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Carrera de Derecho.
EXAMEN DE GRADO
INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS POR PARTE DE LA
ADMINISTRACIÓN EN UN PROCESO DE LICITACIÓN PÚBLICA
Estudiante:
Katherine Rubilar Guzmán
Profesor Guía:
Sylvia Saavedra Espinoza.
Licenciada en ciencias jurídicas.
Universidad católica de Temuco.
Abogada
1
Página
I.- Introducción.
1. Planteamiento de la discusión 13
III.- Conclusiones 17
IV.- Bibliografía 18
I.- Introducción.
2
1. Planteamiento del caso.
Don Hugo Zapata, casado, dos hijos, vive en Temuco y tiene una constructora muy
conocida llamada “ZAPATA SRL”, que desarrolla trabajos en distintas comunas de la región
por cerca de 10 años.
Don Hugo invirtió mucho tiempo y dinero para poder participar en esa propuesta,
incluso tuvo que comprar y arrendar oficinas en los Ángeles, porque dentro de las mismas bases
exigía tener domicilio en la comuna, por lo que al cabo de 3 meses no pudo seguir pagando el
arriendo de $600.000.-, pese a que había pactado un contrato por 24 meses.
También había tenido que comprar un camión y una camioneta por lo que se había
endeudado por más de 110 millones de pesos, ya que todo ello era necesario para poder
enfrentar este desafío. Y ahora tenía que pagar las cuotas por lo que no era capaz de asumir los
compromisos financieros. Se suma a lo anterior la renuncia de un jefe de obra quien tuvo un
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problema grave con uno de los maestros albañiles por el robo de unas herramientas y acoso
laboral, por lo que posteriormente fue demandado y condenado a pagar indemnizaciones
laborales por 8 millones de pesos.
Finalmente, don Hugo considera que es injusto que lo hayan excluido de la licitación.
Que eso desencadenó una serie de lo que llama “mala racha” por lo que además no puede
cumplir con sus compromisos financieros y tiene mucho temor de perder su casa donde vive
con sus 3 hijos menores de edad.
En sede constitucional se puede aplicar el recurso de protección, pero para hay que precisar que es
recurso, que según Eduardo Couture son “genéricamente hablando, medios de impugnación de los
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Tribunal de Contratación Pública. http://www.tribunaldecontratacionpublica.cl/demanda-y-tramitacion/. [Fecha de
consulta: 15 de diciembre de 2018].
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actos procesales. Realizado el acto, la parte agraviada por él tiene, dentro de los límites que la ley le
confiera, poderes de impugnación destinados a promover la revisión del acto y su eventual
modificación”2.
En cuanto a sus características por regla general, se interponen ante el mismo tribunal que dictó la
resolución recurrida y por excepción, ante el tribunal que va a conocer del mismo, como por ejemplo:
los recursos de inconstitucionalidad, amparo y protección.
Couture, define acción como “el poder jurídico que tiene todo sujeto de derecho, consistente en la
facultad de acudir ante los órganos de la jurisdicción, exponiendo sus pretensiones y formulando la
petición que afirma como correspondiente a su derecho”3.
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CASTRO Disponible en: <https://inoponible.cl/recursos-procesales/>. [Fecha de consulta: 15 de diciembre de 2018].
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COUTURE (1997) 57p.
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2. Interés procesal.
3. La legitimación en la causa.
Estos tres requisitos están regulados por el código de procedimiento civil, sin perjuicio de ello, en la
CPR puede encontrarse ciertas menciones en:
a) En el derecho de petición, art. 19 nº14.
b) El ejercicio de los derechos, art. 19 nº3
“Contra la sentencia definitiva que dicte el TCP, cualquiera de las partes litigantes podrá interponer
un Recurso de Reclamación, el cual deberá ser elevado a la Ilustrísima Corte de Apelaciones de
Santiago, para su conocimiento y resolución”4.
Respecto a la competencia en materia civil, será competente el juez de letras, garantía o local
(dependiendo de la materia) donde se comete el hecho ilícito. Respecto a la prescripción está
regulada en el artículo 2332 del código civil, “Las acciones que concede este título por daño o dolo,
prescriben en cuatro años contados desde la perpetración del acto”.
