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1. Introducción
Así como existen distintas figuras delictivas que, por su propia naturaleza suponen, una
pluralidad de sujetos activos, como por ejemplo la rebelión; también existen figuras
delictivas donde los delitos aparecen configurados como actos individuales, lo cual no
impide que en su ejecución puedan ser partícipes varias personas.
Por el término de participación en el delito, debemos entender a la intervención de varias
personas en la ejecución del mismo.
Las distintas formas de participación criminal en la realización de un ilícito penal, deben
concretarse desde el punto de vista legal en la efectiva realización del delito cometido por
el autor; la colaboración del participe; la complicidad de uno o varios actores; al igual que
la participación del coautor y la instigación ejercida por otro actor.
El ordenamiento jurídico boliviano, en la participación criminal distingue claramente a los
autores en el artículo 20; a los autores mediatos en el artículo 21 (derogado); al
instigador en el artículo 22; la complicidad en el artículo 23; así, como también se
identifica claramente la instigación pública a delinquir en el artículo 130; claramente
los artículos señalados precedentemente identifican el accionar, y las formas de sanción
para dichos ilícitos y declara criminalmente al delito así como a los autores o participes
principales; a los cómplices o participes secundarios atribuyéndoles distinta penalidad a
unos y a otros, sin incluir en las diversas formas de participación en el delito al encubridor,
habida cuenta, que el legislador ha optado por tipificar el encubrimiento como una figura
especial y/o ajena del delito (encubrimiento, en el artículo 171).
Las diferentes posturas doctrinales respecto a las formas de participación en el delito son
diferentes y en dicha diferenciación nace la discrepancia, algunas doctrinas consideran
que la participación criminal comprende solamente el estudio de autores y cómplices; y
otras distinguen la autoría; es decir, distingue al sujeto que realiza el tipo penal de la
participación; de ésta manera, identificando a la participación como el conjunto de normas
y principios que regulan la responsabilidad de los que ayudan a otro a la comisión del
delito, sea participando materialmente o sea prestando colaboración más o menos
importante.
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Entonces; como se puede advertir, el delito no es obra de una sola persona, existiendo
supuestos en que concurren varios agentes activos en su realización; lo cual ha llevado
a la teoría del delito, a efectuar una distinción entre el grado de participación de cada una
de ellas, para determinar su responsabilidad, de conformidad al principio de
proporcionalidad, tratando de apreciar el aporte que hace cada sujeto al ilícito cometido.
Y, para el presente trabajo de investigación, el principal apoyo jurídico será el Código
Penal boliviano que regula la responsabilidad de los autores, cómplices e instigadores.
2. Antecedentes
El problema en torno al cual giran y es punto de inicio u origen de las teorías sobre la
autoría y participación criminal es encontrar la manera de lograr lo más exactamente
posible la distinción entre el autor y los colaboradores que hayan participado en la
realización de un hecho ilícito; valorar cada conducta, y de acuerdo a esa distinción y
participación, sancionar dichas conductas.
Para resolver el problema que plantea la intervención de varias personas en la realización
de un delito, tradicionalmente la dogmática jurídico penal distingue entre autoría y
participación. La distinción entre una y otra categoría se lleva a cabo utilizando distintos
criterios, entre los que predomina actualmente la teoría del “dominio del hecho”, según la
cual autor de un delito es el que domina objetiva y subjetivamente la realización de un
delito, hasta el punto que sin su intervención y decisión el delito no se podría cometer.
El partícipe, en cambio, es sólo alguien que favorece, ayuda, induce o coopera en la
comisión de un delito, cuya realización depende la voluntad de otra persona que es el
verdadero autor.
El aplicar la teoría del dominio del hecho y entender con ella la distinción entre autoría y
participación no debe ser puramente conceptual; sino más bien tiene que lograrse una
practicidad de ese entendimiento doctrinal por parte de los administradores de justicia;
pues la más importante consecuencia de la distinción dogmática entre autor y partícipe
es la ecuánime, equitativa y proporcional imposición de penas y sanciones a los
intervinientes de los ilícitos; por lo cual la legislación tiene que adecuarse al avance de la
dogmática penal que a lo largo de los años ha ido modernizando el derecho penal con el
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objetivo que el reproche estatal sea lo más justo posible, con la identificación plena y
correcta de los sujetos en un determinado delito.
3. Cuestiones generales
3.1. Conceptualizaciones
3.1.1. Participación criminal
3.2. Coautoría
La acción típica es realizada por dos o más personas que participan voluntaria y
conscientemente de acuerdo a una división de funciones, tomando parte, cada uno, en
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Todos los autores realizan los actos ejecutivos. Por ejemplo: un grupo de fanáticos del
equipo de fútbol A, se encuentran con un fanático del equipo B, al cual le propinan una
golpiza.
Se da un reparto de las tareas ejecutivas. Por ejemplo: cuando dos sujetos se proponen
robar a un individuo, uno de los cuales lo golpea mientras el otro sustrae la billetera.
4. Instigación
5. Complicidad
Se trata de una contribución a la realización del delito con actos anteriores o simultáneos,
que no son considerados de autoría.
Cómplice sería el que con su contribución no decide el sí y el cómo de la realización del
hecho, sino sólo favorece o facilita que se realice.
La distingue su menor entidad material, al grado que se castiga con una pena inferior a
la que merezcan los autores del delito.
En consecuencia, el cómplice ayuda o coopera, en forma auxiliar o secundaria a la
ejecución, a diferencia de los coautores que ejecutan directamente el delito.
