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AUTOR:
MAXIMO LAUREANO ESCATE MARQUEZ
ASESOR:
Dr. CHARLIE CARRASCO SALAZAR
LIMA - PERÚ
2018
JURADO EVALUADOR DE TESIS
Presidente
Miembro
Miembro
Asesor
AGRADECIMIENTO
A MI FAMILIA
A la ULADECH Católica:
La investigación tuvo como problema: ¿De qué manera Técnicas de interpretación son
aplicadas en la incompatibilidad normativa, proveniente de la Sentencia de la Corte
Suprema de justicia, proveniente de la Sentencia de la Corte Suprema de justicia, en el
expediente Nº 3929-2013 Distrito Judicial del Lambayeque – Lima.2018 , el objetivo
general fue: determinar las técnicas de interpretación aplicadas en la incompatibilidad
normativa. Es tipo cuantitativo-cualitativo (mixto); nivel exploratorio – hermenéutico;
diseño método hermenéutico dialéctico.
v
ABSTRACT
The research was problem: How interpretation techniques are applied in the
incompatibility rules, from the judgment of the Supreme Court in the file Nº 3929-
2013 the Judicial District of Lambayeque - Lima.2018?; the overall objective was:
dialectical hermeneutical method. The sample unit was a court record, selected by
content was used; and as a checklist instrument, validated by expert judgment. The
results revealed that the rules never, sometimes, always presented incompatibility in
the judgment of the Supreme Court, applying for it in the form by reference,
applied allow study the judgment of the Supreme Court is properly motivated, give
vi
CONTENIDO
1. Título de la tesis .......................................................................................................i
4. Dedicatoria………………………………………………….………………….....iv
5. Resumen .................................................................................................................. v
6. Abstract ..................................................................................................................vi
8. Índice de cuadros...................................................................................................xv
I. INTRODUCCIÓN ...............................................................................................16
vii
2.2.2.5. Control Difuso……………………………………………………………..33
2.2.3.1.Concepto .......................................................................................................37
viii
2.2.3.5.5. Argumento a contrario…………………………………………………..45
2.2.3.6.1. Concepto…………………………………………………………….…....47
ix
2.2.3.8.7. Argumento apagógico…………………………………………………….55
2.2.3.10.2. Universalidad…………………………………………………………..61
2.2.3.10.3. Consecuencialismo………………………………..……………………61
x
2.2.3.12.1. Método dogmático- normativo……………………………………..…....66
2.2.5.1. Conceptos………………………………………………………………...78
xi
2.2.5.4. Causales para la interposición de recurso de casación………………....81
2.2.9.1. Conceptos…………………………………………………………………..87
xii
2.2.9.3.5. Principio de la debida motivación……………………………….………91
2.2.9.4. La Sentencia………………………………………………………..……...94
2.2.9.4.1. Etimología………………………………………………………...……...94
xiii
III. METODOLOGÍA …………………………………………………………..103
4.1. RESULTADOS…………………………………………………………...….112
4.2. Resultados…………………………………………………………………..…112
5.1. Conclusiones………………………..……………………………………..…138
5.2. Recomendaciones………………………………………………………….…139
V. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS…………………………………..….141
ANEXOS……………………………………………………..…………………....149
xiv
ÍNDICE DE CUADROS
Pág.
xv
I. INTRODUCCIÓN
Por tal motivo, del propio Reglamento de Investigación (RI) se desprenderá la meta
análisis, que refleja resultados en términos generales de la línea de investigación.
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evidencia que la presente investigación contará con rigor científico en la propia
recolección, identificación y análisis de datos a obtener.
Siendo nuestra Carta Magna no sólo es norma jurídica suprema formal y estática,
material y dinámica, sino también es norma básica en la que se fundamentan las
distintas ramas del Derecho y es norma de unidad a la cual se integran. De allí que
exige no sólo que no se cree legislación contraria a sus disposiciones, sino que la
aplicación de tal legislación se realice en armonía con ella misma
Sin embargo, pese a que los magistrados tienen el deber de aplicar la Constitución
para que el sistema jurídico sea coherente y represente seguridad jurídica para los
justiciables; el Juez ordinario a la hora de decidir un caso le es más fácil realizar la
subsunción del hecho a la norma jurídica, por lo general y en la mayoría de casos
aplica el derecho; sin embargo en los jueces o magistrados del TC en parte, no es así,
puesto que ellos de alguna manera encuentran la comprensión del texto normativo, lo
cual permite que sean creadores del Derecho, por lo que nuestros magistrados
ordinarios evidencian de ésta manera una concepción pasiva de su específica función
como jurisdicción judicial desde primera instancia hasta a nivel de suprema; es decir,
que los jueces y magistrados tienen la función de administrar justicia por defectos o
vacíos en la ley, por lo que su deber al momento de emitir sentencia es de integrar e
interpretar adecuadamente tanto normas constitucionales y normas legales para un
caso concreto, a fin de dar cumplimiento a su función primordial.
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En base a ello, los magistrados deberán realizar una debida integración e
interpretación de las normas constitucionales y legales, relacionados según caso en
estudio al derecho de propiedad y otorgamiento de escritura pública, a fin de analizar
su incompatibilidad, para ello se tendrá que seleccionar la norma de mayor rango, la
misma que es objeto de la impugnación y sobre la cual estará en confrontación con
una norma legal, a fin de conocer respecto de la existencia de la compatibilidad de
normas y a la vez sí se ha aplicado correctamente las técnicas de interpretación.
18
expediente Nº 929-2013 Distrito Judicial del Lambayeque – Lima.2018
19
Por lo que se aprecia , que la investigación cuenta con teorías que respaldan la
problemática existente, como la Teoría de la Argumentación Jurídica, los cuales
describen que todo sentencia de nivel supremo deberá contar con un razonamiento
judicial al momento de interpretar y aplicar las técnicas de interpretación en las
normas constitucionales y legales.
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II. REVISIÓN DE LITERATURA
2.1. Antecedentes
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juez a la ley, porque la ley es la expresión de la libertad soberana del pueblo. Pero
Austin, advierte que el Parlamento también es capaz de cometer arbitrariedades a
través de la ley; pero la casación no atiende a esta advertencia porque su relación es
intrínseca con la ley. Así entonces, la casación haciendo una institución que vigila
en favor de la ley. Cumple la función de observar que dicho magistrado aplique la
exacta literalidad de la ley, o que la interprete en función de la voluntad del
legislador, es decir ver el espíritu de la ley. Referente a la casación ella beneficia
a la Legislatura, que confirma la supremacía del legislador y el sometimiento del
Poder Judicial a él. Ello reafirma el postulado de que el Poder Judicial es un poder
nulo, incapaz de formar un gobierno bien equilibrado, pues los controles y
equilibrios de la división de poderes no aceptaban el control a la voluntad de la
mayoría. Entonces encontramos un Estado sin controles. En donde, al contrario de lo
que pensaba Rousseau, el modelo europeo continental de división de poderes no era
una garantía de libertad sino un camino a la arbitrariedad; y en él, la casación es un
elemento más que contribuye a dicho desbalance.
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porque de la literalidad no se puede obtener significado alguno sin interpretación.
Es una institución arcaica que no es congruente con el propósito de efectividad de
derechos fundamentales del Estado Constitucional.
Morales, (2018) indica que: “El estado constitucional postula la supremacía política
de la Constitución y derivadamente, su supremacía jurídica o supra legalidad. El
paradigma del Estado Constitucional, por cuanto supone el establecimiento de
vínculos políticos al poder, tiende a implantarse incluso en el ámbito internacional
mediante la suscripción de documentos normativos supranacionales (así los podemos
apreciar en la Carta de las Naciones Unidas de 1945 y la Declaración Universal de
Derechos Humanos de 1948).Y la creación de tribunales Regionales e
Internacionales de Justicia llamados a garantizar su eficacia”.
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2.2.2. La incompatibilidad normativa.
2.2.2.1. Definición.
2.2.2.4. Exclusión.
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2.2.2.3.1. Criterios de validez de la norma.
Según Castillo (2012) refiere: Que la validez de una disposición jurídica consiste en
que esta sea coherente referente a las normas dando regulación al proceso formal y
material de su producción jurídica. Esto quiere decir, si una norma es válida,
además de su vigencia, es necesario que sea razonable en contenido conforme a las
normas superiores, queriendo decir, no incompatible con ellas.
Conforme a ello nuestro máximo intérprete de la Constitución ha señalado: “(…) si
bien, por definición toda norma valida se considera vigente, no necesariamente toda
norma vigente es una norma valida. (…)”
Nuestro ordenamiento jurídico está integrado por normas jurídicas validas; las
normas inválidas no están dentro del derecho. Por lo tanto establecer si una norma
pertenece o no al ordenamiento jurídico hay que pasar de grado en grado, de poder en
poder, hasta llegar a la forma verdadera ello, le da validez y unidad al complejo y
enredado ordenamiento de nuestro derecho.
Una norma tiene vigencia si y solo si está disponible jurídicamente y haya sido
creada siguiendo los procedimientos mínimos y necesarios previstos en el
ordenamiento jurídico, y que haya sido aprobada por el órgano competente, es decir
si la vigencia comprende a un concepto esencialmente formal, es decir si la
producción de la disposición jurídica ha sido correcta.
A. Validez formal
Esta validez se denomina así, a la verificación o comprobación de la vigencia
normativa; es decir, su temporalidad.
B. Validez material
Consiste en la verificación o comprobación de su constitucionalidad o legalidad
dentro de un país.
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de una pirámide jerárquica:
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Leyes orgánicas.
a) ordinarias.
b) Resoluciones legislativas.
c) Reglamento del congreso.
d) Decretos legislativos.
e) Decretos de urgencia.
f) Tratados internaciones.
g) Normas regionales de carácter general.
h) Ordenanzas municipales.
i) Los decretos-leyes. (Pp.276-278).
H. Decretos:
Conformado por:
a) Convenios internacionales.
b) Decretos supremos.
c) Edictos municipales.
d) Decretos de alcaldía. (Pp.278-279).
I. Resoluciones:
a) Resoluciones supremas.
b) Resoluciones ministeriales.
c) Resoluciones administrativas de la corte Suprema, y del Consejo Ejecutivo
del Poder Judicial.
d) Resoluciones de los órganos autónomos no descentralizados.
e) Resoluciones jefaturales de los organismos centrales
f) Resoluciones viceministeriales y otras resoluciones del mismo
g) rango
h) Resoluciones de los organismos públicos descentralizados.
i) Acuerdos municipales.
j) Resoluciones municipales.
k) Resoluciones de alcaldía.
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l) Resoluciones directorales.
m) Resoluciones jefaturales, etc. (pp.279-280).
En la Constitución Política del Perú el artículo 139.8 prescribe que los jueces o
magistrados no deberán de dejar de administrar justicia cuando exista vacío o
deficiencia de la ley.
A. Normas
A decir de Sánchez-Palacios Paiva (2009) no indica al respecto:
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actividad y tareas de cada una de las personas, naturales o jurídicas, teniendo como
fin asegurar la delimitación y la coordinación de los derechos, tantos privados como
públicos: en otras palabras regula asegurando la convivencia social.
La norma es considerada como un mandato por ser dictada por el estado por ende
es la libertad absoluta queda incluida dentro del sistema de normas, quienes en su
conjunto forman el Ordenamiento Jurídico, que regula y que de la existencia de la
Sociedad la misma que el estado protege y cuida.
Este principio no rige para los Organismos del Estado ni para los funcionarios
públicos, cuya conducta se rige por el principio de Legalidad, de acuerdo al cual sólo
pueden actuar y ejercer las facultades que expresamente le señale la Ley. (Art. 40 de
la Carta Política).
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Las normas jurídicas, según su naturaleza y para los efectos de nuestro estudio, se
clasifican en materiales o sustantivas y procesales o adjetivas. (pp. 139- 140)
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Sánchez-Paiva (2009) nos manifiesta:
Que según el Art. 384 prescribe según derecho Objetivo, sin embargo en el
artículo. 396 se manifiesta a una infracción de la norma de derecho
Según la casación Nº 1633-96 de 25 de abril de 1998, Nº 3232-98 de 13 de enero
de 1999 y 92-99 de 27 de enero del mismo año, manifiesta lo siguiente:
“Las normas jurídicas se agrupan en dos categorías, unas reconocen un derecho o
imponen una obligación, en tanto que otras establecen los requisitos y reglas que se
deben observar para activar la potestad jurisdiccional del Estado, de allí que las
primeras se llaman normas materiales o sustantivas y las segundas, procesales,
formales o adjetivas y que su naturaleza se aprecia independientemente de Cuerpo
Legal en que se encuentre. Esto se determina por el análisis de la propia norma”.
Aquellas normas pueden lograr solucionar el conflicto de dos formas: El tratar de
proteger al individuo y a su interés muy independientemente de su voluntad o
subordinado dicha protección a la voluntad del titular del interés, de tal forma que
dicha obligación crece, se cumple o se termina en cuanto él lo considera.
Debemos tener muy en cuenta que las normas prescritas en el Código Civil no
son de derecho material. El Código Civil contiene numerosas normas procesales.
2.2.2.3.4. Antinomias.
A. Conceptos
Se puede considerar como antinomia a una situación que se da entre dos normas que
pertenecen a un mismo sistema jurídico, que concurren en el ámbito temporal,
espacial, personal y material de validez, atribuyen consecuencias jurídicas
incompatibles entre sí a cierto supuesto fáctico, y esto impide su aplicación
simultánea. Antes de declarar la existencia de una colisión normativa, el juzgador
debe recurrir a la interpretación jurídica, con el propósito de evitarla o disolverla,
pero si no se ve factibilidad de solucionar la cuestión de ese modo. (Antinomias o
Conflicto de Leyes. Criterio de Solución, 2010).
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Métodos o criterios de solución de antinomias.
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necesariamente de una regla legal, donde se disponga que ante conflictos producidos
entre normas válidas pertenecientes a subsistemas normativos distintos, debe
prevalecer alguna de ellas en detrimento de la otra, independientemente de la
jerarquía o especialidad de cada una; y, 6. Criterio de procedimiento, se inclina por la
subsistencia de la norma, cuyo procedimiento legislativo de que surgió, se encuentra
más apegado a los cánones y formalidades exigidas para su creación. Para determinar
la aplicabilidad de cada uno de los criterios mencionados, resulta indispensable que
no estén proscritos por el sistema de derecho positivo rector de la materia en el lugar,
ni pugnen con alguno de sus principios esenciales. Si todavía ninguno de estos
criterios soluciona el conflicto normativo, se debe recurrir a otros, siempre y cuando
se apeguen a la objetividad y a la razón. En esta dirección, se encuentran los
siguientes: 7. Inclinarse por la norma más favorable a la libertad de los sujetos
involucrados en el asunto, por ejemplo, en el supuesto en que la contienda surge
entre una norma imperativa o prohibitiva y otra permisiva, deberá prevalecer esta
última. Este criterio se limita en el caso de una norma jurídica bilateral que impone
obligaciones correlativas de derechos, entre dos sujetos, porque para uno una norma
le puede ser más favorable, y la otra norma favorecerá más la libertad de la
contraparte. Para este último supuesto, existe undiverso criterio: 8. En éste se debe
decidir a cuál de los dos sujetos es más justo proteger o cuál de los intereses en
conflicto debe prevalecer; 9. Criterio en el cual se elige la norma que tutele mejor los
intereses protegidos, de modo que se aplicará la que maximice la tutela de los
intereses en juego, lo que se hace mediante un ejercicio de ponderación, el cual
implica la existencia de valores o principios en colisión, y por tanto, requiere que las
normas en conflicto tutelen o favorezcan al cumplimiento de valores o principios
distintos; y, 10. Criterio basado en la distinción entre principios y reglas, para que
prevalezca la norma que cumpla mejor con alguno o varios principios comunes a las
reglas que estén en conflicto. Esta posición se explica sobre la base de que los
principios son postulados que persiguen la realización de un fin, como expresión
directa de los valores incorporados al sistema jurídico, mientras que las reglas son
expresiones generales con menor grado de abstracción, con las que se busca la
realización de los principios y valores que las informan; de manera que ante la
discrepancia entre reglas tuteladas de los mismos valores, debe subsistir la que mejor
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salvaguarde a éste, por ejemplo si la colisión existe entre normas de carácter
procesal, deberá resolverse a favor de la que tutele mejor los elementos del debido
proceso legal. (Antinomias o Conflicto de Leyes. Criterio de Solución, 2010).
2.1.1.1. La colisión.
2.2.2.4.1. Concepto.
Se comprende por colisión a aquella confrontación de normas constitucionales y
jurídicas, por encima de la naturaleza de la norma, desnaturalizándola.
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accesorias que se promuevan en la demanda o se establezcan en la ley. (…)
C) En tercer lugar, y directamente relacionado con el requisito anterior, es
preciso que quien plantee al juez la realización del control judicial de
constitucionalidad de la ley acredite que su aplicación le ha causado o pueda
causarle un agravio directo, pues, de otro modo, el juez estaría resolviendo un
caso abstracto, hipótetico o ficticio.”
