CUADERNILLO NRO. 001 a la Constitución y a los Principios del Derecho Penal, 2.

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La agravante del inciso 3° del párrafo segundo del art.
“LA AGRAVANTE DEL DELITO DE VIOLENCIA Y
367°, 3.- Sobre la Proporcionalidad en la Determinación
RESISTENCIA CONTRA LA AUTORIDAD POLICIAS:
TIPICIDAD Y DETERMINACION JUDICIAL DE LA PENA” Judicial de la Pena.

ACUERDO PLENARIO EXTRAORDINARIO N° 1-2016/CIJ-116 B. OBJETIVOS DEL CUADERNILLO:

A. INTRODUCCION.  Describir con claridad las ideas principales que
sostienen las conclusiones del Acuerdo Plenario
El comentado Acuerdo Plenario, desarrolla criterios referido al delito de feminicidio.
objetivos para entender las reformas introducidas al
art. 367°, que regulan las agravantes del delito de  Internalizar en el usuario, mediante una
violencia y resistencias ejercida contra la autoridad participación activa en el aula, las ideas
(art. 356° y 366°), expresando una clara tendencia a principales que sostienen las conclusiones del
la SOBRECRIMINALIZACIÓN, atendiendo al Acuerdo Plenario referido al delito de feminicidio.
incremento de las penas y sumando cada vez más
agravantes a referidos tipos penales, así el inciso 3°
del segundo párrafo del art. 367° (“un miembro de la  Comprobar y reforzar en el usuario, mediante un
Policía Nacional”). cuestionario, las ideas principales que sostienen
las conclusiones del Acuerdo Plenario referido al
NOTA: Sobrecriminalizar implica hacer o crear delitos en exceso o delito de Feminicidio
excediendo en gran medida el marco punitivo de la norma jurídica y
constitucional, esto es, el crecimiento desmesurado de las penas
impuestas a delitos que ya se encuentran previstos como tales, así como C. DESARROLLO DEL TEMA
la inclusión de nuevos tipos penales en el ordenamiento jurídico que en
algunos casos no se encuentran bien definidos en su estructura.
(ZAVALETA BETETA. JUAN CARLOS. “LA SOBRECRIMINALIZACIÓN En el presente apartado, se presentarán los extractos más relevantes
EN EL ORDENAMIENTO PENAL NACIONAL” TESIS PARA OBTENER del Acuerdo Plenario Extraordinario N° 001-2016/CIJ-116 sobre La
EL TITULO PROFESIONAL DE ABOGADO, JUAN CARLOS ZAVALETA
BETETA. Pag. 122)
agravante del delito de violencia y resistencia contra la
autoridad policías: tipicidad y determinación judicial de
la pena
En el presente cuadernillo, se dividirá el desarrollo del tema, para
efectos metodológicos en cuatro partes, la misma que será de la
siguiente manera: 1.- La interpretación de la norma penal conforme
1. La interpretación de la norma penal conforme
a la Constitución y a los Principios del
Derecho Penal
El ordenamiento jurídico no se fundamenta solo en la
ley, sino también en la Constitución, el cual define
principios y valores de una determinada sociedad (FT.
10), una vez seleccionados estos, es deber de los
operadores jurídicos seguir los lineamientos
establecidos por dos razones: La primera, por razones
formales atendiendo a que la Constitución es la norma
básica de un ordenamiento, por tanto, cada ley que se
crea o interpreta debe ser conforme a esta (¡a sus valores
y principios!). El segundo motivo, en razón a la validez
material, atendiendo a que cada norma es concebida
como una expresión de los principios y valores de la
Constitución, no solo siendo necesario un razonamiento
legal, sino, más bien, uno Constitucional (FT. 11).
Para realizar una interpretación Constitucional, el
juzgador debe considerar la constitucionalidad de la
norma, para lo que resulta importante el principio de
proporcionalidad para verificar esta (Bernal Pulido/ STC
EXP. Nº 010-2002-AI/TC), considerado el principal
método, teniendo claro que una norma penal NO solo
encierra elementos normativos y descriptivos, sino
también, Derechos Fundamentales. Siendo los puntos
de análisis, la proporcionalidad del tipo y de la pena (FT.
12). El test de proporcionalidad se compone de tres
pasos: 1) test de adecuación o idoneidad (¿se puede
concretar un fin constitucional con la norma?), 2) test
de necesidad (¿existe mecanismo alternativo que
permita lograr el fin constitucional?), 3) test de
proporcionalidad en sentido estricto (balance entre
efectos negativos y positivos) (FT. 13).
Una vez analizada la validez constitucional, es necesario
un análisis penal, siendo los principales principios el de
legalidad, lesividad y el de culpabilidad (FT. 14). El
principio de lesividad dota de contenido material al tipo
penal, en el sentido que la pena precisa la puesta en
peligro o lesión de un bien jurídico, no siendo cualquier
acción peligrosa o lesiva, sino solo aquellas
suficientemente importante para que justifiquen la
intervención penal, caso contrario, ante afectaciones
muy leves, no cabe otra posibilidad que considerar su
atipicidad (FT. 15).