6. La autoría
“Son autores quienes realizan el hecho por si solos, conjuntamente, o por medio de otro
del que se sirven como instrumento”.
También serán considerados autores los que inducen directamente a otro u otros para
ejecutarlo y los que cooperen a su ejecución con un acto sin el cual no se habría
efectuado”.
La conceptualización más acertada: “son autores los que realizan el hecho por sí solos”;
será aquel sujeto que realiza los actos que deben producir el resultado previsto en el tipo
penal; es decir, el que matare, el que lesionare, el que se apoderare., etc.
6.2. El coautor
6.3. El instigador
El cooperador necesario será aquel sujeto que participa de manera consciente y dolosa
en el delito mediante la cooperación prestada en la ejecución del mismo, a través de una
actividad necesaria, indispensable para su perpetración, de tal forma que sin ella la acción
criminal no se hubiera podido llevar a cabo.
El cooperador necesario no interviene material y directamente, ni induce eficaz y
concretamente en la ejecución del hecho, en esto se diferencia del autor directo y del
inductor.
6.5. La complicidad
La conceptualización más acertada: “son cómplices, los que, sin ser autores, cooperan
en la ejecución del hecho con actos anteriores o simultáneos”.
6.6. El encubrimiento
Delito que lesiona la administración pública dela justicia como bien jurídicamente
protegido. Supone la existencia anterior de un delito y consiste en ocultar a quien lo
comete o, en facilitar la fuga o hacer desaparecer los rastros o pruebas del delito, o bien
guardar, esconder, comprar, vender o recibir en prenda o en cambio los efectos
sustraídos.
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7. Objeto de la investigación
El concepto unitario de autor se caracteriza por una renuncia a la distinción entre autor y
partícipe y por la introducción de todas las formas de intervención en el delito bajo una
única figura de autoría, aunque sea con la denominación general de participación,
intervención, colaboración u otras acepciones similares2. En este sentido autor o autores
serán todos los intervinientes que aporten una contribución causal a la realización del
tipo, con independencia de la importancia que haya tenido su colaboración en el marco
total del suceso. Según esta concepción bastará una conexión causal con el hecho para
llegar a la conclusión de que el individúo ha sido su autor, basándose en la equivalencia
de las condiciones donde no cabe una distinción entre causa y condición.
1 Cabanellas de las Cuevas, Guillermo – Diccionario de Ciencias jurídicas Políticas y Sociales – Ed. 2004
2 Bolivia código penal,2003, Gaceta oficial
3 García Collendo, Francisco, El derecho penal genera l,2 ed. Hammurabi, Lima, 2000, Pág. 86.
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Sin bien han existido fundamentos como el precedente para poder sostener esta teoría
unitaria de autor, estos fundamentos han quedado superados por la doctrina mayoritaria
que ha expresado sus profundas observaciones; entre ellas la que se refiere a la
afectación del principio de legalidad4, esto debido a que con el concepto unitario de autor
se dejaría de lado la acción descrita en el tipo, puesto que autor también podría ser quien
no ha subsumido su conducta (su acción) al tipo; un ejemplo muy gráfico es el de la
violación, puesto que en el supuesto fáctico que la violación se perpetre entre dos sujetos
y uno de ellos sujete a la víctima y el otro es quien tenga el acceso carnal; ambos serian
autores del delito de violación aun cuando uno de ellos no haya configurado su acción a
los elementos del tipo, en este mismo sentido se podría dar el siguiente ejemplo; si un
particular coopera con un funcionario público en la comisión de algún delito propio de su
función, de acuerdo al concepto unitario de autor este particular también debería
considerarse como autor, puesto que hubiera determinado la causación del hecho.
Esta teoría acepta la existencia de los distintos grados de participación criminal; sostiene
la diferencia entre autor y participe en base al elemento fundamental: la voluntad; una
voluntad de ser autor.
El primer aspecto subjetivo seria el dolo, puesto que, para la corriente subjetivista, el autor
tendría la voluntad de que el resultado se produzca; sin embargo, esta voluntad en el
participe no sería independiente, ya que este último solo querría el resultado si así lo
quiere el autor. En otras palabras, el participe únicamente podría tener una voluntad
dependiente del autor, dejando a criterio de éste si el hecho se va a consumar o no.
En este mismo sentido otro aspecto subjetivo que se tomaría en cuenta para la distinción
de los grados de participación criminal seria el del interés, dado que el participe no podría
tener un interés independiente en la causación del delito; sino que actuaría en interés
4Cfr. Este principio establece que para que una conducta sea calificada como delito esta debe ser descrita de tal
manera con anterioridad a la realización de esa conducta, y el castigo impuesto debe estar especificado también de
manera previa por la ley
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ajeno “es autor quien quiere al hecho como propio” participe será quien “quiere al hecho
como ajeno”5.
El segundo aspecto cuestionable de esta teoría es la vulneración del principio de
legalidad puesto que todos los tipos penales tienen presupuestos objetivos que esta
teoría los remplaza en su integridad por los presupuestos subjetivos; ocasionando una
lesión a la función de garantía de los tipos.
5 Ziffer, Patricia. Formas de Participación Criminal, 3ed., Estilo, Buenos Aires, 1995, Pág. 56
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quienes han realizado una obra en conjunto. De forma que no se puede exigir para la
autoría que cada interviniente realice todo el tipo penal”6.
La teoría del dominio del hecho presupone una concepción de la relación de los partícipes
con su mundo exterior que se diferencia básicamente de la que parten otras teorías. La
moderna teoría entiende que no se trata de la causación de efectos en el mundo exterior,
sino de la realización de un fin, que es el resultado de una elección entre diversas
alternativas y posibilidades de acción en relación al fin que el agente se propone.