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conforme ya se sostuvo en la Sentencia recaída en el Expediente. N. º 0048-2004-
PI/TC (Fundamento N. º 65), este Colegiado considera que el principio que ha de
emplearse para examinar si un tratamiento diferente establecido por una norma
comporta un trato discriminatorio, es el principio de proporcionalidad. De esta
forma, el principio de proporcionalidad que normalmente es empleado para
examinar las intervenciones legislativas en los derechos constitucionales, ahora,
es proyectado para examinar el supuesto concreto de una eventual contravención
del derecho-principio de igualdad.
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Este principio ha de emplearse a través de sus tres sub principios, de
idoneidad, necesidad y de proporcionalidad en sentido estricto. Conforme a
esto, los pasos que se han de efectuar para ello son los siguientes:
a) Determinación del tratamiento legislativo diferente: la intervención en la
prohibición de discriminación.
b) Precisión de la “intensidad” del principio de la igualdad.
c) Precisa la finalidad del tratamiento diferente (objetivo y fin).
d) Análisis de lo que es idóneo
e) Análisis de la verdadera necesidad.
Análisis de proporcionalidad de forma ponderado y estricto
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a formular la decisión propiamente dicha, vinculando a esas condiciones la
consecuencia jurídica del principio que tiene preferencia.
Ponderación y subsunción:
Si no existiera una colisión de principios el juez se limitará a subsumir el caso en la
condición de aplicación de la ley sin que se requiera ponderación alguna. Pero
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cuando existe un problema de principios y se requiere ponderar, la subsunción no
queda arrinconada, por dos razones: En primer lugar, porque “el paso previo a toda
ponderación consiste en constatar que en el caso examinado resultan relevantes dos
principios en pugna, es decir; es preciso “subsumir”, constatar que el caso se halla
incluido en el campo de aplicación de los dos principios, por lo que hay que decidir
que el caso enjuiciado puede ser subsumido tanto en el tipo civil como en el Derecho
fundamental. Y en segundo lugar porque, una vez ponderados los principios en
pugna y establecida la regla de decisión, ésta funciona como la premisa mayor de un
razonamiento subsuntivo con el que culmina el proceso de aplicación.
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proporcionalidad.” En esta misma línea, pero decantándose hacia una aplicación del
principio de proporcionalidad y, conforme ya se sostuvo en la Sentencia recaída en
el Exp. N. º 0048-2004-PI/TC (Fundamento N. º 65), este Colegiado considera que
el principio que ha de emplearse para examinar si un tratamiento diferente
establecido por una norma comporta un trato discriminatorio, es el principio de
proporcionalidad. De esta forma, el principio de proporcionalidad que normalmente
es empleado para examinar las intervenciones legislativas en los derechos
constitucionales, ahora, es proyectado para examinar el supuesto concreto de una
eventual contravención del derecho-principio de igualdad.
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FJ. 33, señala lo siguiente:
Este principio ha de emplearse a través de sus tres sub principios, de idoneidad,
necesidad y de proporcionalidad en sentido estricto. Conforme a esto, los pasos
que se han de efectuar para ello son los siguientes:
f) Determinación del tratamiento legislativo diferente: la intervención en la
prohibición de discriminación.
g) Precisión de la “intensidad” del principio de la igualdad.
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Este paso está unido a los problemas de desigualdad y discriminación.
Debería utilizarse cada vez que se trata de ellos y no debería serlo si se trata de
derechos diferentes
Este primer paso tiene que ver con un dilema: en general, si dos situaciones de
hecho son iguales, tienen que recibir tratamiento diferente a ello.
De acuerdo a la Sentencia del Tribunal Constitucional Nº 0001-0003-2003-AI-TC
FJ. 11, indicó lo siguiente:
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b) Una intervención es de intensidad media
Se da cuando la discriminación se sustenta en alguno de los motivos proscritos
por la propia Constitución (artículo 2º, inciso 2: origen, raza, sexo, idioma,
opinión, condición económica) y, además, tiene como consecuencia el
impedimento del ejercicio o goce de un derecho de rango meramente legal o el de
un interés legítimo.
c) Una intervención es de intensidad leve
Se da cuando la discriminación se sustenta en motivos diferentes a los prescritos
por la propia Constitución y, además, tiene como consecuencia el impedimento del
ejercicio o goce de un derecho de rango meramente legal o el de un interés
legítimo.
La relevancia de la determinación de la intensidad de la intervención en la igualdad
se da porque se trata de una variable a ser empleada en el análisis del principio
de necesidad y de proporcionalidad en sentido estricto.
En efecto, por una parte, por medio del examen del sub principio de necesidad se
ha de proceder a una comparación entre las intensidades de la participación del
medio adoptado por el legislador y del medio hipotético, según ello, analizar si
este último es de menor intensidad o no respecto al primero.
Por otra parte, en el análisis de proporcionalidad o proporcionalidad en sentido
estricto, la intensidad de la intervención en la igualdad constituye una variable que
ha de compararse con la intensidad o grado de realización u optimización del
objetivo constitucional.
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D. Examen de idoneidad
Es este el cuarto paso del test de proporcionalidad.
En ciertas oportunidades nuestro Tribunal Constitucional inicia por él como
primer paso; cuando ello sucede, tiene que improvisar el análisis descriptivo del
fin buscado (tercer paso del test) porque no lo ha hecho específicamente antes.
(STC Nº 0045-2004-TC, Fundamento 33, emitida el29.10.2005).
E. Examen de necesidad
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El test de proporcionalidad consiste en establecer el peso o importancia de los
principios jurídicos en conflicto. Dicha operación debe hacerse aquí siguiendo la ley
de la ponderación conforme a la cual, “Cuanto mayor sea la afectación en el ámbito
del derecho a la ejecución de las sentencias, mayor debe ser el grado de satisfacción
o cumplimiento de los objetivos constitucionales” (STC. EXP.N. ° 579-2008-
PA/TC F. 30).
2.2.3.2.1. Concepto.
45
La interpretación jurídica cumple una función normativa en la medida que busca
obtener del Derecho vigente máximas de decisión y de acción práctica,
determinando los criterios que deben regir en el mundo social de acuerdo al orden
jurídico. (Castillo, 2004, p. 15).
La interpretación de las normas jurídicas encuentra su fundamento en la necesidad
de establecer patrones objetivos de carácter racional y permanente sobre los que una
determinada conducta será enjuiciada, permitiendo la aplicación en toda su
dimensión del principio de igualdad en el sentido que conductas o hechos
semejantes, en cuanto a sus presupuestos típicos, tendrán tratamiento igual.
(Castillo, 2004, p. 26).
A. Auténtica
A. Doctrinal
Es, como su nombre claramente lo indica, la interpretación practicada por los
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doctrinarios, por los teóricos, por los juristas o jurisconsultos, por los tratadistas, por
los estudiosos del derecho, y en general por quienes se dedican a la ciencia del
derecho; de ahí que también se le conozca a esta Interpretación como “científica”.
La Interpretación doctrinal si bien se caracteriza por no ser obligatoria, sin embargo,
por su carácter científico y por la autoridad de quienes la practican, es la que
termina siendo predilecta. (Moscol Aldana, s.f.).
B. Judicial
Es la practicada por los jueces y tribunales para emitir sus decisiones (sentencias y
demás resoluciones motivadas jurídicamente) en las cuales esta interpretación
queda plasmada. Para Couture10 ésta es la preferida de quienes han trabajado en
este campo de la teoría general del derecho. En efecto, es mediante la que realizan
los jueces que la Interpretación tiene vida práctica, pues su carácter obligatorio la
hace trascender directamente en la vida en sociedad. En la medida que provenga de
instancias más elevadas la interpretación judicial, sentada en los precedentes,
tenderá a influenciar con mayor autoridad y frecuencia. En los países en los que
existe el Recurso de Casación la interpretación judicial resulta obligatoria para los
órganos jurisdiccionales de instancias inferiores si se emite en los términos y
condiciones legalmente exigidos. Así, en nuestro país, es el Art. 384° del Código
Procesal Civil (C.P.C.) el que designa a la correcta interpretación del derecho como
uno de los fines esenciales del Recurso de Casación, el Art. 386° inc. 1 Es el que
incorpora a la “interpretación errónea de una norma de derecho material, así como
de la doctrina jurisprudencial” como una de las causales que permiten interponer el
Recurso de Casación y es el Art. 400° 11 el que prevé cuáles son los requisitos y
condiciones para que el precedente allí sentado sea considerado como doctrina
jurisprudencial que vincule a los demás órganos jurisdiccionales del Estado.
(Moscol Aldana, s.f.)
47
significado escrito. Dicho de otra manera, es la que limita el alcance y sentido de la
norma en relación con las amplias posibilidades que ofrecía su falta de precisión o
su oscuridad. (Vidaurri Arechiga, s.f.).
E. Extensiva
Esta se da cuando el tenor literal quedo rezagado respecto a la voluntad legal, y en
este caso hay que atribuir a las palabras un significado que rebasa su más amplia
acepción. Esta interpretación amplia el alcance y sentido de la norma, tomando
siempre en cuenta la posibilidad real de ampliación que la letra o espíritu de la
norma le permita, lo que nunca debe sobrepasar, so pena de dejar de hacer
interpretación para caer en terrenos propios de la analogía. (Vidaurri Arechiga, s.f.)
F. declarativa
El autor B. Arias (2006) menciona lo siguiente
La interpretación es declarativa, cuando se establece la conformidad de la letra de
la ley con la voluntad de esta, o en otros términos, cuando el resultado de la
interpretación ideológica coincide con la gramatical, en el sentido de que se limita a
precisar el significado de una expresión que aparece indeterminado o ambiguo”. (p.
547).
A. Pragmática
Denominada también interpretación de intereses, se trata de aclarar el interés o el
espíritu de la ley que guio al legislador que dio la ley. (Torres, 2006, p. 576).
48
A. Literal
Denominado también filológico o gramatical , por cuanto la primera forma del
intérprete fue la de atenerse a las palabras de la parte escrita de la ley.
Dicho método fue propio de los glosadores, que recurrieron a la sinonimia y a la
etimología de las palabras. (Torres, 2006, p. 552).
B. Lógico-Sistemático
Introduce la idea de que una norma no es un mandato aislado, sino que responde al
sistema jurídico normativo orientado hacia un determinado rumbo en el que,
conjuntamente con otras normas, se encuentra vigente; que, por tanto, siendo parte
de este sistema, y no pudiendo desafinar ni rehuir del mismo, el significado y
sentido de la norma jurídica podrá ser obtenido de los principios que inspiran ese
sistema, principios y consiguiente significado y sentido que incluso pueden ser
advertidos con mayor nitidez del contenido de otras normas del sistema
Bramont Arias citado por Torres, (2006) menciona que dicha interpretación, es decir
la sistemática consiste en tomar en consideración a la ley en su conjunto, por sus
principios básicos, y su parte doctrinal atendiendo a todas las disposiciones que
se relacionen con el punto que se está merituando y dejar muy en claro. (pág. 566).
C. Histórico
La persona que interpreta deberá d e indagar no solo la voluntad del creador de
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la norma, sino en especial la voluntad objetiva de ella.
Además, que lo conduzca a encontrar la soluciones más justas, de esto se deduce
que la interpretación histórica se divide en:
1.- Una investigación sobre el origen histórico de las normas
2.- Una investigación sobre la evolución histórica del contenido de las
normas. (Torres, 2006, p. 567).
D. teleológico
La mencionada interpretación ideológica se orienta a analizar el sentido de la
norma que sea más conforme con los fines pretendidos por toda regulación jurídica
y en orden a la realización de tales fines.
Mediante la mencionada interpretación, frente a un caso concreto, se establecerá
cuál de los fines, de entre los varios a que tiende el ordenamiento, es el normativo
decisivo. (Torres, 2006, p.574).
Con el criterio teleológico de interpretar se trata de lleva a la realización de los
principios ético-jurídicos que inspiran o que están por encima de la norma
Estos principios tienen una configuración diferente a en la regulación de cada
sector de la realidad social. (Torres, 2006, p.574).
Se pretende interpretar la norma recurriendo a sus antecedentes, como las ideas de
sus autores al concebir o elaborar los proyectos, los motivos que propiciaron la
redacción y emisión de la ley, informes, debates
50
llenan vacíos legales o deficiencias de la ley estos vacíos o lagunas se da por la
falta de eficiencia del legislador de no tener presente ciertos aspectos concerniente
al tema jurídico dentro de una ley. (Torres A, 2006, pág. 606)
51
suponiendo la aplicación de la ley penal a un supuesto no comprendido en ninguno
de los sentidos posibles de su letra, pero análogo a otro sí comprendido en el texto
legal.
52
infinidad de dudas y de preocupaciones que se van olvidando conforme la
doctrina estudia y los tribunales aplican la nueva ley, hasta llegar a un punto en
que casi se pierde la conciencia de que el Derecho formulado está lleno de
vacíos, oscuridades y contradicciones, esto es, de lagunas.
Cabiendo señalar que “la existencia de lagunas trae como referencia directa a la
idea de ausencia de regulación, regulación deficiente o a la “incompletez” e
integridad o no del derecho legal. La existencia de una laguna jurídica solo tiene
sentido cuando los hechos que se pretenden enjuiciar poseen relevancia jurídica.
Casos en los que no se encontraría en un supuesto genuino de laguna, pero que es
necesario dilucidar si es que se busca delimitar su ámbito de aplicación: a) cuando
nos encontramos frente a sucesos o sectores de la vida social no sometidos a la
regulación jurídica. Ejemplo, los ámbitos regidos por los usos sociales, por las
normas morales, las reglas de urbanidad o cortesía; b) cuando se puede mejorar una
norma jurídica o determinados aspectos del ordenamiento jurídico; c) no hay una
auténtica laguna cuando el ordenamiento jurídico tiene una norma jurídica que es
aplicable a un conjunto de casos, pero dicha norma es insatisfactoria o injusta,
resolviendo los supuestos a los que se refiere de manera injusta. Aquí no falta una
norma jurídica que existe sino una mejor regulación o una norma justa.
Según una extendida opinión doctrinal que se inicia con Enneccerus, existen cuatro
posibles clases de lagunas:
1) Laguna Técnica.- La ley a veces solo da al juez una orientación general,
53
señalándole determinadas pautas que debe completar e investigar en el caso
particular;
2) Laguna Normativa.- La ley también suele callar de manera absoluta en la
solución de un determinado caso;
3) Laguna de conflicto o de colisión.- A veces existen dos leyes, sin preferencia
alguna entre sí, que se contradicen haciéndose ineficaces;
4) Lagunas Axiológicas o Ideológicas.- Existe una laguna cuando la norma es
inaplicable por abarcar casos o acarrear consecuencias que el legislador no habría
ordenado de haberlos conocido o de haber sospechado tales consecuencias.
Las lagunas también pueden dividirse según exista o no una norma jurídica. Se
habla aquí de una laguna de regulación o de contenido y de una laguna por
imperfección técnica. En la primera hipótesis falta de manera absoluta toda
normatividad aplicable al caso o a una materia dada. En el segundo caso, se da una
regulación de la materia o del supuesto hecho, pero de manera deficiente que no lo
termina por abarcar o comprender. Aquí existe una imperfección contraria al plan
trazado por la misma ley. (págs. 107-110)
El autor Torres (2006) define a los principios generales del derecho a las
“ideas, postulados éticos, o criterios fundamentales, básicos, positivizados o no, que
condicionan y orientan la creación, interpretación e integración del ordenamiento
jurídico escrito (legal y jurisprudencial) y consuetudinario”. (págs. 483-484)
54
caso trascenderían del derecho positivo.
Siguiendo al mismo, sostiene también que dichos principios informan el
ordenamiento jurídico y nos ofrecen los medios más adecuados para una
mejor interpretación y aplicación de la norma legal y consuetudinaria. Ellos
constituyen las bases teóricas y las razones lógicas que le dan al ordenamiento
jurídico su sentido ético, su medida racional y su fuerza vital o histórica. (pág.
484).
Principio de Culpabilidad
Según (Rubio Correa M., Manual de Razonamiento Jurídico, 2015) este principio
forma parte de un principio más amplio, llamado de legalidad en materia
sancionatoria. El Tribunal lo ha expuesto de la siguiente manera:
El principio de culpabilidad es una garantía y al mismo tiempo un límite a la
potestad punitiva del Estado; por consiguiente, la aplicación del artículo 2 del
decreto ley 25475 queda supeditada a que, al infringirse los bienes jurídicos
señalados por la norma penal, ello se haya realizado con intención del agente. A
mayor abundamiento, la prohibición de que la pena solo pueda basarse en un tipo
de responsabilidad objetiva se encuentra prevista en el artículo VII del título
preliminar del Código Penal, según el cual “la pena requiere de la
responsabilidad penal del autor. Queda proscrita toda forma de responsabilidad
objetiva” (Sentencia del Tribunal Constitucional emitida el 3 de enero de 2003
en el Expediente N° 0010-2002-AITC, Fj. 64 sobre acción de
inconstitucionalidad seguida por ciudadanos con firmas contra los decretos leyes
25475,25659,25708 y 25880, así como sus normas complementarias y conexas).
