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Sr.
FISCAL GENERAL
MINISTERIO PÚBLICO DE LA ACUSACIÓN
Dr. SERGIO LELLO SANCHEZ
I- OBJETO.
Que por la presente venimos a formular denuncia penal por los delitos
de LESIONES CULPOSAS, VIOLACIÓN DE SECRETO PROFESIONAL,
VIOLACIÓN DE PRIVACIDAD, VIOLACIÓN DE LOS DEBERES DE
FUNCIONARIOS PÚBLICOS, ABUSO DE AUTORIDAD, TORTURA en el
marco de lo establecido por el art. 1 de la Convención que establece su prohibición
junto con otros tratos crueles inhumanos y degradantes y VIOLENCIA
INSTITUCIONAL en el ámbito de la salud en el marco de la Ley 26.485 de
Protección Integral para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra las Mujeres
en los Ámbitos en que Desarrollen sus Relaciones Interpersonales, y/o todo delito que
resulte de la comprobación de los hechos denunciados por el accionar y las omisiones
de funcionarios y agentes del sistema de salud de la provincia de Jujuy del que resultara
víctima la niña de 12 años de edad -cuya identidad desconocemos atento a la normativa
que rige para el caso de menores de edad víctimas de abuso-, a quien, tras conocerse
que había sido abusada sexualmente y que cursaba un embarazo forzado y
manifestando su deseo de no continuarlo conjuntamente con el de su madre -
responsable legal a cargo-, SE LE NEGÓ REITERADAMENTE EL DERECHO
LEGAL A ACCEDER A UN ABORTO NO PUNIBLE, DE FORMA
EXPEDITIVA, EFECTIVA Y SEGURA TAL COMO LO ESTABLECE EL ART.
86 DEL CÓDIGO PENAL, EL “PROTOCOLO PARA LA ATENCIÓN
DEL EMBARAZO EN MENORES DE 15 AÑOS EN LA PROVINCIA DE
JUJUY” Y DEMÁS LEGISLACIÓN VIGENTE APLICABLE EN LA
MATERIA.
Es por ello que solicitamos se dé inicio inmediatamente a la investigación
penal correspondiente CON PERSPECTIVA DE GÉNERO, tendiente a lograr el
esclarecimiento de los hechos y la determinación de las responsabilidades de los/a
funcionarios/a mencionados a continuación.
II- DENUNCIADOS.
III- HECHOS.
El día viernes 11 de enero del 2019, una niña de 12 años de edad se hace
presente junto a su madre en el Hospital Paterson de la ciudad de San Pedro de Jujuy,
sufriendo un fuerte dolor estomacal, ingresando -según se pudo saber- por el área de
Pediatría, derivada de un centro de salud barrial. Seguidamente, personal médico
advierte que la misma cursa un embarazo, manifestando la menor que el mismo resulta
producto del abuso sexual del que fuera víctima. Por tal hecho fue imputado un vecino
de aproximadamente 60 años de edad, que actualmente se encuentra detenido. En la
misma fecha tanto la niña como su madre solicitan con firmeza, primeramente de forma
oral y luego firmando el consentimiento por escrito, la práctica de una Interrupción
Legal del Embarazo (ILE), que, conforme lo establecido en las leyes vigentes, resulta el
único requisito para proceder a dicha prestación sanitaria. Pese a ello, en el Hospital
Paterson no se lo practican , dilatando de manera deliberada y negligente la resolución
del pedido.
Durante todo ese fin de semana la niña permanece internada en dicho
nosocomio sin recibir respuesta a lo requerido. Recién el lunes 14 de enero, médicos
del Hospital Paterson le realizan una ecografía, que habría arrojado como resultado que
la niña cursaba un embarazo de 23,5 semanas. Frente a esta situación y existiendo
profesionales capacitados propuestos para realizar la ILE, el Ministro de Salud Gustavo
Bouhid conjuntamente con el Director del Hospital Paterson Marcelo Villa deciden
derivar a la niña al Hospital Materno Infantil de San Salvador de Jujuy, bajo pretexto de
la “complejidad de la neonatología”. De las propias declaraciones del Ministro se
desprende cuáles eran las verdaderas intenciones: intentar salvar la vida del feto
anteponiendo una postura personal al cumplimiento del requerimiento de la paciente,
agravado por tratarse de una menor de edad.
