FUENTES DEL DERECHO

1.- CONCEPTO GENERAL Y PARTICULAR

Antes de desarrollar la temática, por razones pedagógicas se debe precisar el

término fuente, al respecto el diccionario de la lengua española dice que la
fuente es “El principio, fundamento u origen de algo”, en cambio el diccionario
de ciencias jurídicas, políticas y sociales establece que es utilizada en razón de la
creación y validez de la misma.
Etimológicamente la palabra fuente proviene del latín “fontis”, ósea “manantial
que brota de la tierra”, pero ya refiriéndonos a la fuente del derecho, diremos
que desde tiempos antiguos y en los inicios de Roma, la única fuente general del
Derecho era la costumbre que involucra extensamente a todas las reglas de
obrar humano, costumbre que era trasmitida a los descendientes.
(Razonamiento grupal 16/03/18)

Según Cabanellas, “Fuente del Derecho”, es el principio, fundamento u origen de

las normas jurídicas y, en especial, del Derecho positivo o vigente en
determinado país y época. Por metáfora sencilla y repetida, pero expresiva y
técnica, de las fuentes naturales o manantiales de agua, se entiende que el
derecho brota de la costumbre, en primer término y de la ley, en los países del
Derecho escrito, en la actualidad todos los civilizados.
Históricamente la costumbre fue la primera fuente del derecho, la cual reglaba
relaciones en el periodo de establecimiento del estado.

Entonces ¿Dónde está el origen del derecho? Al respecto, los tratadistas del
derecho vierten una diversidad de criterios teóricos, doctrinales e ideológicos,
por ejemplo: algunos tratadistas afirman que el derecho tiene su origen en la

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realidad misma ya que esta constituye la base fundamental para el surgimiento
del derecho, por otra parte existe el criterio de que la fuente del derecho se
encuentra en la naturaleza del hombre e individualizado por su justa razón,
asimismo, otros consideran que el derecho no es, ni puede ser producto de la
arbitrariedad, por otra parte hay quienes piensan que la fuente del derecho está
en el modo de producción o en la voluntad de la clase dominante, en cambio
desde el punto de vista técnico la fuente referidas a la creación de las diversas
normas jurídicas.
(http://www.fdcp.umsa.bo/documents/813410414/0/Nociones-de-
Derecho.pdf 20/03/18)

1.1.- FUENTES DEL DERECHO:

1.1.1.- Fuentes reales.- Conjunto de factores históricos, políticos, sociales,
económicos, culturales, éticos o religiosos que influyen en la creación de la norma.
Son los acontecimientos sociales que originan el nacimiento de una norma jurídica.
Ejemplo: la constitución de 1917 de México.
1.1.2.- Fuentes formales.- Lugares donde están recogidas las normas: La
legislación, la doctrina, la jurisprudencia y la costumbre. Pueden ser tanto las que
tienen vigencia actual como las que la han tenido. Son los procesos de creación de
las normas jurídicas.
Ejemplo: El proceso legislativo.
1.1.3.- Fuentes históricas.- Testimonios, documentos (libro, papiro,
inscripciones, etc.). Restos u objetos que aporten información sobre los hechos
que han tenido lugar.
Son aquellos documentos del pasado que contienen una norma jurídica o ley.
Ejemplo: Código de Hammurabi

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2.-FUENTES REALES

La fuente real o material son las motivaciones que impulsa al legislador para que
mediante un proceso determinado elabore un anteproyecto o proyecto de ley
destinado a resolver los diversos problemas jurídicos que se presentan dentro la
sociedad, por ejemplo observa todos los días un grupo de niños de la calle, se
encuentran desprotegidos jurídicamente, ante esta situación, con el respaldo de la
idea de justica propone un anteproyecto de ley donde contemple características
cuantitativas, cualitativas, circunstanciales y otros que se constituyen en el
elemento real destinada a buscar una protección jurídica para los niños de la calle:
de esa manera la ley tiene su origen social en los hechos dados por la propia
realidad que permiten proporcionar el contenido, la substancia y los preceptos
normativos que respondan a las múltiples causas o circunstancias que ofrecen los
hechos jurídicos sean estos de carácter económico, político, social, cultural,
histórico o de otra índole que caracterizan a la realidad para el cual se constituyen
las normas jurídicas.