Principio de Defensa:
Este principio, es muy importante, puesto está incorporado en nuestra
Constitución Política del Perú, como una Garantía Procesal, por ello (Rubio
Correa M. , Manual de Razonamiento Jurídico, 2015) El principio de defensa es, a
la vez, el derecho de defensa establecido por la Constitución en el artículo 139 inciso
14 y forma parte del principio del debido proceso. En la versión literal de la
Constitución, la defensa es un derecho (y un principio, como dice la parte inicial del
inciso citado) que consiste en que las personas pueden solicitar la presencia de su
55
defensor en todas las etapas del proceso, es decir, desde el inicio hasta su conclusión.
Al mismo tiempo, da el derecho a tener un defensor desde que se es detenido o citado
por cualquier autoridad, de tal manera que no hay una referencia exclusiva a los
procesos judiciales: cualquier autoridad incluye a la Policía nacional del Perú, pero
también al Ministerio Público y a cualquier otra autoridad administrativa
56
nuestro sistema jurídico es establecida por el Estado. La legislación la dictan muy
diversos órganos con tal atribución. La jurisprudencia es dictada por los jueces y
administradores en el ejercicio de sus competencias. En el caso de la integración
jurídica, la creación de las normas ocurre dentro del procedimiento de razonamiento
de quien aplica determinada normas jurídicas. (pág. 134).
Bergalli (citado por Meza, s.f.) indica que se llaman vicios en la argumentación a las
formas o maneras en que se argumenta incorrectamente, esto es, a las falacias.
En tal sentido, se desarrollará los vicios en cuanto a las diversas categorías en que
Toulmin las clasifica según que las mismas surjan:
1) de una falta de razones,
2) de las razones irrelevantes,
3) de razones defectuosas,
4) de suposiciones no garantizadas y
5) de ambigüedades:
1) Referente a la primera, se menciona que dicha, es la de petición de
principio, esto es, se dan razones cuyo significado es equivalente al de la pretensión
original.
2) Con respecto a las razones irrelevantes; cuando existiendo la prueba que se
presenta a favor de la pretensión no es directamente relevante para la misma; claro
ejemplo de esta sería argumentar contra la persona, en argumentar ad ignorantiam, en
apelar al pueblo, etc.
3) Las falacias debidas a razones defectuosas; se presenta cuando las razones que
deben apoyar a la pretensión son de tipo correcto; sin embargo, son inadecuadas para
57
establecer la pretensión específica, sería el caso cuando se llega a una conclusión con
pocos ejemplos o ejemplos atípicos.
4) Las falacias debidas a suposiciones no garantizadas; se toma como parte del
presupuesto de que si es posible pasar de las razones a la pretensión teniendo como
base de una garantía compartida por todos los miembros o por la mayor parte de la
comunidad, cuando de hecho la garantía en cuestión no es comúnmente aceptada, el
ejemplo sería la falacia de la causa falsa.
5) Finalmente, las falacias que resultan de ambigüedades se dan a lugar cuando
existe una palabra o frase usándose equivocadamente debido a una falta de gramática
conocida como anfibología o una colocación errónea del énfasis es decir falacia del
acento, a afirmar de todo un conjunto lo que es válido de cada una de sus partes
(falacia de la composición) a afirmar de las partes lo que es válido del conjunto
(falacia de la división). (Atienza, citado por Meza, s.f., p.107).
58
que compuesto con la premisa mayor formará con propiedad la normativa jurídica
aplicable a dicho caso en mención
B. Inferencia
Luján (2004) menciona
La inferencia son aquellas premisas que pueden ser dos o más, y que se relacionan
se relacionan en un proceso de antecedencia y consecuencia, y se dividen en:
En cascada:
Esta forma de inferencia se produce la conclusión que se obtiene de las premisas,
permite también a su vez, la existencia de una consecuencia secundaria nacida de la
primera. Por eso, también puede decirse como en secuencia. (p. 217).
En paralelo:
Esta forma de inferencia se produce cuando las premisas, “per se”, pueden causar la
existencia de dos o más consecuencias; todas ellas siendo del mismo nivel, las que, a
su vez, pueden ser empleadas en etapas posteriores de la inferencia. Por ejemplo,
cuando en una resolución casatoria una consecuencia es declarar fundado el recurso y
otra es ordenar su publicación en el diario oficial. Estas dos consecuencias poseen el
mismo valor o rango y no derivan la una de la otra, sino que ambas provienen de las
premisas, a partir de las cuales se ha arribado a estas conclusiones. (p.218).
Dual:
En ciertos casos las resoluciones proponen varias consecuencias en un mismo cuerpo
resolutivo; una derivada y, por tanto, en secuencia, y otras complementarias, es decir,
en paralelo. Por ello podemos afirmar que nos encontramos en un caso de dualidad de
tipo conclusivo.
Es el caso, por ejemplo, de la sentencia casatoria que resuelve fundado el recuso y
nula la sentencia de vista y, además, ordena que el órgano jurisdiccional emita nuevo
pronunciamiento con arreglo a ley. (Primera Disposición General de la Ley Orgánica
del TC. Ley 26435. Citado por Gaceta Jurídica, 2004, p.218).
59
Bergalli citado por Meza, s.f. (2016) señala que “En el campo del Derecho el
argumento válido o correcto será aquel que se construya racionalmente, es decir,
con fundamento en razones basadas en las propias normas que constituyen el
Ordenamiento”
En tal sentido, se desarrollará los vicios en cuanto a las diversas categorías en que
Toulmin las clasifica según que las mismas surjan:
1) de una falta de razones,
2) de las razones irrelevantes,
3) de razones defectuosas,
4) de suposiciones no garantizadas y
5) de ambigüedades:
60
5) Definitivamente, las falacias que resultan de ambigüedades se dan cuando un
término o enunciado se usa erróneamente debido a una falla gramatical
(anfibología) o una aplicación errónea del énfasis (falacia del acento) a afirmar de
todo un conjunto lo que es válido de cada una de sus partes (falacia de la
composición) a afirmar de las partes lo que es válido del conjunto (falacia de la
división). Atienza, citado por Meza, s.f., (pág. 107).
En tal sentido, el autor Luján citado por Gaceta Jurídica, (2004) lo define de la
siguiente manera:
C. Conclusión
La conclusión del argumento se expresa en modo de proposición, igualmente como
las premisas, y habitualmente es el camino que cierra las inferencias; o, en todo
caso, cierra el argumento inicial, incluso cuando pueda valer de acicate para nuevas
argumentaciones en otra u otras inferencias.
Las conclusiones pueden clasificarse en única y múltiple. Estas se dividen en
principales y accesorias o subsecuentes. A su vez, las subsecuentes puede ser:
complementarias o simultánea. (pág. 220)
Conclusión única:
61
Conclusión múltiple:
La generalidad de los casos, especialmente en las argumentaciones jurídicas, las
conclusiones son dos o más en una misma inferencia, e incluso en secuencias de
inferencias conexas en una misma argumentación. Se dividen en:
A. Principios
Por principios señalamos las proposiciones racionales que sirven para desentrañar
los actos humanos, instituir reglas de comportamiento, o maniobrar una habilidad
intelectiva, como el desglosar o el argumentar. Luján citado por Gaceta Jurídica,
2004, (pág. 222).
El autor Rubio Correa (2015) define de la siguiente manera a los principios
de argumentación que deben utilizar los magistrados en la redacción de sentencias:
62
Principio de Congruencia de las Sentencias:
Como refiere Correa (2015) el Tribunal Constitucional tiene una sentencia en la que
se expresa la primera de las afirmaciones: El principio de congruencia es uno que
rige la actividad procesal, obligando al órgano jurisdiccional a pronunciarse sobre
las pretensiones postuladas por los justiciables. Sin embargo, también ha hecho la
indicación de que lo que la ley obliga debe formar parte de la sentencia, así no haya
sido invocado por las partes. Por lo que respecta al principio de las sentencias o, a
su tumo, a la necesidad de que se respete el contradictorio, el Tribunal
Constitucional considera que no resultan afectados por el hecho de que el juez
constitucional se pronuncie por un derecho subjetivo no alegado por la
demandante, pues una de las particularidades de la aplicación del principio iuranovit
curia en el proceso constitucional es que la obligación del juzgador de aplicar
correctamente el derecho objetivo involucra, simultáneamente, la correcta
adecuación del derecho subjetivo reconocido en aquel.(Senlencia del Tribunal
Constitucional emitida el 14 de agosto de 2003 en el exp_0905_2001_AA_TC
sobre acción de amparo interpuesta por la Caja Rural de Ahorro y Crédito de San
Martín contra la empresa Comunicación y Servicios S.R.Ltda., propietaria de la
emisora Radio Imagen, y contra los periodistas Ramón Alfonso Amaringo
Gonzales e Hildebrando Moneada).
Principio de Culpabilidad:
63
responsabilidad objetiva se encuentra prevista en el artículo VII del título preliminar
del Código Penal, según el cual “la pena requiere de la responsabilidad penal del
autor. Queda proscrita toda forma de responsabilidad objetiva” (STC Exp. Nº 0010-
2002-AI-TC, 2003) (Sentencia del Tribunal Constitucional emitida el 3 de enero de
2003 en el exp_0010_2002_AI_TC sobre acción de inconstitucionalidad seguida por
ciudadanos con firmas contra los decretos leyes 25475,25659,25708 y 25880,
así como sus normas complementarias y conexas).
Principio de Defensa:
64
interpretación: es necesario concordar las normas que contienen principios y reglas
similares, así como todas ellas con la realidad, y con las atribuciones de los órganos
del Estado, para integrar de la mejor forma a su significado interpretativo, y de esta
manera aplicarlo a las conductas y al cumplimiento de las competencias públicas.
Principio de Igualdad:
65
de garantizar a toda persona inocente que no será condenada sin que existan
pruebas suficientes que destruyan tal presunción; esto es, que demuestren su
culpabilidad y que justifiquen una sentencia condenatoria en su contra. EI
artículo 2°.24. e) de la Constitución Política configura a la presunción o, mejor
dicho, estado de inocencia, como un derecho fundamental. Así señala: "Toda
persona tiene derecho a la libertad y seguridad personales. En consecuencia, toda
persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su
responsabilidad". Esta norma crea en favor de las personas un verdadero derecho
subjetivo a ser consideradas inocentes de cualquier delito que se les atribuya,
mientras no se presente prueba bastante para destruir dicha presunción, aunque
sea mínima.(Castillo).
66
derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus
derechos o intereses, con sujeción a un debido proceso; Art. 7° de la LOPJ,
prescribe: En el ejercicio y defensa de sus derechos, toda persona goza de la
plena tutela jurisdiccional, con las garantías de un debido proceso. (Sánchez
López, s.f.).
Principio de Jurisdiccionalidad:
67
Principio de la Cosa Juzgada:
Es aquel principio de toda persona a que se le haga justicia; a que cuando pretenda
algo de otra, esta pretensión sea atendida por un órgano jurisdiccional, a través de un
proceso con garantías mínimas Está incorporada en el inciso 3 del artículo 139 de la
Constitución. Dicho principio es perfectamente identificable en sus rasgos generales
con el de debido proceso. Asimismo el principio de tutela jurisdiccional existe, a su
vez, en sede administrativa, y es ilimitada en materia constitucionalidad. Todo ello a
partir de reglas establecidas de manera expresa por las sentencias del Tribunal
Constitucional.
Principio muy conocido dentro del ámbito jurídico , por cuanto nace de allí el
hecho de que toda persona es inocente hasta que sea comprobado
judicialmente lo contrario, por tanto hasta aquel entonces dicha persona ser y
deberá ser tratada como inocente .
El principio de presunción de inocencia ha sido claramente establecido por el
artículo 2 inciso 24 literal e de la Constitución:
68
judicialmente su responsabilidad. […]
El Tribunal Constitucional ha establecido que la presunción de inocencia forma
parte consustancial del principio del debido proceso, y la aplica tanto en el
procedimiento jurisdiccional como en el administrativo.
Ambos principios fueron establecidos expresamente en la parte final del artículo 200
de la Constitución, a propósito de la nos suspensión del hábeas corpus y del amparo
en periodos de estado de excepción.
Al respecto, el Tribunal Constitucional definido a dichos principios de la siguiente
manera:
69
inmerso en nuestra Carta Magna en el último párrafo del artículo 200 de la
mencionada. En su condición de principio, su ámbito de proyección no se
circunscribe solo al análisis del acto restrictivo de un derecho bajo un estado de
excepción, pues como lo dispone dicha disposición constitucional, ella sirve para
analizar todo acto restrictivo de un atributo subjetivo de la persona,
independientemente de que aquel se haya declarado o no. Y las penas, desde luego,
constituyen actos que limitan y restringen esos derechos de la persona. (STC Exp. Nº
0010-2002-AI-TC, 2003)(Sentencia del Tribunal Constitucional emitida el 3 de enero
de 2003 en el exp_0010_2002_AI_TC sobre acción de inconstitucionalidad seguida
por ciudadanos con firmas contra los decretos leyes 25475, 25659, 25708 y 25880,
así como sus normas complementarias y conexas).
70
de la Constitución, y consiste en que se debe interrelacionar precisamente las
disposiciones constitucionales al aplicarlas, necesariamente porque son una unidad.
(No dos veces por lo mismo), también conocido como autrefois acquitté ("ya
absuelto o ya saldado" en francés) o double jeopardy ("doble riesgo" en inglés), es
una defensa en procedimientos legales.
71
Si bien no consta expresamente en la Constitución, aunque sí en las normas
procesales con rango de ley. Sin embargo, el Tribunal Constitucional lo considera
implícito en el artículo 139 inciso 3 de la Constitución:
Sobre el particular, este Tribunal ha señalado, en diversas ocasiones, que el derecho
de no ser sancionado dos veces por un mismo hecho o el de no ser procesado dos
veces (non bis in ídem), constituye un contenido implícito del derecho al debido
proceso reconocido en el inciso 3 del artículo 139 de la Constitución. (STC Nº 729-
2003 HC-TC, 2003) (Sentencia del Tribunal Constitucional emitida el 14 de abril de
2003 en el exp_0729_2003-HC_TC sobre acción de hábeas corpus interpuesta por
Marcela Ximena Gonzales Astudillo contra la Corte Superior de Justicia de Lima y la
Corte Suprema de Justicia de la Republica)
Por ello lo comprendido dentro del principio non bis in ídem es doble: desde el
punto de vista material consiste en que nadie puede recibir dos sanciones con
identidad de sujeto, hecho y fundamento. A partir del punto de vista procesal,
consiste en que no puede haber dos procesos jurídicos de sanción contra una
persona con identidad de sujeto, hecho y fundamento. De tal manera que , en
semejanza con el mismo hecho son independientes la aplicación de una sanción
administrativa y de una penal, porque, si bien hay identidad de sujeto y hecho, no
hay identidad de fundamento. Ello puede significar que haya absolución penal, pero
que se mantenga la sanción administrativa. Esta es la línea jurisprudencial
prevaleciente en los últimos fallos del Tribunal Constitucional.
B. Reglas
Por reglas deben entenderse como los enunciados que expresan una forma de
conducta determinada o un estado por la cual debe pasar determinado acto para
poder obtener un resultado querido. Luján citado por Gaceta Jurídica, (2004, pág.
222).
C. Cuestión de principios
Refiere García (2003) “por tradición no ha sido extraño hallar en el raciocinio
desarrollado por los juristas en sus actividades legislativas, jurisdiccionales y
72
dogmáticas principios, categorías más o menos misteriosas y próximas tales como
valores, paremias, máximas, aforismos, etc.” (pág. 217) . Después de todo, entre
todos ellos los principios gozan de personal cuidado. Este acontecimiento
posiblemente obedezca al hecho de que la expresión “principio jurídico” ha sido
tomada por el legislador con cierta periodicidad
Esta doble extensión que contienen los principios les convierten en una conexión
idónea para el examen de las relaciones entre la teoría del Derecho y la teoría de la
argumentación (…), sosteniendo que la discreción judicial comienza donde termina
el Derecho”. García (pág. 218). Empero, entre teoría del Derecho y TAJ existe
interdependencia, en donde algunos autores han llegado a abogar por integrar teoría
del Derecho y TAJ en un pensamiento que se ha denominado “el Derecho como
argumentación”. 27. Según el Tribunal Constitucional, el principio de igualdad que
también es el derecho a la igualdad, es decir, a la no discriminación, contenido en el
artículo 2 inciso 2 de la Constitución, es central dentro de la Constitución y del
Estado de Derecho, por eso ha dedicado esfuerzos especiales a perfilar su contenido
y funcionamiento.