9. La autoría
6 Donna, Edgardo Alberto. La autoría y Participación Criminal, 1ed., Astra. Buenos Aires,2000, Pág. 29
7BACIGALUPO, Enrique, Derecho Penal. Parte general, 2' ed., Hammurabi, Buenos Aires, 1999, ps. 48617. En igual
sentido ZAFFARONI, ob. cit., p. 737.
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En algunos casos la individualización del autor es muy fácil. Si un sujeto extrae un arma
y ocasiona la muerte a su enemigo, nadie duda que ha sido el autor del homicidio. Cerezo
Mir afirma en este sentido que "es autor, en primer lugar, el que realiza el hecho por sí
solo"8. Se sigue en este punto lo que se puede llamar un concepto restringido u objetivo
formal de autor. Por ende, y en este caso, "autor es quien realiza el hecho,
comprendiendo con esta palabra, tanto a la acción, como a la omisión"9.
Autoría directa es aquel que realiza personalmente el delito y de modo directo. Ello se
deriva de que dicho concepto se encuentra implícito en la descripción que del sujeto
activo se hace en cada tipo delictivo de la parte especial; por lo que le es aplicable al que
realiza por sí el hecho punible, o lo que es lo mismo, aquel cuya acción se le va a imputar,
por referirse a la realización directa de los elementos objetivos y subjetivos del tipo.
La conformación del hecho mediante la voluntad de ejecución que dirige en forma
planificada es lo que le transforma en señor del hecho. Por esta razón, la voluntad final
de realización es un elemento guía del dominio sobre el hecho.
autor. En la autoría individual como su mismo nombre expresa existe un único sujeto
activo, que realiza la ejecución de propia mano sin necesidad de otras personas. El
dominio de acción es inconfundible cuando el sujeto obra dolosamente y cumpliendo los
elementos objetivos y subjetivos del tipo. Esta autoría directa se evidencia tanto en los
delitos comisivos (con el accionar corporal del sujeto) como en los delitos omisivos (la
inacción del sujeto)
10. La Coautoría
Los coautores son los que toman parte en la ejecución del delito co-dominando el hecho;
es la realización conjunta de un delito por varias personas que colaboran consciente y
voluntariamente.
El elemento esencial de la coautoría es el co-dominio del hecho; elemento caracterizado
como un dominio funcional del hecho, en el sentido de que cada uno de los coautores
tiene en sus manos el dominio del hecho a través de la parte que le corresponde en la
división del trabajo. Para la existencia de coautoría es necesario que no haya
subordinación a la voluntad de uno o de varios, tiene que mantenerse en las manos de
toda la decisión sobre la consumación del delito.
Todos los autores realizan los actos ejecutivos. Por ejemplo: un grupo de fanáticos del
equipo de fútbol A, se encuentran con un fanático del equipo B, al cual le propinan una
golpiza.
Se da un reparto de las tareas ejecutivas. Por ejemplo: cuando dos sujetos se proponen
robar a un individuo, uno de los cuales lo golpea mientras el otro sustrae la billetera.
Esta coautoría se configura cuando varias personas co-realizan la ejecución del hecho
en distintos papeles o funciones, de forma que sus aportes al hecho completan la total
realización del tipo10.
En la coautoría funcional lo importante no es la realización de los elementos propios del
tipo sino la división del trabajo11 que permita la consumación final del hecho delictivo; es
decir cada intervención debe ser determinante e imprescindible para la comisión del
hecho; sin dejar de lado lo más vital que es el que cada uno de los intervinientes tenga
en su poder la dirección causal del hecho; todos deben tener y conocer que tienen el
dominio del hecho. Por lo cual la coautoría se basa en la división del trabajo; cada coautor
complementa con su parte en el hecho a la de los demás en la totalidad del delito y
responde por el todo, debiendo ser imprescindible la concurrencia de:
a) la decisión común del hecho y
b) la ejecución común del hecho; sin embargo, también podrá ser coautor el que solo
organice dirija y coordine con el resto de los intervinientes y no ejecute; pero siempre y
cuando sea co-portador de la decisión común.
10 Ejemplo 1. de dos sujetos que violan; mientras uno tiene el acceso carnal el otro sujeta a la víctima, o el de dos
ladrones que roban un banco; mientras uno encañona al cajero el otro saca todo el dinero de la caja.
11Ejemplo 2. Esto porque la infracción criminal no es siempre la obra de una sola persona puede ser cometida por
varios individuos que se ponen de acuerdo y dividen entre si el esfuerzo para realizar el hecho criminal.
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Autor directo es aquel que realiza personalmente el delito y de modo directo. Ello se
deriva de que dicho concepto se encuentra implícito en la descripción que del sujeto
activo se hace en cada tipo delictivo de la parte especial; por lo que le es aplicable al que
realiza por sí el hecho punible, o lo que es lo mismo, aquel cuya acción se le va a imputar,
por referirse a la realización directa de los elementos objetivos y subjetivos del tipo. La
conformación del hecho mediante la voluntad de ejecución que dirige en forma planificada
es lo que le transforma en señor del hecho. Por esta razón, la voluntad final de realización
es un elemento guía del dominio sobre el hecho.
ejecuta el hecho típico. Lo que busca la ley es un fundamento que permita reprimir al
autor real del delito, mas no a su instrumento, no existiendo duda de que “el hombre de
atrás” es quien posee el dominio del hecho.
