LIBERTAD DE ENAJENACION

¿Qué es enajenar?
• En un sentido amplio, enajenación implica la transferencia del dominio, limitarlo o gravarlo.
Capacidad para hipotecar - Art. 2439 Inciso 1º CC
No podrá constituir hipoteca sobre sus bienes sino la persona que sea capaz de enajenarlos, y con los requisitos
necesarios para su enajenación.
Pueden obligarse hipotecariamente los bienes propios para la seguridad

 Mientras que, en un sentido estricto, es transferir sólo el derecho real de dominio (derecho real en una cosa
corporal, para gozar y disponer de ella. La propiedad separada del goce de la cosa se llama mera o nuda
propiedad)

La facultad de disponer del dominio implica que se tiene aptitud legal para hacerlo porque se es su titular. Además, que
el objeto jurídico sea posible y no exista un obstáculo legal para su transferencia (como ocurre con el embargo Art. 1251
Inciso 3º CC)

¿Qué significa “libertad de enajenación”?

1. La libertad de Enajenación

Por el principio de la autonomía de la voluntad, las partes pueden incorporar al acto o negocio jurídico, todo aquello que
no contravenga el orden público, la moral, el ordenamiento jurídico y las buenas costumbres. Este principio es primordial
y fundamental sobre los derechos reales para regular el poder que cada sujeto tiene sobre su bien. Los titulares de un bien
tienen un amplio dominio de estos, pudiendo enajenar de ellos, lo que garantiza que la sociedad pueda subsistir gracias al
tráfico de patrimonio.

Sin embargo, también existen bienes a los cuales la misma ley les ha infundido limites o restricciones a fin de proteger un
derecho colectivo superior a los del individuo mismo o con el ánimo de salir en defensa de determinados valores que la
sociedad considera dignos de protección especial. En estos casos, los bienes están dentro del comercio, son enajenables,
pero la ley les diseña mecanismos que acortan la libertad de enajenación para así mantener el equilibrio.

De lo anterior podemos concluir que los particulares solo pueden realizar estos actos siempre que la ley se los permita o no
se los prohíba expresamente, se realicen con temporalidad y con un fin racional y justo.

Decreto ley 1415 de 1940 Art. 5º

Los terrenos baldíos ubicados en las costas nacionales y en las regiones limítrofes con las naciones vecinas, ya se trate de
los lotes intermedios reservados por el artículo 52 del Código Fiscal o de los no reservados, podrán en adelante ser
adjudicados de conformidad con las disposiciones vigentes sobre la materia, únicamente a colombianos de nacimiento

La Corte Constitucional, se pronunció así sobre la propiedad en tanto que función social, puede ser limitada por el
legislador siempre y cuando tal limitación se cumpla en interés público o beneficio general de la comunidad, como, por
ejemplo, por razones de salubridad, urbanismo, conservación ambiental, seguridad, etc.

Art. 58 CC
“Cuando de la aplicación de una ley expedida por motivos de utilidad pública o interés social, resultaren en conflicto los
derechos de los particulares con la necesidad por ella reconocida, el interés privado deberá ceder al interés público o
social. La propiedad es una función social que implica obligaciones”.

Debemos considerar varios aspectos:

 Noción histórica
 La Constitución Política de Colombia de 1991
 Bienes Inenajenables
  Cláusula de no enajenación
 Normas que prohíben las cláusulas de no enajenación
 Normas que permiten las cláusulas de no enajenación

1. Noción histórica

En épocas pretéritas, existió un fenómeno llamado “bienes de manos muertas” eran, según los religiosos, los bienes y las
tierras pertenecientes a Dios, que no se podían arreglar por tener un destino específico que era el cielo. En su origen se
refería tanto a bienes civiles como eclesiásticos, aunque se utilizó principalmente para significar la propiedad eclesiástica.
Los bienes, de ser bienes vinculados, no vendibles, «de mano muerta», protegidos así para cumplir su función esencial al
servicio del bien común. En otras palabras, creaba en sus propietarios un dominio de perpetuidad
Art. 37 CP de 1886
“No habrá en Colombia bienes raíces que no sean de libre enajenación ni obligación irredimibles”
Ley 70 de 1931 Art. 1º
“Autorizase la constitución a favor de toda familia, de un patrimonio especial, con la calidad de no embargable, y bajo la
denominación de patrimonio de familia”
Acto Legislativo No. 1 de 1936 Art. 18
“Las leyes determinarán lo relativo al estado civil de las personas, y los consiguientes derechos y deberes. Asimismo,
podrán establecer el patrimonio familiar inalienable e inembargable”

2. La Constitución Política de Colombia de 1991

Art. 333 Inciso 1º

La actividad económica y la iniciativa privada son libres, dentro de los límites del bien común. Para su ejercicio, nadie podrá
exigir permisos previos ni requisitos, sin autorización de la ley. La libre competencia económica es un derecho de todos
que supone responsabilidades. La empresa, como base del desarrollo, tiene una función social que implica obligaciones. El
Estado fortalecerá las organizaciones solidarias y estimulará el desarrollo empresarial. El Estado, por mandato de la ley,
impedirá que se obstruya o se restrinja la libertad económica y evitará o controlará cualquier abuso que personas o
empresas hagan de su posición dominante en el mercado nacional. La ley delimitará el alcance de la libertad económica
cuando así lo exijan el interés social, el ambiente y el patrimonio cultural de la Nación.

