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El despido arbitrario en el Perú

Despido de trabajador

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El concepto del despido arbitrario

Un trabajador solamente puede ser despedido por alguna de las razones expresamente señalada
s por la ley. Como lo hemos mencionado en artículos precedentes, la ley laboral nos ofrece un
a lista cerrada de razones por las cuales es “licito” despedir a un trabajador.

Ahora, no solo basta con que se “alegue” la existencia de una causa “licita” de, sino que, adem
ás, es indispensable que la causa aducida sea probada. Como es natural, la carga de la prueba
la tiene el empleador que es quién toma la decisión de despedir al trabajador.

Ahora bien, el despido además de estar fundado en la ley y debidamente probado debe realiza
rse cumpliendo con cierto procedimiento de carácter formal, el cual condiciona, también su valid
ez del despido.

Entonces, si lo anteriormente descrito, se constituyen como las razones válidas para el despido l
egal, podemos concluir que cualquier despido que se realice al margen de estas condiciones po
drá considerarse como ilícito o ARBITRARIO.

Siendo así, podemos decir que el despido arbitrario es aquel tipo de despido que se produce c
uando concurre cualquiera de las siguientes circunstancias:

Cuando se despida a un trabajador por alguna causa distinta a las señaladas por la ley o cuan
do no se exprese causa alguna.
Cuando se despida aun trabajador alegando una causa que no puede ser probada.

Cuando se despida a un trabajador sin respetar el procedimiento señalado por la ley.

Qué dice la ley sobre el despido arbitrario en Perú

La ley regula muy exiguamente el despido arbitrario en el Perú; señala que cuando el trabajado
r sea despedido arbitrariamente tendrá derecho al PAGO DE UNA INDEMNIZACION COMO UNI
CA REPACION POR EL DAÑO SUFRIDO.

Asimismo, la ley señala más adelante que, además, de la indemnización correspondiente, el trab
ajador despido arbitrariamente tendrá derecho al pago de cualquier otro derecho o beneficio so
cial correspondiente.

Con esto se quiere decir que la indemnización por despido se realiza de manera totalmente ind
ependiente a los derechos adquiridos por los trabajadores ya sea por el contrato de trabajo, po
r convenio colectivo o por otras leyes.

Qué hacer en caso de despido arbitrario en Perú

Si usted ha sido despedido arbitrariamente, es decir, sin que le hayan expresado la causa del d
espido, por motivo distinto a ley o sin que se haya respetado el procedimiento legal del despid
o, deberá proceder de la siguiente manera:

Deberá acudir a la comisaría más cercana y dejar constancia de lo ocurrido. Un policía tendrá l
a obligación de acercarse al centro de trabajo a efectos de constatar el hecho.

Deberá acudir a un abogado especialista en derecho laboral a efectos de que redacte e interpo
nga una demanda laboral por despido arbitrario. Así, también para que le ayude a conocer los
derechos que le corresponden de acuerdo a su situación particular.

Debido a que es el empleador el obligado a probar la causa del despido, el trabajador deberá
dedicarse ,fundamentalmente, a recabar documentos que acrediten que labora en la empresa de
la que ha sido despedido.

A qué puedo pretender en caso de despido arbitrario

La ley señala con claridad los límites que puede tener la pretensión de un trabajador que ha si
do despedido arbitrariamente cuando menciona que el trabajador despedido tiene derecho a un
a indemnización COMO UNICA REPARACIÓN POR EL DAÑO SUFRIDO.

Siendo así, si nos ciñéramos exclusivamente a lo mencionado por la ley, podríamos decir que a
lo único que puede pretender un trabajador que ha sido despedido arbitrariamente es a una in
demnización. Sin embargo esto no es tan exacto.

Desde hace unos años el Tribunal constitucional pronunciándose sobre el particular ha señalado
que la indemnización por despido arbitrario prevista en la ley no se corresponde con la natural
eza especial del derecho de trabajo. Siendo así, ha señalado que el trabajador despedido bajo
una de las “modalidades” del despido arbitrario podrá optar alternativamente por la reposición.

A esa “modalidad” del despido arbitrario se le denomina “Despido incausado” y se produce cua
ndo el trabajador ha sido despedido sin que se le exprese causa o cuando no se haya respeta
do el procedimiento establecido por la ley. En estos casos, como se dijo, el trabajador podrá d
emandar o indemnización o la reposición.