Dicho traslado se pospuso de manera injustificada, realizándose recién al
mediodía del día martes 15 de enero, pese a que un equipo médico se encontraba
esperando a la menor y a su madre desde la mañana de aquel día. Al llegar al Hospital
Materno Infantil “Héctor Quintana”, la Directora del establecimiento, Alice Vargas,
ordenó practicarle nuevamente los estudios a la menor y convocó a los diversos equipos
del nosocomio a una reunión de interconsulta para el dia siguiente, en otra maniobra
más de dilación . Ese mismo día en horas de la tarde en la puerta de la Maternidad se
congregan grupos religiosos y conservadores mal autodenominados “pro vida” para
rezar y manifestarse en contra del derecho de la niña a un aborto no punible.
El miércoles 16 de enero, tras 6 días en que la menor se hallaba a la espera
de que se le practicara la ILE solicitada, de manera injustificada e imprudente, en la
reunión concertada con los jefes de los Servicios de Obstetricia , Neonatología,
conjuntamente con la Directora del nosocomio y el Ministro de Salud, se dispone
llevar adelante la práctica de una cesárea (que resulta un parto forzado y no forma parte
de los procedimientos establecidos por la OMS como método para una ILE), así como
también hacer madurar al feto.
A la madre de la menor y la niña sólo se dirigió el Ministro para
comunicarles la decisión unilateral tomada por el cuerpo médico del hospital y las
autoridades provinciales, obteniendo el consentimiento para la práctica de una cesárea
en un contexto de dilaciones constantes, de desconocimiento de las implicancias
médicas, legales y administrativas de un nacimiento con vida de un prematuro extremo,
de las presiones que ejercian grupos antiderechos y del hartazgo de la familia a la
constante exposición pública.
Repudio aparte merece la actitud de la diputada de Jujuy por la Unión Cívica
Radical, Gabriela Burgos, como de los abogados “pro vida de Jujuy” Roberto Carlos
Aleman y Fernando Boveda, quienes impunemente se acercaron al Hospital Materno
Infantil de Jujuy para manifestarse en contra de la aplicación de la ILE dando
conferencias de prensa en vivo, violando la confidencialidad y la privacidad que
requería la situación y ejerciendo de esa manera violencia moral no solo sobre la niña, si
no también sobre los profesionales de la salud, a efectos de impedir el cumplimiento de
las obligaciones a su cargo.
Resulta evidente por tanto que existió una instrumentalización de la niña y un
ensañamiento con el feto, reafirmada por las propias declaraciones y partes de prensa de
los médicos y funcionarios intervinientes que formularan ante los diferentes medios de
comunicación, radiales, televisivos y periódicos digitales de la provincia y de cobertura
nacional.
Por lo expuesto entendemos que asistimos a una completa y evidente
violación de los derechos de la menor, incurriendo tanto el cuerpo médico
interviniente como los funcionarios del gobierno en un grave desconocimiento
absoluto de la legislación aplicable frente a estas situaciones, EN UN CASO QUE
ADEMÁS ENCUADRABA EN LAS TRES CAUSALES, apelando además a
falsedades para fundamentar la negativa a realizar el aborto en supuestos criterios
técnicos que orbitaron alrededor de la edad gestacional y el delicado estado de
salud que ostentaba la niña, afirmando que de realizarse la práctica se ponía en
peligro su vida; manifestando supuestos plazos de permisión cuando ni el artículo
86 del Código Penal, ni su interpretación en el Fallo FAL por parte de la Corte
Suprema de Justicia, ni la Guía Técnica para la realización de los abortos no
punibles de la cartera de Salud de la Nación a la que la Provincia se encuentra
adherida, ni el Protocolo para la Atención del Embarazo en Menores de 15 años en
la Provincia de Jujuy (elaborada por el mismo Ministerio de Salud junto a
UNICEF y el Ministerio de la Acusación) ni el manual de lineamientos de la OMS
indican que exista un término máximo para realizar la práctica médica.