La noción de igualdad debe ser percibida en dos planos convergentes. En el primero
aparece como un principio rector de la organización y actuación del Estado
democrático de Derecho. En el segundo, se presenta como un derecho fundamental
de la persona. En ese sentido, la igualdad es un principio derecho que instala a las
personas situadas en idéntica condición, en un plano de equivalencia.
73
presunción de inocencia se ha considerado como uno de los pilares del
ordenamiento jurídico de todo estado democrático, al establecer la
responsabilidad penal del individuo, únicamente cuando esté debidamente
acreditada su culpabilidad. La razón de ser de la presunción de inocencia es la
seguridad jurídica, la necesidad de garantizar a toda persona inocente que no
será condenada sin que existan pruebas suficientes que destruyan tal
presunción; esto es, que demuestren su culpabilidad y que justifiquen una
sentencia condenatoria en su contra. EI artículo 2°.24. e) de la
Constitución Política configura a la presunción o, mejor dicho, estado de
inocencia, como un derecho fundamental. Así señala: "Toda persona tiene
derecho a la libertad y seguridad personales. En consecuencia, toda persona
es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente
su responsabilidad". Esta norma crea en favor de las personas un
verdadero derecho subjetivo a ser consideradas inocentes de cualquier delito
que se les atribuya, mientras no se presente prueba bastante para destruir
dicha presunción, aunque sea mínima.(Castillo).
74
tenemos regulada en nuestra legislación nacional vigente, en primer lugar en
nuestra CPE en el Art. 139° inc. 5° prescribe: Son principios y derechos de la
función jurisdiccional. La observancia del debido proceso y la tutela
jurisdiccional; en el Art. 1 del T.P del CPC prescribe: Toda persona tiene
derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus
derechos o intereses, con sujeción a un debido proceso; Art. 7° de la LOPJ,
prescribe: En el ejercicio y defensa de sus derechos, toda persona goza de la
plena tutela jurisdiccional, con las garantías de un debido proceso. (Sanchez
Lopez, s.f.)
75
jurídica, solo puede hacerse cuando, luego de elaborar todas las
interpretaciones posibles, ninguna lo haga compatible con la Constitución. Bastara
que una sola interpretación resulte compatible para que la declaración de
inconstitucionalidad no se realice y la norma, consiguiente, mantenga sus efectos.
Este principio esta interactuado con el de indubio por legislatore(La función
específica del principio indubio pro legislatore, será la de preferir la validez de la
norma en la duda sobre su invalidez, a diferencia del principio de preservación
de la ley, que trata de salvar su validez en cualquier otra circunstancias que no sea
la duda, y con el de conservación de la ley), (Se considera como una visión
sistemática del derecho, se considera un sistema que es un conjunto de
partes interrelacionadas con principios comunes.(Rubio Correa, La Interpretacion
de la Constitucion segun el Tribunal Constitucional, 2005).
76
como entidades normativas juntamente exhaustivas del ámbito de las normas y
mutuamente excluyentes, donde toda norma es o bien una regla o bien un principio.
b) La Tesis débil de la separación.- Si mencionamos a las reglas y principios
existe una desigualdad meramente gradual y no una diferencia cualitativa. Los
criterios tradicionales de distinción entre los principios y reglas (generalidad,
fundamentalidad, vaguedad, superioridad, superioridad jerárquica, etc.) suelen
adjudicar a este planteamiento.
Alchourrón y Bulygin citado por García, (2003) menciona que “entre las normas
que los juristas llaman “principios generales” y las normas que integran las “partes
generales” sólo hay una diferencia de grado, en el sentido de que las primeras
suelen ser más generales que las segundas. Es muy dificultoso, si no imposible, trazar
una línea divisoria entre normas y principios” (pág. 233)
a) Las reglas: aplicación “todo o nada”.- Las reglas vienen hacer aquellas normas
que cuentan con un número cierto de excepciones, por lo cual el criterio de la
aplicación de todo o nada de las reglas deriva finalmente del carácter exhaustivo de
las excepciones.
77
b) Los principios: más o menos aplicación.- Los principios a diferencia de las
reglas, presentarían una dimensión de peso. Esta dimensión se percibe en el modo de
entrar en colisión principios y reglas. Cuando dos reglas entran en conflicto, es
posible: que una de ellas no sea válida, o que una de ellas sea excepción de la otra.
En ambos casos, no existe propiamente un conflicto, o bien se aplica la regla válida,
o bien se comprueba si el caso que se resolverá es una excepción a la regla más
general o no.
Por lo tanto los principios son aquellas normas que tutelan derechos fundamentales
como el derecho a la igualdad, a la libertad y otros de rango normalmente
constitucional. Los principios no excluyen la validez simultánea de otros principios
en pugna, siendo que entre dos principios no suelen generarse antinomias, sino más
bien tensiones.
78
principios suelen caracterizarse por un enorme grado de generalidad.
Criterio de lex posterior (la ley posterior se impone a la ley anterior).- también
resulta problemático en su aplicación a los conflictos entre principios por las
mismas razones aducidas para el criterio de la lex superior. Si los principios son
constitucionales, no es posible determinar su posterioridad, si son extrasistemáticos
o implícitos resulta complicado determinar cuál es posterior en el tiempo.
Por lo mencionado, los principios suelen dar lugar a una incertidumbre entre los
juristas: son normas jurídicas que no siempre dan aplicación efectiva porque su
aplicación puede ser desplazada (o derrotada) por la aplicación de otras.
Por lo que Alexy caracteriza los principios en los siguientes términos: “los
principios son normas que ordenan que algo sea realizado en la mayor medida
posible, dentro de las posibilidades jurídicas y reales existentes. Por lo tanto los
principios son mandatos de optimización (el cumplimiento de los principios debe
tener lugar “en la mayor medida posible”, luego el principio exige la optimización
del grado de cumplimiento al concurrir con otras normas del sistema.
Siendo que con relación a los criterios de optimización viene constituirse como el
criterio fundamental para distinguir principios y reglas: los principios se distinguen
de las reglas porque remiten a una teoría de la argumentación jurídica. Sin embargo,
dado que también las reglas pueden requerirla, es necesario sostener en realidad la
tesis débil de a separación entre reglas y principios y formular l distinción en los
siguientes términos: un principio es una norma que requiere, en mayor medida que
una regla, el recurso a una teoría de la argumentación jurídica. (págs. 238 -251).
79
2.2.3.4.5. Argumentos interpretativos.
Según Aulis Aarnio sostiene que no solamente basta un procedimiento racional que
proporcione un resultado aceptable independientemente de su corrección o
razonabilidad, sino que el resultado de dicho procedimiento ha de ser también
razonable, cumpliendo con determinados prerrequisitos que le impone el
conocimiento de la comunidad jurídica, así como al sistema de valores que es la base
de esta.
Según Zavaleta (2014) Llamados así a los instrumentos que de alguna forma
justifican el significado conferido a los enunciados elegidos para solucionar el caso.
Tales instrumentos no son arbitrarios ni constitutivos, sino que serán el producto de
una actividad racional y argumentada que ofrece una conclusión fundada en forma
de enunciado interpretativo, capaz de ser universalizado (págs. 303-304)
El mismo autor antes citado los clasifica de la siguiente
manera:
Siendo que la utilización racional de éste argumento requiere primero, mostrar que
el enunciado forma parte (o no) de un determinado título, capítulo o sección; y
segundo, explicar las razones por las cuales es plausible inferir un significado
específico del enunciado normativo a partir de su inserción (o su falta de inclusión)
en el título, capítulo o sección. Por lo que éste tipo de argumento requiere el
complemento de otros argumentos.
80
B. Argumento a rúbrica
C. Argumento de la coherencia
D. Argumento teleológico
81
ese significado es el que permite la mejor ejecución de dicho fin. Por ello, cuando
concurren varios significados que implican la observancia del fin que corresponde al
enunciado legal, deben seguirse dos pasos: ponderar las consecuencias que se
derivan de cada una de las interpretaciones y, evidenciar cuál de esas consecuencias
se corresponde mejor con la realización del fin del enunciado legal interpretado.
D. Argumento histórico
F. Argumento psicológico
G. Argumento apagógico
El razonamiento apagógico, de reducción al absurdo o a lo imposible. A través de
este argumento se establece la verdad de una determinada hipótesis dando un rodeo;
esto es, demostrando que la hipótesis contraria es, a su vez, opuesta con otra que de
antemano ha sido reconocida como verdadera.
82
de existir al mismo tiempo y en idéntico lugar. Así primero se demuestra la falsedad
de la hipótesis opuesta a la que se defiende, a partir de su ligereza interpretativa con
una tesis incuestionable o previamente aceptada (premisa de contraste), para luego
terminar en la veracidad de la hipótesis esgrimida por el aplicar el principio
lógico de tercio excluido, conforme al cual entre dos proposiciones sobre el mismo
objeto de las cuales una niega y la otra afirma, si se ha establecido o demostrado
que una es falsa, la otra es verdadera, no siendo posible que exista una tercera
alternativa.
H. Argumento de autoridad
Es uno de los que más utilizados en el tema jurídico, por ser de mucho uso en la
práctica jurisdiccional. Consiste en recurrir a la doctrina o a la jurisprudencia
estableciendo el significado de una categoría, un principio o una determinada
disposición jurídica.
El vocablo autoridad refiere a una persona o a un órgano, por lo que esta clase de
argumento trata en lo posible de invocar las opiniones, criterios o juicios de una
persona, grupo de personas o instituciones acreditadas como especialistas en el
ámbito sobre el que se está discutiendo, como fundamento para dotar solidez a la
interpretación. Si la apelación a dicha autoridad tiene en cuenta las razones que esta
ofrece para defender una determinada solución, el argumento tendrá la fuerza de
esas razones; por tanto, si solo se recurre al prestigio de la persona que formuló la
opinión, el argumento no tendrá ninguna fuerza justificativa, aunque puede ser
persuasivo. Cuando hay cierta diferencia entre los autores sobre los resultados para
83
el problema interpretativo, lo dicho inicialmente es fundamental, ya que e deba
apoyar en razones adicionales para preferir una determinada posición en lugar de
otra u otras.
Consistencia y coherencia.
Las normas pueden entrar en conflicto, esto es, pueden ser antinómicas es decir
inconsistentes, lo que resulta inadmisible; al igual ocurre en el caso de las decisiones
judiciales que tampoco pueden ser inconsistentes, sino lo contrario, puesto que en el
supuesto que un juez emita una sentencia contra legem, estaría contraviniendo el
Derecho, concretamente el Principio de Legalidad. Adicionalmente, resulta necesario
que las sentencias judiciales sean coherentes, es decir, deben contener un
razonamiento adecuado a los valores implícitos que unifican el ordenamiento jurídico
respectivo.
Universalisabilidad.
Se deben tratar del mismo modo todos los casos cuyas propiedades relevantes sean
las mismas y de forma distinta a los que tengan propiedades diferentes. Entonces
abarca el problema sustancial de definir las propiedades relevantes de modo que el
posterior pasa a convertirse en una cuestión de consistencia.
Consecuencialismo.
El juez debe ponderar dentro de ciertos límites cuáles serán las consecuencias que su
decisión tendrá precisamente para respetar la ley y lo que ésta persiga. Antiguamente,
se citaba el brocardo Romano “Fiat iustitia, pereat mundus”, es decir, que mientras
se haga justicia no interesan las consecuencias que se generen, sin embargo, esta
afirmación principista no resulta admisible para la Teoría Estándar de la
Argumentación Jurídica.
84
Problemas interpretativos.
Gascón Abellán, (2003) señala: “El punto de partida de la concepción intermedia es
la toma de conciencia del carácter discrecional de la interpretación, y por
consiguiente del componente ideológico o subjetivo que está presente en la misma,
sobre todo cuando aparecen dudas o problemas interpretativos. Que aunque
interpretar es una actividad más o menos discrecional consistente en atribuir
significado a un texto en el ámbito de sus posibilidades interpretativas, la
discrecionalidad se hace realmente manifiesta cuando la interpretación aparece o es
sentida como: Dudosa o problemática, siendo que las principales dudas o problemas
interpretativos que pueden presentarse se ligan a los tres contextos en los que el texto
legal se inserta: contexto lingüístico, sistémico y funcional.” (p.111).
85
matizaciones.
86
respectivamente. La teoría de la argumentación de Mac Cormick, al igual que la de
Alexy, se ubica en un punto medio entre la razón práctica y el subjetivismo
decisorio, es decir, entre el ultra rracionalismo y el irracionalismo.
87
influir por medio de su argumentación.
Se debe de adaptar el discurso al tipo de auditorio, es decir, al tipo de destinatario
que se tenga. Es por ello que la argumentación en Perelman es dependiente del
auditorio más que de su propia racionalidad interna. “El valor de un argumento se
determina de acuerdo con el valor del auditorio al que se persuade”, para Perelman,
apartándose de sus primeras convicciones formalistas, se debe “ampliar el campo de
la razón más allá de los confines de las ciencias deductivas y de las ciencias
inductivas o empíricas, para poder dar cuenta también de los razonamientos que se
presentan en las ciencias humanas, en el Derecho y en la Filosofía”.
Dicha teoría sostiene que la jurisprudencia debería entenderse como tópica. Ahora
bien, entendemos por tópica a la, teoría sobre la búsqueda, naturaleza y aplicación de
premisas. Estas premisas son conocidas también como “topos”, es decir, lugares
comunes o puntos de referencia generalmente aceptados.
Dichos topos constituyen un catálogo o “topoi” que guiará la actividad creativa,
interpretativa y aplicativa del Derecho. Ejemplos para estos “topos” serían: Lex
posterioriderogat legi priori, el principio ne bis in idem, la injusticia extrema no es
Derecho, etc. Como se puede notar, la corrección de las decisiones tomadas en
función a “topos”, al igual que las decisiones basadas en la retórica, no se
fundamentan en su corrección interna, sino que la aceptabilidad de dichos “topos”.
“Quien argumenta tópicamente no parte, por un lado, de enunciados demostrados
como verdaderos, pero por otro lado, tampoco parte de enunciados arbitrariamente
establecidos, sino verosímiles, plausibles, generalmente aceptados o probables”.
Consistencia y coherencia.
Las normas pueden entrar en conflicto, esto es, pueden ser antinómicas es decir
88
inconsistentes, lo que resulta inadmisible; al igual ocurre en el caso de las decisiones
judiciales que tampoco pueden ser inconsistentes, sino lo contrario, puesto que en el
supuesto que un juez emita una sentencia contra legem, estaría contraviniendo el
Derecho, concretamente el Principio de Legalidad. Adicionalmente, resulta necesario
que las sentencias judiciales sean coherentes, es decir, deben contener un
razonamiento adecuado a los valores implícitos que unifican el ordenamiento jurídico
respectivo.
Universalisabilidad.
Se deben tratar del mismo modo todos los casos cuyas propiedades relevantes sean
las mismas y de forma distinta a los que tengan propiedades diferentes. Entonces
abarca el problema sustancial de definir las propiedades relevantes de modo que el
posterior pasa a convertirse en una cuestión de consistencia.
Consecuencialismo.
El juez debe ponderar dentro de ciertos límites cuáles serán las consecuencias que su
decisión tendrá precisamente para respetar la ley y lo que ésta persiga. Antiguamente,
se citaba el brocardo Romano “Fiat iustitia, pereat mundus”, es decir, que mientras
se haga justicia no interesan las consecuencias que se generen, sin embargo, esta
afirmación principista no resulta admisible para la Teoría Estándar de la
Argumentación Jurídica.
Problemas interpretativos
89
interpretativos que pueden presentarse se ligan a los tres contextos en los que el texto
legal se inserta: contexto lingüístico, sistémico y funcional.” (p.111).
Método gramatical.
Este método sigue el significado gramatical de las palabras del texto normativo,
consiste en entender sus expresiones en sentido natural y obvio que ellas tienen en el
lenguaje ordinario, o en el técnico usualmente utilizado en la respectiva área del
conocimiento. (p.128).
Método histórico.
En este método se concurre a la historia del texto que será objeto de la interpretación
acudiendo a referencias jurídicas (exposición de motivos, etapas del proceso
legislativo, entre otros) para dotarla de significado. Se estudian los contextos que
influyen para averiguar el sentido de la ley.
Método teleológico.
Para este método de interpretación, se busca de manera preponderante la finalidad de
la norma con la intención de establecer el sentido y alcance de la misma. Para
descubrir la finalidad de la norma, resulta importante descubrir los objetivos que
originaron la creación de la propia norma jurídica.
Método sistemático.
