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DEDICATORIA
A NUESTROS MAESTROS QUIENES DIA A DIA
EL FUTURO.
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PRESENTACION
Este trabajo se ha hecho con la finalidad de que nosotros como estudiantes, podamos
entender y comprender, cuales son las opciones que tiene una empresa con el fin de
reorganizarse y salvaguardar sus Intereses patrimoniales, como socios conformando la
voluntad de una Sociedad, en cada situación especial en que se encuentre.
Las modificaciones e innovaciones introducidas en materia de reorganización de
sociedades constituyen uno de los mayores aportes de la nueva Ley General de
Sociedades -aprobada por Ley N2 26887, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 9 de
diciembre de 1997, en adelante, LGS- al ordenamiento societario nacional. Más aun, la
regulación integral de figuras como la transformación, fusión, escisión y otras formas de
reorganización, trasciende el ámbito meramente jurídico y pasa a constituirse en una
herramienta fundamental en los procesos de concentración, desconcentración o
especialización empresarial.
Los tiempos modernos exigen que las empresas se vayan adaptando a los cambios y
exigencias que les presenta un mercado cada vez más integrado y global. La dinámica de
las operaciones productivas y comerciales demanda un alto grado de competitividad y
eficiencia por parte de los agentes económicos que participan en un sector determinado.
Es así que las empresas que no logran adecuarse al ritmo que impone la competencia
económica pueden verse obligadas a salir del mercado.
El presente trabajo pretende abarcar solo algunos de los aspectos más importantes que la
normatividad vigente contempla para los supuestos de transformación, fusión y escisión
de sociedades, basándose principalmente en las importantes modificaciones introducidas
por la LGS,
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LA REORGANIZACION DE LAS SOCIEDADES
I.- TRANSFORMACION DE SOCIEDADES
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La transformación no implica la disolución de la sociedad transformada, su
consiguiente liquidación y la sucesiva constitución de otro tipo de sociedad; pues
simplemente continua la misma persona jurídica, aunque modificada en la forma,
conservando su anterior substrato personal y patrimonial.1
Ferrara (hijo) corrobora lo que hemos venido explicando en los términos siguientes:
Bajo este orden de ideas, el Artículo 336º de la nueva Ley General de Sociedades,
señala que es indispensable que la transformación se acuerde «...con los requisitos
establecidos por la Ley y el estatuto de la sociedad o de la persona jurídica
para la modificación de su pacto social y estatuto».
La publicidad del acuerdo de transformación permite que los socios tengan acceso a la
mayor cantidad de elementos de juicio, que les permita tomar una correcta decisión
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(según la conveniencia o inconveniencia de la transformación) acerca de su
permanencia en la sociedad o su separación.
La sociedad debe poner el balance a disposición de los socios y de los terceros inte-
resados en el domicilio social, en un plazo no mayor de treinta días contados a partir
de la fecha del otorgamiento de la Escritura Pública. No obstante señalarse un plazo
límite para su formulación, no se indica cual es el plazo durante el cual debe quedar a
disposición de aquellos dicha información. Entendemos que por aplicación analógica de
la regla establecida para los casos de fusión y escisión (otras modalidades de
reorganización) este deberá ser «...no menor de sesenta días luego del plazo máximo
para su preparación».
En buena cuenta, la puesta a disposición del balance permitirá a los socios y a terceros
apreciar la real situación de la sociedad, les permitirá conocer el valor de su patrimonio
y decidir sobre el ejercicio o no de su derecho de separación (Art. 338).
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Es menester resaltar, que en tanto el balance de transformación se formula al día
anterior al otorgamiento de la Escritura Pública (Ver punto 1.3.3), apreciamos que la
transformación entra en vigencia al día siguiente del otorgamiento de la misma.
Para el efecto, la ley valoriza el derecho a la información del socio, que se pretende
facilitar a través de la publicidad que corresponde a la convocatoria a junta general o a
los socios para que formen esta voluntad social 5; así como la publicación del acuerdo
de transformación y se complementa con la puesta a disposición del balance de
transformación con posterioridad al otorgamiento de la Escritura Pública (Art. 339).
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No obstante lo indicado, la transformación tiene sus limitaciones por ejemplo: no
puede modificar las participaciones de los socios en el capital, salvo que medie su
consentimiento
En ese sentido, solo están facultados para ejercer este derecho: 1) los presentes que
se hubieren opuesto en la junta general u órgano equivalente al acto de
transformación dejando constancia en el acta pertinente, 2) los ilegítimamente
privados del derecho a emitir su voto y los titulares de acciones sin derecho a voto.
