UNIVERSIDAD ESAN

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES

Carrera de Derecho Corporativo

DERECHO LABORAL

TERCERIZACIÓN DE SERVICIOS.

INTEGRANTES:

Ramírez Sarmiento, Xiomara Código: 12100232

Rodríguez Pereda, Diego Código: 13100434

De la Cruz García, Axel Código: 11100881

Chumpitaz Alva, Cesar Código: 11100593

Cerrón Angulo, Paola Código: 15101022

Profesor: Carlos Jiménez Silva

Sección: S-002

Lima 7 de noviembre de 2017

 ÍNDICE

I. Introducción
II. Noción de tercerización
III. Diferencias entre intermediación laboral y de tercerización de
servicios
IV. Los contratos que constituyen una tercerización de servicios
V. Ámbito de la normativa que regula la tercerización en el Perú, el
sentido negativo y la contratación que la excluye
VI. Elementos característicos de la tercerización de servicios
A) Pluralidad de clientes
B) Debe contar con equipamiento
C) Inversión de capital
D) Retribución por obra o servicio
VII. La desnaturalización de la tercerización
VIII. Las obligaciones de la empresa tercerizadora al momento de
iniciar la ejecución de tercerización
IX. El registro de las empresas tercerizadoras
X. La responsabilidad solidaria de la empresa principal en la
tercerización
XI. El desplazamiento de personal continuo en la tercerización de
acuerdo a la normativa nacional
XII. Derechos que tiene el personal de la empresa tercerizadora
XIII. Ampliación del artículo del decreto supremo N° 003-2002-TR
XIV. Reglas de la tercerización
XV. Garantías de la tercerización
XVI. Comentarios Finales
XVII. Bibliografía

2
I. INTRODUCCION

La Intermediación laboral, es una forma de contratación muy usada en nuestros

días por la alta demanda de trabajo en las empresas de nuestro país. Sin
embargo, es importante considerar los siguientes aspectos para poder entender
mejor su desarrollo en el campo empresarial: la noción del la intermediación, las
diferencias sustanciales y materiales que tiene con la intermediación, la
normativa que la regula en nuestro país y los cambios existentes hasta la fecha.

Para el desarrollo de la noción de la intermediación laboral, se ha considerado

pertinente desarrollar las diversas posturas que adoptan los autores entendidos
este tema, asimismo ejemplificarlas paralelamente con los otros temas y así
poder entender la congruencia que estos guardan.

La diferencia que existe entre la intermediación y la tercerización ha sido motivo

de discusión en el ámbito del derecho laboral; es por ello que se ha revisado
bibliografía para poder determinar un concepto claro del precio y la relación que
este guarda con las diversas sentencias e interpretaciones dadas por el
Ministerio de Trabajo o las Salas Laborales. Del mismo modo se ha enlistado las
características básicas que diferencian a uno de otro.

Finalmente, para comprender la correcta aplicación de la intermediación laboral,

enfatizamos las reglas y las garantías existentes en nuestra legislación nacional
de acuerdo a los parámetros establecidos y recientemente aplicados.

El trabajo se encuentra dividido en títulos en los cuales se desarrollan los temas

antes mencionados, para lo cual se ha recurrido a la doctrina nacional e
internacional, a la legislación peruana y al derecho comparado para que de esa
manera todos los aspectos enlistados líneas arriba puedan desarrollarse
íntegramente.

II. NOCIÓN DE TERCERIZACIÓN:

3
La tercerización de servicios se da cuando una empresa transfiere parte de su
ciclo producción hacia el exterior de su infraestructura además de su entidad
jurídica, la tercerización es conocida también como externalización, outsourcing
o descentralización. El outsourcing se entiende como el proceso de “sacar al
externo” de la empresa procesos de la producción de trabajo los cuales
tradicionalmente se realizan al interno de la misma empresa.1

Según los autores Jorge Tomayo Miyagusuku y Luis Vinatea Recoba: “Se
entiende por tercerización (llamada también subcontratación, outsourcing,
contratas, etc.) la contratación de empresas para que presten servicios o
ejecuten obras, siempre que aquellas asuman los servicios de manera integral y
sean prestados por su cuenta y riesgo; cuenten con sus propios sistemas
financieros, técnicos o materiales; sean responsables por los resultados de sus
actividades y sus trabajadores estén bajo su exclusiva subordinación. Estos
requisitos son copulativos, es decir la inexistencia de uno de ellos desvirtúa la
tercerización2.

Se puede decir además que la tercerización es una transferencia de una

actividad, la cual estaba siendo desarrollada por la misma empresa principal, a
otra empresa u terceros las cuales harán uso de sus propios recursos, dirección
y métodos para desarrollar la actividad transferida.