A través de “El Tribuno Jujuy” Marcelo Villa, Director del Hospital Paterson de San
Pedro de Jujuy, dio declaraciones el día 14 de enero, reconociendo que la niña se
hallaba en el Hospital que él preside desde el día viernes y que se había “activado” el
Protocolo.
https://www.facebook.com/eltribunojujuy/videos/511806159329058/
Así como también realizó declaraciones el día 16 de enero, para el mismo medio antes
citado, en cuya nota se informa que “al tratarse de un parto inducido, si el bebé
prematuro nace con vida, se arbitrarán todos los medios posibles para preservar la
vida del recién nacido”, lo que implica una flagrante violación a la práctica de la ILE
que en ningún protocolo o ley establece que parte de sus métodos conlleven la
realización de un “parto” ni el “nacimiento de un bebé”. En sus dichos, Villa sostiene
que “prosiguiendo el protocolo provincial de embarazos de niñas menores de 15
años…” y que “Va con todos los estudios, hay que cuidar la integridad de la niña,
seguir los protocolos médicos y judiciales, hoy a las 10 se concluyó con todo lo
requerido, también estuvo un médico legista con ella, y se pudo derivar para seguir con
el procedimiento según el protocolo provincial que está a cargo de las autoridades del
Ministerio", en referencia clara al Protocolo aprobado mediante Resolución del
Ministerio de Salud -aquel cuya vigencia negó el Ministro Bouhid en declaraciones del
día 30 de enero-.
https://www.eltribuno.com/jujuy/nota/2019-1-16-0-0-0-los-medicos-buscan-preservar-
las-dos-vidas
El mismo día, miércoles 16 de enero, en declaraciones públicas a través del medio
nacional Página 12, la abogada de la menor y su madre refirió que “El traslado se hizo,
pero debió ser derivada la semana pasada, el mismo viernes, sin cuestionamientos”,
destacando que “Cuando mantuvimos una reunión con el director del hospital y la
ginecóloga les dijimos que no llevar adelante la interrupción es cometer una tortura a
una niña e ir contra el deseo de la nena y de los padres.” El diario informó en dicha
nota que “La situación se tornó tan tensa que, ante la obstaculización de los médicos,
la madre se descompensó y debió ser atendida en el mismo centro de salud”.
https://www.pagina12.com.ar/168702-un-intento-contra-la-ley
A través de sus declaraciones al diario Clarín se supo que “...la nena había sido
revisada en una salita hace tres meses, cuando cursaba 12 semanas de gestación, por
un dolor estomacal,pero los médicos que la atendieron no revisaron si estaba
embarazada” justificando la negligencia en el proceder médico al sostener que "La
familia había consultado en la salita de San Pedro, su pueblo, por un dolor estomacal,
hace tres meses. Entonces no se consideró la opción de un embarazo. Es un tema que
vamos a investigar, pero tampoco uno tiende a pensar, ante un caso de un niño con
dolor de panza, que haya un embarazo". Asimismo sostuvo que “hubo una segunda
consulta, hacia el 11 de enero, creo. Apenas ingresa al hospital y se determina el
embarazo se procede según el protocolo provincial: se le da intervención al fiscal, y
surge una declaración escrita de la niña, otra de la madre y una más del fiscal, donde
piden la interrupción del embarazo. Se realizan los estudios, y se comprueba que el
embarazo es de 23,5 semanas, cuando el protocolo contempla hasta la semana 22. Se le
dice esto al fiscal y se le pide instrucciones, pero hasta el día de hoy no contestó”,
evidenciando el desconocimiento absoluto de los Protocolos vigentes en la materia de
los cuales él mismo ha sido parte de la elaboración y sanción.
https://www.clarin.com/sociedad/cesarea-busca-preservar-nena-12-anos-medida-dios-
permita-salvar-nino_0_BKG9ndRei.html
El día viernes 18 de enero del corriente, un día después de sus declaraciones en Clarín,
el Ministro de desmintió a sí mismo sosteniendo que “No fue al hospital a los tres
meses de embarazo. En la historia clínica está consignado que hizo una visita al puesto
de salud en el mes de marzo, cuando no estaba embarazada todavía. Eso es lo que está
en los archivos de la historia clínica y en el sistema informático de la provincia”.
https://www.urgente24.com/285356-bouhid-vs-bouhid-en-declaraciones-a-grupo-clarin-
alguien-bajo-linea
Ese mismo día brindó nueva información acerca de la menor y su situación, pese a la
normativa de confidencialidad que rige frente a estas situaciones, así lo relataba el diario
La Nación “El ministro de Salud de Jujuy, Gustavo Bouhid, informó esta mañana que
se le practicó una cesárea a la niña de 12 años que fue víctima de una violación en San
Pedro de Jujuy y que había pedido junto a su familia la interrupción legal de un
embarazo de 23 semanas. El funcionario indicó que la menor y el bebé están en buen
estado de salud.