La Constitución ampara la libertad y a la vez, impone límites, que son los mismos de la libertad económica; el legislador se
encuentra facultado para establecer restricciones siendo este, habilitado por la misma.

Dichas limitaciones, de manera razonable y proporcional, proporcionan al Estado contribuir a la realización de un orden
político, económico y social justo, haciendo efectivos los derechos prestacionales de las personas.

3. Bienes Inenajenables

Art. 63 CC
“Los bienes de uso público, los parques naturales, las tierras comunales de grupos étnicos, las tierras de resguardo, el
patrimonio arqueológico de la Nación y los demás bienes que determine la ley, son inalienables, imprescriptibles e
inembargables.”

Art. 72
“El patrimonio cultural de la Nación está bajo la protección del Estado. El patrimonio arqueológico y otros bienes
culturales que conforman la identidad nacional, pertenecen a la Nación y son inalienables, inembargables e
imprescriptibles.”

4. Cláusula de no enajenación

Por el principio de la autonomía de la voluntad, las partes pueden incorporar al acto o negocio jurídico, todo aquello que
no contravenga el orden público, la moral, el ordenamiento jurídico y las buenas costumbres.
Los particulares pueden incluir cláusulas de enajenación siempre y cuando la ley no se los prohíba, se realicen con
temporalidad y con un fin racional y justo. (Art. 1489, numeral 1 Código Civil) (Donaciones)

5. Normas que prohíben las cláusulas de no enajenación

Art. 828 del Código Civil

“Se prohíbe constituir dos o más usufructos sucesivos o alternativos (Usufructo: Derecho por el que una persona puede
usar los bienes de otra y disfrutar de sus beneficios, con la obligación de conservarlos y cuidarlos como si fueran propios.).
Si de hecho se constituyeren, los usufructuarios posteriores se considerarán como sustitutos, para el caso de faltar los
anteriores, antes de deferirse el primer usufructo.
El primer usufructo que tenga efecto hará caducar los otros; pero no durará sino por el tiempo que le estuviere
designado”.
*Excepción Ley General del Turismo-Ley 300 de julio de 1996, art. 97
Cuando quiera que para la Instrumentación del sistema de tiempo compartido se acuda al derecho real de dominio o
propiedad, no procederá la acción de división de la cosa común prevista en el articulo 2334 del Código Civil.
Art. 1184 del Código civil
Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenación no comprometiere ningún derecho de tercero, la
cláusula de no enajenar se tendrá por no escrita.
Art. 2440 del Código Civil
El dueño de los bienes gravados con hipoteca podrá siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante, cualquiera
estipulación en contrario.
Art. 2022 del Código Civil
El pacto de no enajenar la cosa arrendada, aunque tenga la cláusula de nulidad de la enajenación, no dará derecho al
arrendatario sino para permanecer en el arriendo hasta su terminación natural.
Art. 59 del decreto 2700 de 1991
“El sindicado dentro del proceso penal o podrá enajenar bienes sujetos a registro dentro del año siguiente contado a
partir de su vinculación jurídica, a menos que esté garantizada la indemnización de perjuicios o se hubiere producido
pronunciamiento de fondo sobre su inocencia. El funcionario judicial emitirá orden perentoria al funcionario de registro
para impedir su negociación”.
Ley 675 de 2001
El reglamento de administración de la propiedad horizontal no podrá contener normas que prohíban la enajenación o
gravamen de los bienes de dominio privado, ni limitar o prohibir la cesión de estos a cualquier título.

6. Normas que permiten las cláusulas de no enajenación

Articulo 1489 Numeral 1 del Código Civil

“Cuando en escritura pública de la donación (inscrita en el competente registro, si la calidad de las cosas donadas lo
hubiere exigido), se ha prohibido al donatario enajenarlas, o se ha expresado la condición”.
Articulo 852, inciso 3º del Código Civil
“Pero no podrá el usufructuario arrendar ni ceder su usufructo, si se lo hubiere prohibido el constituyente; a menos que el
propietario le releve de la prohibición”.
Art. 810 del Código Civil
“La propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos, y transmitirse por causa de muerte, pero en uno y otro caso con el
cargo de mantenerla indivisa, y sujeta al gravamen de restitución, bajo las mismas condiciones que antes.
No será, sin embargo, transmisible por testamento o abintestato, cuando el día fijado para la restitución es el de la
muerte del fiduciario; y en este caso, si el fiduciario la enajena en vida, será siempre su muerte la que determine el día de
la restitución”.
 BIBLIOGRAFIA

Código Civil Colombiano

41ª Edición
Editorial Legis

Constitución Política de Colombia

40ª Edición
Editorial Legis

Bienes
Luis Guillermo Velásquez Jaramillo
Decimocuarta Edición
Editorial Ibáñez

http://valledesanjuantolima.micolombiadigital.gov.co/sites/valledesanjuantolima/content/files/000043/2133_reformas_a
_la__constitucion_politica_de_colombia.pdf