El Artículo 200º de la Ley General de Sociedades establece los criterios a los que se
sujetará la valorización de las participaciones sociales que se van a reembolsar, así
como el plazo para este efecto (que no deberá exceder de dos meses desde la fecha
del ejercicio del derecho de separación).
No cabe pensarse que la transformación pueda servir para la elusión de las reglas de
«responsabilidad» que alcanzan a los socios dentro de un tipo social, prescrito por la
Ley General de Sociedades.
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De ese modo, la transformación de la sociedad no puede afectar a los derechos
adquiridos frente a la sociedad y frente a los socios con anterioridad al acuerdo social;
salvo, desde luego, que medie consentimiento de los mismos liberados a los socios.
De otro lado, la Ley General de Sociedades dispone que si la sociedad contaba con
«responsabilidad limitada y se transforma en un modelo con responsabilidad personal
e ilimitada» para los socios; estos responderán de la misma manera respecto de las
deudas sociales anteriores.
Es decir, al adoptarse un tipo social más exigente con el patrimonio personal del socio,
su responsabilidad incluirá deudas anteriores contraídas bajo el antiguo régimen (de
responsabilidad limitada). Ello no desvirtúa además el modelo societario que se está
adoptando. Lo cual obliga a los socios a evaluar detenidamente su decisión de
transformación.
Este criterio ha sido recogido por el mismo Artículo 334 de la Ley General de
Sociedades de la siguiente manera:
Del texto de la Ley General de Sociedades podemos apreciar que la situación de los
acreedores no se va a ver afectada como consecuencia de la transformación de la
sociedad.
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De esta manera el Legislador fortalece al acreedor y brinda seguridad a su crédito sin
perjudicar la viabilidad de esta forma de reorganización.
Es decir, que los titulares de los derechos señalados mantendrán una situación
equivalente salvo que medie variación por aceptación expresa de los mismos.
Sin embargo, cabe resaltar que es necesario que los socios adopten una posición y
lleguen a un acuerdo con los terceros respecto a los «certificados de suscripción
preferente», pues obviamente no se puede mantener tal cual el derecho en un tipo
societario distinto a la
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II.- CONCENTRACION EMPRESARIAL: ASPECTOS GENERALES
Bajo este orden de ideas, cabe resaltar que la escisión de sociedades es una de
las modalidades indirectas en que se presenta el fenómeno de la
concentración empresarial; aunque la doctrina, en algunos casos, considere más
bien a la escisión, como todo lo contrario: es decir, como la manifestación de la
desconcentración o democratización del poder económico.
Desde nuestra perspectiva, la escisión es mas bien un instrumento útil para agrupar de
manera más eficientemente a las unidades de producción o «bloques patrimoniales», a
través de otras personas jurídicas, lo cual, puede desembocar (como acontece en la
generalidad de los casos) en «grupos de sociedades».
- La coordinación y colaboración.
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- El afán de lucro, entre otros.
«...Operación comercial que tiene por objeto disolver dos o más empresas
societarias sin llevarlas a su liquidación con el fin de formar una nueva
sociedad, lo cual técnicamente importa fusión por creación de una tercera; o
la disolución de aquella o aquellas; siendo absorbidas por otra sociedad ya
constituida, cuyo mecanismo, en este último supuesto, se denomina fusión
por absorción o incorporación». (ARGERI, Saúl. «Editorial Astrea», Buenos
Aires, 1982, p. 226).
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disolución, pero no liquidación, de todas ellas o de todas menos una (sociedad
absorbente). (...)
«Por la fusión dos o más sociedades se reúnen para formar una sola
cumpliendo los requisitos prescritos por esta ley. Puede adoptar alguna de las
siguientes formas:
Es menester, resaltar que la Nueva Ley General de Sociedades ha optado con buen
criterio, por calificar de «extinción» y no de «disolución», lo que acontece con las
sociedades incorporadas o absorbidas (Incisos 1 y 2 del Artículo 344º).
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2.1.3.- SOCIEDADES QUE PUEDEN FUSIONARSE
Adicionalmente, debemos señalar que tampoco existe obstáculo para que la fusión
pueda evolucionar a la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (E.I.R.L) en
cualquier tipo de sociedad.7
En general, la derogada Ley General de Sociedades establecía que por la fusión, sea
por creación de una nueva sociedad o por incorporación de una sociedad a otra, la
sociedad fusionante se disolvía sin liquidarse.
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La fusionante (incorporante o absorbente) asume el conjunto de derechos y deberes
transmisibles de que era titular la fusionada (incorporada o absorbida) al momento de
la fusión.