La intervención se realizó alrededor de las 8.30 en el hospital Materno Infantil de la
capital
provincial, donde la menor se encontraba internada desde el último martes tras
solicitar la práctica de la Interrupción Legal del Embarazo (ILE)”.
https://www.lanacion.com.ar/2212146-jujuy-le-practicaron-cesarea-nina-12-anos
E. La Convención de los Derechos del Niño contempla pautas claras de respeto de los
derechos de niños, niñas y adolescentes, a través de principios rectores, obligatorios:
Interés superior del niño (artículo 3 CDN). Se define como un principio garantista
aplicado a la toma de decisiones, la resolución de conflictos y, todos los asuntos que
conciernan a los menores de edad que deben ser resueltos de forma que se garantice la
satisfacción integral de sus derechos.
Autonomía progresiva (artículo 5 CDN). Supone que la capacidad de las personas se
consolida de acuerdo con “la evolución de sus facultades”, es decir con el desarrollo de
su propia capacidad de discernimiento (habilidad para comprender información
necesaria para tomar decisiones y determinarse de acuerdo con esa información),
también llamada competencia.
Participación sin mediaciones (artículo 12 CDN). Es un principio o estándar que implica
que sin importar la edad de niñas, niños o adolescentes, se debe asegurar que puedan
asistir, ser informados, comprender de acuerdo con su desarrollo madurativo y tomar
una posición sobre sus asuntos, y que esas opiniones, posiciones y decisiones sean
tomadas en cuenta como eje central para determinar todas los aspectos de su vida.
No discriminación (artículo 2 CDN). Impide que las niñas, niños y adolescentes reciban
un trato que afecte la extensión o el ejercicio integral de sus derechos
En esta materia se consagra la obligación de garantizar el más amplio nivel de salud
integral para esta población (artículo 24) respetando su calidad de sujetos de
derechos. Así como a proveerles sistemas integrales de prevención, atención y
erradicación contra toda forma de violencia, incluyendo especialmente la violencia
sexual (arts. 19 , 34 y 39) Pero además compromete al Estado en espacial a evitar
cualquier trato cruel o inhumano hacia las niñas, niños y adolescentes (artículo
37).
2) DEBER DE INFORMACIÓN
La decisión de continuar el embarazo o abortar en los casos permitidos por la ley, debe
ser una decisión personal, libre y autónoma de la gestante y por lo tanto es soberana
para aceptar o rechazar las terapias o procedimientos médicos que se le propongan en
relación a su persona, para lo cual tiene derecho a tener la información necesaria y
suficiente para la toma de su decisión. Este derecho está reconocido legalmente y debe
entenderse “por información sanitaria aquella que, de manera clara, suficiente y
adecuada a la capacidad de comprensión del paciente, informe sobre su estado de
salud, los estudios y tratamientos que fueren menester realizarle y la previsible
evolución, riesgos, complicaciones o secuelas de los mismos”, según lo estipulado por
el art. 3 de la Ley 26.529. Esta es una obligación legal de todas/os las/ os
profesionales de la salud, se conoce como “deber de transparencia activa” y la ley
no reconoce el derecho a objetar esta práctica. Esta información, además, debe ser
completa y técnicamente adecuada. Debe evitarse brindar información sesgada
respecto de los métodos disponibles y sus limitaciones según edad gestacional. La
provisión de información sesgada o incompleta conforma una falta médica, legal y
ética puesto que restringe de manera indebida la libertad y autonomía de la
paciente. La entrega de toda la información relacionada con su estado de salud y las
alternativas terapéuticas disponibles es indispensable para la participación de la niña o
adolescente en la toma de decisiones y así garantizar el cumplimiento del “interés
superior del niño”.
