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1) Cam.Com. ED.148,400
2) Cam.Com ED.146,136
3) Cam.Civ.A.ED.146,131.
CLAUSULA PENAL
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* Cam.Fed.C.C.III.LL,1998-C,252
* Cam.Civ.I.1998-C,194.
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una relación compleja que abarca, por un lado, la intervención de sólo una
de las partes (el estipulante) en cuanto a la fijación y los efectos del vínculo y,
por el otro, la relación misma entre el estipulante y el adherente.
* Cam.Com.B.LL.1998.C.624
* Cam.Com.B.ED.153,525.
* Cam.Com.B.JA.1996-IV.Síntesis
* Cam.Com.C.JA.1996-IV.Síntesis
* Cam.Com.B.JA.1996-I.80
* Cam.Com.C.LL.1998-D,35.Idem B.LL.1998-C.624
* Cam.Com.B.154,372
* Cam.Com.B.ED.141.310
* Cam.Com.C.LL.1998-D,35
* Cam.Com.B.171,586
* Cam.Com.C.ED.169,202
* Cam.Com.A.ED.Diario.3599
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Cuando las cláusulas son claras e inequívocas, se debe entender que traducen
la voluntad de las partes y los Jueces no pueden, en principio, rechazar su
aplicación. Ante el conflicto, el Juez tiene que investigar cual es el contenido
de la convención teniendo en cuenta el espíritu de esa ley contractual consi-
derándolo como un todo integral y estableciendo el sentido de cada cláusula
dentro y en función de ese todo, aplicando para ello los tres principios fun-
damentales de las reglas de hermenéutica jurídica: 1) La fuerza obligatoria
de los contratos; 2) El deber de celebrarlos, ejecutarlos e interpretarlos de
buena fe y; 3) La regla de que los contratos están hechos para ser cum-
plidos.
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• Cam.C.C.II-Rosario-JA.1996-IV-Síntesis.
• Cam.Com.B.9/8/96.Bco.Créd.Arg.c/Supini D.O.
• Cam.Com.D.ED.170,609.
* Cam.Com.B.LL.1998.C.624
* Cam.Com.C.JA.1996.IV-Síntesis.
* Cam.C.C.I-Rosario.JA.1996.IV-Síntesis.
* Cam.C.C.II.Rosario.JA.1996.IV-Síntesis.
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*Cam.Com.C.LL.1998- 638.S.T.RíoNegro.ED.146,219.
IMPUTACION NORMATIVA.
Si las partes acordaron los términos del complejo normativo al cual suje-
tan la contratación no se puede legitimar la posterior actitud de una de
ellas de ponerse en contradicción con dicho dispositivo.
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ATIPICIDAD.
CONTRATO VERBAL.
• Cam.Com.D.22896.Bustos c/Puga.
• Cam.Com.B.ED.144,288.
• Cam.Com.C.ED.145,230.
• Cam.Com.C.ED.145,230.
• Cam.Com.B.LL.1998-D,745.
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Con base en la regla del art. 216 C.Com. se debe considerar como uso y
práctica del medio apreciado como hecho notorio, la exigencia de garan-
tías personales a los socios y administradores de las sociedades donde rige
la limitación de la responsabilidad y es éste el sentido que le atribuye a las
“fianzas” el comercio jurídico.
* 1ra.Inst.Com.Juzg.9 C.Fed.ED.141,682.
* Cam.Civ.I,LL.1998-C,506.
ORDEN INTERPRETATIVO.
* 1ra.Inst.Com.Juzg.9 C.Fed.ED.141,682.
* Cam.Com.C.LL.1998-D,35.
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* Cam.Com.B.ED.153,525.
* Cam.Com.C.ED.153,551.
* Cam.Com.E.ED.154,584.
* Cam.Civ.F.LL.1998.D.758
* S.C.Buenos Aires.J.A.1996.III.150.
* Cam.C.C.I.Bahía Blanca.J.A.1996-II,434.
El silencio guardado por TELECOM S.A. frente a los reclamos del acreedor
no debe ser entendido como asunción de obligación alguna de su parte ya
que el silencio, como principio, no configura manifestación de voluntad idó-
nea para generar vínculos obligacionales (art.919 C.Civil.)
NULIDAD ASAMBLEARIA.