El intermediario carece del dominio del hecho, por lo que la responsabilidad se imputa al
“hombre de atrás”, quien se aprovecha del instrumento, coaccionando, engañando,
utilizándolo, contando con su falta de libertad o su ignorancia de la situación.
Diferentes son los casos de cadena de mando, en los que media un aparato de poder
estrictamente jerarquizado, los casos denominados “autor tras el autor”, en los que se
presenta la situación de que el ejecutor directo es plenamente responsable, pero actúa
como simple eslabón de una cadena de mando o de un aparato de poder jerarquizado;
lo que no es lo mismo, ya que la esencia de la autoría mediata consiste en valerse de un
instrumento, lo cual no se cumpliría si el ejecutor tiene plena responsabilidad, por lo que
este último caso debe ser resuelto con las reglas de la coautoría.
Todos los partícipes del delito deben dirigir sus voluntades a la realización de la obra del
autor. Esto se denomina convergencia intencional. Este es uno de los argumentos para
descartar la participación en los delitos culposos, pues si hay intencionalidad hacia el
hecho común habría dolo y no culpa.
Quienes sostienen lo contrario indican que la violación de los deberes de cuidado que
implica el tipo culposo no excluye la dirección de las conductas hacia otra finalidad que,
no obstante, no ser la del tipo no ignora la debida diligencia, motivo por el cual no puede
descartarse la participación en los delitos culposos.
11.2.3. Accesoriedad
Requiere que el hecho principal sea típico, es decir que la conducta del hecho se
encuentre descrito en un tipo penal dentro del código penal.
La accesoriedad mínima exige la participación de una conducta meramente típica sin que
sea necesarias la antijuricidad y la culpabilidad.
13 Bacigalupo, Enrique. Manual de derecho penal parte general, 3ed., LEX, Buenos Aires, 1995, Pag.510
14 Bokelman, Luis, La participación criminal,1ed., Novas, Lima, 1998, Pag.78
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Exige que el hecho principal sea típico y antijurídico; es decir que la participación sea
accesoria de una conducta típica y antijurídica; el hecho deberá ser típico y antijurídico
para que pueda sancionarse a los partícipes, aunque el autor carezca de culpabilidad.
Requiere que el hecho principal sea típico, antijurídico y culpable; en otras palabras los
partícipes solo podrán ser sancionados si el hecho cumple con todos y cada uno de los
filtros el delito, incluso si faltase la culpabilidad los partícipes no podrían ser sancionados,
puesto que al ser accesoria la participación es parte de lo principal que es el autor.15
15 Cfr. Un ejemplo de este tipo de accesoriedad puede darse en un supuesto que un inimputable cometa un delito con
la participación de un imputable que le presta la colaboración necesaria. Por la accesoriedad máxima tanto el
inimputable como el imputable saldrían absueltos.
16 Así lo hizo, en voto mayoritario, la Sala III de la Cámara en lo Penal de Mar del Plata in re “M.A y S.C. s/ homicidio”
C. 27.861 fallada el 4/10/90. Se trataba de un caso donde varias personas habían disparado contra otras y no se pudo
establecer quien había hecho el disparo mortal. El voto de la mayoría consideró que todos debían responder como
partícipes.
17 Righi, ibídem.
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12.1. La Instigación
12.2.1. Elementos
Según JIMÉNEZ DE ASUA. "Es instigador el que induce o determina a otro a cometer el
hecho. La equiparación penal a los autores es taxativa. Para Jiménez de Asua el
instigador no es autor mediato, pues tratándose de autores mediatos son ellos los que
responden, porque la persona de que se valieron no es autora, no es culpable o es
inimputable en tanto que el instigador demande al autor propiamente dicho, por lo cual la
instigación es una causa de extensión de tipo y pena, siendo requisito sine qua non de
este tipo penal.
La instigación sin éxito no es punible. Por ello Mayer la define diciendo “el que
dolosamente y con éxito determina a uno”.
La instigación es un delito es de carácter formal porque requiere por parte del instigador
la voluntad de determinar a alguien a la comisión de un delito, es un delito de carácter
autónomo que tiene las siguientes características:
12.4.2. La publicidad
Puede ser realizada por diferentes medios de difusión, radio, cine, televisión. No importa
el número de personas.
Se da una exigencia expresa de publicidad de la instigación, requisito cuya eliminación
en la figura penal, suscitaría dudas, opiniones contra propuestas y ofrecería serias
dificultades para la distinción de esta instigación con la prevista por la Parte General. Tal
exigencia requiere que la conducta sea la instigación a la comisión de un delito
determinado, más no dirigida a una determinada persona, sino formulada de un modo
que le dé aptitud para alcanzar a un número indeterminado de personas, es decir a una
generalidad.
A este respecto, Carrara manifiesta textualmente que: las palabras escritas o dichas no
tienen vida propia y absoluta, su vida se modifica según la intención de quien las profiere;
el discurso que exteriormente suena como provocación a un delito, puede no agotar las
condiciones de la criminalidad cuando es proferido con intención buena o inocente."
13. La complicidad
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La complicidad es una de las formas de participación criminal; para Muñoz Conde esta
contribuye a la realización de un delito con actos anteriores o simultáneos; que no
pueden, en ningún caso, ser considerados como autoría.