Cabe resaltar además que nuestra legislación no define precisamente lo que es

la tercerización de servicios, sin embargo, en el artículo 4 del decreto supremo
No 003-2002-TR menciona los supuestos en los cuales puede darse una
tercerización de servicios, los cuales son:

Los contratos de obra, la designación de una persona jurídica como gerente de

otra empresa, los procesos de tercerización externa, los contratos que tienen por
objeto que un tercero se haga cargo de una parte integral del proceso productivo
de una empresa y que los servicios prestados por empresas contratistas o sub
contratistas siempre que asuman las tareas contratadas por su cuenta y riesgo,

1
Razo, Juan. Outsourcing. Grupo de los Miércoles. Cuarentidos estudios sobre la descentralización
empresarial y derecho del trabajo. Montevideo: fundación cultura universitaria. Año 2000. P.37-38
2
Toyoma Miyagusuku, Jorge y Vinatea Reciba, Luis. “GUIA LABORAL”. GACETA JURIDICA. Sexta Edición:
Lima, 2013.

4
que cuenten con sus propios recursos financieros, técnicos o materiales y cuyos
trabajadores estén bajo su exclusiva subordinación.

El mencionado artículo hace referencia a diversos elementos los cuales deben

de estar presentes para que se efectúe la tercerización de servicios, los cuales
son:

 El equipamiento propio de la empresa, la forma de retribución de la obra o

servicio la cual evidencie que no se trata de una simple provisión de personal,
la pluralidad de clientes.3
 La prestación de servicios mediante tercerización se podrá desnaturalizar
cuando la empresa que realiza servicios de tercerización está bajo la
dirección o supervisión de la empresa contratante. También se puede
desnaturalizar si es que se incumple con lo señalado por tal se aplicara.

III. DIFERENCIAS ENTRE INTERMEDIACIÓN LABORAL Y DE

TERCERIZACIÓN DE SERVICIOS:

Se pueden identificar las siguientes diferencias4:

 Atendiendo a los servicios: En la intermediación sólo se da una cesión

de préstamos de personal para una labor específica, en la tercerización
los servicios son integrales y abarcan todos los bienes y sus actividades.
 En razón del alcance de los servicios: En la intermediación solo se
ceden por los servicios de los trabajadores brindados en la empresa
usuaria, en cambio en la tercerización la externalización da muchos más
que trabajadores, aporta bienes, tecnología, riesgo del negocio, etc.
 Por las facultades del empleador: La empresa usuaria del servicio de
los trabajadores dirige y fiscaliza al personal destacado mientras que en
la tercerización de servicios solo el outsider dirige, fiscaliza y sanciona a
su personal.

3
Jiménez, Carlos. 04/2012. ¿Tercerización o intermediación de servicios frente a la descentralización
empresarial?. carlosjimenezlaboral.blogspot. recuperado de:
http://carlosjimenezlaboral.blogspot.pe/2012/04/tercerizacion-o-intermediacion-de.html#more.
4
Razo, Juan. Outsourcing. Grupo de los Miércoles. Cuarentidos estudios sobre la descentralización
empresarial y derecho del trabajo. Montevideo: fundación cultura universitaria. Año 2000. P.39-40

5
  Por las condiciones de trabajo: A los trabajadores destacados por las
empresas usuarias del servicio se les puede hacer entrega de condiciones
de trabajo, en la tercerización de servicios no se pueden entregar
condiciones de trabajo.
 Por el trato con el personal: Se puede tratar al trabajador de la empresa
como trabajador de la contratante, en la tercerización la empresa que
contrata los servicios de una tercera persona no puede tratar a su
personal como sus trabajadores.5

IV. LOS CONTRATOS QUE CONSTITUYEN UNA TERCERIZACIÓN DE

SERVICIOS:

Respecto a los elementos característicos que representan a la tercerización de

servicio los autores Jorge Tomayo Miyagusuku y Luis Vinatea Recoba comentan
lo siguiente: ”Constituyen elementos característicos de la tercerización, entre
otros, la pluralidad de clientes, el uso de equipos, la inversión de capital, la
retribución por obra o servicio, especialización, etc. Estas características pueden
o no pueden presentarse, en cada caso concreto se debe apreciar si la
tercerización representa una actuación independiente por parte de la empresa
que presta el servicio6”.