Quien pretenda la nulidad de una decisión asamblearia sobre el
aumento de capital social, debe probar el presupuesto de hecho
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X. ESTABLECIMIENTOS INDUSTRIALES Y
COMERCIALES
No existe un ente jurídico que pueda ser tipificado como Fondo de Comer-
cio, allí radica la debilidad de la ley 11867 que sólo prevé un procedimiento
en garantía de los acreedores. (2).
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2) Cam.Com.A 27/3/81.
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AVIAMIENTO
Crea un valor agregado que se manifiesta por generar una riqueza, la cual no
podría conseguirse sin la “organización”. (3)
1) Cam.Com. B, 3/4/85.
2) Cam.Com. B, 9/10/87.
3) Cam.Com. B, 3/4/85.
AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD
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1. Juz.1ra.Inst.Com.CF. ED 49703.
2. Cam.Com.E.18/8/87.
3. Cam.Civ.A.ED.116166.
4. Cam.Fed.Paraná ED.30376.
5. Cam.Com.LL. 10959.
6. Cam.Com.C.LL.98232.
7. CamFed.C.A.ED.25.12.
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1) Cam.Com. A,ED.143,275
3) Cam.Fed.CC.,LL,101,1005
4) Cam.Fed.CC.LL, 95,213
5) Cam.Com.B.8/8/79.
CLIENTELA
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COMPETENCIA
La constitución de una sociedad por el enajenante, con giro de
un negocio similar al del fondo transmitido, se le aplica el criterio
de que la personalidad del enajenante debe tener una influencia
sobre la clientela incluida en su venta y le estará entonces prohibi-
da. La competencia que alimenta su nocividad en la personalidad
misma de ése enajenante. (16). Debe considerársela implíci-
tamente incluida en toda convención. (17). El vendedor debe
abstenerse de realizar cualquier acto que le impida al comprador
el goce la totalidad de los derechos o, simplemente, se lo turbe
sobre todo cuando tienda a desviar la clientela. (18) Es condición
esencial que la cláusula de no establecerse debe estar limitada
en el tiempo, ya que de lo contrario se vulneraría la libertad co-
mercial consagrada en la Constitución Nacional. (19).
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3) Cam.Nac.Esp.JA.,1952-I,575
4) Cam.Com.LL.38,346 y JA.1945-II,537
6) Cam.Com.B.LL.107,608
7) Cam.Com.,A.LL., 142,577
8) CS.,LL. 5,506
VALOR LLAVE
El valor llave depende de numerosos factores de determinación
imprecisa. Dan amplio margen al juez para decidir según las cir-
cunstancias del caso. (1)
Se debe analizar con mesura los factores que pueden haber in-
fluido en el desenvolvimiento y prosperidad de los negocios y
en la realidad de los beneficios(2).
No constituye un valor eventual o hipotético que depende de su
transferencia, sino un valor patrimonial que forma parte de los
elementos del fondo (3).
El valor llave forma parte del capital de un establecimiento(4). La
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4) Idem.
8) Idem.
DERECHO AL LOCAL.
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6) Idem.
7) Idem.
8) Idem.
CONCESIONES PUBLICAS
La concesión administrativa es un elemento del Fondo. En deter-
minados casos constituye la verdadera razón de ser del estable-
cimiento. Su suerte signará la propia suerte del establecimiento.
Si esta es transferida deberá considerarse transferida toda la
universalidad. Si caduca deberá considerarse la liquidación del
fondo; cuando es intransferible y se lo hace implica la caducidad
de ella. (1); la habilitación administrativa se encuentra com-
prendida en la transferencia; (2); en caso de resolución de la
concesión, corresponde determinar al valor llave como elemento
resarcitorio.(3).-
1) Cam. Civ. A, ED. 116.166
2) Cam. Com. C. ED. 104, 520.
3) Cam Com. C: ED. 109, 647.
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9) Idem.
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La sola publicar de edictos (Boletín Oficial y Diario del lugar), no agota los
requisitos legales para perfeccionar el contrato respecto de terceros con
interés legítimo, lo cual recién ocurrirá cuando se inscriba en el Registro
Público de Comercio en la forma y condiciones que prescribe el art. 7, de la
Ley 11.867.- (3).
A los fines del art. 2, ley 11.867, se debe entender que el establecimiento
comercial de una sociedad funciona en el lugar donde está situado su
domicilio y dirección y donde están las fábricas, porque es allí donde
legalmente se presume que adquiere derechos y contrae obligaciones (8).-
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2) SC Buenos Aires. DJBA, 67, 105; Cám. Paz, 1. LL, 98, 196.