Son los sucesos o situaciones que se dan en un grupo social y que en un momento
dado pueden determinar el contenido de la norma jurídica, ya que el Derecho debe
ajustarse a la realidad de pueblo donde surge, de tal manera que el sistema
jurídico sea adecuado a la realidad social, a la situación económica y cultural de un
pueblo, de manera que su existencia resulte útil y realmente aplicable.
Así, por ejemplo, el contenido del derecho del trabajo mexicano estuvo
determinado, en gran medida, por los conflictos de los trabajadores en la etapa de
la guerra de Independencia, la etapa de la Reforma y de la Revolución Mexicana,
estas circunstancias podrán considerarse como la fuente real del derecho laboral.

Como se ve en esta explicación, el Derecho surgió por medio de esta fuente real,
dicho de otro modo, nació a consecuencia de los acontecimientos o vivencias de
los humanos en sociedad. (Mendoza Reyes Libia, Introducción al estudio del
derecho, Ed. Tercer Milenio, Pág. 29, año 2012).

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3.- FUENTES FORMALES DE DERECHO

Hemos dicho que las fuentes reales suministran el contenido sobre los
cuales se modela la fisonomía exterior de los preceptos jurídicos del
derecho, expresadas en normas, que mediante un determinado
procedimiento se elevan a dar forma a las normas jurídicas
constituyéndose en la causa de la manifestación del derecho positivo,
caracterizadas por la coacción impuesta por el Estado. Al respecto el
profesor Clemente Soto Álvarez, afirma que las fuentes formales del
Derecho, “Son los procesos a través de los cuales se elaboran normas
jurídicas, es decir son los procesos que comprenden las manifestaciones
reales que dan origen a las normas jurídicas, por virtud de factores
políticos, culturales, religiosos, etc., y que suponen las formas reguladas
por el propio Derecho vigente, para la creación sistemática y ordenada de
las leyes como son:
3.1.- LA COSTUMBRE.- Es una de las principales fuentes del derecho, porque
esta ha sido una regla desde tiempos inmemoriales, regla que ha regido la
conducta de los hombres, y aun hoy por hoy en algunos países como Inglaterra y
Alemania tienen preponderancia y hasta considerada como derecho o fuero; por
consiguiente la costumbre es la repetición de los actos uniformes y consentidos
por el hombre, los que son captados por el legislador.
3.2.- LA JURISPRUDENCIA.- Es otra de las fuentes del derecho, muy
importante, ya que ella al mostrarnos los fallos de la corte suprema de justicia, de
magistrados con una capacidad amplia para resolver las cuestiones legales no
legisladas, pero no muy claras, que se acumulan y no dan luces para aplicarlos.
Por consiguiente, la jurisprudencia es la resolución o fallo del juzgador sobre
normas poco claras, pudiendo ser en algunos casos repetidas y hasta
contradictorias denominadas “Lagunas jurídicas”, los que son resueltos mediante la
analogía, los principios generales del derecho y la equidad.
3.3.- LA DOCTRINA.- En resumen es la opinión de las personas que de

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determinada disciplina del saber, conocen y saben ampliamente y son autoridades
para criticar, opinar o referirse a cualquier tema con capacidad y amplio
conocimiento, por lo que la doctrina es la opinión de uno o varios autores acerca
de una materia, enseñanza, sabiduría, ciencia y otros conocimientos.
3.4.- LA LEY.- Considerado como tal tiene en si su particularidad para el
legislador, ya que ella es producto de un proceso legislativo, como veremos más
adelante; pero el derecho se nutre de las leyes dictadas por una determinada
sociedad, de manera que la ley es regla y norma dada por la suprema autoridad
que manda o prohíbe una cosa, para la utilidad pública, y como afirma Salvat
“Regla Social Obligatoria establecida por autoridad pública”, lo que indudablemente
es una de las fuentes más importantes del derecho, por ejemplo la ley 843 que es
modificada por la ley 1606.

4.- CLASIFICACIÓN DE LAS FUENTES FORMALES

Como dijimos anteriormente, las fuentes formales modelan la fisonomía exterior de

las normas jurídicas las mismas que se clasifican en:

GENERALES, estas normas jurídicas están destinadas para el común de las

personas, es decir para un número indeterminado de gentes.

PARTICULARES, estas normas jurídicas se producen y están destinadas a un

grupo determinado de personas, es decir se individualizan debido a que las
proposiciones alcanzan a una o varias personas, siempre nominalmente
identificadas (Fulano, Mengano, Zutano).