Debido a las deudas acumuladas por Don Hugo Zapata, se le recomienda realizar un procedimiento
de liquidación voluntaria que poder realizar liquidación rápida y eficiente de los bienes de la
Empresa Deudora. El procedimiento se inicia con la presentación de una solicitud de liquidación
voluntaria, luego se designará un liquidador/a quien administrará y venderá los bienes de la empresa
deudora para efectuar el pago a sus acreedores, incluidos los trabajadores, se celebrarán juntas de
acreedores, que entre sus actuaciones decidirán la forma en que se venderán los bienes de la empresa
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Tribunal de Contratación Pública. http://www.tribunaldecontratacionpublica.cl/demanda-y-tramitacion/. [Fecha de
consulta: 15 de diciembre de 2018].
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y se realizará el reparto de fondos. Por último, el liquidador presentará cuenta final de la
administración5.
2.2 Desde el punto de vista del Derecho Civil.
5
Chile Atiende. Disponible en <https://www.chileatiende.gob.cl/fichas/37674-liquidacion-voluntaria-de-los-bienes-de-
una-empresa-deudora>. [Fecha de consulta: 15 de diciembre de 2018].
6
LOPEZ (2017) Disponible en: <https://scielo.conicyt.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-
80722017000200009>. [Fecha de consulta: 15 de diciembre de 2018].
7
ORREGO, (2018) Disponible en: <https://www.juanandresorrego.cl/apuntes/responsabilidad-civil/>. [Fecha de
consulta: 15 de diciembre de 2018].
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CELIS (2004) pág. 16.
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Se encuentra regulada en el Art. 1106, Código Civil, se deduce que la indemnización cubre; el daño
emergente, con la expresión “el valor de la pérdida que hayan sufrido,…” donde considera el daño
efectivo y real que se causo por el incumplimiento de la obligación9.
La TS, Sala de lo Civil, nº 553/2005, “establece en cuanto a las figuras del daño emergente y lucro
cesante: "El lucro cesante como el daño emergente, debe ser probado; la dificultad que presenta el
primero es que sólo cabe incluir en este concepto los beneficios ciertos, concretos y acreditados que
el perjudicado debía de haber percibido y no ha sido así; no incluye los hipotéticos beneficios o
imaginarios sueños de fortuna. Por ello, esta Sala ha destacado la prudencia rigorista (así sentencia
de 30 de junio de 1993) o incluso el criterio restrictivo (así sentencia de 30 de noviembre de 1993)
para apreciar el lucro cesante; pero lo verdaderamente cierto, más que rigor o criterio restrictivo, es
que se ha de probar, como en todo caso debe probarse el hecho con cuya base se reclama una
indemnización; se ha de probar el nexo causal entre el hecho ilícito y el beneficio dejado de percibir -
lucro cesante- y la realidad de éste, no con mayor rigor o criterio restrictivo, que cualquier hecho que
constituye la base de una pretensión (así, sentencias de 8 de julio de 1996 y 21 de octubre de
1996)10”.
“Debe entenderse por responsabilidad civil la prestación obligatoria puesta a cargo de un sujeto a
consecuencias de un evento dañoso”11.
9
Iberly. Disponible en: <https://www.iberley.es/temas/regulacion-dano-emergente-indemnizacion-danos-perjuicios-
59927>. [Fecha de consulta: 15 de diciembre de 2018]
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https Iberly. Disponible en: <https://www.iberley.es/temas/regulacion-dano-emergente-indemnizacion-danos-
perjuicios-59927>. [Fecha de consulta: 15 de diciembre de 2018].
11
SAAVEDRA. (2004), p. 89.
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Lo que diferencia a la responsabilidad extracontractual es que su origen es de un hecho ilícito, delito
o cuasidelito civil, donde no hay grados de culpa y existe diversos criterios para determinar el nivel
de cuidado exigible, como el “criterio de la percibilidad”. Regulado en los artículos 2321, 2329,
2330,2317, 2332 del Código Civil.
