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CONTRATOS BANCARIOS
1. NOCIONES GENERALES.
Desde el punto de vista de naturaleza jurídica se considera que el contrato
bancario es un contrato de crédito, pues mediante los diferentes tipos de
contratos los bancos crean y conceden crédito. En defecto, los bancos
realizan la distribución del crédito tomando dinero (a crédito) a quienes les
confían sus capitales en depósito, para entregar después a crédito ese
mismo dinero a quienes necesitan capitales para sus negocios y además,
son creadores de crédito, porque sin necesidad de facilitar inmediatamente
a los clientes todo el dinero correspondiente a los créditos abiertos, pueden
conceder crédito, lo que implica consentir más crédito que el monto de los
depósitos recibidos. 1
Es por ello que se ha resaltado por la doctrina que sólo es contrato bancario
aquél en el que el sujeto activo de dicha relación lo es el banco en la
prestación de un servicio vinculado a su actividad empresarial.
Como decía el profesor Garrigues "...no hay más operación bancaria que
aquélla en que interviene un Banco...y aunque los particulares pueden
hacer contratos similares a los bancarios...y que éstos no se distinguen por
su contenido de los contratos que hacen los particulares... sin embargo la
existencia de contratos bancarios sin la participación de un Banco es
técnica y jurídicamente imposible".
2. CARACTERÍSTICAS
a) El contrato bancario es generalmente un contrato de adhesión. Esta
característica obedece a que la entidad bancaria está en condiciones de
1
Vásquez Martínez, Edmundo. Instituciones de Derecho Mercantil. Editorial Serviprensa Centroamericana,
Guatemala 1978
imponer su voluntad al otro contratante, y que su organización
empresarial así lo requiere. Artículo 672 del Código de Comercio.
DEFINICIÓN
Los depósitos bancarios de dinero, son operaciones pasivas, por
medio de las cuales y mediante un contrato, los bancos obtienen
capitales de distintas personas o instituciones para su guarda y
custodia, con el objeto de disponer de ellos, obligándose a devolver
los mismos a la vista, o bien dentro de un plazo determinado. Se
indica que son operaciones pasivas, por cuanto representan deudas
de las instituciones bancarias.
ANTECEDENTE
DEPOSITO DE AHORRO CONFORME A DECRETO 215
DEROGADO
Anterior concepto Deposito De Ahorro Ley Orgánica Del Banco De
Guatemala Decreto 215 (Derogado):
Depósitos de ahorro son los constituidos por las obligaciones
exigibles en las condiciones especiales convenidas con el ahorrante
o establecidas por las leyes que regulen el ahorro.
2. DEPOSITARIO
Es un banco una persona jurídica que funciona como institución de
crédito autoriza para recibir depósitos de ahorro, con la obligación de
restituirlos de conformidad con las regulaciones propias de esta
operación bancaria.
BENEFICIARIO
Es la persona a cuyo favor se efectúa un depósito de ahorro,
pudiendo el aperturante sujetarse ese derecho a plazo o condición.
DEFINICIÓN
Son las sumas de dinero depositadas en un banco, en calidad de
ahorros, por los cuentahabientes, a quienes se les entrega una
libreta para efecto de registro de sus operaciones. La operatoria
puede hacerse por medio de boletas de depósito y retiro de ahorro o
mediante tarjetas de débito.
Estos depósitos se comprueban con la libreta que contienen todas
las operaciones relativas a la misma y debe presentarse cuando el
titular desee realizar depósitos o retiros.
Por ejemplo, el depositante que desea retirar fondos de una cuenta
de ahorros confecciona una boleta de retiro y la presenta al cajero
junto con la libreta de depósitos.
GARANTÍA FIDUCIARIA
Es aquella garantía que se exige cuando se otorgan créditos generalmente
a corto plazo.
Estos financiamientos están garantizados con el compromiso de cancelarlos
que adquiere el deudor.
Este tipo de préstamos se respalda con la firma del deudor.
Normalmente existe colateralmente la obligación de un codeudor el cual se
convierte en forma solidaria en prestatario ante el banco otorgante.
GARANTÍA HIPOTECARIA
Es la garantía que se otorga cuando el deudor recibe un préstamo es de
carácter inmobiliaria a favor del banco prestatario (terrenos, fincas, casas,
etc.). Representa una fuente principal de respaldo sobre la obligación
constituida, normalmente son concedidos a largo plazo
GARANTÍA PRENDARIA
Este tipo de crédito se caracteriza por las garantías sobre bienes muebles
que el deudor endosa a favor del banco, para asegurar el cumplimiento de
la obligación, representando una garantía real y tangible.
