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Los demandados pueden promover las cuestiones previas que el legislador estableció en el
Código de Procedimiento Civil:
Artículo 346: Dentro del lapso fijado para la contestación de la demanda, podrá el
demandado en vez de contestarla promover las siguientes gestiones previas:
1º La falta de jurisdicción del Juez, o la incompetencia de éste, o la litispendencia, o que el
asunto deba acumularse a otro proceso por razones de accesoriedad, de conexión o de
continencia.
2º La legitimidad de la persona del actor por carecer de la capacidad necesaria para
comparecer en juicio.
3º La ilegitimidad de la persona que se presente como apoderado o representante del actor,
por no tener capacidad necesaria para ejercer poderes en juicio, por no tener la
representación que se atribuya, o porque el poder no esté otorgado en forma legal o sea
insuficiente.
4º La ilegitimidad de la persona citada como representante del demandado, por no tener el
carácter que se le atribuye. La ilegitimidad podrá proponerla tanto la persona citada como el
demandado mismo, o su apoderado.
5º La falta de caución o fianza para proceder al juicio.
6º El defecto de forma de la demanda, por no haberse llenado en libelo los requisitos que
índica el artículo 340, o por haberse hecho la acumulación prohibida en el artículo 78.
7º La existencia de una condición o plazo pendientes.
8º La existencia de una cuestión prejudicial que deba resolverse en un proceso distinto.
9º La cosa juzgada.
10. La caducidad de la acción establecida en la Ley.
11. La prohibición de la ley de admitir la acción propuesta, o cuando sólo permite admitirla
por determinadas causales que no sean de las alegadas en la demanda.
Si fueren varios los demandados y uno cualquiera de ellos alegare cuestiones previas, no
podrá admitirse la contestación a los demás y se procederá como se índica en los artículos
siguientes.
Voy a suponer que los demandados promovieron la cuestión previa del ordinal 1º Falta de
Jurisdicción, la del ordinal 6º Defecto de Forma de la Demanda y la del ordinal 10º
Caducidad de la acción establecida en la Ley.
El lapso de contestación de debe dejar transcurrir integro. Y al quinto día siguiente el
Tribunal debe decidir la cuestión previa del ordinal 1º relativa a la falta de jurisdicción. El
demandante por su parte debe en el lapso de 5 días siguientes al que terminó el lapso de
contestación, con respecto a la cuestión previa del ordinal 6º debe subsanarla
voluntariamente (y quedaría resuelta esta cuestión previa), contradecirla o no hacer nada y
con respecto a la cuestión previa del ordinal 10º debe convenirla (se extingue el proceso
porque es de carácter de inadmisibilidad) o contradecirla expresamente.
El tribunal declara al 5to día antes mencionado la falta de jurisdicción con lugar, y se
suspende el proceso, con la consecuencia de que hay consulta obligatoria en el Tribunal
Supremo de Justicia en la Sala Político Administrativa, se envía el expediente original a dicha
Sala, la cual tiene 10 días para sentenciar. Si Confirma la sentencia de Primera Instancia el
proceso se extingue porque el efecto de la declaratoria con lugar de dicha cuestión previa es
que se extinga el proceso porque es de carácter de inadmisibilidad. Pero vamos a suponer
que revoca la decisión de Primera Instancia y el proceso continúa. El Proceso se reanuda al
tercer día de llegado el expediente al Tribunal donde se promovieron las cuestiones previas y
vendría en ese caso la contestación en los 5 días siguientes, pero como se tienen otras
cuestiones previas se pasa a resolverlas.
Si el demandante subsana voluntariamente el defecto de forma del ordinal 6º ya con respecto
a esta cuestión previa subsanable no habría nada más que hacer, a menos que el Tribunal
considere que dicha subsanación es insuficiente o que los demandados impugnen dicha
subsanación en cuyo caso se procedería a resolver la incidencia según lo pautado en el
articulo 607 del C.P.C., y luego se pasaría a resolver la cuestión previa del ordinal 10º que es
la Caducidad.
Yo tomo como referencia que el demandante no subsano voluntariamente sino que rechazó
las cuestiones previas de los ordinales 6º y 10º. Por ello luego de que el proceso continúa en
el Tribunal de origen lo que sigue es abrir una articulación probatoria de 8 días para que las
partes prueben sus alegatos, y luego 10 días para que el Tribunal se pronuncié en relación a
las cuestiones previas de los ordinales 6º y 10º.
El tribunal declara con lugar la cuestión previa del ordinal 6º y sin lugar la del ordinal 10º.
Después de la sentencia se abren 5 días para que el demandante subsane forzosamente, pero
esos 5 días son los mismos para que el demandante ejerza el Recurso de Apelación con
respecto de la decisión sin lugar de la cuestión previa del ordinal 10º que es una cuestión
previa que si tiene recurso, es apelable, debemos recordar que dicha apelación debe ser oída
en un solo efecto. Yo voy a suponer que el demandante subsano forzosamente y apeló
también. Es importante destacar que si no subsana forzosamente el efecto es que se extingue
el proceso y no puede volver a intentar la acción sino después de transcurridos los noventa
(90) días que señala el articulo 271 del C.P.C.