En los casos de fusión de una empresa con una sociedad, la empresa se incorpora en
la sociedad, asumiendo ésta la totalidad del patrimonio de la empresa, la cual se
disuelve sin liquidarse. Sin perjuicio de lo dispuesto en el presente párrafo, serán de
aplicación supletoria las normas pertinentes de la Ley General de Sociedades».
Sin embargo existen ciertos bienes que, por aplicación de los artículos 1218º y 163º
del Código Civil (referidos a los herederos) escapan a la sucesión universal.
b) Las obligaciones que la sociedad disuelta debía cumplir personalmente según pacto
o por la índole de la prestación (Artículo 1766º Código Civil).
TITULO I - TRANSFORMACION
Cuando la ley no lo impida, cualquier persona juridica constituida en el Peru puede transformarse
en alguna de las sociedades reguladas por esta ley.
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La transformacion no entraña cambio de la personalidad juridica.
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La transformacion entra en vigencia al dia siguiente de la fecha de la escritura publica respectiva.
La eficacia de esta disposicion esta supeditada a la inscripcion de la transformacion en el Registro.
El plazo para el ejercicio de la pretension de nulidad de una transformacion caduca a los seis
meses contados a partir de la fecha de inscripcion en el Registro de la escritura publica de
transformacion.
TITULO II - FUSION
1. La fusion de dos o mas sociedades para constituir una nueva sociedad incorporante origina la
extincion de la personalidad juridica de las sociedades incorporadas y la transmision en bloque, y a
titulo universal de sus patrimonios a la nueva sociedad; o,
2. La absorcion de una o mas sociedades por otra sociedad existente origina la extincion de la
personalidad juridica de la sociedad o sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asume, a
titulo universal, y en bloque, los patrimonios de las absorbidas.
En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por la fusion reciben
acciones o participaciones como accionistas o socios de la nueva sociedad o de la sociedad
absorbente, en su caso.
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El directorio de cada una de las sociedades que participan en la fusion aprueba, con el voto
favorable de la mayoria absoluta de sus miembros, el texto del proyecto de fusion.
En el caso de sociedades que no tengan directorio el proyecto de fusion se aprueba por la mayoria
absoluta de las personas encargadas de la administracion de la sociedad.
2. La forma de la fusion;
3. La explicacion del proyecto de fusion, sus principales aspectos juridicos y economicos y los
criterios de valorizacion empleados para la determinacion de la relacion de canje entre las
respectivas acciones o participaciones de las sociedades participantes en la fusion;
8. Los derechos de los titulos emitidos por las sociedades participantes que no sean acciones o
participaciones;
9. Los informes legales, economicos o contables contratados por las sociedades participantes, si
los hubiere;
10. Las modalidades a las que la fusion queda sujeta, si fuera el caso; y,
11. Cualquier otra informacion o referencia que los directores o administradores consideren
pertinente consignar.
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Articulo 350º.- Requisitos de la convocatoria
Desde la publicacion del aviso de convocatoria, cada sociedad participante debe poner a
disposicion de sus socios, accionistas, obligacionistas y demas titulares de derechos de credito o
titulos especiales, en su domicilio social los siguientes documentos:
1. El proyecto de fusion;
2. Estados financieros auditados del ultimo ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas que
se hubiesen constituido en el mismo ejercicio en que se acuerda la fusion presentan un balance
auditado cerrado al ultimo dia del mes previo al de la aprobacion del proyecto de fusion;
3. El proyecto del pacto social y estatuto de la sociedad incorporante o de las modificaciones a los
de la sociedad absorbente; y,
Los directores o administradores deberan informar, antes de la adopcion del acuerdo, sobre
cualquier variacion significativa experimentada por el patrimonio de las sociedades participantes
desde la fecha en que se establecio la relacion de canje.
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Los balances referidos en el parrafo anterior deben quedar formulados dentro de un plazo maximo
treinta dias, contado a partir de la fecha de entrada en vigencia de la fusion. No se requiere la
insercion de los balances en la escritura publica de fusion. Los balances deben ser aprobados por
el respectivo directorio, y cuando este no exista por el gerente, y estar a disposicion de las
personas mencionadas en el articulo 350, en el domicilio social de la sociedad absorbente o
incorporante por no menos de sesenta dias luego del plazo maximo para su preparacion.
El plazo para el ejercicio del derecho de separacion empieza a contarse a partir del ultimo aviso de
la correspondiente sociedad.
2. El pacto social y estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones del pacto social y del
estatuto de la sociedad absorbente;
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Cuando la oposicion se hubiese promovido con mala fe o con notoria falta de fundamento, el juez
impondra al demandante y en beneficio de la sociedad afectada por la oposicion una penalidad de
acuerdo con la gravedad del asunto, asi como la indemnizacion por daños y perjuicios que
corresponda.