La interpretación sistemática es la que se le da a la norma en conjunto con las demás
que conforman el ordenamiento jurídico en el cual aquella está inserta. Es decir, es
aquella que considera a la norma como parte de un todo, cuyo significado y alcance
debe fijarse en función del sistema jurídico al cual pertenece. Para este método, el
90
sentido de la norma, no sólo está determinado por los términos en que se expresa,
pues necesariamente debe atenderse a la relación que se da con otras normas, para
llegar a una interpretación válida. (p.130).
Método genético.
Anchondo Paredes, (2016) menciona que esta interpretación se sustenta en las causas
que originaron el surgimiento de la ley o del contrato, pues es obvio que ni una ni
otro se, generan de la casualidad y sin un contenido motivador específico. La norma
legal aparece para regular una situación surgida en el seno de la comunidad, que es
de interés general. Por ejemplo, el incremento de los índices de criminalidad
ordinariamente originan penas más severas; la aceptación de las uniones maritales se
presenta como respuesta al reclamo de grupos de la sociedad interesados en ello o
por la situación de hecho que se observa.
Es decir, el argumento genético consiste en definir el origen o gestación de una
norma o negocio, para cuya explicación se consideran los trabajos preparatorios,
debates parlamentarios, dictámenes de las comisiones, la exposición de motivos o, en
su caso, el modo en que se han comportado las partes en el proceso o en relación al
contrato celebrado. El intérprete otorga significado jurídico a la estipulación en base
a ciertas expresiones, comportamientos o propósitos que son relevantes en el caso.
91
Método acorde al uso alternativo del derecho.
Anchondo Paredes, (2016) menciona que aunque el uso alternativo del derecho es
una teoría interpretativa ahora se alude al método que la misma propone en la tarea
hermenéutica. En virtud de que, según esta postura interpretativa, se busca privilegiar
en el plano judicial los intereses y la práctica de aquellos “sujetos jurídicos” que se
encuentran sometidos o dominados; la interpretación debe adoptar carácter
restitutorio y de emancipación, dentro de una política jurídica o judicial ya permitida
por las posibilidades del mismo ordenamiento legal, para evitar así el personalismo o
el voluntarismo del intérprete.
2.2.5.2. Conceptos.
Sostiene Mazzarese (2010) que los derechos fundamentales son entidades fundadas
en valores, y precisamente porque son la afirmación de valores y/o los medios
necesarios para su realización y tutela, adquieren ellos mismos una intrínseca
connotación axiológica, pero es independiente tanto de las diversas concepciones
sobre su eventual fundamento último, como la opción por una posible
denominación distinta de los mismos (derechos humanos, derechos naturales,
derechos subjetivos o derechos constitucionales).
92
dificultades epistemológicas sobre las formas y modos de su eventual
cognoscibilidad, y en dificultades lógicas sobre las formas y modos en que se
configuran el razonamiento y la argumentación jurídica, y más específicamente
judicial, cuando tienen como objeto también los derechos fundamentales . (págs.
242-243).
93
2.2.5.4. Derechos fundamentales y aplicación judicial del derecho.
Mazzarese, (2010) habla con respecto a ello , “es claro en un catálogo más o menos
amplio y articulado de derechos fundamentales inherentes a la aplicación judicial
del Derecho, tanto a nivel constitucional de los ordenamientos jurídicos
contemporáneos de muchos países (occidentales), como en documentos, solemnes
y (aunque no siempre) vinculantes de carácter regional e internacional.
A este cuidado manifiesto del legislador (supra) nacional no corresponde, por tanto,
una solución unívoca ni respecto a la selección de los valores a realizar y a tutelar, ni
respecto a la selección de los instrumentos más idóneos para su realización” . (pág.
237).
Por ello es evidente el disenso que acompaña sea la selección de los valores de los
94
que se asume, que la aplicación judicial del derecho deba ser garante, sea la
especificación de las modalidades juzgadas más idóneas para asegurar su
realización.
En modo negativo cuando, por el contrario, por razones derivadas del desarrollo de
algunas actividades procesales, la ley permite la posibilidad de una derogación de
los mismos, siendo su papel relevante porque testimonia la (potencial)
competitividad entre los valores subyacentes a derechos fundamentales distintos
y ejemplifica la exigencia de una ponderación de los mismos y/o de la
definición de una compleja red de excepciones y de vínculos.
Entre las directas, una primera forma de tutela de los derechos fundamentales se da
en el caso en que los jueces de primera instancia pueden intervenir sobre el control
de constitucionalidad de las leyes, directa o indirectamente; como segunda forma
directa de tutela de los derechos fundamentales se da en el caso de eventuales
metanormas y/o posibles prácticas jurisprudenciales que explícitamente sancionen o
permitan una accionabilidad y/o justiciabilidad directas de los derechos.
Entre las formas indirectas de tutela y realización se puede incluir, la relativa a la
aplicación de las leyes que, de uno o varios derechos fundamentales enunciados a
nivel constitucional, especifican, al menos en parte, los términos de realización y
tutela y/o circunscriben su alcance respecto a los valores de los que pueden ser
expresión (págs. 238-241).
95
Es delicado negar el cometido cada vez más invasivo y predominante de los
derechos fundamentales, sea en el perspectiva procedimental, en la articulación de
las formas y de los modos de la jurisdicción, sea en la perspectiva sustancial, en la
fallo de una misma controversia, siendo innegable, en el ordenamiento jurídico de
un Estado constitucional de Derecho, la invasividad de su papel en materia de
aplicación judicial del Derecho.
personalización del Derecho (normas válidas cuyo grupo integra y forma un sistema
los que ellos mismos son expresión y en segundo orden de dificultades afecta a la (re)
del Derecho asimismo estas dos órdenes son consecuencia de una triple
96
conjunto de lo que, según los casos, se asume que tiene (puede y/o debe tener)
judicial debe garantizarse al disenso sobre cuáles son (pueden y/o deben ser) los
fundamentales pone de relieve una dificultad obvia para su tutela judicial, cabiendo
97
el lugar de quien identifica en el carácter vago y valorativo de la formulación
un vicio sino una virtud ; en el sentido que permite a los jueces hacer efectivos los
a realizar y/o tutelar en un ordenamiento jurídico actúa sobre las formas y los
98
conclusión (la parte dispositiva), porque es el resultado de una deliberación
como las premisas, tanto la jurídica como la fáctica, porque una y otra son el
real) entre derechos fundamentales distintos y/o entre valores de los que los
distintas del valor (de los valores) del que el derecho es expresión, incita a la
por razones más o menos fuertes que, según los casos, pueden prevalecer o
A la Libertad Personal
99
El Tribunal Constitucional también ha precisado que el derecho a la
propiedad guarda una estrecha relación con la libertad personal, pues a través de este
otorga las facultades de usar, gozar, explotar y disponer de la propiedad, siempre que
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
desarrollo y bienestar.
* A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza,
de cualquier entidad pública, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido.
100
expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional.
Concepto
materia Civil, el cual manifiesta que es "'el poder jurídico que permite usar,
social y dentro de los límites de la ley" (Art. 923 del Código Civil). Por tanto
primer lugar la propiedad que siendo un poder jurídico pleno sobre un bien el cual
El objeto del derecho de propiedad está constituido por todos los bienes
requieren tres condiciones: que el bien sea útil, ya que si no lo fuera, carecería de fin
101
2.2.5.7.1. Derechos en los que se ampara el concepto de Propiedad
Ius utendi
de la cosa para sus intereses y de acuerdo con la función social del derecho, siempre
Ius fruendi
derecho de aprovechar y disponer los frutos o productos que genere el bien. La regla
general es que el propietario de una cosa es también propietario de todo aquello que
Ius abutendi
hecho y voluntad de la posesión, puede realizar con ella lo que desee , por
ius reinvindicando
102
Es el derecho a accionar que ejercita el propietario de una cosa contra las
personas que la poseen sin ser propietarios. La propiedad como derecho está
amparada por una serie de acciones judiciales tendentes a protegerla y a reprimir las
accesorios.
tiene la propiedad y su efecto es declarar que el actor tiene dominio sobre ella y se la
entregue al demandado con sus frutos y accesiones. Así, quien la ejercita debe
acreditar:
c). La identidad de la misma, o sea que no pueda dudarse cuál es la cosa que pretende
situación, superficie y linderos, hechos que demostrará por cualquiera de los medios
103
2.2.5.7.2. Características
no instintiva, es decir, la destinación al fin se hace previo el conocimiento del fin que
individuos a la vez. Por esta razón, no son bienes apropiables los llamados de uso
inagotable o bienes libres, que existen en cantidades sobrantes para todos, como el
sustancia misma de la cosa, sobre su utilidad o sobre sus frutos; de aquí deriva el
(dominio radical) o sobre la utilidad (dominio de uso o sobre los frutos, dominio de
cosa.
Es un derecho limitado o restringido por las exigencias del bien común, por
104
la necesidad ajena y por la ley, y subordinado, en todo caso, al deber moral.
verse restringido en los siguientes supuestos: a) estar establecidas por ley; b) ser
105
solamente puede ser materia de restricciones por las causas y finalidades señaladas
en la propia Constitución.
otras cosas, por ser: a) un derecho pleno, en el sentido de que le confiere a su titular
del solo querer de un tercero, salvo las excepciones que prevé expresamente la
Constitución Política.
106
propiedad, tal como ocurre en el caso de autos, aquélla no sólo debe garantizar el
condiciones que la ley haya previsto para su mutación, sino que el principio se
artículo 2°, que agrupa a los principales derechos fundamentales, sino que en su
107
partir de la seguridad jurídica que la oponibilidad otorga, las consecuencias
creación de riqueza y, por ende, para el desarrollo económico de las sociedades, tanto
procedimiento sea legítima, tiene que respetarse el derecho al debido proceso del
En Lima, a los 20 días del mes de abril de 2011, la Sala Primera del Tribunal
108
formalidad establece las disposiciones para el desarrollo de las actuaciones
procesales (lugar, tiempo y forma de los actos) así como para el diseño del
procedimiento.
parámetros del derecho de igualdad entre las partes (equilibrio en las decisiones) y
partes para esclarecer los hechos del caso y atender a la verdad jurídica objetiva.
109
El principio de conservación de los actos procesales es esencial en tanto
tiende a dar la funcionalidad y efectos a los actos jurídicos sin importar el vicio
que expongan siempre y cuando claro está esa nulidad no sea de tal importancia
2.2.7.1. concepto
estado de derecho.
2.2.7.2.. elementos
un procedimiento
dinámico y
110
En lo que se refiere a la forma , entendemos por éste al conjunto de
de los sujetos procesales, así como la manera de los actos procesales, tal que
HC/TC entre otros, el debido proceso comprende dos garantías una formal y otro
sustancial.
proceso
cumplimiento de los requisitos formales que la norma prevé, tales como el juez
el tribunal.
111
numeral tercero de la Constitución, y reconocido por el artículo 8 de la Convención
cada supuesto litigioso permite determinar cuál es el jugador llamado conocer del
puede limitar su funcionalidad al ámbito de las relaciones inter partes, sino que
asume una función extra procesal, tal como se desprende del artículo 139
función jurisdiccional:
Por tal razón la motivación exige a que el fallo contenga una fundamentación
112
Precisa, Colomer:
y a las razones que las partes le hayan planteado. Son dos las finalidades que
alegaciones esgrimidas por cada una de las partes”. Citada por Cáceres, (pág.
135)
La motivación fáctica
La motivación jurídica
2.2.8. La sentencia
2.2.8.1. concepto.
Es una resolución judicial realizado por un Juez a través del cual se pone fin
113
partes, o excepcionalmente sobre la validez de la relación procesal, (Cajas , 2012)
La palabra sentencia deriva del latín ―Sentio, is, ire, sensi, sensum‖, con
el significado de sentir; precisa, que en verdad que eso es lo que hace el juez al
del conocimiento que se pudo formar de unos hechos que aparecen afirmados y
registrados en el expediente.
sesenta y siete, de fecha veintiuno de agosto de dos mil trece, emitida por la
114
Quien tiene que tomar una decisión importante, reflexiona, sopesa las
razón, para dictar una sentencia, se deben examinar cuidadosamente las cuestiones
mero trámite.
115
d) Que los tribunales de revisión tengan la información necesaria para
establecidos; y
sociedad entera. Se trata de que el proceso de aplicación del Derecho sea explícito,
trata de que se escriban largos y rebuscados fundamentos, sino que los expuestos
Código Procesal Civil exigen que la sentencia sea motivada. Es una garantía que
debe cumplirse, pero que además es fundamental para la casación, puesto que esta
116
constituye la fundamentación de una sentencia. (pág. 125)
jueces y su examen tanto por los abogados como por el Tribunal de revisión,
alcanzar.
escapa a los estrechos moldes del silogismo, pero que necesariamente debe
andar de la mano d
solo para los jueces, sino y en este caso para los abogados que preparan un
recurso de casación.
117
que siguió el juez. (págs. 133-134)
clasifican como:
118
establecida en la instancia. (2009, págs. 134-135)
119
Casación. Es un derecho de impugnación concedido a la parte vencida para hacer
que la corte de Casación anule, no toda sentencia injusta, sino solamente aquella
cuya injusticia en concreto se demuestre fundad en una errónea interpretación de la
ley. (Calamandrei, 1959).
120
2.3. Sistema de hipótesis
III. METODOLOGÍA
121
Cuantitativa: Es cuantitativo en el sentido que la incompatibilidad normativa como
variable independiente utiliza la exclusión en base a la jerarquía, temporalidad, y
especialidad de la norma, para someterse a la ponderación y calificación de un valor
numérico reflejado en los cuadros de resultados; una vez identificadas permitirá la
identificación de las técnicas de interpretación. Asimismo, las técnicas de
interpretación como variable dependiente podrán ser ponderada y calificada con un
valor numérico, basadas en sus respectivas dimensiones: interpretación, integración,
y argumentación.
Por ello, se orientará a familiarizarse con las variables en estudio, teniendo como
base la revisión de la literatura que contribuirá a resolver el problema. (Hernández
Sampieri, Fernández Collado, & Batista Lucio, 2010).
122
incompatibilidades normativas y determinar qué tipo de técnica de interpretación se
aplica para dar solución a la misma.
123
materia
Auténtica
INTERPRETACIÓN Sujetos Doctrinal
Judicial
Del latín interprepari,
es la indagación
Restrictiva
Esquemas orientada a establecer
Extensiva
Y1: conceptuales e el sentido y alcance de
Resultados Declarativa
TÉCNIC Dependien ideológicos, que las normas jurídicas en
Pragmático
AS DE te ayudan a torno a un hecho.
INTERP construir
Literal
RETACI argumentos
Medios Lógico - Sistemático
ÓN para resolver
Histórico
antinomias o
Teleológico
problemas
lingüísticos;
Analogía Malam partem
permitiendo
INTEGRACIÓN Bonam partem
utilizar el
razonamiento
jurídico y no Principios generales Según su Función:
solo literal del - Creativa
texto legal. - Interpretativa
- Integradora
Normativa
Técnica
Lagunas de ley Conflicto
Axiológica
Argumento a pari
Argumento ab minoris ad
Argumentos de maius
interpretación Agumento ab maioris ad minus
jurídica Argumento a sensu
Argumento a contario
Premisas
Componentes Inferencias
Condición
ARGUMENTACIÓN Sujeto a Principios
Reglas
Tipo de razonamiento
que se formula en
alguno de los niveles Argumento sedes materiare
en que se utilizan las Argumento a ubica
normas del derecho Argumentos Agumento de la coherencia
interpretativos Argumento teleológico
Argumento histórico
Argumento psicológico
Argumento apagógico
Argumento de autoridad
Argumento analógico
Argumento a partir de
principios
Las técnicas de recolección de datos son las distintas formas o maneras de obtener la
información. Y en particular en el presente caso tenemos como ejemplos de técnicas;
la observación directa, la encuesta en sus dos modalidades (entrevista o
cuestionario), el análisis documental, análisis de contenido, etc. Los instrumentos son
los medios materiales que se emplean para recoger y almacenar la información.
124
Ejemplo: fichas, formatos de cuestionario, guías de entrevista, lista de cotejo,
grabadores, escalas de actitudes u opinión (tipo likert), etc. En este aparte se
indicarán las técnicas e instrumentos que serán utilizados en la investigación (Arias,
1999).
Se ejecutará por etapas o fases, acorde a lo que sostienen Lenise Do Pado, Quelopana
Del Valle; Compean Ortiz y Reséndiz Gonzáles (2008). Las siguientes etapas son:
125
El análisis de los datos corresponde a la etapa de la investigación en la cual la
hipótesis es aceptada o refutada; se hacen interpretaciones de los resultados, nuevas
preguntas y se llega a conclusiones. Para efectuar este análisis de datos es necesario,
clasificarlos de acuerdo a una teoría, ordenarlos, correlacionarlos estadísticamente e
interpretarlos.
(Universidad Politecnica Hispano Mexicana, 2009).