¿Existe protección contra el despido arbitrario?

Efectivamente, como se podrá deducir de todo lo mencionado en las líneas precedentes, el der
echo peruano protege al trabajador ante el despido arbitrario.

Dicha protección se expresa en la facultad que tiene el trabajador despedido arbitrariamente de

demandar a la empresa exigiendo una indemnización o la reposición en el centro de trabajo, se
gún sea el caso.

Redondeando la idea y a modo de resumen podemos decir un trabajador despido arbitrariamen

te puede demandar lo siguiente:
Si el despido se ha producido sin expresarse el motivo, el trabajador podrá exigir la indemnizaci
ón o la reposición en el centro de trabajo.

Si el despido se ha producido sin respetar los procedimientos establecidos por la ley para el de
spido, el trabajador podrá exigir la indemnización o la reposición.

Si el despido se ha producido imputando una causa que no se puede probar, pero se ha respe
tado el procedimiento del despido; en ese caso el trabajador solo podrá exigir una indemnizaci
ón.

La indemnización por despido arbitrario

En las líneas precedentes hemos hecho referencia a la indemnización como el mecanismo media
nte el cual las normas peruanas protegen al trabajador ante el despido arbitrario.

Siendo así, en esta parte del artículo abordaremos de manera especifica cómo se calcula dicha i
ndemnización de acuerdo a los criterios establecidos por la ley peruana.

El cálculo de indemnización por despido arbitrario

El cálculo de la indemnización por despido arbitrario dependerá del tipo de contrato de trabajo
que se haya celebrado. Es decir, dependerá de si el trabajador cuenta con un contrato a plazo
dijo o con una a plazo indeterminado.

Si el trabajador cuenta con un contrato a plazo indeterminado, la indemnización se calcula multi

plicando el número de años trabajados en la empresa por el valor de una remuneración y med
ia mensual.

Por ejemplo, a un trabajador que percibe un sueldo mensual de 1000 y que ha trabajado 5 añ
os en una empresa le correspondería una indemnización de 7,500 nuevos soles.

El cálculo se realizaría de la siguiente manera:

Indemnización = 5 x 1500 (un sueldo y medio) = 7 500 nuevos soles.

Por otro lado, si el trabajador cuenta con un contrato a plazo fijo, la indemnización se calcula
multiplicando el valor de una remuneración y media por el número de meses restantes para el
vencimiento del plazo del contrato de trabajo.

Por ejemplo, si el trabajador que percibe 1000 soles mensuales, contratado por 2 años, fue des
pedido luego de un año de culminadas sus labores (es decir, faltando 1 año para que culmine
su contrato de trabajo) tendrá derecho a una indemnización equivalente a 18 000 nuevos soles:

El cálculo se realizaría de la siguiente manera:

Indemnización = 12(numero de mese restantes) x 1500 (remuneración y media) = 18 000 nuevos

soles.

Modelo de demanda por despido arbitrario

Escrito: Nº Uno (01)

Sumilla: Demanda de Indemnización por Despido Arbitrario y Pago de Beneficios

Sociales.

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA:

______________________, identificado con _______________ y con domicilio real sito en ________________

_____, ______; señalando como domicilio procesal la Casilla _________ y con Casilla Electrónica_____
__; ante Usted respetuosamente se presenta y dice:

Que, de conformidad con los Artículo 36° y 38° del Texto Único Ordenado del Decreto Legislati
vo N° 728 – Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto Supremo
N° 003-97-TR (en adelante TUO-LPCL), con el literal a), numeral 1 del artículo 2º y el artículo IV
 del Título Preliminar de la Ley Nº 29497 – Nueva Ley Procesal del Trabajo, interpongo DEMAN
DA DE INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO Y PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES, en los
siguientes términos:

DEMANDADO

La demanda está dirigida contra __________ a quien se le notificará en su domicilio principal sito
en ______________, Distrito de Cercado de Lima, Provincia y Departamento de Lima.

SITUACIÓN LABORAL

Régimen Laboral:

El Régimen Laboral aplicable a los trabajadores de _____________. es el de la Actividad Privada, r

egido por el Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, Ley de Productividad y Co
mpetitividad Laboral.