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El plazo que tienen los acreedores para formular la oposición, prescrito por
el art. 4, ley 11.867, comienza a correr desde la última publicación, y no
desde el día siguiente (2).-
Los edictos que sólo enuncian la venta de máquinas y elementos del fondo
de comercio, y no la del negocio mismo; que no consignan los nombres de
todos los compradores, ni son publicados simultáneamente, no cumplen,
en consecuencia, con la importante función señalada en el art. 2, ley 11.867,
y por tanto la venta es inoponible a terceros (3).-
CONTENIDO.
No se cumple con las publicaciones dispuestas por la ley 11.867 y, por tanto,
la venta es inoponible a terceros, si los edictos: a) anuncian la venta de
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Si bien los arts. 3 y 4 de la ley 11.867 no hacen ningún distingo entre acree-
dores civiles y comerciales, tampoco expresan que el derecho de oposición
les sea otorgado a ambos, por lo cual adquiere relevancia el art. 8, en cuanto
dispone que los créditos no confesados por el vendedor, pero cuyos titula-
res hubieren hecho la oposición autorizada por el art. 4, deben proceder de
mercaderías y otros efectos suministrados al negocio o de sus gastos (1).-
El art. 4, ley 11.867, no comprende a todos los acreedores que pudiera tener
el comerciante o el fondo de comercio, sino - cuando no están reconoci-
dos expresamente - a los que justifiquen la existencia de sus créditos en la
forma prescrita en dicha disposición legal, concepto que precisa aún más el
art. 8, ley cit., cuando dispone que aquéllos “deben proceder de mercade-
rías u otros efectos suministrados al negocio o de los gastos generales del
mismo”(2).-
Los acreedores que pueden hacer uso del derecho que otorga el art. 4, ley
l1.867, son aquellos que concedieron crédito al enajenante para las necesi-
dades del establecimiento, teniendo en cuenta su valor, y no sus acreedores
particulares (4).-
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to con los anteriores propietarios haya una cláusula que prohíba vender el
negocio sin antes haber saldado el precio a los vendedores, en nada im-
posibilita el cumplimiento de la trasferencia, ya que aquélla sólo confiere
a los acreedores el derecho a ser desinteresados antes de la cesión, derecho
que ejercieron al formular la correspondiente oposición (15).-
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OPOSICION. RETENCION.
Con las medidas cautelares que la ley 11.867 legisla en sus arts. 4 y 6 se
evita la disminución de la garantía que ello significa para el patrimonio del
enajenante; y si media omisión de los trámites legales, los acreedores pue-
den considerar que la transferencia les es inoponible y, consiguientemente,
hacer efectivos sus derechos sobre los elementos constitutivos del fondo de
comercio como si no hubiesen salido del patrimonio del deudor, aunque sin
perjuicio de actuar sobre cualquiera de los otros bienes del deudor (5).-
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NOTIFICACION.
PLAZO
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Para las OPOSICIONES durante diez días corridos desde la última publica-
ción. (art.4, ley 11.867)
Para trabar EMBARGOS sobre los fondos veinte días a contar de la fecha
del depósito. (art.5, ley 11.867)
El plazo de diez días corridos para formular la oposición (art. 4, ley 11.867)
comienza a contárselo desde la última publicación, y no desde el día siguien-
te (1).-
La disposición del art. 4, ley 11.867, en cuanto fija un término de diez días
para deducir oposición, no significa que en caso de no hacerlo el acreedor
haya perdido el derecho dé ejercer las acciones que tenga contra el deu-
dor, y, como consecuencia, obtener el embargo de sus bienes mientras
no hayan salido de su patrimonio. Puesto que la trasferencia del fondo
de comercio no tiene efecto para terceros en tanto no esté inscripta en el
Registro Público de Comercio (art. 7, ley cit.), el embargo del negocio
puede ser trabado (4).-
OPOSICION ANTICIPADA.
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del acreedor responde por ese crédito, aunque haya recibido aquélla antes de
la publicación de edictos, si no depositó el importe de ese crédito, tal como
lo ordenan los arts. 4 y 5, ley 11.867, y aunque el oponente haya obtenido el
embargo por ese crédito (1).-
DEPOSITO.
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SUJETOS.