126
3.7. Matriz de consistencia
TÍTULO ENUNCIADO DEL OBJETIVOS VARIABLES TIPOS DE DEFINICIÓN DIMENSIÓN SUBDIMENSIO INDICADORES TÉCNICAS E
PROBLEMA VARIABLE CONCEPTU NES INSTRUMENTO
AL
127
4. Determinar las técnicas de
interpretación, considerando la Sentencia casatoria N° 631-
integración en base a la analogía, 2015, proveniente de la
a los principios generales, a la sentencia de la Corte Suprema
laguna de ley, y a argumentos de de justicia, del distrito judicial
interpretación jurídica. de Arequipa - Lima.2017, el
5. Determinar las técnicas de cual a su vez al contar como
interpretación, considerando la único objeto de estudio la
argumentación en base a sus muestra tiene como equivalente
componentes, sujeto, y a ser consignada como unidad
argumentos interpretativos muestral.
128
Argumentos de Argumento a pari
interpretación Argumento ab
jurídica minoris ad maius
Argumento ab
maioris ad minus
Argumento a
fortiori
Argumento a
contrario
ARGUMEN Componentes Premisas
TACIÓN Inferencias
Conclusión
Sujeto a Principios
Reglas
129
3.8. Consideraciones Éticas
La realización del análisis crítico del objeto de estudio, estará sujeta a lineamientos éticos
básicos de: objetividad, honestidad, respeto de los derechos de terceros y relaciones de
igualdad Universidad de Celaya (2011). El investigador asume estos principios desde el
inicio, durante y después del proceso de investigación; a efectos de cumplir el principio de
reserva el respeto a la dignidad humana y el derecho a la intimidad Abad y Morales. Se
suscribirá una Declaración de Compromiso Ético, que se evidenciará como anexo 3 para el
informe de tesis.
130
IV. RESULTADOS
4.1. Resultados
Cuadro 1: Técnicas de interpretación aplicadas en la incompatibilidad normativa, proveniente de la sentencia de la Corte Suprema de justicia,
en el expediente N. º 631-2015 del distrito judicial de Arequipa – Lima.2017
dimensiones normativa
Sub Evidencia empírica Parámetros
Siempre
Siempre
A veces
A veces
Nunca
Nunca
dimensio
nes
PRIMERO. Que, conforme ha sido establecido por la Ejecutoria Suprema de sido derogada o abrogada – Temporalidad
de la Norma Jurídica) No cumple.
fojas setenta y ocho del cuaderno de casación, del seis de noviembre de dos
16.5
mil quince, los únicos motivos de casación admitidos son inobservancia de
precepto procesal y quebrantamiento de la garantía de motivación. Al
2. Los fundamentos evidencian la
respecto, la defensa del encausado R.S. en su recurso formalizado denuncia exclusión en la selección de normas
constitucionales y legales en base a la
que medió una motivación aparente acerca del “peligro de fuga” en relación
jerarquía normativa. (Con la finalidad de X
a los factores que lo determinan y a las razones para aumentar el plazo distinguir el rango de ley en la norma) No
cumple.
concreto de la prisión preventiva.
131
SEGUNDO. Que el auto de vista impugnado en casación precisa lo
1. Los fundamentos evidencian la
siguiente: A. A pesar que el imputado tiene esposa y dos hijos con residencia
selección de normas legales. (Basado en
Validez en el país, la vinculación con su país natal: España, y con familiares cercanos tomar en cuenta la validez material a la X
material norma legal; es decir, verificar su
que habitan allí, además del intenso movimiento migratorio que tiene,
constitucionalidad y legalidad de la(s)
determinan la facilidad no solo de salir del país, sino de instalarse en otro. B. norma(s) seleccionada(s) – Especialidad
de la Norma Jurídica) Si cumple
La gravedad de la pena no es suficiente para concluir peligro de fuga. Para el
concreto caso se valoró la facilidad de rehuir a la justicia y la magnitud del
2. Los fundamentos evidencian que las
daño causado. C. Para aumentar el plazo de prisión preventiva, de seis a normas seleccionadas (tanto
nueve meses, se limitó a mencionar que la prisión preventiva no es un constitucionales y legales) han sido
adecuadas a las circunstancias del caso. X
adelanto de pena, no tiene por finalidad generar escarmiento en el (Es decir, tomando en cuenta la(s)
investigado, sino únicamente asegurar su presencia al proceso. pretensión(es) y sus alegaciones fácticas
como jurídicas del impugnante y del
TERCERO. Que el análisis del recurso se centra en los alcances que tiene la representante del Ministerio Público) Si
norma procesal respecto de la acreditación y sentido interpretativo del cumple.
peligro de fuga en orden, fundamentalmente, al arraigo, esto es, cómo ha de
interpretarse el peligro de fuga y qué lineamientos de acreditación es del caso 3. Determinar las causales adjetivas para
la selección de normas prescritas en el
asumir y cómo aplicarlos en un caso concreto. Cabe desde ya afirmar que se Art. 429° del Código Procesal Penal. (Las
trata de una circunstancia que rige para la determinación del riesgo de fuga. cuales deberán estar debidamente X
fundamentadas, con la finalidad de
En buena cuenta, se trata de datos que la experiencia acredita como determinar qué principio o derecho se
significativos de un mayor o menor peligro, pero datos que, abstractamente vulneró) Si cumple.
considerados de un mayor o menor peligro, pero datos que abstractamente
considerados nasa significan. No se rigen en criterios automáticos que deban
1. Los fundamentos evidencian la
ser considerad o valorado judicialmente al margen de su concurrencia
colisión normativa en las normas
efectiva en el caso concreto, sino meramente indicativos, nunca vinculantes y seleccionadas en la sentencia de la Corte X
Suprema. Si cumple.
han de valorarse de modo individualizado [ASENCIO MELLADO, JOSÉ
Control MARÍA: Derecho Procesal Penal. Tirant lo Blanch, Valencia, dos mil ocho,
difuso página ciento noventa y dos]. 2. Las normas seleccionadas evidencian
el sub criterio de idoneidad proveniente
CUARTO. Que, ahora bien, el peligro procesal (periculum in mora) es el del Principio de Proporcionalidad. (Las X
elemento más importante para valorar en un auto de prisión preventiva. Este normas deben indicar accesibilidad,
Colisión
132
margen de discrecionalidad en los jueces. La Ley, como se sabe, establece la
3. Las normas seleccionadas evidencian
presencia de dos peligrosísimos: fuga- que es el paradigma del periculum
el sub criterio de necesidad proveniente
liberatis-, y obstaculización (artículos 268°, apartado 1, literal c y 269°- 270° del Principio de Proporcionalidad. (El
magistrado elegirá la solución más efectiva X
del Nuevo Código Procesal Penal). El peligro fuga hace referencia a la
y adecuada entre las alternativas posibles,
probabilidad de que el imputado en caso de permanecer en libertad, vaya a con relación al derecho fundamental
vulnerado) Si cumple.
sustraerse A LA ACCIÓN DE JUSTICIA. Evitando ser juzgado o bien se
vaya a sustraer de la pena que se le podría imponer [LLOBET
RODRIGUEZ, JAVIER: Proceso Penal Comentado, cuarta edición, Editorial
4. Las normas seleccionadas evidencian
Jurídica Continental, San José, dos mil nueve, página trescientos ochenta y el sub criterio del propio Principio de
Proporcionalidad en sentido estricto. (El
ocho]. Dentro de los criterios que el Juez debe tener en cuenta para
magistrado buscará que el resultado del
determinar el peligro de fuga están aquellos vinculados a la situación acto interpretativo responde al objeto
perseguido por la ponderación: el de la
personal, familiar y económica del imputado, conocido como arraigo- que
realización del fin de la medida
tiene esencialmente un carácter objetivo, y ni puede afirmarse con criterios examinada; y el de la afectación del
derecho fundamental) Si cumple. X
abstractos, sino debe analizarse conforme al caso concreto-( artículo 269° del
Nuevo Código Procesal Penal). El arraigo debe ser entendido como el
establecimiento de una persona en un lugar por su vinculación con otras
personas o cosas. El arraigo tiene tres dimensiones: 1) La posesión. 2) el
arraigo familiar y 3) el arraigo laboral. El primero se refiere a la existencia de
un domicilio conocido o de bienes propios situados dentro del ámbito del
alcance de la justicia. El segundo se circunscribe al lugar de residencia de
aquellas personas que tienen lazos familiares con el imputado. El tercero se
expresa en la capacidad de subsistencia del imputado, que debe provenir de
un trabajo desarrollado en el país. Todo ello, visto en su conjunto, acreditaría
el establecimiento de un apersona en un determinado lugar. Es claro que
estas circunstancias de arraigo, de presentarse, desincentivan la fuga del
imputado [DEL RÍO LABARTHE, GONZALO: La prisión Preventiva en la
Jurisprudencia del Tribunal Constitucional. En: Temas penales en la
Jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Anuario de Derecho Penal, Lima,
dos mil ocho, página noventa y siete].
QUINTO. Que, analizando el caso concreto, está acreditado que el imputado
133
R.S. tiene esposa e hijos con residencia en el Perú, y registra actividad
laboral conocida, razón de ser de su presencia en el país. No se trata, por lo
demás, de un accionista, administrador-cuando los hechos-o gerente de la
empresa EPYSA-PERÚ, cuyo poder económico y contactos en el exterior
podrían indicar la probabilidad de alejarse del país. No cabe duda, por tanto,
que el imputado tiene arraigo. Los autos de primera instancia y de vista así lo
acreditan. Sin embargo, fundamentan el peligro de fuga en dos aspectos: i) la
vinculación del imputado a su país natal: España, con presencia de familiares
cercanos que hacen viable la posibilidad de abandonar el país, y ii) el intenso
movimiento migratorio, que facilitaría la posibilidad de salir del país.
SEXTO. Que, es cierto que los alcances del arraigo en el país también
pueden valorarse desdelos lazos familiares que el imputado mantiene en el
exterior, más aún si es extranjero, situación que le permitiría abandonar el
país y refugiarse en su localidad de origen cuando advierte riesgo para sí. Sin
embargo, esta situación tiene que ser apreciada caso por caso. Si se tiene en
cuenta que prima facie está consolidado el arraigo del imputado, pues vive en
el país, tiene estatus de residente su familia nuclear está con él uy su centro
de labores es una empresa residenciada en el Perú, sólo podría afirmarse la
persistencia del riesgo de fuga si se toma en consideración otros datos que
permitan concluir razonablemente que se alejaría de la justicia peruana para
evitar su procesamiento, enjuiciamiento y, en su caso, la condena
correspondiente. Estos factores concurrentes deben ser evaluados con suma
atención desde que su acercamiento genérico al problema, asumiendo un
peligro de fuga por la sola condición de extranjero del imputado, importaría
un acto discriminatorio por razón de la nacionalidad. En efecto, cuando se
acrediteindubitablemente que un procesado extranjero tiene arraigo en el
país, ello permite entender un riesgo menor de peligro de fuga, salvo que
conste razonablemente otros datos de ese orden que vislumbren un sólido
riesgo fundado de fuga.
SÉPTIMO. Que un criterio tomado en cuenta para determinar el peligro de
134
fuga fue el intenso movimiento migratorio del imputado R. S. aunque se trata
de viajes por motivos laborales, vinculados a su labor profesional, de corto
alcance y de regreso inmediato al Perú. Al respecto, la Sentencia del Tribunal
Europeo de Derechos Humanos del diez de noviembre de mil novecientos
sesenta y nueve, recaída en el Asunto Stogmuller contra Austria, estableció
que la simple posibilidad o facilidad que tiene el procesado para pasar la
frontera no implica peligro de fuga. De esta forma, no puede estimarse el
peligro de fuga en función a los diversos viajes fuera del país que puede
realizar un imputado extranjero o peruano. No es concluyente, por tanto, los
pocos o muchos viajes que un encausado realice al extranjero. Lo que
determina un fundado peligro de fuga es que un imputado no tenga arraigo
laboral, familiar o laboral y tenga contactos en el exterior que le permitan
alejarse del país, a la vez que, concurrentemente, consten otros datos
derivados de la naturaleza del hecho y de la gravedad de la pena- el monto de
la pena, tampoco debe ser examinado en forma aislada, sino debe ser
considerado en relación a otras circunstancias, tales como (i) el
comportamiento del imputado y/o (iii)sus relaciones privadas (sus vínculos
familiares, laborales) [LLOBET RODRIGUEZ, JAVIER: obra citada,
paginas trescientos ochenta y ocho guion trescientos ochenta y nueve-].
OCTAVO. Que, como ya se ha sostenido abundantemente, la prisión
preventiva es una medida excepcional, frente a la situación normal de esperar
el juicio en estado de libertad, o en su caso mediante la restricción de la
libertad en cualquiera de sus manifestaciones que no comporte la privación
de la misma. En consecuencia, la privación de la libertad ha de ser la
excepción; y, se ha de adoptar cuando no existan otras medidas menos
gravosas para el derecho a la libertad a través de las cuales pueden alcanzarse
los mismos fines que con aquella [BARONA VILAR, SILVIA: Derecho
Jurisdiccional III. 15 edición, Tirant lo Blanch, Valencia, dos mil siete,
pagina cuatrocientos noventa y ocho]. Rige el principio hermenéutico rector
de las normas relativas a prisión preventiva: el de favor libertatis, o de in
135
dubio pro libertatis. Es claro, por consiguiente, que en materia de derechos
fundamentales la legalidad ordinaria debe ser interpretada de la forma más
favorable para la efectividad de dicho derechos; de suerte, que la exigencia
de principio de necesidad se imponga, en cuya virtud, se requiere: (i) la
excepcionalidad, conforme a la cual la prisión preventiva nunca debe
convertirse en regla general y aplicarse cuando no cabe otra opción para el
cumplimiento de los fines que la justifican; y, (ii) la subsidiariedad, que
obliga al órgano Jurisdiccional a examinar, no sólo la concurrencia de los
presupuestos materiales que la posibilitan, sino también si existe alguna otra
alternativa menos gravosa para el derecho a la libertad que, asegurando el
cumplimiento de los fines de la prisión preventiva, ello no obstante, no
supongan el sacrificio de aquel derecho fundamental [GIMENO SENDRA,
GIMENO: Derecho Procesal Penal, Colex, Madrid, dos mil cuatro, página
quinientos treinta y siete].
NOVENO. Que otros criterios relevantes del riego de fuga, que no cabe
presumirlo, están en relación a la moralidad del imputado, las acusaciones
personales y del caso. Este carece de antecedentes – así lo han reconocido los
autos de mérito-, no huyó al iniciarse las diligencias preliminares, incluso, ya
abierta éste viajó y regresó al país para someterse al procedimiento de
investigación. No existe otro dato que permita advertir un riesgo de fuga
razonable. La pena podrá ser relevante, pero sino constan elementos de
convicción respecto del peligrosismo procesal no es posible dictar
automáticamente una medida de coerción personal de prisión preventiva.
DÉCIMO. Que, en virtud a lo precedentemente expuesto es de concluir que
los órganos jurisdiccionales de mérito inobservaron las exigencias
establecidas en el artículo 268°, literal c, concordante con el artículo 269° del
Nuevo Código Procesal Penal. Sobre estas consideraciones se limitó
indebidamente la libertad del imputado al imponerse desproporcionalmente
la medida de coerción personal de prisión preventiva a pesar de que demostró
arraigo y no se presentan otros criterios que concurrentemente autoricen a
136
afirmar la existencia de un fundado de peligro de fuga. El Tribunal Superior,
además, incrementó el plazo de prisión preventiva, con el solo argumento de
que ésta no es un adelanto de pena, no tiene por finalidad generar
escarmiento en el investigado, sino únicamente asegurar su presencia al
proceso. Tal resolución al hacer referencia a las concretas razones para un
incremento del plazo de privación procesal de la libertad, importa una
motivación irrazonable, que no puede ratificarse. No cabe otra opción que
casar el auto de vista.
DÉCIMO PRIMERO. Que es de tener en cuenta que el auto de primera
instancia dispuso la prisión preventiva de R.S. por el plazo de seis meses, que
a la fecha ya venció- está preso desde el catorce de junio último- Ante la
ausencia de un presupuesto material de la prisión preventiva, solo cabe dictar
en su reemplazo el mandato de comparecencia y disponer su inmediata
liberta sufrida, por su extensión, también impide la medida de coerción
personal de impedimento de salida (véase artículo 296°, apartado 2), del
Código Procesal Penal). El mandato de comparecencia, en atención a la pena
del delito objeto de la investigación preparatoria y a la situación personal del
imputad, debe imponerse con las restricciones fijada en los artículos 287° y
288° del aludido Código Procesal. En concreto: la caución – que permite
compatibilizar el derecho a la libertad con la necesidad de asegurar el
proceso- y las exigencias vinculadas a su presencia en el juzgado, su
ubicación y de trabajo, y la comunicación de sus actividades y viajes.
