PROBLEMÁTICA RESPONSABILIDAD CIVIL

“La judicialización del acto médico”

Para comenzar, la ley 23 de 1981 promulga en sus dos primeros artículos lo siguiente: La medicina
es una profesión que tiene como fin cuidar de la salud del hombre y propender por la prevención
de las enfermedades, el perfeccionamiento de la especie humana y el mejoramiento de los
patrones de vida de la colectividad, sin distingos de nacionalidad, ni de orden económico social,
racial, político o religioso. El respeto por la vida y los fueros de la persona humana constituyen su
esencia espiritual. Por consiguiente, el ejercicio de la medicina tiene implicaciones humanísticas
que le son inherente… “El hombre es una unidad síquica y somática, sometido a variadas
influencias externas. El método clínico puede explorarlo como tal, merced a sus propios recursos,
a la aplicación del método científico natural que le sirve de base, y a los elementos que las ciencias
y la técnica ponen a su disposición”. Pero hemos caído en un problema actual y es el
cuestionamiento de las decisiones médicas a si deben o no ser aplicables al paciente. La ley 100 de
1993, termina con el juramento ético del médico, acabó, con la credibilidad de la relación Médico
- Paciente y esto debido a las mismas entidades públicas que de acuerdo al preámbulo de la Ley
100 de 1993, son las llamadas a -… “proporcionar la cobertura integral de las contingencias
especialmente las que menoscaban la salud y la capacidad económica , de los habitantes del
territorio nacional , con el fin de lograr el bienestar individual y la integración de la comunidad.
(…)“., y sin tener en cuenta esto, omitiendo absolutamente la norma, han cambiado el esquema
del acto médico, lo han distorsionado tanto que son innumerables las tutelas y acciones
judiciales que se impetran día tras día siendo estos mecanismos el único medio de defensa de los
derechos, de los pacientes, en pocas palabras se está "judicializando el acto médico", ya un
médico que formule un medicamento que no esté dentro del POS, se va en contra de la institución
a la cual presta el servicio , por tanto se limita a formular lo enunciado en sus reglamentos, yendo
en contravía con la tan respetada ética profesional. Es por ello que encontramos como
problemática que va en contra de lo promulgado en la ley de ética médica como finalidad de la
medicina, llevando a que las decisiones médicas esten supeditadas en muchos casos a acciones de
tutela o a los CTC, impidiendo que en muchos casos se les garantice un diagnóstico y/o un
tratamiento oportuno al paciente; por ello desarrollamos el problema a continuación.

La Constitucion del 91 siendo norma de normas, instaura un conjunto de principios, derechos y

valores cuyo origen se encuentra en la disposición según la cual Colombia es un Estado Social de
Derecho, democrático y pluralista. El carácter social prima sobre el interés particular o privado,
colocando el poder al servicio de la comunidad y del respeto por la dignidad de cada uno de sus
miembros.
Entre los mecanismos de participación ciudadana si incluyó la acción de tutela, consagrada en el
Articulo 86, permite vivificar los derechos individuales, haciendo efectiva la protección
constitucional de los mismos, de libre acceso, en el cual se busca si se stento a un derecho
fundamental, y la manera de restablecerlo. El Consejo Superior de la Judicatura de este país ha
estimado que en la actualidad las tutelas representan más del 20% de los procesos que se inician
en la rama judicial.
Hay coincidencia en ser la acción de tutela un mecanismo efectivo de acceso a servicios de salud,
se expresa al respecto: "es un excelente mecanismo pero también se ha abusado de el, ya sea por
desconocimiento del sistema por parte de los usuarios e incluso de los propios funcionarios del
sector de la salud y de la rama judicial o por inducción de los médicos o de las mismas EPS y ARS;
se aplica indistintamente, no en los casos excepcionales para los cuales fue concebida. Se ha
convertido en un trámite cotidiano para acceder a servicios tanto POS como no POS".

…"La salud se ha convertido en un negocio para los aseguradores, estos se preocupan más por
salvaguardar sus intereses que por garantizar la prestación de los servicios como es su obligación";
también lo atribuyeron a las demoras y fallas del Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud en
la formulación de una política y en la actualización oportuna del POS.

Por su parte las EPS y ARS dicen que las causas de las tutelas por beneficios incluidos en el POS se
deben a los períodos de carencia, a la falta de infraestructura en determinadas regiones, a
problemas presupuestales; contenidos del POS desactualizado, incompleto, no integral y no
ajustado a los requerimientos reales de la población y, fallas de los prestadores de servicios de
salud.

Los prestadores de servicios dicen que se debe, entre otras razones a, "el desconocimiento de los
funcionarios que autorizan los procedimientos; falta de recursos; la demora en el servicio por
tanta tramitología y la incapacidad de pago de algunos usuarios”.

Los usuarios opinan que esta situación tiene relación con "el desconocimiento de los ciudadanos
de sus derechos y deberes de lo cual se aprovechan las aseguradoras; la negligencia de muchos
funcionarios y deficiencias en la atención de las instituciones prestadoras de servicios; la falta de
autonomía administrativa y financiera para tomar decisiones y presupuestos insuficientes"

Los aseguradores, los prestadores y la autoridad sanitaria manifiestan que, "atender los
requerimientos por tutelas les toma entre el 50 % y el 80 % de su tiempo", con el consecuente
recarga administrativa y sobrecosto para el sistema ya que "el 80 % de los fallos judiciales denota
desconocimiento del sistema de salud por parte de los jueces"

Para los organismos de vigilancia y control la tutela es la oportunidad de protección del derecho a
la salud, para hacer pedagogía ciudadana sobre los derechos y deberes en salud y para que el
ciudadano se sienta sujeto de derechos, propicia un empoderamiento ciudadano y es un avance
en el reconocimiento de la dignidad humana.