CLASES DE CRÉDITOS
Los Créditos constituyen el mayor porcentaje de la colocación de los
bancos, dentro de estos el banco decide qué tipo de préstamo cubre de
manera más apropiada las necesidades crediticias del cliente. Los
préstamos comerciales bancarios suelen dividirse en dos categorías
principales 1) créditos a corto plazo y 2) créditos a largo plazo.
TRÁMITE DE INSCRIPCIÓN
El trámite para la inscripción de una garantía mobiliaria, en el
Registro de Garantías
Mobiliarias, es el mismo que para cualquier garantía, este se debe de
realizar mediante contrato de garantía, celebrado entre el deudor
garante y el acreedor garantizado o por disposición de la ley.
REVOCABLE O IRREVOCABLE
Revocable: es aquél que después de su apertura y antes de haber
procedido al pago, el importador puede anularlo en cualquier
momento a su libre voluntad, por lo que la seguridad que ofrece es
muy reducida.
Irrevocable: es aquél que una vez abierto ya no se puede cancelar, lo
que garantiza al exportador que si la documentación presentada es
correcta, va a cobrar su venta.
CONFIRMADO:
Es este caso un tercer banco (normalmente un banco internacional
de primera fila garantiza el cumplimiento del pago en el supuesto de
que el banco del importador no lo hiciera.
A LA VISTA O A PLAZO
A la vista: el pago de la operación es al contado, por lo que en el
momento de presentar la documentación el banco del importador
procede al pago.
A plazo: el pago de la operación es aplazado, por lo que una vez
entregada la documentación hay que esperar al transcurso del plazo
acordado para recibir el importe de la venta.
FUNDAMENTO LEGAL:
Este contrato está regulado en nuestro Código de Comercio,
específicamente de los artículos 758 al 765.
REQUISITOS LEGALES:
Ley no lo dice claramente, el crédito documentario debe hacerse
constar por escrito en carta de crédito.
CLASIFICACIÓN:
REVOCABLE:
Cuando el banco no hiciere constar n la carta de crédito su facultad
de revocarlo, como acreditante puede rescindir o modificar los
términos del contrato. En este caso se le llama revocable (arto. 759).
IRREVOCABLE:
Existe cuando el banco no puede rescindir ni modificar los términos
contractuales sin enuncia de los interesados. Regularmente las
cartas de crédito se solicitan irrevocables porque los comerciantes
extranjeros sólo aceptan negociar con esta clase de créditos (arto.
759).
CONFIRMADO:
Cuando el crédito se va a pagar por medio de un corresponsal y éste
también garantiza al beneficiario de que el crédito lo hará efectivo,
entonces se está ante un crédito documentario confirmado. La simple
notificación que el corresponsal hace sobre la existencia del crédito,
no es confirmación. Esta última se entiende como la adquisición de
una obligación (arto. 760).
CARACTERÍSTICAS:
El contrato de crédito documentario es consensual, bilateral,
oneroso, conmutativo, de tracto sucesivo.
ELEMENTOS:
PERSONAL:
El acreditante, es la persona que otorga el crédito y en la práctica,
solo los bancos fungen como tales.
El acreditado es la persona a quién se le otorga el crédito,
generalmente es el adquirente de bienes o servicios;
El beneficiario, es la persona que va a recibir el valor dinerario a
que se refiere el crédito documentario o sea el vendedor de la
mercancía o servicio y;
El corresponsal, éste elemento es eventual y se da cuando un
banco distinto al acreditante hará efectivo el crédito al beneficiario.
REAL:
El crédito que se otorga al acreditado a favor de un tercero
beneficiario. Los documentos de transacción (carta de porte o
conocimiento de embarque, factura, póliza, letra de cambio), que
debe entregar el beneficiario para recibir el crédito.
FORMAL:
Aunque la ley no lo dice claramente, el crédito documentario debe
hacerse constar por escrito en carta de crédito, como se infiere de los
artículos 759, 761, y 764 del Código de Comercio.
Definición
El artículo 718 del Código de Comercio Guatemalteco indica: Por el
contrato de apertura de crédito, el acreditante se obliga a poner una
suma de dinero a disposición del acreditado, o bien, a contraer
obligaciones por cuenta de éste, quien deberá restituir las sumas de
que disponga o a proveer las cantidades pagaderas por su cuenta, y
a pagar los gastos, comisiones e intereses que resulten a su cargo.