Fuente: sentencia de la Corte Suprema en el expediente N° 631-2015, del distrito judicial de Arequipa – Lima.2017
Nota. La búsqueda e identificación de los parámetros de la incompatibilidad normativa en la sentencia de la Corte Suprema.
LECTURA. El cuadro 1, revela que la incompatibilidad normativa siempre se presenta en la Sentencia de la Corte Suprema. Se derivó de la revisión de la parte considerativa -en la
motivación el derecho- de la sentencia emitida por la Corte Suprema, en donde se evidenció que los magistrados no emplearon los criterios de validez de las normas aplicadas en sus
fundamentos: Los fundamentos evidencian la selección de normas constitucionales, teniendo en cuenta la vigencia de la norma, es decir validez formal. Y los fundamentos
evidencian la exclusión en la selección de normas constitucionales y legales en base a la jerarquía normativa .
137
Cuadro 2: Técnicas de interpretación aplicadas en la incompatibilidad normativa, proveniente de la sentencia de la Corte Suprema de justicia, en el expediente
N.º 631-2015 del distrito judicial de Arequipa – Lima.2017
Calificación de las Calificación total de las
Sub dimensiones
Inadecuada
Inadecuada
Variable
Adecuada
Adecuada
remisión
remisión
Evidencia empírica Parámetros
Por
Por
[0] [2,5] [5] [0-25] [26-50] [51-80]
Sujeto a
RECURSO DE CASACIÓN 1. Determina el tipo (o los tipos) de
interpretación jurídica de las normas
seleccionadas para su posterior X
DECISIÓN argumentación. (Auténtica, doctrinal y
judicial) Si cumple.
Por estas razones: I. Declararon FUNDADO el recurso de casación
Resultados por inobservancia de la garantía de motivación y por
1. Determina el tipo (o los tipos) de
quebrantamiento de precepto procesal interpuesto por el encausado interpretación jurídica de las normas
seleccionadas para su posterior X
C.R.S. en consecuencia: CASARON el auto de vista de fojas
argumentación. (Restrictiva, extensiva,
doscientos setenta y nueve, del nueve de julio de dos mil quince, en declarativa / Si cumple.
Interpretación
TÉCNICAS DE INTERPRETACIÓN
Componente
Argumentación
139
cumple.
Fuente: sentencia de la Corte Suprema en el expediente N° 631-2015, del distrito judicial de Arequipa – Lima.2017
Nota. La búsqueda e identificación de los parámetros de la incompatibilidad normativa en la sentencia de la Corte Suprema.
LECTURA. El cuadro 2, revela que la variable en estudio: técnicas de interpretación fueron empleadas inadecuadamente por los magistrados, en el sentido
que al presentarse una infracción normativa, los magistrados deberán de emplear las técnicas de interpretación de forma adecuada como: Determina los
principios esenciales para la interpretación y argumentación.
140
Cuadro 3: Técnicas de interpretación aplicadas en la incompatibilidad normativa, proveniente de la sentencia de la Corte Suprema de justicia, en el
expediente N.º 631-2015 del distrito judicial de Arequipa – Lima.2017
Variables Calificación de Determinación de las variables
en Dimensiones Sub dimensiones de las sub
Inadecuad a
Adecuada
estudio de las la variable dimensiones Calificación de las dimensiones
remisión
Siempre
A veces
Nunca
Por
variables
veces
Nunc
Siem
pre
A
a
[0,5] [1,5] [2,5] [0-6] [7-12] [13-20] [0-25] [26 - 50] [51 - 80]
Validez formal [13-20] Siempre
Incompatibilida
2
d normativa
64
Analogía 1 0
Principios generales 1 5 [51-80] Adecuada
INTEGRACIÓ [26 - 50] Inadecuada
N Laguna de ley 1
Argumentos de 1 2.5 [0-25] Por remisión
integración jurídica
Componentes 5 27.5 [51-80] Adecuada
ARGUMENTA Sujeto a [26 - 50] Inadecuada
CIÓN 1
Argumentos 1 [0-25] Por remisión
interpretativos
Fuente: sentencia de la Corte Suprema en el expediente N. º 631-2015, del distrito judicial de Arequipa – Lima.2017
Nota. La búsqueda e identificación de los parámetros de ambas variables en estudio, en la sentencia de la Corte Suprema.
LECTURA. El cuadro 3, revela que las variables en estudio: incompatibilidad normativa, y las técnicas de interpretación fueron aplicadas manera
adecuada por parte de los magistrados ante una infracción normativa, que según el caso en estudio deberían de haber utilizado los criterios, principios y
demás normas del derecho que se encuentran estipulados en los parámetros estudiados.
141
4.2. Análisis de resultados
Los resultados de la investigación revelaron que la manera en que son aplicadas las
Técnicas de Interpretación aplicada en la incompatibilidad normativa, proveniente de
la Sentencia de la Corte Suprema, en el expediente N.º 02968-2015 de Sala Penal
Transitoria, Lima 2017, fue adecuada se ha analizado, encontrado normas
constitucionales y normas legales, que son incompatibles entre sí, y con todo ello se
determinaría cuáles serían las técnicas de interpretación más idóneas para lograr una
mejor sentencia que se desarrolle sin errores sustantivos ni procedimentales,
respetando los derechos fundamentales de todo ciudadano.
Se analizaron las variables incompatibilidades normativas y la variable técnica de
interpretación, en toda su dimensión y subdimensiones, con la finalidad medir el
nivel de incompatibilidad y optimización de las variables antes mencionadas, a través
de sus indicadores; nivel de calificación que se reflejan en el punto 4.1. Resultados –
Cuadro 1,2 y 3, del presente trabajo, que se detallan a continuación:
1.1. Exclusión:
Validez formal
142
1. Los fundamentos evidencian la selección de normas constitucionales,
considerando la vigencia de la norma, es decir validez formal. (En base a la
validez formal de la norma constitucional; es decir, verificar o comprobar la
vigencia de la norma seleccionada, que no haya sido derogada o abrogada –
Temporalidad de la Norma Jurídica).
143
No cumple, en el sentido que la exclusión de normas constitucionales y legales
comprende el descarte de normas que no son necesarias para resolver el conflicto y
que fueron empleadas por las partes procesales y/o en la sentencias
precedentes; por el contrario, al presentarse una infracción normativa de
normas adjetivas, y de normas sustantivas no fue necesario excluir las normas
seleccionadas.
Cabe indicar que se evidencia la jerarquía en las normas seleccionadas por los
magistrados, los debieron de señalar su base legal en el artículo 51º de la
Constitución Política del Estado que se encuentra relacionado a la “Jerarquía
de normas”: La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre
las normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente. La publicidad es esencial
para la vigencia de toda norma del Estado.
Validez material
144
como jurídicas del impugnante y del representante del Ministerio Público).
QUINTO. Que, cumplido el trámite de traslados a las partes recurridas, este Tribunal
de Casación por Ejecutoria Suprema de fojas setenta y ocho, del seis de noviembre
de dos mil quince, solo admitió a trámite el citado recurso por las causales de son
inobservancia de precepto procesal y quebrantamiento de la garantía de motivación
(artículo 429°, apartados 4 y 2, del Nuevo Código Procesal Penal).
145
resolución al hacer referencia a las concretas razones para un incremento del plazo de
privación procesal de la libertad, importa una motivación irrazonable, que no puede
ratificarse. No cabe otra opción que casar el auto de vista.
1.2. Colisión:
Control difuso
146
2. Las normas seleccionadas evidencian el sub criterio de idoneidad
proveniente del Principio de Proporcionalidad. (Las normas deben indicar
accesibilidad, previsibilidad y tener un fin legítimo con relación al(os)
derecho(s) fundamental(es) vulnerado(s)).
147
otros medios alternativos al optado que no sean gravosos o al menos que lo sean
optado que no sean gravosos o, al menos, que lo sean en menor intensidad.
Se trata del análisis de una relación medio-medio, esto es, de una comparación
entre medios; el optado y el o los hipotéticos que hubiera podido adoptarse para
alcanzar el mismo fin” (STC. N° 0045-2004-AI). Por ello, este principio tiene
que aplicarse conjuntamente con el principio de idoneidad, el cual según el
caso en estudio no se presentó, por ende no fue necesario aplicarse.
1.2. Interpretación:
Sujeto a:
148
Resultados:
149
claro que estas circunstancias de arraigo, de presentarse, desincentivan la fuga del
imputado.
Medios:
150
de normas sustantivas e infracción normativa de normas procesales.
2.2. Integración:
Analogías:
Principios generales:
Laguna de ley:
151
otra naturaleza. Para resolver una antinomia hay que “eliminar” una de las dos
normas en conflicto (o, quizá, ambas)” (pp. 437-438).
2.3. Argumentación:
Componentes
152
la decisión que adopta el magistrado, esto se presenta tanto en los hechos
como en el derecho, ahora bien este tipo de error de divide en dos: error in
facto y error in jure, el primero se presenta cuando los medios de prueba no
son idóneos o adecuados al caso por lo que su interpretación puede resultar
ambigua, el segundo se presenta cuando la ley o norma aplicada para la
valoración de los hechos o situación ficticia no sea la adecuada por haberse
aplicado o porque la interpretación de la ley haya producido un resultado
contario o distinto al querido por la norma, o porque haya dejado de aplicarse
una norma que era la genuinamente aplicable. (Jerí citado por UNMSM, s.f.)
Mientras que el error in procedendo son aquellos vicios del procedimiento, las
irregularidades que afectan a los diversos actos procesales que componen el
proceso; de este tipo error se clasifica en a) error de estructura, que afecta el
trámite propio del juicio lógico, y b) error de garantía, se presenta cuando se
desconocen derechos de los sujetos procesales que el operador jurisdiccional
está obligado a respetar como el derecho a la defensa.
153
debido a que se encuentra dirigido a las partes, personas desconocedoras del
derecho.
3. Determina las premisas que motivan o dan cuenta de los hechos por
los cuales el argumento debe aceptarse. (Premisa mayor y premisa menor)
154
alguna otra alternativa menos gravosa para el derecho a la libertad que, asegurando
el cumplimiento de los fines de la prisión preventiva, ello no obstante, no supongan
el sacrificio de aquel derecho fundamental .
Sujeto a:
155
l) Principio de interdicción de la arbitrariedad; ll) Principio de jerarquía de las
normas; m) Principio de legislar por la naturaleza de las cosas; n) Principio de no
legislar por la diferencia de la persona; o) Principio de la prohibición de la regla
solve et repete; p) Principio de razonabilidad y proporcionalidad; q) Principio de
publicidad de las normas; r) Principio de unidad de la Constitución; s) Principio de
indubio pro legislatore; t) Principio prohibitivo de la reformatio in peius. Con la
finalidad de la no vulneración de derechos fundamentales).
Argumentos interpretativos:
156
V. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
5.1. Conclusiones
157
establece la norma, por ende los magistrados emplearon interpretaron las normas de
forma explícita como se encuentran en los códigos o leyes, debiendo emplearse una
interpretación doctrinal y jurisprudencial.
5.2. Recomendaciones
En primer lugar, los jueces al momento de dictar sentencia deben examinar en detalle
el caso, no deduciendo en un principio que son casos sencillos, esto ayudaría a que
los jueces tengan un amplio panorama de la situación jurídica vulnerada y pueda
emplear un análisis cuidadoso sobre el thema decidendi. Asimismo, los jueces deben
considerar que al momento de fundamentar una sentencia en casación, debe ser por el
158
fondo, detallándose los motivos por los cuales dicta el fallo a favor o en contra del
impugnante, en función de su naturaleza de la institución jurídica.
159
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160
Bobbio, N. (1987). Teoria general de derecho. Bogota: Temis.
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STC emitida en el, Exp. N.° 2437 20 I3-PATC (Sentencia del Tribunal
Constitucional 2013).
166
ULADECH. (s.f.). Recuperado el 16 de Diciembre de 2017, de file:///C:/Users/casa
167
A
N
E
X
O
S
168
ANEXO 1
Cuadro de Operacionalización de las Variables: Incompatibilidad Normativa y Técnicas de Interpretación provenientes de las Sentencias de los Órganos
Supremos de Justicia del Perú.
OBJETO DE VARIABLE DIMENSIONES SUBDIMENSIONES INDICADORES
ESTUDIO
Validez formal 1. Los fundamentos evidencian la selección de normas constitucionales, teniendo en cuenta la
(PARTE CONSIDERATIVA – MOTIVACIÓN DEL DERECHO)
vigencia de la norma, es decir la validez formal. (Basado en tomar en cuenta la validez formal de
Exclusión la norma constitucional; es decir, verificar o comprobar la vigencia de la norma seleccionada, que
no haya sido derogada o abrogada – Temporalidad de la Norma Jurídica).No cumple.
2. Los fundamentos evidencian la exclusión en la selección de normas constitucionales y legales en
INCOMPATI base a la jerarquía normativa. (Con la finalidad de distinguir el rango de ley en la norma) No
BILIDAD cumple.
NORMATIVA Validez material 1. Los fundamentos evidencian la selección de normas legales, es decir la validez material. (Basado
en tomar en cuenta la validez material a la norma legal; es decir, verificar su constitucionalidad y
legalidad de la(s) norma(s) seleccionada(s) – Especialidad de la Norma Jurídica) Si cumple.
2. Los fundamentos evidencian que las normas seleccionadas (tanto constitucionales y legales) han
sido adecuadas a las circunstancias del caso. (Es decir, tomando en cuenta la(s) pretensión(es) y sus
alegaciones fácticas como jurídicas del impugnante y del representante del Ministerio Público) Si
cumple.
SENTENCIA
3. Determinar las causales adjetivas para la selección de normas prescritas en el Art. 429° del
Código Procesal Penal. (Las cuales deberán estar debidamente fundamentadas, con la finalidad de
determinar qué principio o derecho se vulneró) Si cumple.
1. Los fundamentos evidencian la colisión normativa en las normas seleccionadas en la sentencia
de la Corte Suprema. Si cumple.
2. Las normas seleccionadas evidencian el sub criterio de idoneidad proveniente del Principio de
Colisión Control difuso Proporcionalidad. (Las normas deben indicar accesibilidad, previsibilidad y tener un fin legítimo
con relación al(os) derecho(s) fundamental(es) vulnerado(s)) Si cumple.
3. Las normas seleccionadas evidencian el sub criterio de necesidad proveniente del Principio de
Proporcionalidad. (El magistrado elegirá la solución más efectiva y adecuada entre las alternativas
posibles, con relación al derecho fundamental vulnerado) Si cumple.
4. Las normas seleccionadas evidencian el sub criterio del propio Principio de Proporcionalidad en
sentido estricto. (El magistrado buscará que el resultado del acto interpretativo responde al objeto
perseguido por la ponderación: el de la realización del fin de la medida examinada; y el de la
afectación del derecho fundamental) Si cumple.
Sujetos 1. Determina el tipo (o los tipos) de interpretación jurídica de las normas seleccionadas para su
posterior argumentación. (Auténtica, doctrinal y judicial) Si cumple.
Interpretación Resultados 1. Determina el tipo (o los tipos) de interpretación jurídica de las normas seleccionadas para su
posterior argumentación. (Restrictiva, extensiva, declarativa) Si cumple.
169
Medios 1. Determina los criterios de interpretación jurídica de normas seleccionadas para comprender su
sentido; es decir, entender las normas penales que garantizan el proceso.(Interpretación:
TÉCNICAS Gramatical o Literal, Literal – Sistemático o Conexión de Significado; Histórico; Sociológico; Ratio
DE Legis; o Teleológico) Si cumple.
INTERPRET 2. Determina los criterios de interpretación constitucional de normas seleccionadas para
comprender su sentido; es decir entender la constitucionalidad en tanto sistema normativo y las
ACIÓN consecuencias que esa comprensión tiene para la interpretación. (Interpretación: Sistemática,
Institucional; Social y Teleológica) Si cumple.
Analogías 1. Determina la existencia de la analogía in bonam parte en la sentencia emitida por la Corte
Suprema. (Con la finalidad de llenar vacíos o laguna de ley) No cumple.
Integración Principios generales 1. Determina los principios generales del derecho en la sentencia emitida por la Corte Suprema.
(Con la finalidad de llenar vacíos o laguna de ley) Si cumple.
Argumentos de 1. Determina los argumentos con relación a la creación de normas por integración. Si cumple
integración jurídica
1. Determina el error “in procedendo” y/o “in iudicando” para la materialización de la casación.
(Error en el procedimiento o error en el razonamiento judicial) Si cumple
2. Determina los componentes de la argumentación jurídica. (Que permitirán fundamentar el
Argumentación planteamiento de una tesis, que en el campo procesal constituye “lo pedido”: premisas, inferencias y
conclusión) Si cumple.
Componentes 3. Determina las premisas que motivan o dan cuenta de los hechos por los cuales el argumento
debe aceptarse. (Premisa mayor y premisa menor) Si cumple.