Por su parte Bacigalupo afirma que el cómplice solo es caracterizable negativamente; es
el que ha prestado una colaboración que no es indispensable para la comisión del delito,
este autor también afirma que la única distinción que corresponde hacer entre los
cómplices es la relativa a su aportación al hecho principal y al momento de la
participación, que son presupuestos para determinar la pena aplicable; la aportación de
los cómplices podrá darse en la etapa preparatoria como en la ejecución del delito, por lo
tanto no hay una complicidad posterior a la consumación, ni siquiera cuando se cumple
una promesa anterior. Si esta promesa no tuvo incidencia en el hecho no habrá
complicidad, pero si la tuvo habrá complicidad, aun cuando luego no se cumpla; por
ejemplo; el que asegura y guarda el botín a quienes han decidido un robo es cómplice si
los autores han contado con esa ayuda para la comisión del hecho, aun cuando este
quede en tentativa y no haya luego botín a asegurar y, por lo tanto, falte la posibilidad de
cumplir la promesa.
Maximiliano Rusconi hace una diferenciación de los tipos de complicidad que pueden
existir; pues entiende que en la figura de la complicidad se debe considerar aquellos
agentes que han prestado una colaboración al hecho del autor. Según este jurista esta
colaboración puede ser de cualquier tipo siempre que las características propias de la
ayuda que se presta puedan justificar cierta relación fáctica con el hecho. La complicidad
puede ser intelectual o física.
En el caso de la complicidad psíquica o intelectual, debe exteriorizarse a través de un
fortalecimiento de la voluntad de acción del autor principal. El tipo de cómplice puede
manifestarse temporalmente sin estar influido por el dato cronológico del principio de
ejecución, el cómplice puede colaborar durante el momento de los actos preparatorios.
Son los que realizan aporte necesario para la comisión del delito, pero no participan en
la ejecución del dicho delito, la contribución del cómplice primario puede ser de
cualquier naturaleza, incluso muchos dicen hasta intelectual; en otras palabras podemos
DERECHO PENAL 1 FORMAS DE PARTICIPACION CRIMINAL 25
decir presta al autor del delito un auxilio o cooperación sin el aporte de ello no se hubiera
podido cometer el delito; tal como dice Villavicencio, “es el que dolosamente colabora con
otro para la realización de un delito doloso”; como también define García Cavero,
“también está constituido por la contribuciones o auxilios, anteriores o simultáneos, que
son útiles para la realización de un delito”; y también tal como lo expresa Zaffaroni, “es la
ayuda que el autor acepta de forma tácita o expresa; es decir, que la cooperación siempre
requiere una cierta coordinación entre autor y cómplice hacia la obtención del resultado
típico”.
En este caso se puede entender cualquier prestación, que no sea esencial para la
comisión del delito; es decir, cualquier apoyo material o de otra índole que puede
proporcionar el cómplice secundario al autor del delito, pero que no sea esencial para la
comisión del hecho delictivo; tal como dice Gimbernat: “es la contribución que se puede
conseguir con mucha facilidad; la cooperación no debe ser necesaria para la comisión
del hecho”; es aquel que otorga un aporte que no es indispensable para la realización del
delito, por ello es indispensable la etapa en que pueda otorgar su aporte, pero siempre
debe ser antes de la consumación; por ello podemos decir se diferencia de la complicidad
primaria porque no es tan indispensable o imprescindible el aporte del cómplice
secundario para la comisión del delito.
Muchos dicen la complicidad no solo puede ser colaboración material, sino también un
apoyo psíquico esto es como el asesoramiento técnico que podía facilitarle al autor, en
el reforzamiento en la voluntad del delincuente, por ello se puede hablar en caso de la
complicidad primaria, cuando posibilitó adecuadamente, como consecuencia de ese
apoyo psicológico que fue tan importante para la ejecución del delito, o también
complicidad secundaria cuando facilitó o aseguró al autor del delito para que logre
sus objetivos delictivos.
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Así también podemos hablar sobre el apoyo moral, este tipo de poyo podía influenciar
decisivamente en la comisión del delito al autor, claro sin provocarlo la acción delictiva,
sino pasaría ya a instigación.
Como se ha visto capaz haya poca posibilidad de encuadrar la complicidad primaria en
el caso de complicidad psicológica, solo puede ser la complicidad secundaria, tal como
lo dicen muchos autores.
14. El encubrimiento
Como requisitos comunes de las conductas encubridoras se pueden citar los siguientes:
1. Perpetración de un delito. Así el encubrimiento se encontraría en una relación de
accesoriedad con el mismo delito encubierto.
2. Conocimiento de la perpetración de un delito. El conocimiento del encubridor debe
de abarcar al delito concreto realizado, sin que el mismo comprenda la calificación jurídica
del delito anterior o su perfección delictiva. Este conocimiento debe ser anterior a la
realización de la conducta encubridora.
3. Intervención del encubridor con posterioridad a la perpetración del delito. Así,
el encubridor interviene cuando el delito ya ha sido cometido y su acción aparece
desconectada de la responsabilidad en la que incurren los responsables del mismo.
4. El encubridor no debe de haber intervenido en el delito. En calidad de encubridor
ni como autor ni como cómplice.
14.3. Agravantes
El código penal boliviano se remonta al año 1834, sin embargo, antes de llegar a ser
promulgado como tal tuvo uno serie de antecedentes como ser la ley de 28 y 21 de
diciembre de 1825 dictada por Simón Bolívar quien ordeno a los tribunales de justicia;
aplicar la ley de las cortes españolas, dando vigencia al código penal español de 1822,
que duró por más de ciento cincuenta años en nuestro país.