Tiempo de Servicios:

El demandante ha laborado al servicio de la empresa ____________ a partir del día ________ hasta
el _______________, prestando servicios por el tiempo total de dieciocho (18) años y diez (10) Mes
es.

Función y Cargo:

El cargo que desempeñaba es de Médico Ocupacional al Servicio de los Trabajadores de la em

presa.

Última Remuneración Percibida:

La última remuneración percibida por el actor asciende a la suma de S/.4,200.00 nuevos soles.

III. VÍA PROCESAL

Que, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 2º, numeral 1º, literal a), y el artículo IV d
el Título Preliminar de la Nueva Ley Procesal del Trabajo (en adelante NLPT), solicito al Juzgado
se sirva tramitar la demanda bajo las reglas del PROCESO ORDINARIO LABORAL.

PETITORIO

Solicito al Juzgado se sirva declarar fundadas las pretensiones de la demanda acumuladas bajo l
a forma objetiva, originaria y accesoria, y disponer las órdenes siguientes de cargo ____________

En calidad de PRIMERA PRETENSIÓN PRINCIPAL, la Declaración Judicial de Existencia de un Con

trato de Trabajo a Plazo indeterminado entre las partes por el período comprendido desde ____
____________

En calidad de SEGUNDA PRETENSIÓN PRINCIPAL, se declare la arbitrariedad del despido del act
or, ordenándose el pago de la cantidad de CINCUENTA MIL CUATROCIENTOS CON 04/100 NUE
VOS SOLES (S/.50,400.00) por concepto de Indemnización por Despido Arbitrario, conforme a la
siguiente liquidación:

Tiempo de Servicios: 18 Años y 10 Meses.

Último Cargo: Médico Ocupacional

Última Remuneración: S/.4,200.00

* Por el tiempo de servicios, se debe aplicar el tope máximo de doce (12) remuneraciones, de c
onformidad con el Artículo 38° del TUO-LPCL: (S/. 4,200.00 x 12)

TOTAL Indemnización por Despido: S/.50,400.00.

En calidad de TERCERA PRETENSIÓN PRINCIPAL, el pago de TRESCIENTOS NOVENTA MIL CIENT

O SESENTA Y SEIS CON 01/100 NUEVOS SOLES (S/. 390,166.01) por concepto de BENEFICIOS S
OCIALES dejados de percibir por el actor durante el período comprendido entre el 01 de Setie
mbre de 1994 hasta el 30 de Junio de 2013, conforme al siguiente detalle:

3.1. El pago de S/. 152,478.89 (Ciento Cincuenta y Dos Mil Cuatrocientos Setenta y Ocho
con 89/100 Nuevos Soles), por concepto de Gratificaciones Devengadas, agregando a esta sum
a los intereses legales correspondientes.

3.2. El pago de S/.87,537.12 (Ochenta y Siete Mil Quinientos Treinta y Siete con 12/100
Nuevos Soles) por concepto de Compensación por Tiempo de Servicio (CTS) por todo el period
o de despido, agregando los intereses de Ley correspondientes.

3.3. El pago de S/. 150,150.00 (Ciento Cincuenta Mil Ciento Cincuenta con 00/100 Nuevos
Soles) por concepto de Vacaciones Adquiridas y No Gozadas, Vacaciones Simples y Vacaciones
Truncas.

En calidad de PRETENSIONES ACCESORIAS a las Pretensiones Principales, solicitamos lo siguiente

:

4.1. El pago de los Intereses Legales correspondientes respecto a cada uno de los conce
ptos adeudados al actor.

4.2. El Reconocimiento de los Honorarios Profesionales de los Abogados Patrocinantes d

el demandante, conforme a la Liquidación y Comprobantes de Pago que se presentarán en Ejec
ución de Sentencia.

4.3. El pago de las Costas del Proceso.

I FUNDAMENTOS DE HECHO

El recurrente ha sido trabajador de la empresa demandada desde_______ el contando con más d

e _________de servicios para la demandada, y desempeñando sus funciones, desde el inicio de su
relación laboral, en la Sede Principal de la empresa, estando siempre a disposición de la mism
a para realizar funciones de médico ocupacional.
La fecha de ingreso del demandante está completamente acreditada con los recibos por honora
rios emitidos en los meses de setiembre, octubre, y noviembre del año 1994, en los cuales se a
precia que todos son emitidos por la suma de _____________ es decir, por meses completos, con
lo cual se entiende que el mes de setiembre fue un mes de trabajo completo, demostrándose
así que la fecha de ingreso del actor fue el primer día de Setiembre de 1994.