4. Determina las inferencias como análisis de los hechos por los cuales el argumento debe
aceptarse. (Encascada, en paralelo y dual) Si cumple.
5. Determina la conclusión como cierre de las premisas e inferencias del argumento. (Conclusión
única, múltiple: principal, simultánea y complementaria) Si cumple.
Sujeto a 1. Determina los principios esenciales para la interpretación constitucional. (a) Principio de
coherencia normativa; b) Principio de congruencia de las sentencias; c) Principio de culpabilidad;
d) Principio de defensa; e) Principio de dignidad de la persona humana; f) Principio de eficacia
integradora de la Constitución; g) Principio de interdicción de la arbitrariedad; h) Principio de
jerarquía de las normas; i) Principio de legalidad en materia sancionatoria; j) Principio de
presunción de inocencia; k) Principio de razonabilidad; m) Principio de tipicidad; n) Principio de
debido proceso; o) Principio de non bis inidem; p) Principio prohibitivo de la reformatio in peius; q)
Principio de declaración de inconstitucionalidad de ultima ratio; r) Principio de seguridad jurídica.
Con la finalidad de la no vulneración de derechos fundamentales) No cumple.
Argumentos 1. Determina los argumentos interpretativos de la norma jurídica como técnica de interpretación.
(Argumento: sedes materiae; a rúbrica; de la coherencia; teleológico; histórico; psicológico;
interpretativos apagógico; de autoridad; analógico; a fortiori; a partir de principios)Si cumple.
170
ANEXO 2
1. CUESTIONES PREVIAS
171
jurídica.
5.5. Las sub dimensiones de la dimensión Argumentación, es 3:
componentes, sujeto a, y Argumentos interpretativos.
172
14.2. De las sub dimensiones: se determina en función al número de
parámetros cumplidos.
normativa.
dimensiones respectivas.
15. Recomendaciones:
expediente.
tesis.
173
organización de los datos.
aplicación.
DE LOS PARÁMETROS
Cuadro 1
Fundamentos:
174
INCOMPATIBILIDAD NORMATIVA EN SUSDIMENSIONES.
Cuadro 2
Fundamentos:
175
Cuadro 3
Fundamentos:
cumplidos.
176
Cuadro 4
Calificación aplicable a las variables: Incompatibilidad normativa y Técnicas de
interpretación
Calificación
Rangos de Calificación total de
De las sub De calificación la dimensión
Sub dimensiones dimensiones la
Variables
de la
Dimensiones dime dimensión
Siempr
Nunca
Aveces
n sión
e
[0,5] [1,5] [2,5]
Validez Formal 2
Incompatibili
[ 13 - 20]
Normativa
7
Exclusió Validez material 1 2 1
11
dad
n [ 7 - 12]
4 4
Colisión Control difuso [ 0 - 6]
Adecuad a
Inadecua
remisión
da
Sujetos 1 [ 51 - 80]
7.5
Interpretac Resultados 1
ión
12.5
Técnicas de interpretación
Medios 1
Analogías 1
Integración
Principios generales 1 0
[ 26 - 50]
Laguna de Ley 1
Argumentos de 1
interpretación jurídica
5
Argumenta Componentes [ 0 - 25]
ción
1 5
Sujeto a
Argumentos 1
interpretativos
Ejemplo: 7, está indicando que la incompatibilidad normativa siempre existe en las sentencias emitidas por la
Corte Suprema, el cual refleja una calificación de 10; asimismo, se evidencia que en la aplicación de las técnicas
de interpretación en dicha sentencia fue inadecuada, lo cual se refleja con una calificación de 32.
177
Fundamentos:
A. Incompatibilidad normativa
B. Técnicas de interpretación
Nota: Esta información se evidencia en las dos últimas columnas del Cuadro.
178
ANEXO 3
Por estas razones, como autora, tengo conocimiento de los alcances del Principio de
Reserva y respeto de la Dignidad Humana, expuesto en la metodología del presente
trabajo; así como de las consecuencias legales que se puede generar al vulnerar estos
principios.
Por esta razón declaro bajo juramento, honor a la verdad y libremente que: me
abstendré de utilizar términos agraviantes para referirme a la identidad y los hechos
conocidos, difundir información orientada a vulnerar los derechos de las personas
protagonistas de los hechos y de las decisiones adoptadas, más por el contrario
guardaré la reserva del caso y al referirme por alguna razón sobre los mismos, mi
compromiso ético es expresarme con respeto y con fines netamente académicos y de
estudio, caso contrario asumiré exclusivamente mi responsabilidad.
--------------------------------
Johanna Melina Liu Ricca
DNI N. º 41468570
179
ANEXO 4
- SENTENCIA DE CASACIÓN-
Lima, veintiuno de diciembre del dos mil quince. -
FUNDAMENTOS DE HECHO.
PRIMERO. Que por Disposición Fiscal de fojas ciento siete, del doce de junio de
dos mil quince, complementada por Disposición Fiscal de fojas ciento cincuenta, del
siete de agosto de dos mil quince- del cuaderno de casación- el Fiscal
Supraprovincial Corporativo Especializado en Delitos de corrupción de funcionarios
formalizó investigación preparatoria contra veinte personas, entre funcionarios del
Gobierno Regional de Arequipa y miembros de empresas privadas, por delito de
colusión agravada en agravio del Estado.
SEGUNDO. Que mediante requerimiento fiscal de fojas una, del doce de junio de
dos mil quince, solicitó al Juez de Investigación Preparatoria de Paurcapata dicte
180
mandato de prisión preventiva contra el encausado. C.R.S. El citado Juez de la
Investigación preparatoria por auto de fojas setenta y nueve, del catorce de junio del
dos mil quince, previa audiencia, estimó parcialmente la prisión preventiva por el
plazo de seis meses. Contra esa decisión recurrieron en apelación tanto la Fiscalía
Provincial cuanto el imputado C.R.S.
TERCERO. Que la sala penal superior por auto de vista de fojas doscientos setenta y
nueve, del nueve de julio de dos mil quince, confirmando en un extremo y revocando
en otro el auto de primera instancia estimó la medida de prisión preventiva, pero por
el plazo de nueve meses.
QUINTO. Que, cumplido el trámite de traslados a las partes recurridas, este Tribunal
de Casación por Ejecutoria Suprema de fojas setenta y ocho, del seis de noviembre
de dos mil quince, solo admitió a trámite el citado recurso por las causales de son
inobservancia de precepto procesal y quebrantamiento de la garantía de motivación
(artículo 429°, apartados 4 y 2, del Nuevo Código Procesal Penal).
SÉPTIMO. Que deliberada la causa en secreto y votada el mismo día, este Supremo
181
Tribunal cumplió con pronunciar la presente sentencia de casación señalándose para
la audiencia de lectura de la misma el día de la fecha.
FUNDAMENTOS DE DERECHO.
TERCERO. Que el análisis del recurso se centra en los alcances que tiene la norma
procesal respecto de la acreditación y sentido interpretativo del peligro de fuga en
orden, fundamentalmente, al arraigo, esto es, cómo ha de interpretarse el peligro de
fuga y qué lineamientos de acreditación es del caso asumir y cómo aplicarlos en un
caso concreto. Cabe desde ya afirmar que se trata de una circunstancia que rige para
la determinación del riesgo de fuga. En buena cuenta, se trata de datos que la
experiencia acredita como significativos de un mayor o menor peligro, pero datos
que abstractamente considerados de un mayor o menor peligro, pero datos que
182
abstractamente considerados nasa significan. No se rigen en criterios automáticos
que deban ser considerad o valorado judicialmente al margen de su concurrencia
efectiva en el caso concreto, sino meramente indicativos, nunca vinculantes y han de
valorarse de modo individualizado [ASENCIO MELLADO, JOSÉ MARÍA: Derecho
Procesal Penal. Tirant lo Blanch, Valencia, dos mil ocho, página ciento noventa y
dos].
183
claro que estas circunstancias de arraigo, de presentarse, desincentivan la fuga del
imputado [DEL RÍO LABARTHE, GONZALO: La prisión Preventiva en la
Jurisprudencia del Tribunal Constitucional. En: Temas penales en la Jurisprudencia
del Tribunal Constitucional. Anuario de Derecho Penal, Lima, dos mil ocho, página
noventa y siete].
QUINTO. Que, analizando el caso concreto, está acreditado que el imputado R.S.
tiene esposa e hijos con residencia en el Perú, y registra actividad laboral conocida,
razón de ser de su presencia en el país. No se trata, por lo demás, de un accionista,
administrador-cuando los hechos-o gerente de la empresa EPYSA-PERÚ, cuyo
poder económico y contactos en el exterior podrían indicar la probabilidad de
alejarse del país. No cabe duda, por tanto, que el imputado tiene arraigo. Los autos de
primera instancia y de vista así lo acreditan. Sin embargo, fundamentan el peligro de
fuga en dos aspectos: i) la vinculación del imputado a su país natal: España, con
presencia de familiares cercanos que hacen viable la posibilidad de abandonar el
país, y ii) el intenso movimiento migratorio, que facilitaría la posibilidad de salir del
país.
SEXTO. Que, es cierto que los alcances del arraigo en el país también pueden
valorarse desdelos lazos familiares que el imputado mantiene en el exterior, más aún
si es extranjero, situación que le permitiría abandonar el país y refugiarse en su
localidad de origen cuando advierte riesgo para sí. Sin embargo, esta situación tiene
que ser apreciada caso por caso. Si se tiene en cuenta que prima facie está
consolidado el arraigo del imputado, pues vive en el país, tiene estatus de residente
su familia nuclear está con él uy su centro de labores es una empresa residenciada en
el Perú, sólo podría afirmarse la persistencia del riesgo de fuga si se toma en
consideración otros datos que permitan concluir razonablemente que se alejaría de la
justicia peruana para evitar su procesamiento, enjuiciamiento y, en su caso, la
condena correspondiente. Estos factores concurrentes deben ser evaluados con suma
atención desde que su acercamiento genérico al problema, asumiendo un peligro de
fuga por la sola condición de extranjero del imputado, importaría un acto
discriminatorio por razón de la nacionalidad. En efecto, cuando se acredite
184
indubitablemente que un procesado extranjero tiene arraigo en el país, ello permite
entender un riesgo menor de peligro de fuga, salvo que conste razonablemente otros
datos de ese orden que vislumbren un sólido riesgo fundado de fuga.
SÉPTIMO. Que un criterio tomado en cuenta para determinar el peligro de fuga fue
el intenso movimiento migratorio del imputado R. S. aunque se trata de viajes por
motivos laborales, vinculados a su labor profesional, de corto alcance y de regreso
inmediato al Perú. Al respecto, la Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos del diez de noviembre de mil novecientos sesenta y nueve, recaída en el
Asunto Stogmuller contra Austria, estableció que la simple posibilidad o facilidad
que tiene el procesado para pasar la frontera no implica peligro de fuga. De esta
forma, no puede estimarse el peligro de fuga en función a los diversos viajes fuera
del país que puede realizar un imputado extranjero o peruano. No es concluyente, por
tanto, los pocos o muchos viajes que un encausado realice al extranjero. Lo que
determina un fundado peligro de fuga es que un imputado no tenga arraigo laboral,
familiar o laboral y tenga contactos en el exterior que le permitan alejarse del país, a
la vez que, concurrentemente, consten otros datos derivados de la naturaleza del
hecho y de la gravedad de la pena- el monto de la pena, tampoco debe ser examinado
en forma aislada, sino debe ser considerado en relación a otras circunstancias, tales
como (i) el comportamiento del imputado y/o (iii)sus relaciones privadas (sus
vínculos familiares, laborales) [LLOBET RODRIGUEZ, JAVIER: obra citada,
paginas trescientos ochenta y ocho guion trescientos ochenta y nueve-].
185
normas relativas a prisión preventiva: el de favor libertatis, o de in dubio pro
libertatis. Es claro, por consiguiente, que en materia de derechos fundamentales la
legalidad ordinaria debe ser interpretada de la forma más favorable para la
efectividad de dicho derechos; de suerte, que la exigencia de principio de necesidad
se imponga, en cuya virtud, se requiere: (i) la excepcionalidad, conforme a la cual la
prisión preventiva nunca debe convertirse en regla general y aplicarse cuando no
cabe otra opción para el cumplimiento de los fines que la justifican; y, (ii) la
subsidiariedad, que obliga al órgano Jurisdiccional a examinar, no sólo la
concurrencia de los presupuestos materiales que la posibilitan, sino también si existe
alguna otra alternativa menos gravosa para el derecho a la libertad que, asegurando
el cumplimiento de los fines de la prisión preventiva, ello no obstante, no supongan
el sacrificio de aquel derecho fundamental [GIMENO SENDRA, GIMENO:
Derecho Procesal Penal, Colex, Madrid, dos mil cuatro, página quinientos treinta y
siete].
NOVENO. Que otros criterios relevantes del riego de fuga, que no cabe presumirlo,
están en relación a la moralidad del imputado, las acusaciones personales y del caso.
Este carece de antecedentes – así lo han reconocido los autos de mérito-, no huyó al
iniciarse las diligencias preliminares, incluso, ya abierta éste viajó y regresó al país
para someterse al procedimiento de investigación. No existe otro dato que permita
advertir un riesgo de fuga razonable. La pena podrá ser relevante, pero sino constan
elementos de convicción respecto del peligrosismo procesal no es posible dictar
automáticamente una medida de coerción personal de prisión preventiva.
186
argumento de que ésta no es una adelanto de pena, no tiene por finalidad generar
escarmiento en el investigado, sino únicamente asegurar su presencia al proceso. Tal
resolución al hacer referencia a las concretas razones para un incremento del plazo de
privación procesal de la libertad, importa una motivación irrazonable, que no puede
ratificarse. No cabe otra opción que casar el auto de vista.
DECISIÓN
187
Fiscal Supraprovincial Corporativo Especializado en Delitos de Corrupción de
Funcionarios; y, dictaron mandato de comparecencia con las siguientes restricciones:
a) Concurrir al módulo básico de Paucarpata cada fin de mes para firmar el libro o
realizar el control biométrico correspondiente. b) Comunicar previamente al órgano
judicial si va a viajar fuera de la localidad o al extranjero, con la expresa mención del
día de viaje y el día de retorno, así como los motivos del mismo. c) No variar de
domicilio sin previo aviso a la autoridad competente. d) Cumplir con las citaciones y
requerimientos judiciales obligatoriamente. e) Pagar por concepto de caución la suma
de diez mil soles. II. ORDENARON la inmediata libertad de C.R.S., que se
ejecutará siempre y cuando no exista mandato de detención o de prisión preventiva
dispuesta por autoridad competente; cursándose los oficios correspondientes. III.
DISPUSIERON que la presente sentencia casatoria se lea en audiencia pública; y
acto, seguido, se notifique a todas las partes personadas a la instancia. IV.
MANDARON que cumplidos estos trámites se devuelva el proceso al órgano
jurisdiccional de origen, y se archive el cuadernillo de casación en esta Suprema
Corte.
188
ANEXO 5
MATRIZ DE CONSISTENCIA
TÍTULO
¿De qué manera las Técnicas de Interpretación Determinar las Técnicas de Interpretación aplicada
GENERAL
¿De qué manera las técnicas de interpretación son Determinar las técnicas de interpretación, teniendo
aplicadas en la incompatibilidad normativa, teniendo en cuenta la interpretación en base a sujetos,
en cuenta la interpretación en base a sujetos, resultados y medios.
resultados y medios?
¿De qué manera las técnicas de interpretación son Determinar las técnicas de interpretación, teniendo
aplicadas en la incompatibilidad normativa, teniendo en cuenta a la integración en base a la analogía, a
en cuenta a la integración en base a la analogía, a principios generales, laguna de ley y argumentos
principios generales, laguna de ley y argumentos de de interpretación jurídica.
interpretación jurídica?
¿De qué manera las técnicas de interpretación son Determinar las técnicas de interpretación, teniendo
aplicadas en la incompatibilidad normativa, teniendo en cuenta la argumentación en base a sus
en cuenta la argumentación en base a sus componentes, a sujetos y argumentos
componentes, a sujetos y argumentos interpretativos? interpretativos.
189
ANEXO 6
1. INCOMPATIBILIDAD NORMATIVA
1.1. Exclusión:
1.2. Colisión:
190
3. Las normas seleccionadas evidencian el sub criterio de necesidad proveniente del
Principio de Proporcionalidad. (El magistrado elegirá la solución más efectiva y
adecuada entre las alternativas posibles, con relación al derecho fundamental
vulnerado).
2. TÉCNICAS DE INTERPRETACIÓN
2.1. Interpretación:
2.2. Integración:
191
2.3. Argumentación:
3. Determina las premisas que motivan o dan cuenta de los hechos por los cuales el
argumento debe aceptarse. (Premisa mayor y premisa menor).
4. Determina las inferencias como análisis de los hechos por los cuales el
argumento debe aceptarse. (Encascada, en paralelo y dual).
192