Recién en fecha 4 de noviembre de 1834 se tuvo como país el primer código penal que
promulgado por el entonces presidente Andrés de Santa Cruz; sus fuentes fueron:
a) Las Siete Partidas de Alfonso X el sabio,
b) el Código Penal Francés de 1810 y
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c) el Código Penal Español De 1822; este código contenía tres libros, el primero referido
a disposiciones generales, de los delitos y las penas; el segundo con nueve títulos que
regulaba los delitos contra el estado y el tercer libro que constaba de tres títulos que
tipificaba los delitos contra los particulares.
En total constaba de 695 artículos, siendo las tres últimas, disposiciones transitorias.
Habrá que señalar que este primer código penal boliviano fue prácticamente copia del
código penal español de 1822 sin embargo entre sus principales características,
podemos destacar el principio de legalidad, el enfoque subjetivo al delito.
Aceptaba el libre albedrío, la sanción era considerada como un castigo ejemplarizador e
intimidatorio inspirados en los postulados de la Escuela Clásica.
Entre las críticas a este código se puede resaltar el excesivo casuismo además de la
excesiva rigurosidad de las penas previstas para los diferentes tipos penales, siendo la
pena una forma expiatoria y retributiva, sin embargo, no podía exigirse mayor desarrollo;
tomando en cuenta la época en el que fue redactado. En cuanto a las reformas que se
han llevado adelante al código penal boliviano, el profesor Fernando Villamar Lucia en su
libro derecho penal boliviano, hace una sistematización muy didáctica que entre sus
partes más resaltantes destacamos las siguientes:
15.2. Reformas
Artículo 23 (Complicidad). Son cómplices los que de cualquier otro modo facilitando o
cooperan a la ejecución del hecho, en tal forma que aun sin esa ayuda se habría
cometido.
Artículo 24 (Incomunicabilidad). Las relaciones, cualidades y circunstancias personales
que excluyan, aumenten o disminuyan la responsabilidad, no se comunican entre los
partícipes”18
Benjamín Miguel Harb con referencia a estos artículos que estaban vigentes en los años
70 realizo los siguientes comentarios
“A la participación criminal también se la denomina co-delincuencia y es aquella en la que
el delito no es obra de un solo sujeto sino de varios que se ponen de acuerdo y se dividen
el trabajo o las tareas para ejecutar el hecho criminal. Es una asociación para lo ilícito.
Para que exista participación debe haber identidad en el delito cometido por la asociación,
comienzo de ejecución del delito por los asociados y que exista el límite de lo injusto, es
decir, complicidad real y no solo personal o sea el acto objetivamente injusto.
Autor es quien toma parte directa en la ejecución del hecho, ejecuta la acción que cae
dentro de la tipificación.
Autor mediato de un delito es quien provoca un resultado delictivo, ya sea doloso o
culposo, valiéndose de otro sujeto, que no es autor, culpable o cómplice, pero que es
inimputable o sea por haberse empleado sobre la fuerza es inducido a caer en error. La
responsabilidad penal cae sobre quien usa la fuerza, induce en error, o se vale de un
inimputable. Aquí no hay participación penal.
Instigador es el que determina a otro a cometer delito, mueve su voluntad empleando
diversos medios para obtener que se incline a la comisión de un delito. Se equipará
penalmente al autor, pero no debe confundirse con el autor mediato, porque este último
es el que responde debido a que la persona de quien se vale no es culpable o es
inimputable, en cambio la instigación es una causa de existencia de tipo y de pena y una
forma de participación. No debe confundirse al instigador con el agente provocador que
dirige su actividad no a provocar la comisión de un delito, sino a descubrir al viejo
delincuente o al que está preparando la comisión de un delito. Lo fundamental es que el
La reforma de 1997, se dio en 10 de marzo de ese año. En esta reforma que fue inspirada
en las legislaciones de Alemania, Suiza, Austria, España, Argentina y Colombia; tuvo
entre su mayor novedad, la elevación a rango de ley del código penal de 1973; incorporó
nuevas figuras delictivas para luchar contra la impunidad, el lavado de dinero,
narcotráfico, corrupción funcionaria y organizaciones criminales.
Introduce el Homicidio y lesiones gravísimas con medios de transporte.
Corrupción judicial (cohecho pasivo del juez, prevaricato).
Agravación de la pena del homicidio doloso y del homicidio culposo cometido por autor
con especiales deberes profesionales.
Redefinición del dolo y de la culpa.
Adecuación doctrinal.
Se reformula el principio de culpabilidad.
Se reemplaza la definición de dolo y se corrigen los defectos estructurales e insuficiencias
de la formulación anterior.
Reformula la regulación de la inimputabilidad.
Reformula el régimen de participación criminal, sancionando a los instigadores y
cómplices.
Sin duda, el hecho de conocer los antecedentes de la configuración de la autoría y
participación criminal del código de los años 70, resulto muy importante para comprender
la configuración actual que mediante ley número 1768 de 10 de marzo de 1997 quedo
redactada de la siguiente manera:
“Artículo 20.- (Autores).-Son autores quienes realizan el hecho por sí solos,
conjuntamente, por medio de otro o los que dolosamente prestan una cooperación de tal
naturaleza, sin la cual no habría podido cometerse el hecho antijurídico doloso. Es autor
DERECHO PENAL 1 FORMAS DE PARTICIPACION CRIMINAL 33
mediato el que dolosamente se sirve de otro como instrumento para la realización del
delito.
Artículo 21 (Autores Mediatos) .-Derogado Por Ley No. 1768.
Artículo 22 (Instigador).-Es instigador el que dolosamente determine a otro a la comisión
de un hecho antijurídico doloso. Será sancionado con la pena prevista para el autor del
delito.