En este sentido las fuentes formales del derecho se configuran de la siguiente

manera:

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 Proceso constituyente: Constitución
Procedimiento legislativo: ley
Generales Proceso consuetidinario:
Costumbre jurídica

Fuentes
formales
Proceso Judicial: Sentencia

Particulares Procedimiento administrativo:

Resolución Administrativa,
Autonomía de la voluntad, Acto
jurídico privado, contrato

4.1.- FUENTES FORMALES GENERALES

Las fuentes formales de carácter general se pueden clasificar en las
siguientes:
4.1.1.- El proceso constituyente. El proceso constituyente es una fuente
de carácter general del derecho, debido a que la finalidad es establecer una
nueva Constitución del Estado, cuyas normas dan la estructura jurídica y
política del Estado.
4.1.2.- El procedimiento legislativo. Es una serie de procedimientos,
actos sucesivos y coordinados que tienen la finalidad de establecer una
norma con el nombre de ley, bajo el siguiente procedimiento:

4.1.3.- Facultades del órgano legislativo

4.1.4.- Iniciativa = Es la facultad de proponer ante el órgano legislativo
un proyecto de ley.
4.1.5.- Discusión = Es la deliberación del órgano legislativo en grande,
detalle y revisión.
4.1.6.- Sanción = Es la aprobación del proyecto de ley por el órgano
legislativo.

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 4.3.- Facultades del órgano ejecutivo
4.3.1.- Promulgación = Es la facultad del Presidente del Estado que da fe de la
existencia de la ley y Dispone su cumplimiento.
4.3.2.- Publicación = Poner en conocimiento de toda la opinión pública por
medio de la Gaceta Oficial del Estado.
4.4.- Facultades de los Presidentes de los Órganos Legislativo y
Ejecutivo
4.4.1.- Veto = Es la facultad exclusiva que tiene el Presidente para vetar una ley
sancionada cuando no está de acuerdo con su contenido o tiene observaciones
sobre algunos artículos.
4.4.2.- Promulgación supletoria = Es la facultad del Presidente del órgano
legislativo para que promulgue la ley si no ha sido promulgado por el presidente
en el término de diez días.

FUENTES FORMALES PARTICULARES

Las fuentes formales particulares se clasifican en:

Los procesos judiciales. Implementan un conjunto de procedimientos

legales en el órgano jurisdiccional con la finalidad de administrar justicia
sobre hechos jurídicos concretos y contra personas específicas, los mismos
que son regulados por el derecho adjetivo, normado en los códigos de
procedimiento civil, penal, etc. Los pronunciamientos recaen sobre
personas identificadas y objetos comprendidos en el litigio.

Los procedimientos administrativos. Constituyen un conjunto de

normas jurídicas que regulan los procedimientos administrativos contra
personas determinadas por hechos jurídicos que van contra las normas
administrativas sustentadas en las disposiciones Municipales, Universitarias
y otras cuando cometen actos en contra los Reglamentos, Resoluciones
administrativas y otras inherentes a administración pública.

La autonomía de la voluntad. Se funda en la voluntad de las personas

que al margen de lo reconocido por el derecho se celebra actos jurídicos de
carácter privado, constituyéndose en una fuente particular, porque
engendra normas individualizadas: como el testamento que instituye como
heredero a una o varias personas debidamente individualizadas, de la
misma manera son los contratos que se celebran entre personas
debidamente identificadas, es el caso de los contratos de compra y venta,
alquiler, trabajo, etc.

FUENTES FORMALES GENERALES

Las fuentes formales de carácter general se pueden clasificar en las siguientes:

El proceso constituyente. El proceso constituyente es una fuente de carácter

general del derecho, debido a que la finalidad es establecer una nueva
Constitución del Estado, cuyas normas dan la estructura jurídica y política del
Estado.
El procedimiento legislativo. Es una serie de procedimientos, actos sucesivos y
coordinados que tienen la finalidad de establecer una norma con el nombre de
ley, bajo el siguiente procedimiento:

Facultades del órgano legislativo

Iniciativa = Es la facultad de proponer ante el órgano legislativo un proyecto de
ley.
Discusión = Es la deliberación del órgano legislativo en grande, detalle y
revisión.
Sanción = Es la aprobación del proyecto de ley por el órgano legislativo.

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Facultades del órgano ejecutivo
Facultades de los Presidentes de los Órganos Legislativo y Ejecutivo
Veto = Es la facultad exclusiva que tiene el Presidente para vetar una ley
sancionada cuando no está de acuerdo con su contenido o tiene observaciones
sobre algunos artículos.
Promulgación supletoria = Es la facultad del Presidente del órgano legislativo
para que promulgue la ley si no ha sido promulgado por el presidente en el
término de diez días.
Proceso consuetudinario. Es una serie de procedimientos que se generan para
llegar a constituir la costumbre y posteriormente la costumbre jurídica,
constituyéndose en normas de conducta de carácter general.