El plazo para el ejercicio de la pretension de nulidad de una fusion caduca a los seis meses,
contados a partir de la fecha de inscripcion en el Registro de la escritura publica de fusion.
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Por la escision una sociedad fracciona su patrimonio en dos o mas bloques para transferirlos
integramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos, cumpliendo los requisitos y las
formalidades prescritas por esta ley. Puede adoptar alguna de las siguientes formas:
1. La division de la totalidad del patrimonio de una sociedad en dos o mas bloques patrimoniales,
que son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos por sociedades ya existentes o ambas
cosas a la vez. Esta forma de escision produce la extincion de la sociedad escindida; o,
2. La segregacion de uno o mas bloques patrimoniales de una sociedad que no se extingue y que
los transfiere a una o mas sociedades nuevas, o son absorbidos por sociedades existentes o
ambas cosas a la vez. La sociedad escindida ajusta su capital en el monto correspondiente.
En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades escindidas reciben acciones o
participaciones como accionistas o socios de las nuevas sociedades o sociedades absorbentes, en
su caso.
El pacto en contrario puede disponer que uno o mas socios no reciban acciones o participaciones
de alguna o algunas de las sociedades beneficiarias.
3. Un fondo empresarial
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1. La denominacion, domicilio, capital y los datos de inscripcion en el Registro de las sociedades
participantes;
3. La explicacion del proyecto de escision, sus principales aspectos juridicos y economicos, los
criterios de valorizacion empleados y la determinacion de la relacion de canje entre las respectivas
acciones o participaciones de las sociedades que participan en la escision;
4. La relacion de los elementos del activo y del pasivo, en su caso, que correspondan a cada uno
de los bloques patrimoniales resultantes de la escision;
5. La relacion del reparto, entre los accionistas o socios de la sociedad escindida, de las acciones o
participaciones a ser emitidas por las sociedades beneficiarias;
7. El capital social y las acciones o participaciones por emitirse por la nuevas sociedades, en su
caso, o la variacion del monto del capital de la sociedad o sociedades beneficiarias, si lo hubiere;
10. Los derechos de los titulos emitidos por las sociedades participantes que no sean acciones o
participaciones;
11. Los informes economicos o contables contratados por las sociedades participantes, si los
hubiere;
12. Las modalidades a las que la escision queda sujeta, si fuera el caso; y,
13. Cualquier otra informacion o referencia que los directores o administradores consideren
pertinente consignar.
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1. El proyecto de escision;
2. Estados financieros auditados del ultimo ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas que
se hubiesen constituido en el mismo ejercicio en que se acuerda la escision presentan un balance
auditado cerrado al ultimo dia del mes previo al de aprobacion del proyecto;
376. A partir de esa fecha las sociedades beneficiarias asumen automaticamente las operaciones,
derechos y obligaciones de los bloques patrimoniales escindidos y cesan con respecto a ellos las
operaciones, derechos y obligaciones de la o las sociedades escindidas, ya sea que se extingan o
no.
Los balances de escision deben formularse dentro de un plazo maximo de treinta dias, contado a
partir de la fecha de entrada en vigencia de la escision. No se requiere la insercion de los balances
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de escision en la escritura publica correspondiente, pero deben ser aprobados por el respectivo
directorio, y cuando este no exista por el gerente, y las sociedades participantes deben ponerlos a
disposicion de las personas mencionadas en el articulo 375 en el domicilio social por no menos de
sesenta dias luego del plazo maximo para su preparacion.
El plazo para el ejercicio del derecho de separacion empieza a contarse a partir del ultimo aviso.
2. Los requisitos legales del contrato social y estatuto de las nuevas sociedades, en su caso;
3. Las modificaciones del contrato social, del estatuto y del capital social de las sociedades
participantes en la escision, en su caso;
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El acuerdo de escision otorga a los socios o accionistas de las sociedades que se escindan el
derecho de separacion previsto en el articulo 200.
Las sociedades escindidas que no se extinguen, solo responden frente a las sociedades
beneficiarias por el saneamiento de los bienes que integran el activo del bloque patrimonial
transferido, pero no por las obligaciones que integran el pasivo de dicho bloque.
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BIBLIOGRAFIA
http://es.wikipedia.org/wiki/Lareorgnizaciond lassociedades
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Ley General de Sociedades – Comentada
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INDICE
CARATULA……………………………………………………………………………………………………. 1
DEDICATORIA…………………………………………………………………………………………….. 2
PRESENTACION……………………………………………………………………………………….…. 3
CONTENIDO………………………………………………………………………………………………… 4
BIBLIOGRAFIA………………………………………………………………………………………….. 27
INDICE……………………………………………………………………………………………………… 28
28