Definición:
Edmundo Vásquez Martínez: Dice que “es un documento expedido a
favor de una persona determinada, que le da derecho a adquirir
bienes al crédito, en los establecimientos indicados por el deudor.”
NATURALEZA JURIDICA:
PERSONALES:
Las tarjetas de crédito personales son estrictamente utilizadas por
personas individuales y es cada persona la que se encarga del
movimiento y uso de la misma, así como también es responsable de
las compras y servicios utilizados.
EMPRESARIALES:
A diferencia de las anteriores, esta tarjeta de crédito es solicitada por
personas jurídicas, y son otorgadas a estas personas por medio del
representante que ellas designen para manejar el movimiento de las
mismas, (No necesariamente es el representante legal), a veces se
las proporcionan a viajeros para que consuman con ellas en sus
giros.
ADICIONALES:
Estas no son más que la ampliación en el uso de una tarjeta de
crédito, tanto personales como empresariales, sin que esto signifique
que se amplía también el límite de crédito disponible.
INTERNACIONALES:
Estas pueden utilizarse en casi todo el mundo, específicamente en
los lugares y establecimientos adheridos al sistema.
OTRAS:
Las llamadas de afinidad que son otorgadas más fácilmente que las
que hemos mencionado, ya que las emiten instituciones como
colegios de profesionales, institutos de enseñanza, comercios, etc.
Por lo que podemos afirmar que este tipo de tarjetas son más
concesivas de un tipo de estatus para sus portadores.
Las bancarias son el tipo de tarjetas que emiten los bancos, ya que
sea con el aval de algún tipo especial de tarjetas de crédito o
simplemente con el aval del banco mismo.
Fundamento legal:
En Guatemala está regulada en el artículo 757 del Código de
Comercio.
Requisitos legales:
Del Artículo 757 del código de comercio
• La tarjeta de crédito deberá expedirse a favor de persona
determinada y no será negociable.
• La tarjeta de crédito deberá contener el nombre de quien la expide
y la firma autógrafa de la persona a favor de quien se extiende.
• Debe indicarse en la tarjeta de crédito, el territorio y el plazo dentro
del cual serán válidas.
Características:
El contrato de tarjeta de crédito es típico, oneroso, de tracto sucesivo
y formal.
Formal: deberán expedirse a favor de personas determinadas y no
serán negociables. Deberán contener el nombre de quien las expide
y la firma autógrafa de la persona a cuyo favor se extienden.
También deberá expresarse en ellas el territorio y plazo dentro del
cual son válidas.
Elementos:
Personales: El dador o acreditante, es la persona que expide la
tarjeta de crédito, generalmente es un banco o una persona jurídica.
La tarjeta habiente o acreditada, es la persona a nombre de quién se
expide la tarjeta de crédito, o sea la persona que tiene derecho a
adquirir bienes o servicios al crédito. Destinatario, es la persona que
entrega bienes o presta servicios al tarjeta habiente, sin que éste
pague en efectivo; generalmente son personas jurídicas ligadas de
alguna manera al dador de la tarjeta.
Antecedentes:
Cabe indicar que los bancos que ofrecen la tarjeta de débito para
cuentas de depósitos monetarios, operan el 96.0% de los mismos, lo
que refleja el nivel de inserción de la tarjeta de débito en el sistema
financiero. Los bancos que también ofrecen la tarjeta de débito a
cuentas de depósitos de ahorro, operan el 59.3% de los mismos en
el sistema bancario. Es por ello que, de los depósitos monetarios y
de ahorro, el 81.2% de los mismos están sujetos a débitos
automáticos.
Definición:
Contrato de reporto, una parte, llamada reportado, transfiere a la otra
llamada reportador, la propiedad de títulos de crédito, obligándose
este último a devolver al primero otros títulos de la misma especie
dentro del plazo pactado y contra reembolso del precio de los títulos,
el que podrá ser aumentado o disminuido según se haya convenido.
Características:
El contrato de reporto es: Típico, bilateral, real, oneroso, conmutativo,
nominado, formal y de tracto sucesivo.
Fundamento legal:
El contrato de reporto se encuentra regulado en los artículos del 744
al 749 del Código de Comercio
Requisitos legales:
El contrato de reporto puede transferir la propiedad de títulos de
crédito por medio de letra de cambio, y se puede celebrar en
cualquier tipo de contrato, por no ser formalista el derecho mercantil.