Como subsanó forzosamente deberíamos ir a la contestación en los 5 días siguientes pero
como debemos resolver la apelación que ejerció, debemos esperar hasta que el Superior oiga
la apelación en un solo efecto, porque al día siguiente empieza el lapso de 5 días para que se
produzca la contestación.
También podemos aclarar que si el demandante hubiera subsanado forzosamente y no
hubiera apelado, el lapso de contestación se hubiera verificado en los 5 días siguientes a aquel
en que subsanó.
Una vez resueltas las cuestiones previas, los demandados deben contestar y pueden realizar
cualquiera de estas actividades: contestar al fondo, reconvenir, convenir, traer a terceros,
oponer excepciones perentorias como la prescripción o la falta de cualidad o interés, o
simplemente no contestar. Aunque también pueden introducir un escrito que para ellos sea
contestación pero que en realidad no lo sea porque no se responde a las pretensiones del
demandante.
Debemos recordar lo que establece el legislador en el Código de Procedimiento Civil:
Artículo 361: En la contestación de la demanda el demandado deberá expresar con claridad
si la contradice en todo o en parte, o si conviene en ella absolutamente o con alguna
limitación, y las razones, defensas o excepciones perentorias que creyere conveniente alegar.
Junto con las defensas invocadas por el demandado en la contestación podrá éste hacer valer
la falta de cualidad o la falta de interés en el actor o en el demandado para intentar o sostener
el juicio, y las cuestiones a que se refieren los ordinales 9°, 10 y 11 del artículo 346, cuando
estas últimas no las hubiese propuesto como cuestiones previas.
Si el demandado quisiere proponer la reconvención o mutua petición o llamar a un tercero a
la causa, deberá hacerlo en la misma contestación.
La falta de contestación de la demanda en nuestro derecho da lugar a la confesión ficta, esto
es, la presunción de confesión que recae sobre los hechos narrados en la demanda, pero no
sobre el derecho o las consecuencias jurídicas que conforme a la ley deben aplicarse a los
hechos establecidos. Ella admite prueba en contrario y se caracteriza, por tanto, como una
presunción "juris tantum".
Artículo 347: Si faltare el demandado al emplazamiento, se le tendrá por confeso como se
indica en el Artículo 362, y no se le admitirá después la promoción de las cuestiones previas
ni la contestación de la demanda, con excepción de la falta de jurisdicción, la incompetencia
y la litispendencia, que pueden ser promovidas como se indica en los artículos 59, 60 y 61 de
este Código.
Artículo 362: Si el demandado no diere contestación a la demanda dentro de los plazos
indicados en este Código, se le tendrá por confeso en cuanto no sea contraria a derecho la
petición del demandante, si nada probare que le favorezca. En este caso, vencido el lapso de
promoción de pruebas sin que el demandado hubiese promovido alguna, el Tribunal
procederá a sentenciar la causa, sin más dilación, dentro de los ocho días siguientes
al vencimientode aquel lapso, ateniéndose a la confesión del demandado. En todo caso, a los
fines de la apelación se dejará transcurrir íntegramente el mencionado lapso de ocho días si
la sentencia fuere pronunciada antes de su vencimiento.
Para que la confesión ficta sea declarada con lugar, se requiere que la petición del actor no
sea contraria a derecho y que en el término probatorio no pruebe el demandado algo que le
favorezca.
No sea contraria a derecho: significa que la acción propuesta no esté prohibida por la ley, no
se encuentra tutelada ni amparada por la ley. En este caso poco importa que el demandado
no haya acudido a contestar la demanda, ya que su contumacia no lo perjudica de modo
alguno, por cuanto los hechos alegados en el libelo dejan de tener trascendencia legal porque
es prioritaria la cuestión de derecho, esto es, la prohibición legal, la cual de producirse, no
tiene objeto entrar a examinar si los hechos aducidos son o no verdaderos.
Si nada probare que le favorezca: el confeso solo puede hacer la contraprueba de los hechos
alegados en el libelo, (solo se admite la prueba limitada) sin alegar excepciones que debía
oponer en el acto de contestación. Pero si demuestra que la falta de comparecencia se debe a
causas poderosas ajenas a su voluntad la confesión ficta desaparecería y quedaría como si
hubiese contradicho la demanda en todas sus partes.
3. Conclusión
Del análisis del anterior expediente se puede concluir que es de la mayor importancia a la
hora de redactar un libelo de demanda tener presente los requisitos del articulo 340 del
Código de Procedimiento Civil para evitar que con posterioridad nos vayan a oponer una
cuestión previa como la del ordinal 6º del articulo 346 de la norma precitada relativa al
defecto de forma de la demanda.
También es importante tener presente los lapsos en caso de que nos opongan alguna cuestión
previa, porque debemos saber la oportunidad en la que debemos actuar, así como la
oportunidad para contestar, caso de que nos hayan promovido cuestiones previas de otros
ordinales con la del ordinal 1º, porque de no tener presentes estos lapsos podemos dejar de
contestar y caer en la llamada confesión ficta.
Por ello debemos ser abogados diligentes y cuidadosos, tratando de estudiar cada día más,
prepararnos para que a la hora de defender los intereses patrimoniales de nuestros clientes o
su integridad física y mental podamos tener éxito.