Las Funciones del Derecho (tema 5)

Los términos función y fin no son lo mismo, expresan cuestiones diferentes, cuando
hablamos de la función de algo nos referimos a la tarea que cumple, a lo que realiza
según su condición. Cuando hablamos del fin argüimos al objeto o propósito a cuya
consecución o logro se dirige algo así, cuando consultamos por la función de algo
preguntamos qué es lo que hace; cuando consultamos por los fines de algo preguntamos
para que lo hace.
La función está en la cosa misma, mientras que el fin está fuera de ella como
propósito o expectativa que se procura satisfacer por medio de la función.
El fin es algo ulterior situado más allá de la función. Las funciones del derecho, sin
agotarlas podemos señalar que en lo fundamental son:
a).- Función Orientar Comportamientos: La primera función del derecho es
dirigir la conducta de los miembros del grupo social valiéndose para ello de normas y
otros estándares que pueden ser vistos como mensajes destinados a influir en el
comportamiento humano. Con ello también es un medio de control social que evita o
limita los conflictos
b).- Función Resolver Conflictos: En toda sociedad hay relaciones de cooperación
y de conflicto entre sus miembros. Los individuos y grupos tienen múltiples intereses
que pueden ser tanto con incidentes como discrepantes. El derecho busca prevenir los
conflictos y resolverlos una vez ocurridos. En esta función de resolver conflictos cabe
distinguir dos situaciones: La represión de los comportamientos desviados y La
resolución de los conflictos de intereses. La represión es propia del derecho penal, en
tanto que la resolución de los conflictos de intereses aparece en el ámbito del derecho
civil y del derecho privado en general.
Cuando se trata de resolver conflictos entre personas hay dos opciones: o lo
solucionan directamente los afectados o acuden a un tercero para que los ayude a
solucionarlo o bien para que ese tercero lo resuelva por ellos.
Las formas más habituales de resolver jurídicamente conflictos, por medio de un
tercero, son los siguientes.
1.- La Mediación: En ella las partes aceptan que intervenga un tercero para
convencer a una de las partes que la otra tiene razón o bien convencer a ambas para que
se hagan concesiones reciprocas. Las partes no se obligan a acatar el parecer del
mediador.
 2.- El Arbitraje: En él las partes designan de común acuerdo, o bien acudiendo a un
juez para que lo haga por ellas, a un árbitro para que resuelva el conflicto. Aquí las
partes se obligan a acatar la decisión del árbitro.
3.- La Conciliación: En ella interviene un tercero imparcial el cual no es designado
por las partes si no por el propio ordenamiento jurídico (juez u otro funcionario) cuya
función es procurar un acercamiento entre las partes para resolver el conflicto. Esta
alternativa llamada conciliación puede ser obligatoria o voluntaria y busca solucionar la
controversia antes de un juicio o previo al inicio de su tramitación. Si hay conciliación
termina el conflicto y ella es obligatoria para las partes.
4.- La Adjudicación: Aquí actúa el juez. En ella el tercero que resuelve el conflicto
es un órgano jurisdiccional que lleva adelante un proceso o juicio cuyo procedimiento
como la actuación del juez y de las partes está previamente regulados por el
ordenamiento jurídico. No obstante lo normal en todas las sociedades es que las
personas cumplan sus obligaciones y que vivan conforme a derecho respetado
espontáneamente sus normas. Lo excepcional es el conflicto y, por ende, los tribunales
y más aún las sanciones que existen para imponer el derecho solo entran en juego por
excepción.
c).- Función Promocional: Esta función surge del hecho que los ordenamientos
jurídicos para conseguir los comportamientos que consideran deseables se valen no solo
del castigo al infractor de la norma sino también de premios o recompensas para quienes
cumplan las conductas que el derecho promueve. Luego la sanción no es la única
manera de conseguir ciertas conductas puesto que también sirven las llamadas sanciones
positivas o sanciones prémiales, los beneficios que el derecho ofrece para incentivar
conductas.
d).- Función Distributiva: En virtud de ella el orden jurídico asigna a los grupos
más débiles de la sociedad, individuos o grupos, recursos económicos o servicios
destinados a mejorar su situación. Esta función puede decaer en las economías donde
prevalece el mercado como ASIGNADOR de recursos por sobre el estado pero no
desaparecen del todo.
e).- Función de Organización y Legitimación del Poder Social: El derecho
organiza y legitima el poder en la sociedad. Así, establece los poderes del estado
(ejecutivo, legislativo y judicial); fija su organización interna y el modo en que deben
actuar al adoptar decisiones dentro de sus respectivas competencias para que tales
decisiones sean respetadas y acatadas. El derecho, al organizar y legitimizar el poder
también está limitando su ejercicio.
f).- Función el Cuidado del Derecho: Una nueva y última función del derecho, que
concierne a quienes se relacionan con él de manera regular y establece en razón de su
actividad, los llamados “operadores jurídicos” (Legisladores, jueces, juristas, abogados,
notarios, funcionarios de la administración) y de quienes se espera que practiquen su
respectiva actividad de un mundo que permita una más eficiente realización del
derecho, incluida su actualización para que vaya con los tiempos y los requerimientos
sociales.