Características:
Es un contrato típico, nominal, formal, bilateral, oneroso,
conmutativo, tracto sucesivo y real como característica especial
porque únicamente se perfecciona con la entrega cambiaria del titilo,
lo que significa que debe hacerse mediante un endoso en propiedad.
Elementos:
Personales: El reportado es la persona que transfiere en propiedad
el título de crédito y al mismo tiempo adquiere el derecho de
recuperar el mismo título u otro título de la misma especie al cabo de
cierto tiempo; y el reportador, es la persona que adquiere el título de
crédito por una suma de dinero y se obliga a devolver la propiedad
de otros títulos de la misma especie en el plazo convenido.
Reales: El título de crédito objeto de reporto, los que deben ser
fungibles: Debentures, bonos bancarios, cédulas hipotecarias, etc. La
suma de dinero que adquiere el reportado al transferir el título de
crédito, o sea el precio del título.
El premio, que puede adquirir el reportador al reintegrar los títulos de
crédito al reportado.
Definición:
Es aquel por medio del cual una persona individual o jurídica que
desea obtener un equipo o maquinaria para su industria o comercio,
recurre a una entidad financiera autorizada para que esta adquiera lo
que éste previamente les ha indicado, dicha entidad financiera lo
compra directamente del proveedor sobre la base de las
especificaciones que el comerciante previamente les indicó,
transfiriendo inmediatamente el bien adquirido al comerciante para
que este lo utilice por el plazo acordado, este a su vez se
compromete a pagar una renta periódica.
Fundamento legal:
Muchos autores dicen que debe regirse conforme al código civil.
Requisitos legales:
Artículo 671 del Código de Comercio hay libertad de la forma en el
contrato mercantil, excepción de los que exijan una forma o
solemnidad especial.
Leasing operativo:
En esta modalidad el propietario fabricante o proveedor de un bien lo
transfiere a otro para utilizarlo en su actividad económica. En este
caso el arrendante negoció con el arrendatario el uso del bien o cosa,
a cambio de una renta y por un plazo de corta duración. No existe
opción de compra.
Leasing financiero:
Por medio de este el dador financiero proporciona dinero para
comprar un bien que necesita el tomador, adquiriéndolo directamente
del proveedor y pagándole el valor del mismo. Esta adquisición la
hace el dador a su nombre y transfiere su uso al tomador, quien
previamente ha seleccionado el bien a su conveniencia.
Características:
El contrato de leasing es consensual, bilateral, oneroso, conmutativo,
tracto sucesivo, celebrado por adhesión.
Elementos
Personales:
Dador, quien da el financiamiento. En el derecho guatemalteco esto
no es necesario y de hecho ni sociedades financieras, aunque si
sociedades anónimas, dedicadas específicamente a dar
financiamiento para adquirir bienes. Tomador, el sujeto beneficiario
del financiamiento y usuario del bien por adquirir.
Reales:
Cantidad financiada o monto del financiamiento y los bienes que con
él se adquieren.
Formales.
Existe libertad de acuerdo a las partes. Conforme al artículo 671 del
Código de Comercio hay libertad de la forma en el contrato mercantil,
excepción de los que exijan una forma o solemnidad especial.
3.18. FIDEICOMISO
Definición:
Contrato por el cual el fideicomiso es un negocio jurídico por el que
una persona llamada fideicomitente, transmite bienes a otra llamada
fiduciario, con fines específicos y en beneficio de un tercero llamado
fideicomisario.
Fundamento legal:
Del contenido del Código de Comercio, artículos del 766 al 793.
Requisitos legales:
Es tipo de contrato debe ir necesariamente en escritura pública como
requisito legal indispensable. Puede instituirse por medio de
testamento o por contrato.
Clases de fideicomiso:
• Fideicomiso de garantía
• Fideicomiso de administración
• Fideicomiso de inversión
Clasificación:
Fideicomiso de Garantía:
Se instituye para garantizar el cumplimiento de obligaciones,
especialmente crediticias. En este caso suele recaer sobre bienes
inmuebles y cumple una función accesoria a la obligación
garantizada. Substituye a la hipoteca y a la prenda porque es más
sencillo el procedimiento para ejecutar la garantía. Este fideicomiso
se encuentra previsto en el artículo 791 del Código de Comercio, y
en el que se establece que si hay incumplimiento de la obligación
garantizada, se promueve la venta en pública subasta ante notario
para saldar la obligación. El acreedor puede ser postor, pero no
puede adquirirlos por otro procedimiento. El fiduciario no puede ser
acreedor beneficiado con la garantía.