Artículo 23 (Complicidad).-Es cómplice el que dolosamente facilite o coopere a la
ejecución del hecho antijurídico doloso, en tal forma que aun sin esa ayuda se habría
cometido; y el que en virtud de promesas anteriores, preste asistencia o ayuda con
posterioridad al hecho. Será sancionado con la pena prevista para el delito, atenuada
conforme al artículo 39.
Artículo 24 (Incomunicabilidad).-Cada participante será penado conforme a su
culpabilidad, sin tomar en cuenta la culpabilidad de los otros. Las especiales relaciones,
cualidades y circunstancias personales que funden, excluyan, aumenten o disminuyan la
responsabilidad, no se comunican entre ninguno de los participantes. Faltando en el
instigador o cómplice, especiales relaciones, cualidades y circunstancias personales que
funden la punibilidad del autor, su pena se disminuirá conforme al artículo 39” 19
Vistos: el recurso de casación de fojas 205 a 207 interpuesto por Porfirio Cama Condori
y José Cama Ajno, impugnando el Auto de Vista Nº 614/05 de 25 de octubre de 2005,
dictado por la Sala Penal Primera del Distrito Judicial de La Paz a fojas 197 y 197 vuelta,
dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Público contra los recurrentes por el
delito de tráfico de sustancias controladas, sus antecedentes, y:
Considerando: que, en su memorial de recurso, los procesados refieren que, en un caso
similar calificado como transporte de sustancias controladas, se hubiera impuesto la pena
privativa de 8 años siendo, en consecuencia, el fallo impugnado contrario al Auto de Vista
de 3 de marzo de 2004, y su Auto complementario de 30 del mismo mes y año,
pronunciados por la Sala Penal Tercera de la Corte Superior del Distrito Judicial de La
Paz y el Auto Supremo emergente Nº 716/04.
Indican, además, que la participación de José Cama Ajno, fue casual y que debió
aplicarse el artículo 75 de la Ley 1008 referido al encubrimiento como delito privilegiado,
en razón de la relación de parentesco que tiene con Porfirio Cama Condori que se declaró
culpable del hecho.
Refieren que, al haberse impuesto la pena de 13 y 10 años a Porfirio Cama Condori y
José Cama Ajno, respectivamente, se habría vulnerado el artículo 169, numeral 3), del
Código de Procedimiento Penal y que, asimismo, existió inobservancia y errónea
aplicación de la ley conforme a la previsión del artículo 370.1) y 8) de la citada norma
adjetiva.
Considerando: que concluido el juicio oral público y contradictorio, el Tribunal de
Sentencia Tercero de la ciudad de El Alto, dictó la Sentencia Nº 45/05 de 29 de marzo de
2005 declarando a Porfirio Cama Condori y José Cama Ajno, autores del delito de tráfico
de sustancias controladas, condenándolos a las penas de 13 y 10 años, respectivamente,
a cumplirse en el penal de San Pedro de la ciudad de La Paz, resolución que es recurrida
por los procesados de fojas 181 a 183 vuelta, y que, luego del trámite de ley, la
impugnación fue resuelta por la Sala Penal Primera mediante Auto de Vista Nº 614/05 el
25 de octubre de 2005 a fojas 197 y 197vuelta que declara improcedentes las cuestiones
planteadas, confirmando la sentencia impugnada.
Que esta resolución es, recurrida por los procesados siendo el recurso admitido por Auto
Supremo Nº 20/06.
DERECHO PENAL 1 FORMAS DE PARTICIPACION CRIMINAL 35
Considerando: que, revisados los antecedentes del proceso y los fundamentos del
recurso, se tiene que, conforme ha señalado éste Tribunal, los delitos relativos a
sustancias controladas previstos en la Ley 1008, son delitos de orden formal.
Con ese antecedente, y con el razonamiento contenido en el fallo del a quo, se demostró,
en juicio, la participación de ambos procesados, en el que Porfirio Cama Condori fue el
sujeto activo del delito en calidad de autor, habiendo, conjuntamente su hijo José Cama
Ajno, pretendido realizar una transacción con una tercera persona la que huyó del lugar,
habiendo el Tribunal de mérito determinado que el grado de participación de ambos
sujetos sería idéntico; sin embargo de ello, se evidencia que el razonamiento del a quo,
no realiza una adecuada precisión en cuanto al grado de participación de los
procesados haciendo una calificación genérica, resultando el fallo contrario al
precedente contradictorio invocado conforme sale del razonamiento del Auto de Vista Nº
49/2004 de 3 de marzo de 2004 y complementado en 30 del mismo mes y año
pronunciado por la Sala Penal Tercera de la Corte Superior del Distrito Judicial de La
Paz, toda vez que no se consideró, adecuadamente, el grado de participación en el
ilícito y la calidad de parentesco que existía entre ambos recurrentes, en consecuencia,
no se ha realizado una correcta aplicación de la norma sustantiva prevista en los
artículos 20 y 23 del Código Penal y 75 de la Ley 1008.
Doctrina legal: que el Código sustantivo de la materia, señala que son partícipes de un
hecho punible: el autor, los instigadores y los cómplices. De lo expuesto en la señalada
Ley penal, el concepto de autor es legal, no natural y, como concepto legal, es un
concepto remanente, es decir es autor quien queda después de identificar a los partícipes
que intervinieron como cómplices o encubridores.