El profesor Ramón Domínguez, han concluido que en Chile el daño moral no se encuentra
consagrado doctrinariamente como en legislaciones modernas (Inglaterra y Francia) las cuales en la
generalidad de los casos la conciben como pretium doloris. Asimismo la jurisprudencia a fallado que
el daño moral es el dolor, molestia o sufrimiento, producto de un hecho ilícito, lo cual afecta a la
sensibilidad física o emocional de una persona, es decir se asilila las ideas morales y pretium
doloris12.
La Corte Apelaciones de Valparaíso, en fallo de 24 de agosto de 2004, precisa que “el daño moral
puede o no tener repercusiones patrimoniales, según si un mismo hecho produce a la víctima
perjuicio pecuniario y un dolor o sufrimiento moral, o solamente produce dolor o sufrimiento moral.”
Se expondrán las instituciones jurídicas más relevantes según los hechos desprendidos del caso, por
una parte se explican los procedimientos administrativos y por otro los judiciales:
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Derecho-Chile. Disponible en: <http://www.derecho-chile.cl/dano-moral-en-el-derecho-chileno/>. [Fecha de
consulta: 15 de diciembre de 2018].
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Tribunal de Contratación Pública. Disponible en: <http://www.tribunaldecontratacionpublica.cl/que-hacemos/>.
[Fecha de consulta: 15 de diciembre de 2018].
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La competencia del TCP, como órgano jurisdiccional especial, comprende el conocimiento y
resolución de las demandas de impugnación que se deduzcan contra:
Es una acción judicial, consagrada en la Constitución Política de la República, que busca restablecer
el derecho que ha sido afectado, por unos actos u omisiones arbitrarias o ilegales, siendo cometidas
por cualquier persona. Dicha acción se interpone ante Corte de Apelaciones correspondiente a la
jurisdicción del lugar donde se cometió el acto de vulneración, dentro de 30 días corridos a contar
desde la fecha de comisión del hecho o desde la fecha en que se tomó conocimiento de él. Puede
interponerlo una persona o una agrupación de personas 14.
14
Defensa Deudores. Disponible en: <https://www.defensadeudores.cl/que-es-un-recurso-de-proteccion/>. [Fecha de
consulta: 15 de diciembre de 2018].
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a. Una acción ilegal y arbitraria. Es ilegal puesto que es contrario al ordenamiento jurídico, se basa
una acción de autotutela que en términos generales no está permitida en nuestro derecho. Además es
arbitraria pues es contraria a la razón y la lógica, desproporcionado e irracional.
b. Que por ello se produjo una privación en el ejercicio legítimo de su garantía constitucional, toda
vez que se le despojó totalmente del inmueble que arrendaba.
c. Que afecte el ejercicio de algún derecho fundamental reconocido en nuestra Constitución y que se
encuentre expresamente tutelado por esta vía (art. 19 N°5°).
15
JARA, Disponible en: <http://repositorio.uchile.cl/tesis/uchile/2008/de-jara_a/pdfAmont/de-jara_a.pdf>. [Fecha de
consulta: 15 de diciembre de 2018].
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5. Se selecciona la oferta más conveniente: El proveedor que presenta la mejor propuesta desde
el punto de vista técnico y económico, se adjudicará el contrato.
6. El llamado es público, según el artículo 4 de la Ley.
La responsabilidad puede ser administrativa, civil, penal y política, donde existe una
interdependencia entre estas, teniendo una función preventiva y de preparación. “En lo que respecta
a la función preventiva, un deber genérico de abstención o prevención del daño, y en lo que a la
segunda función importa, dicho sistema impone el deber de evitar que se cause un daño a otra
persona, vale decir, adoptar de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas razonables para
evitar que se produzca un daño”16.
Normativa:
1. Constitución Política de la República (CPR).
2. Ley Orgánica Constitucional de Bases Generales de la Administración del Estado N° 18.575.
3. Decreto con Fuerza de Ley N° 29, de 2004, del Ministerio de Hacienda, que fija el texto
refundido, coordinado y sistematizado de la Ley N° 18.834, sobre Estatuto Administrativo.