Fideicomiso de Administración:
Es cuando el fiduciario administra los bienes fideicometidos: otorga
contratos de arrendamiento, cobra rentas, paga impuestos, toma
medidas de conservación de los bienes en beneficio del
fideicomisario.
Fideicomiso de Inversión:
Se da cuando el fideicomitente transfiere bienes destinados a ser
invertidos en ejecución del fideicomiso. Por lo general el
fideicomitente el fideicomisario; y el fiduciario se encarga de
conceder préstamos con los bienes fideicometidos, aunque no
necesariamente con operaciones de mutuo las que se van a ejecutar.
Estos fideicomisos se han usado en Guatemala para la construcción
de viviendas y son los que permiten la creación de Certificados
Fiduciarios. Esta modalidad persigue el fideicomitente encargar al
fiduciario operaciones de inversión con el bien fideicometido para
obtener ganancia.
Elementos:
Personales:
Fideicomitente, fiduciario, fideicomisario.
Reales:
Ganancia y precio.
Formales:
Si es unilateral la obligación testamento y si es de varias formas la
obligación o múltiple en contrato.
Requisitos legales:
Tiene que ser por escrito en contrato.
Clasificación de acuerdo a la doctrina:
Con financiamiento: El cliente obtiene del factor el valor de las
mercancías que ha vendido:
Sin financiamiento: El gestor sólo administra el cobro de las
facturas.
Características:
El contrato de factoring es consensual, oneroso, bilateral, tracto
sucesivo, conmutativo y adhesión.
Elementos:
Personal:
Se despliega con dos sujetos uno denominado dador, y el segundo
tomador, el primero se difunde a través de una sociedad, que se
dedica a adquirir bienes, productos y servicios en nombre propio,
otorga financiamiento para proporcionarlos, no siendo ésta ni banco,
ni sociedad financiera. Por otro lado tenemos al tomador, este
adquiere la mercadería o producto a través de financiamiento.
Real:
El objeto principal es la mercadería, o bienes o productos objetos de
leasing, y el precio que se considera importante que la suma
financiada se tenga como elemento objetivo o real de esta
transacción.
Formal:
Se desenvuelve como la mayoría de acuerdos, con la libertad
de forma mercantil.
d) Fundamento Legal
Las garantías bancarias. GARANTÍAS BANCARIAS
Es un documento incondicional, irrevocable y de pago inmediato, por el cual el
Banco se compromete a honrar un valor determinado a un beneficiario, si el
ordenante de la misma no cumple el compromiso garantizado, el cual debe ser
tangible y concreto. Debe ser cobrada hasta su vencimiento.
En ella intervienen tres partes: el cliente que da las órdenes, el Banco que emite la
garantía, y el beneficiario de la misma.
¿Qué son las garantías bancarias? Las garantías son “un por si acaso”. Las
garantías nunca van a sustituir la esencia del análisis de la operación de
financiación que no es otra que demostrar la capacidad de pago, tu capacidad de
devolución, de la operación. Si no existe esta capacidad no hay operación.
Por si acaso no puedes pagar, te piden garantías. Así, si fallas, por cualquier
motivo, la entidad podrá intentar recuperar su dinero a través de las garantías
bancarias, reales y personales.
¿De qué tipo son las garantías bancarias que puedes aportar?
Garantía personal
Las personas pueden ser físicas (individuos) y jurídicas (empresas). Los avalistas suelen ser
solidarios porque cada uno de ellos responde del total de la deuda independientemente del
número que sean.
Garantía real
La garantía se hace sobre bienes tangibles. Hay dos grandes grupos de garantías reales:
hipotecaria y pignoración o prenda.
Hipoteca:
La garantía bancaria se hace sobre un bien inmueble. Déjame que te relacione los bienes
habituales que se suelen utilizar organizados de mayor a menor garantía:
Vivienda habitual
Segunda residencia
Vivienda en construcción
Inmuebles de negocio: locales de comerciales y oficinas
Naves
Parkings
Suelo urbanizable
Suelo rústico
existencias,
mobiliario,
maquinaria
depósitos plazo,
acciones,
fondos de inversión,
contratos de servicio,
de venta,
de alquiler,
derechos de concesiones
Recuerda, si quieres tener éxito en tu financiación no olvides incluir una garantía bancaria, real o
personal.
Espero haberte ayuda a tener claro las garantías que podemos utilizar en la solicitud de
financiación.