2. La agravante del inciso 3° del párrafo segundo
del art. 367°.
2.1. Historia.
 El texto original del art. 367 no considera la
condición policial de la autoridad como una
circunstancia agravante, tampoco en el Código
de 1924
 El código de Maurta, si lo contempla en su art.
321º “intimidación” siendo agravante de este tipo
que “el delincuente pusiere manos en la
autoridad” (En todos el estándar de punibilidad
entre no menor de seis meses (sin un límite),
valorándose aquí el nivel de agresión).
 El código penal de 1991, el art. 366º conservo la
misma descripción típica de la intimidación, pero
sin a la agravante.
2.2. Nacimiento de la Agravante.
La agravante nace con la ley 30054, como
reacción político criminal del legislador por
sucesos violentos contra efectivos policiales
(CASO LA PARADA).
 ¿Cuál es el sentido de la ley?
Se construye esta circunstancia agravante para
prevenir y sancionar con SEVERIDAD formas
GRAVES DE AGRESION DOLOSA, no para
Sobrecriminalizar actos menores de resistencia.
(Que encajan en otro tipo- CASO
BUSCAGLIA)
 ¿OTROS TIPOS?
Si, el Código Penal prevé otros tipos penales,
por ejemplo el art. 368º o las faltas previstas
en el art. 452º incisos 3 y 5
¡ATENCION!
El delito de violencia y Resistencia a la
autoridad es ¡RESIDUAL! A otros delitos como:
 Homicidios Calificado Por La Condición
De Funcionario De S. Pasivo (108º A)
 Sicarito (Art. 108º C, Inc. 5)
 Lesiones Graves Dolosas (Art. 121,
Párrafo 5 Y 6
 Injuria (Art. 130)
 Secuestro (Art. 152º Inciso 3).
2.3. CONFIGURACION TIPICA DEL DELITO
DE RESISTENCIA Y VIOLENCIA
CONTRA LA AUTORIDAD.
¿Qué comprende el tipo penal de violencia y
resistencia a la autoridad?
Comprende los actos que MEDIANTE AMENAZA O
AGRESIONES FISICAS rechazan el ius imperio del
Estado. En ese sentido su punibilidad debe ser menor a
los delitos que afectan DIRECTAMENTE contra la vida
o integridad de los efectivos, motivo por el cual se
comprende la agravante-por la calidad del sujeto pasivo-
en otros tipos penales
Entonces, ¿Cuándo se configura el tipo penal de
violencia y resistencia a la autoridad?
Cuando en el caso sub judice NO SE DEN LOS
PRESUPUESTOS OBJETIVOS Y SUBJETIVOS que
tipifican de manera independiente los hechos en otros
tipos penales directos. NO PUDIENDO SUPERAR
SOBREPASAR LA PENA MINIMA FIJA EN ESTOS
DELITOS
3. SOBRE LA PROPORCIONALIDAD EN LA
DETERMINACION DE LA PENA.
Que la acción afecte el bien jurídico protegido por este
tipo, y NO uno directo, por lo que la imposición de la
mayor pena requiere un PLUS DE LESIVIDA, caso
contrario se configura el tipo base
Este Plus, de agresión tiene que ser IDONEO para
impedir el ejercicio de la función pública del efectivo.
Caso contrario solo podría ser el tipo base o una falta.
NO SE PUEDE OLVIDAR APLICAR LAS CAUSALES DE
DISMINUCION DE LA PUNIBILIDAD (REVISAR ARTS.
20 Y 21 CP)
 NO EXISTE limitación a la eficacia de reglas de
reducción por bonificación procesal (conforme a ley).
Conclusiones del Acuerdo Plenario.
1.- La condición policial de la autoridad (sujeto pasivo), afectada
con actos violentos no fue una circunstancia agravante
específica en ninguno de los códigos penales de la historia
penal del Perú.
2.- La inclusión de la agravante se da en la ley N° 30054, con
respuesta político criminal a actos violentos, bajo la
necesidad de sancionar actos violentos graves contra la
integridad de los efectivos policiales.
3.- Este tipo penal opera de manera residual ante delitos que
ocasionan dolosamente daños contra la vida y la salud de
efectivos policiales.
4.- Este tipo penal (agravado), se configura cuando mediante
actos que mediante violencia o amenaza físicas van en contra
del Ius Puniendi del Estado, entendiendo como una forma
de rechazo de manera violenta de las facultades que el
funcionario ostenta y, siempre que, no se pueda tipificar
otro delito.
Cuestionario sobre la Agravante del Delito de Resistencia y
Desobediencia a la Autoridad (Para completar en aula)
1. Alexander Minaya, se encuentra manejando su
vehículo por la Av. Javier Prado llevando consigo 10 kg.
de PBC. Este es detenido por un efectivo policial, ante
el miedo de ser descubierto, este saca su arma de fuego
y le dispara. ¿Qué delito de configuraría?
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2. En el mismo ejemplo, si Alexander realiza un ligero
toque resistiéndose al arresto, ¿Podría configurarse el
delito de resistencia a la autoridad?
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3. Si un policía se encuentra patrullando una zona y,
Alexander al haber perdido una apuesta con sus
amigos la cual consistía en golpear al policía con un
palo. Si este le rompe la nariz, ¿Se configuraría el delito
de violencia y resistencia a la autoridad?
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