4. Código Civil.
5. Código Penal.
1. Planteamiento de la discusión
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Auditoria. Disponible en <http://www.auditoriainternadegobierno.gob.cl/wp-content/upLoads/2017/10/Boletin-
Electronico-N%C2%B0-41-La-Responsabilidad-de-los-Servidores-Publicos.pdf>. [Fecha de consulta: 15 de diciembre de
2018]
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Administración porque decidió revocar y/o invalidar una convocatoria adjudicada y de ello
resulta en perjuicios para mi cliente.
Y en un segundo aspecto, el problema suscita en las bases de licitación pública, ya que
estás fueron modificadas a posteri del proceso, lo que vulnera claramente el “principio de
igualdad de los oferentes”, porque se “se desvirtuaba en su esencia el procedimiento de
licitación pública, ya que el establecimiento posterior para el adjudicatario de unas condiciones
diversas de las previstas en aquel pliego y que no pudieron ser conocidas y evaluadas por los
demás proponentes para mejorar sus ofertas, o por otras personas para resolverse a participar en
la licitación, afecta obviamente el principio de igualdad señalado.
En el caso concreto, debe agotarse la vía administrativa para esclarecer los hechos respecto a:
1. Bases de la licitación cuando se realizó la modificación.
2. Respecto a la revocación y/o invalidación de la convocatoria adjudicada.
Los Tribunales Superiores de Justicia han fallado que un contrato administrativo es ley para las
partes al igual que lo contratos celebrados entre particulares, aplicando el artículo 1545 del Código
Civil para esos casos, por lo mismo, siendo la formación del consentimiento una materia tratada
exclusivamente en las normas del Código de Comercio, supletorias a todo contrato, podrían ser
perfectamente aplicables a un proceso licitatorio respecto a la responsabilidad que pueda imputarse a
la Administración y siempre que no contravengan los principios esenciales del derecho
administrativo y lo contenido en las propias bases de licitación.17
17
Carrasco. (2012) p. 69-99.
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en la licitación, debiendo, de buena fe, esperar esta contestación (propuestas) dentro del plazo
indicado en “el llamado” y que se ha fijado en las propias bases.18
“Se entiende por revocación el retiro de un acto administrativo válido y eficaz cuyos efectos se
consideran inoportunos o inconvenientes para el interés general”19. La autoridad administrativa
extingue los efectos del acto administrativo, sin que dicho actuar sea arbitrario.
El acto que se pretende revocar debe reunir ciertos requisitos:
a) Debe ser perfecto, esto es, haber cumplido con todas y cada una de las etapas o actos trámites para
nacer a la vida del derecho.
b) debe ser válido y regular;
c) debe estar produciendo sus efectos; y
d) debe tratarse de un acto discrecional (esto es, que se opone al acto reglado).
18
Carrasco. (2012) p. 69-99.
19
Carrasco. (2012) p. 69-99.
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4. Respecto al Procedimiento liquidación voluntaria.
Se encuentra regulado en la Ley 20.720 que regula los procedimientos concursales, de forma
detallada se recomienda al cliente que efectúe la liquidación voluntaria, que está regulada artículo 2
N°18 que es “aquella solicitada por el deudor, conforme al párrafo 1 del título IV de esta ley ”. En el
caso concreto la empresa “ZAPATA SRL”, deberá realizar una solicitud para dar inicio al
procedimiento concursal de liquidación voluntaria de sus bienes y acompañando los los siguientes
antecedentes al tribunal:
1. Lista de sus bienes, lugar en que se encuentren y los gravámenes que les afecten.
2. Lista de los bienes legalmente excluidos de la liquidación (bienes inembargables).
3. Relación de sus juicios pendientes.
4. Estado de deudas, con nombre, domicilio y datos de contacto de los acreedores, así como de
la naturaleza de sus créditos.
5. Nómina de trabajadores, cualquiera sea su situación contractual, con indicación de las
prestaciones laborales y previsionales adeudadas y fueros en su caso.
6. Su último balance (si la empresa deudora lleva contabilidad completa).
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D. Tiene los documentos de la postulación y de los resultados.