Facultades del órgano ejecutivo

Promulgación = Es la facultad del Presidente del Estado que da fe de la
existencia de la ley y Dispone su cumplimiento.
Publicación = Poner en conocimiento de toda la opinión pública por medio de la
Gaceta Oficial del Estado.

FUENTES FORMALES PARTICULARES

Las fuentes formales particulares se clasifican en:

Los procesos judiciales. Implementan un conjunto de procedimientos legales

en el órgano jurisdiccional con la finalidad de administrar justicia sobre hechos
jurídicos concretos y contra personas específicas, los mismos que son regulados
por el derecho adjetivo, normado en los códigos de procedimiento civil, penal,
etc. Los pronunciamientos recaen sobre personas identificadas y objetos
comprendidos en el litigio.
Los procedimientos administrativos. Constituyen un conjunto de normas
jurídicas que regulan los procedimientos administrativos contra personas
determinadas por hechos jurídicos que van contra las normas administrativas
sustentadas en las disposiciones Municipales, Universitarias y otras cuando
cometen actos en contra los Reglamentos, Resoluciones administrativas y otras
inherentes a administración pública.
La autonomía de la voluntad. Se funda en la voluntad de las personas que al
margen de lo reconocido por el derecho se celebra actos jurídicos de carácter
privado, constituyéndose en una fuente particular, porque engendra normas
individualizadas: como el testamento que instituye como heredero a una o varias
personas debidamente individualizadas, de la misma manera son los contratos
que se celebran entre personas debidamente identificadas, es el caso de los
contratos de compra y venta, alquiler, trabajo, etc.

8.- JERARQUÍA DE LA LEY O PIRAMIDE JURICA

El Estado jurídicamente organizado cuenta con un conjunto de normas jurídicas

debidamente organizadas de manera jerárquica. Conocida como la JERARQUÍA
NORMATIVA, debido a que en su estructura cuenta con varias normas jurídicas
positivas las mismas que se encuentran organizadas armónicamente y que no es
una simple coordinación, ya que la totalidad de las normas jurídicas de un Estado
guardan entre sí un orden de prelación y están dispuestas jerárquicamente,
ofreciendo la imagen de una pirámide, en cuya cúspide se encuentra la
Constitución del Estado. Al respecto la Constitución Política del Estado
Plurinacional de Bolivia en el art. 410 dice: “La Constitución es la norma suprema
del ordenamiento jurídico boliviano y goza de primacía frente a cualquier otra
disposición normativa. El bloque de constitucionalidad está integrado por los
Tratados y Convenios Internacionales en materia de Derechos Humanos y las
normas de Derecho Comunitario, ratificados por el país. La aplicación de las
normas jurídicas se regirá por la siguiente jerarquía, de acuerdo a las
competencias de las entidades territoriales:
1. Constitución Política del Estado Plurinacional

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 2. Tratados Internacionales.
3. Las leyes nacionales, los estatutos autonómicos, las cartas orgánicas y el
resto de legislación departamental municipal e indígena.
4. Los decretos, reglamentos y demás resoluciones emanada de los órganos
ejecutivos correspondientes”.

Desde el punto de vista de la Teoría General del derecho, las normas jurídicas
guardan la siguiente prelación jerárquica de tipo general:
a) Normas Constitucionales
b) Normas Orgánicas
c) Normas Ordinarias
d) Normas Reglamentarias
e) Normas Individuales

Tratados
internacionales
constitucion

Legislacion Departamental,
Leyes (ALP) indigena y Municipal

Decretos supremos
Decretos
reglamentarios

Resoluciones
Supremas

Resolucion
Ministerial Resoluciones
Administrativas
Por su aplicación las normas jurídicas en sentido particular se organizan
de la siguiente manera:

a) Constitución Política del Estado (Declara derechos principios y

garantías, constituye al Estado)
b) Tratados Internacionales (en materia de Derechos Humanos y las
normas de Derecho Comunitario, ratificados por el país)35.
c) Leyes (Reciben su validez y creación de la Constitución –
emanan del poder legislativo).
d) Decretos Supremos (Emanan del poder ejecutivo).
e) Reglamentos (Son dictados por autoridades administrativas
competentes).
f) Resoluciones (Son dictadas por autoridades políticas y
administrativa).
g) Actos Jurídicos (Producto de la creación de las voluntades de los
que celebran el acto jurídico).
h) Negocios Jurídicos (Contratos privados, testamento, etc.).
i) Hechos jurídicos (Acontecimientos producidos por el hombre o la
naturaleza que tiene efectos de derecho).

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