Una vez en el hospital Materno Infantil, nuevamente nos encontramos ante todo un
equipo médico objetor (aunque informalmente puesto que no existe un registro a tal
efecto en dicho nosocomio) donde el mismo ex jefe de Obstetricia, GUSTAVO
BRIONES, señaló que la postura personal de los profesionales del hospital es “en
contra de la interrupción del embarazo“, ya que los estudios “dieron que la menor
lleva 6 meses de gestación”. Fue tal el desconocimiento de los derechos de la niña que
en su renuncia al cargo presentada el día miércoles 29 de enero señala expresamente
que se funda en la decisión del Gobierno por "desatender la opinión profesional
brindada por la totalidad de los médicos especialistas", que se opusieron a avanzar con
la interrupción del embarazo. "El criterio médico expresado, no constituyó la adopción
de ninguna política en relación a la libertad de las personas, sino que respondió
exclusivamente a los valores científicos que rigen la práctica de los servicios de salud",
sostuvo Briones en su dimisión desconociendo absolutamente la práctica del protocolo
ILE. Por último en diálogo con el diario El Tribuno manifestó que "No se debería
haber interrumpido el embarazo, debería haber continuado. Los médicos del servicio
dijimos en su momento que no se realice la intervención".
En este punto es importante reiterar que el fallo F.A.L también deja en claro que
pretender que una víctima de violación lleve adelante un embarazo implica exigirle
“sacrificios de envergadura imposible de conmensurar” y que interrumpirlo es una
opción legal y vigente para toda mujer que así libremente lo decida.
Recien el dia miercoles 15 de enero el Ministerio de Salud provincial confirmó en
un comunicado que el aborto se haría en “cumplimiento con la legislación vigente y el
Fallo de la Corte Suprema de Justicia “FAL”, detallando que “dada la avanzada edad
gestacional (24.5 semanas en la ecografía), se decide que el método de proceder será
cesárea” y se dice que además se ha obtenido el libre consentimiento de la madre y la
niña.
Semejante dilación en el acceso a un derecho sexual solicitado por la niña y
amparado en instrumentos nacionales e internacionales la ha expuesto a una
revictimización atroz por parte del Estado, quien está obligado a garantizar la
práctica en condiciones seguras, de violencia institucional configurándose también
la figura de la tortura y malos tratos, recogida en la Convención contra la
Tortura. Al respecto el Comité contra la Tortura ha identificado específicamente el
contexto del tratamiento médico, particularmente en el caso de las decisiones
relacionadas con la reproducción, como una situación en la que las mujeres sufren
o corren el riesgo de sufrir torturas o malos tratos, y sus consecuencias (OG N°2).
El Relator Especial de la Organización de las Naciones Unidas sobre la tortura ha
dicho que las mujeres enfrentan mayores riesgos de sufrir tortura y otros malos
tratos cuando buscan asistencia médica. Esto es especialmente cierto cuando
dichas personas tratan de recibir tratamientos, como el aborto, que pueden ser
contrarios a las funciones y expectativas que la sociedad ha asignado a su género.
La denegación del acceso al aborto así como las infracciones del secreto médico y
de la confidencialidad, han sido motivo de especial preocupación del Relator
Especial sobre la Tortura. Recordemos al respecto que ya en abril de 2011 el
Comité de Derechos Humanos encontró que el Estado argentino había violado el
derecho de LMR a no ser sometida a torturas ni a penas o tratos crueles,
inhumanos o degradantes, lo cual produjo una afectación a su derecho a la vida
privada y al acceso a la justicia.
De acuerdo a la Convención sobre los Derechos del Niño, todos los niños, niñas y
adolescentes, sin excepción, deben tener garantizados sus derechos. Uno de esos
derechos es el de la protección de la vida privada, por lo que la exposición pública de
los niños, niñas o adolescentes cobra especial relevancia en situaciones de
vulnerabilidad, como cuando se ven involucrados en un delito, ya sea como víctimas,
testigos, o acusados de su comisión. La exposición pública de los niños, niñas y
adolescentes en estos contextos les coloca en una situación vulnerable frente a la
difamación, la estigmatización y el riesgo de ser etiquetados, y de que se les
perpetué como víctimas o agresores (Directrices éticas de UNICEF para la
información sobre la infancia).
V. CALIFICACIÓN LEGAL.
VI. PETITORIO.
PROVEER DE CONFORMIDAD
SERÁ JUSTICIA