Que el Autor es el que realiza el hecho típico y cómplice el que da apoyo a esa realización,
pero sin realizar el hecho. Aún en los casos en que, desde un punto de vista natural,
pueda decirse que el cómplice también interviene en la ejecución.
Que las categorías de partícipe (en general) que no son ni cómplices ni instigadores -que
están claramente definidas por los Artículos 22 y 23 del Código Penal- y que han tomado
parte en la ejecución del hecho, -son, para nuestra ley, los autores.
Que, demostrada la participación de una persona en un determinado hecho ilícito, se
debe proceder a determinar el grado de su participación en el hecho antijurídico, a efecto
DERECHO PENAL 1 FORMAS DE PARTICIPACION CRIMINAL 36
de imponer la pena, de ahí que, observando el principio del in dubio pro reo, se debe
iniciar la determinación del grado de participante, descartando su calidad de cómplice e
instigador, en cuyo caso recién se podrá considerarlo como autor del hecho.
Que, en Autos, se tiene demostrado, que José Cama Ajno acompañaba a su padre
Porfirio Cama Condori el día y hora del hecho, habiendo esperado en la plaza Víctor
Franco de la ciudad de La Paz; conforme sale en el primer considerando de la sentencia;
de igual manera, del tercer considerando de la resolución del a quo, se tiene que Porfirio
Cama Condori manipuló la bolsa de yute, extrajo algo del interior y lo exhibió a una tercera
persona la que escapó al percatarse de la presencia de efectivos policiales.
Que, con estos antecedentes, se evidencia que el grado de participación de Porfirio
Cama Condori, no se encuentra en lo previsto por ley para el cómplice o el
instigador, correspondiéndole, en consecuencia, la autoría en el ilícito, conforme
ha calificado el Tribunal de mérito y ha confirmado el de alzada. Sin embargo,
respecto a la participación de José Cama Ajno, se tiene que el Tribunal de mérito no
realizó una correcta determinación del grado de participación, situación que, mediante el
Auto de Vista impugnado, fue confirmada por el ad quem en una resolución que adolece
de adecuada fundamentación y que, en definitiva, declara la improcedencia del recurso
planteado debiendo ese Tribunal observar la abundante doctrina legal referida a la
motivación de las resoluciones, como el Auto Supremo Nº 242/06, entre los más
recientes, que refiere: "El Tribunal ad quem, en los asuntos sometidos a su control, tiene
la obligatoriedad de dar estricta aplicación a los artículos 124 y 398 de la Ley Nº 1970
que disponen:
"Las sentencias y Autos interlocutorios serán fundamentados, expresaran los motivos de
hecho y de derecho en que basan sus decisiones (...). Los Tribunales de alzada
circunscribirán sus resoluciones a los aspectos cuestionados de la resolución".
Que es menester precisar también, que la pena cumple un fin, siendo importante cuidar
el equilibrio y la proporcionalidad que debe existir entre la culpabilidad y la punición, lo
que constituye uno de los rasgos esenciales del derecho penal. Que en los delitos
relativos a la Ley 1008, se deben considerar, además, las normas de corte sustantivo
contenidas en los artículos 75 y 76 de la citada norma y, en su caso, verificar, en base a
la verdad legal, el grado de participación del sujeto activo en cada hecho concreto,
DERECHO PENAL 1 FORMAS DE PARTICIPACION CRIMINAL 37
la cual no se hubiera cometer el delito; es decir que Tanto a Porfirio Cama como a José
Cama se le da exactamente el mismo grado de participación criminal.
Resulta realmente impensado que el Juez de primera Instancia como la Corte Superior
hayan podido calificar de esa manera los grados de participación criminal, pues es
evidente que con relaciona Porfirio Cama no existe mayor discusión, siendo
definitivamente Autor del Delito de Tráfico de sustancias controladas; Sin embargo con
relación a José Cama la calificación del grado de participación fue totalmente arbitraria,
dado que esta persona estaba simplemente acompañando a su padre, no presto ninguna
cooperación indispensable, ni tampoco fue cómplice pues tampoco facilito la ejecución
del delito, por lo cual nunca debió ser considerado autor, pues de acuerdo a una
imputación objetiva tampoco tenía el dominio del hecho, por lo cual ni siquiera podía ser
declarado encubridor de acuerdo al artículo 171 del código penal pues por la relación de
parientes no estaba obligado a denunciar tal cual lo establece el artículo 286 del código
procesal penal; ahora bien si no hubiera tenido esa relación de parentesco su calificación
de su participación hubiese tenido que ser de encubridor pero jamás de autor. La Corte
suprema ha observado este grueso error de interpretación tanto del juez de primer
instancia como de la corte superior de distrito de La Paz; sin embargo llama la atención
el concepto de autor que se brinda en este auto supremo, cuando establece “Que el
Autor es el que realiza el hecho típico” pues como hemos desarrollado en el marco
teórico este concepto queda totalmente obsoleto porque se basaría en la teoría formal
objetiva que defiende el concepto de autor desde el punto de vista de la adecuación de
la conducta típica del agente, puesto que según esta teoría será autor quien ejecuta
personalmente ya sea en forma total o parcial, la acción típica descrita en el tipo; en el
supuesto factico que el delito sea consumado por varias personas para que estas sean
declaradas como autores deberán realizar por lo menos algún elemento del tipo, de tal
manera que quien no realiza la conducta típica y realiza otro tipo de aportación solo podrá
considerarse participe; concepto de autor que toma como valido la sala penal segunda
en su auto supremo Nro. 20/206; resultado inaceptable con la moderna y actual teoría de
la imputación objetiva.
17. Conclusiones
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