1. acción de impugnación ante el Tribunal de Contratación Pública (TCP) porque el señalado acto
administrativo se dictó con inobservancia de las bases de licitación.
2. Acción de no discriminación arbitraria. Por el art. 16 constitución de la república de chile.
3. Acción de protección, El recurrente estimó vulneradas las garantías señaladas en el artículo 20
números 16 y 22 de la Carta Fundamental, al derecho a su libre elección y contratación; la igualdad
ante la ley; la igual protección de la ley en el ejercicio de sus derechos; y la no discriminación
arbitraria en el trato que debe dar el Estado y sus organismos en materia económica.
4. Acción de indemnización de perjuicio.
III. Conclusiones
Ante los hechos planteados por nuestro cliente, se requiere realizar una sistematización de
la acciones, es por ello que se agotará la vía administrativa y se interpondrá una demanda de
impugnación por la adjudicación del proyecto a otra empresa, ya que al revocar y/o invalidar la
convocatoria adjudicada ocasiona un perjuicio inminente a nuestro cliente.
Además, ante las deudas de la empresa y su insolvencia, se realizará liquidación
voluntaria, regulada en la Ley 20.720 lo que le permite resolver su situación patrimonial crítica que
ostenta la constructora.
En materia constitucional, ante el acto discriminatorio que ejerce la entidad pública y el
acto que califica de ilegal y arbitrario consistente en la invalidación de la licitación pública se puede
ejercer igualmente un recurso de protección.
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IV.- BIBLIOGRAFÍA
Disponible en <http://www.auditoriainternadegobierno.gob.cl/wp-
content/upLoads/2017/10/Boletin-Electronico-N%C2%B0-41-La-Responsabilidad-de-los-
Servidores-Publicos.pdf>. [Fecha de consulta: 15 de diciembre de 2018].
COUTURE, Eduardo (1997): Fundamentos Del Derecho Procesal Civil, Buenos Aires,
Argentina: De Palma, 3ª edición, 466 p.
17
Chile Atiende. “Liquidación voluntaria de los bienes de una empresa deudora”. Disponible
en <https://www.chileatiende.gob.cl/fichas/37674-liquidacion-voluntaria-de-los-bienes-de-
una-empresa-deudora>. [Fecha de consulta: 15 de diciembre de 2018]
Iberly. “Regulación del daño emergente como componente de la indemnización por daños y
perjuicios causado por incumplimiento de la obligación”. Disponible en:
<https://www.iberley.es/temas/regulacion-dano-emergente-indemnizacion-danos-
perjuicios-59927>. [Fecha de consulta: 15 de diciembre de 2018].
JARA, Ángel (2008): “Revisión crítica del trato o contratación directa como modalidad de
contratación administrativa. Ley 19.886 Sobre Bases de Contratos Administrativos y
Prestación de Servicios”. Facultad de Derecho Universidad de Chile. Disponible en:
<http://repositorio.uchile.cl/tesis/uchile/2008/de-jara_a/pdfAmont/de-jara_a.pdf>. [Fecha
de consulta: 15 de diciembre de 2018].
LOPEZ, Patricia (2017): “La tutela precontractual y contractual del acreedor en el código
civil chileno: dos sistemas estructuralmente diversos, pero ¿plenamente coerentes y
convergentes?”. En Revista Chilena de Derecho Privado, Universidad Diego Portales,
Chile. N° 29, pp. 9-98. Disponible en:
<https://scielo.conicyt.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-80722017000200009>.
[Fecha de consulta: 15 de diciembre de 2018]
18
ORREGO, Juan (2018): “La responsabilidad extracontractual. Delitos y cuasidelitos
civiles”. Disponible en: <https://www.juanandresorrego.cl/apuntes/responsabilidad-civil/>.
[Fecha de consulta: 15 de diciembre de 2018]
SAAVEDRA, Francisco (2004): “La responsabilidad durante los tratos negóciales previos”.
En Revista Lex et Veritas, Editora Metropolitana, Santiago de Chile, Vol. 2, pp. 89.
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