Conforme a lo dispuesto por los arts. 4, 6 y 11, ley 11.867, los intermedia-
rios, al recibir las sumas de dinero de los compradores para hacer frente a las
oposiciones que sean formuladas, tienen la obligación de depositarias en la
cuenta bancaria que la misma ley prevé, y si bien es cierto que la costumbre
ha llevado, para facilitar las operaciones, a que los intermediarios retengan
el dinero y paguen directamente, ello no los autoriza, en presencia de texto
legal concreto, a guardar en su poder el saldo de lo percibido (3).-
TÉRMINO.
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y el señalado para las medidas que deben tomar los acreedores (1).-
Según la ley 11.867, si los acreedores del enajenante quieren evitar verse per-
judicados por la venta del fondo de comercio de éste, tienen que formular
oposición plazo de veinte días, el correspondiente embargo oportuna-
mente y llevar a cabo, dentro del (2).-
El plazo de retención y depósito que fija el art. 5, ley 11.867, no corre hasta
tanto se haga el depósito mencionado (7).-
Vencido el plazo de las oposiciones y de las medidas que a los acreedores les
quepa adoptar, el intermediario no puede guardar en su poder el saldo de
las sumas retenidas afectadas al procedimiento de oposición, sino que debe
entregarlo al adquirente o al vendedor según corresponda; ello, aun cuando
la inscripción de la trasferencia no pueda concluir por el incumplimiento del
vendedor respecto de la obtención de un certificado de deuda previsional,
pues en tal caso podría haberse liberado de toda hipotética responsabilidad
consignando judicialmente el saldo una vez cumplidos los plazos legales
(8).-
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CRÉDITOS CUESTIONABLES.
El art. 6, ley 11.867, al establecer los casos en que el crédito fuere cuestio-
nable, se refiere a los supuestos contemplados en sus arts. 3 y 4, pero no a
los casos en que resulta impropio emplear la palabra “crédito”, como en la
hipótesis de un juicio de indemnización por despido que esté en trámite
(1), o el de un juicio de daños y perjuicios por un accidente de tránsito
en análogas condiciones de tramitación (2).- La solicitud prevista en el art.
6, ley 11.867, que le impone al vendedor del fondo de comercio, cuando el
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OPONIBILIDAD DE LA TRANSFERENCIA.
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CERTIFICADO DE lNHlBICIONES.
PAGARÉS: SELLADO
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do de ley y estén cumplidos los requisitos de la ley 11.867, sin previo examen
de los pagarés dados a cuenta del precio, para verificar el cumplimiento de la
ley en cuanto al sellado de dichos pagarés (1).
Si bien los arts. 3 y 4, ley 11.867, no hacen ningún distingo entre acreedores
civiles y comerciales, tampoco expresan que el derecho de oposición le sea
otorgado a ambos, por lo cual adquiere relevancia el art. 8, en cuanto dispo-
ne que los créditos “no confesados por el vendedor, pero cuyos titulares
hubieren hecho la oposición autorizada por el art. 4”, deben proceder
de mercaderías y otros efectos suministrados al negocio o de los gastos de
éste (1).
El precio del fondo de comercio subastado no puede ser. bajo pena de nu-
lidad, inferior al importe de los créditos constitutivos del pasivo confesa-
do por el vendedor más los de los acreedores que hicieron oposición (art. 4.
ley 11.867), si la venta fue hecha con expresa inclusión del pasivo, conforme
a la ley citada y conociendo presumiblemente el deudor esta circunstancia
(4).
Quien adquirió parte del activo de una firma no puede ser responsabilizado
por su pasivo si no lo asumió expresamente (6).
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DERECHOS DE TERCEROS
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gresión (3).
3)SCBuenosAires,AS.1956-VI,241.
4) Cám. Com,enpl.,19/8/94,”Franco.R..c.Rogatky, D”
Si la venta fue hecha con inclusión expresa del pasivo el precio del fondo de
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Comete el delito de retención indebida (art. 173, inc. 2, Cód. Penal) el mar-
tillero, comisionista o balanceador que actuando como intermediario en la
transferencia de un fondo de comercio conserva en su poder y no deposita
en una cuenta bancaria especial las cantidades de dinero entregadas por el
comprador, que son necesarias para el pago de los presuntos acreedores,
aunque el perfeccionamiento de la operación esté sujeto a una condición
suspensiva y el dinero sea entregado en calidad de “seña, garantía y a cuenta
de precio” (14).
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8)Cám. Com., C. LL. 126, 706; idem, B. LL.143, 337. con nota de F.M.
INSCRIPCION
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DERECHO SOCIETARIO
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