El demandante laboró hasta el día ____________, en que fue despedido arbitrariamente sin la exis
tencia de causa justa contemplada en la ley debidamente demostrada, bajo la apariencia de la
culminación de un contrato de locación de servicios.

Desde su ingreso a la empresa demandada, el actor se desempeñaba como médico ocupacional

, en principio para ______________ siendo sus funciones el prestar servicios médicos a los trabajad
ores de la empresa, en sus instalaciones, y estando siempre a disposición de la misma ante cua
lquier eventualidad que requiera intervención médica en las actividades productivas diarias.

Asimismo, según se observa de los contratos de Locación de Servicios, el demandante es contra

tado por la demandada para que brinde servicios médicos a los trabajadores de la empresa y e
n las instalaciones de la misma.

Así, según se observa de los Contratos de Locación de Servicios de fecha 25 de Julio de 1997, l
os mismos establecen quese contrata al actor para que brinde sus servicios médicos especializad
os a los trabajadores de la empresa “atendiéndolos en caso de emergencias derivadas de accide
ntes de trabajo que produzcan daños o lesiones personales”; es decir, que el demandante, nece
sariamente debería permanecer en la empresa y a disposición de la misma, a efectos de atende
r los accidentes de trabajo que en ella ocurran.

El último de los Contratos de Locación de Servicios fue celebrado el día __________, el mismo qu
e fue prorrogado por Adendas hasta el día ___________, tal como se observa de los contratos qu
e acompañamos a la presente demanda.

Con fecha 14 de Junio de 2013 la empresa remite carta al actor, mediante la cual le comunica
su decisión unilateral de dar por resuelto el contrato de locación de servicios, señalándole que “
(…) La terminación tendrá lugar al término de los siguientes 15 días, de suerte tal que los servic
ios profesionales pactados en el contrato de referencia ocurrirán hasta el 30 de junio de 2013.”,
fecha en que finalmente el actor es cesado.

Sin embargo, el cese del actor debe ser considerado como un despido arbitrario, porque a pes
ar de haber suscrito contratos de locación de servicios, éstos devienen en nulos, pues, por aplic
ación del Principio de Primacía de la Realidad, entre las partes existió realmente un Contrato de
 Trabajo a Plazo Indeterminado al encontrarse presente los elementos esenciales del contrato de
trabajo: Prestación Personal, Remuneración y Subordinación, motivo por el cual el actor únicam
ente podía ser despedido por causa justa contemplada en la ley y debidamente demostrada, sig
uiendo además el procedimiento de despido legalmente establecido, lo cual no ha sucedido en
su caso.

Durante toda la relación laboral, el demandante realizaba informes, recibía memorándums, conta
ba con un fotocheck (tarjeta) de identificación de la empresa, tarjetas de presentación de la em
presa, recibía capacitaciones subvencionadas por la empresa, recibía órdenes directas y por corre
o electrónico, y en general, se encontraba a disposición de la empresa para efectuar los servicio
s que ésta le encomendara; es decir, siempre estuvo subordinado a la empresa demandada, sig
uiendo las órdenes que le impartían, tal como se demostrará con los documentos adjuntos don
de se aprecia la manifestación del poder de dirección de la empresa.

Sin embargo, a pesar de encontrarse bajo la subordinación de la empresa demandada, ésta le

hizo suscribir sendos contratos de locación de servicios con la finalidad de encubrir el vínculo la
boral existente, vulnerando sus derechos laborales y privándolo de los beneficios sociales que le
corresponden conforme a las normas laborales vigentes, motivo por el cual acude al Poder Judi
cial a través de la presente demanda.

Asimismo, al haber sido despedido arbitrariamente, al demandante le corresponde la indemnizaci

ón por despido que contempla el Artículo 38° del TUO-LPCL con el tope máximo de doce (12)
remuneraciones.

También le corresponde percibir los beneficios sociales otorgados a los trabajadores del régimen
laboral privado por todo el tiempo que duró el vínculo laboral, incluyendo los intereses legales
generados por el incumplimiento de pago de los mismos.

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