Un estudio en la ciudad de Manizales (Rev Salud Public 9 (2):297-307) que evaluaba la acción de
tutela en cuanto a acceso y protección muestra que es inaceptable que quienes más instauraron
tutelas fueron los asegurados a los regímenes contributivo y subsidiado; contradictorio además, si
se tiene en cuenta que corresponde a las EPS y ARS garantizar la prestación de los servicios de
salud de sus afiliados, tal como lo establece la Ley 100 de 1993. sta situación no tiene justificación
si se tiene en cuenta que los beneficios del POS corresponde a un "mínimo" al cual tiene derecho
el afiliado, teniendo en cuenta además que las EPS-ARS tienen la obligación de garantizar el
suministro de los medicamentos (11) por lo tanto, se están vulnerando los derechos elementales
de salud y seguridad social, catalogados como de carácter prestacional e invocados por los
accionantes como derechos conexos en las tutelas interpuestas. Con las tutelas por beneficios no
POS, 59 %, se demuestra que éste plan se quedó corto respecto a los requerimientos demandados
por la población.

La acción de tutela se ha convertido en la herramienta más efectiva en nuestro país, para acceder
a los servicios de salud negados o no atendidos oportunamente por parte de los administradores
del sistema.

Los CTC fueron habilitados por la Corte Constitucional en el 2008 para que las EPS agilizaran el
suministro de medicamentos, tratamientos y otros servicios no POS a los pacientes.
No obstante se dispararon los recobros al Fosyga de servicios autorizados a través de los CTC. A
diferencia de lo que ocurre con los servicios autorizados vía tutela, cuyo costo es compartido entre
las EPS y el Fosyga, los aprobados por CTC son cubiertos, en su totalidad, por el sistema de salud (y
sin afectar las finanzas de la EPS).
Esto explicaría por qué, pese a que se redujo el volumen de tutelas, los pagos por servicios no POS
crecieron de manera exponencial. En menos de dos años pasaron de 600 mil millones de pesos a
2,5 billones de pesos. Este factor es uno de los principales responsables del colapso financiero de
la salud"

Para dicho año (2011) de acuerdo con datos del Ministerio de la Protección Social, se han
presentado 2'060.609 recobros por servicios de salud. De ese total, 1'502.019 son por servicios
aprobados por los CTC. Los 558.590 restantes corresponden a acciones de tutela.

MUY IMPORTANTE "con la implementación de los CTC ganan todos, menos el sistema de salud:
los usuarios, que reciben respuestas más rápidas de las EPS; los laboratorios, porque fluye más
rápido el suministro de sus productos, y las EPS, porque no deben pagar por los servicios
prestados".

Para 2011 fueron interpuestas 105.947 tutelas por colombianos que sintieron vulnerados sus
derechos en salud, de acuerdo con el informe ‘La tutela y el derecho a la salud 2011’, presentado
en agosto por la Defensoría del Pueblo. Eso quiere decir que el año pasado cada cinco minutos
hubo una tutela por salud. el 67,81% de lo que las personas solicitaron a las EPS estaba incluido en
el Plan Obligatorio de Salud (POS). Esto quiere decir que los pacientes tuvieron que interponer una
tutela para reclamar servicios, procedimientos o medicamentos a los que tenían legítimo derecho
y les fueron negados. Los colombianos entutelaron principalmente para exigir tratamientos:
43.300 tutelas relacionadas principalmente con neurología, oncología, ortopedia, oftalmología y
neurocirugía. Los medicamentos y las cirugías fueron la segunda y tercera razones que motivaron
a los colombianos a interponer este recurso. De acuerdo con el documento las EPS más
entuteladas fueron: Coomeva (10.853), la Nueva EPS (9.621) y Saludcoop (4.644) ocuparon los
primeros puestos en la lista
Para 2013 los colombianos han interpuesto 222.840 tutelas de las cuales cerca de 56.500
invocaron el derecho a la salud, lo que representa un promedio de 9.500 tutelas mensuales por
este concepto, según comunicado de la Defensoría del Pueblo.

Las EPS del régimen contributivo contra las que se interpone el mayor número de tutelas son
Coomeva, Nueva EPS y SaludCoop; mientras que Caprecom es la EPS-S más tutelada en el régimen
subsidiado. Según el presidente Juan Manuel Santos con la ley estatutaria y la ley ordinaria, los
colombianos ya no necesitarán interponer acciones de tutela para acceder a servicios vitales del
sistema, esto, debido a la ampliación del plan de beneficios de salud. “Con la ampliación, la gente
no va a tener que acudir a las tutelas para que los atiendan por sus enfermedades", manifestó el
Presidente durante una de las alocuciones en que las expuso los beneficios de la reforma a la salud
e instó al Congreso a que se diera prisa en su aprobación.

BIBLIOGRAFIA

http://www.javeriana.edu.co/biblos/tesis/derecho/dere4/Tesis-39.pdf

http://www.eltiempo.com/archivo/documento/CMS-8023120

http://www.fedesalud.org/documentos/EstudiosFD_15_Crisis-seguridad-social-salud-
Colombia.pdf

http://www.noticiasrcn.com/nacional-pais/peligra-tutela-reforma-salud

http://www.elespectador.com/noticias/politica/freno-tutela-reclamos-de-salud-articulo-384293

http://www.vanguardia.com/actualidad/colombia/251225-el-problema-no-es-la-tutela-sino-la-
violacion-de-derechos

http://colombiainternacional.uniandes.edu.co/view.php/514/index.php?id=514

PENDIENTE POR LEER PERO NOS ES MUY ÚTIL

:http://www.usergioarboleda.edu.co/estudios_constitucionales/boletin-
24/La%20tutela%20como%20manifestaci%C3%B3n....pdf