Los contratos que constituyen una tercerización de servicios según el Artículo 3

de la Ley son los siguientes7:

 Los contratos de gerencia conforme a la ley general de sociedades,

 Los contratos de obra
 Los procesos de tercerización externa
 Los contratos que tienen por objeto que un tercero se haga cargo de una
parte integral del proceso productivo
 Subcontratistas

5
Jiménez, Carlos. 04/2012. ¿Tercerización o intermediación de servicios frente a la descentralización
empresarial?. carlosjimenezlaboral.blogspot. recuperado de:
http://carlosjimenezlaboral.blogspot.pe/2012/04/tercerizacion-o-intermediacion-de.html#more.
6
Toyoma Miyagusuku, Jorge y Vinatea Reciba, Luis. “GUIA LABORAL”. GACETA JURIDICA. Sexta Edición:
Lima, 2013.
7
Op.cit. 6

6
Es necesario que las normas reglamentarias establezcan un lineamiento básico
para estas modalidades a efectos de evitar deslices o sesgos en la
interpretación.

V. ÁMBITO DE LA NORMATIVA QUE REGULA LA TERCERIZACIÓN EN

EL PERÚ, EL SENTIDO NEGATIVO Y LA CONTRATACIÓN QUE LA
EXCLUYE:

El ámbito de la regulación nacional de la tercerización comprende las empresas

principales cuyos trabajadores estén sujetos al régimen laboral de la actividad
privada, que tercerizan su actividad principal, siempre que se produzcan con
desplazamiento continuo de los trabajadores de las empresas tercerizadoras a
los centros de trabajos u operaciones de la empresa principal. Las
tercerizaciones de servicios en el sector público se rigen por las normas de
contrataciones y adquisiciones del estado y normas especiales que se expidan
sobre la materia8.

Quedan excluidos de dicha normativa los mecanismos de vinculación

empresarial como la tercerización sin desplazamiento continuo y las provisiones
de bienes y servicios sin tercerización.

VI. ELEMENTOS CARACTERÍSTICOS DE LA TERCERIZACIÓN DE

SERVICIOS

Por características debe entenderse el conjunto de cualidades o circunstancias

propias del servicio o de la obra que las distingue de las demás. Es así que,
adicionalmente a la definición de la tercerización, la norma bajo comentario
señala que constituyen elementos característicos de la tercerización, entre
otros9:

A) Pluralidad de clientes

B) Debe contar con equipamiento

8
Op.cit 6
9
Aparicio Valdez, Luis. “Tercerización: Ley 29245” .Revista Análisis Laboral Vol. XXXII N° 372 Junio 2008
pp. 20-23

7
C) Inversión de capital

D) Retribución por obra o servicio

A) EL ELEMENTO DE LA PLURALIDAD DE CLIENTES Y SU

EXIGIBILIDAD EN LA NORMATIVA:

Las empresas tercerizadoras que ya venían prestando servicios de

tercerización podían adecuarse a la exigencia de la pluralidad de clientes en
el plazo de un año a partir de la vigencia de la ley que regula los servicios de
tercerización. Dicho plazo culmino el 25 de junio del 2009. Ahora bien, las
empresas que recién se constituyen como empresas tercerizadoras tenían el
plazo de un año para tener pluralidad de clientes desde el momento de su
constitución10.

En casos excepcionales, por razones objetivas y demostrables, la pluralidad

de clientes puede ser no considerada como característica. Dichos casos son
los siguientes:

 Cuando el servicio objeto de tercerización solo sea requerido por un

número reducido de empresas o entidades dentro del ámbito geográfico
del mercado del sector en que se desarrolla sus actividades la empresa
tercerizadora.
 Cuando, basándose en la naturaleza del servicio u obra, existan motivos
atendibles para el establecimiento del pacto de exclusividad entre la
empresa principal y la tercerizadora.
 Cuando la empresa tercerizadora se encuentra acogida al régimen de la
microempresa.

B) LA EXIGENCIA DEL EQUIPAMIENTO EN LAS EMPRESAS

TERCERIZADORAS:

Es decir, que los equipos para el trabajo, los uniformes, herramientas,

vehículos, programas informativos, bienes muebles e inmuebles, maquinaria,
deben ser de la empresa de tercerización.

10
Op.cit 6

8
Se entiende que la empresa tercerizadora cuenta con equipamiento cuando
las herramientas o equipos que utilizan sus trabajadores son de su propiedad
o se mantienen bajo la administración o responsabilidad de aquella.

Cuando resulta razonable, la empresa tercerizadora podrá usar equipos o

locales que no sean de su propiedad, siempre que se encuentren dentro de
su ámbito de administración o formen parte componente o vinculada
directamente a la actividad o instalación productiva que se le haya integrado
para superación integral.

 ¿Qué se debe tener en cuenta al momento de recurrir a la

tercerización de servicios en la relación con el personal que es
desplazado a la empresa principal?
Los contratos donde el personal de la empresa tercerizadora realiza el
trabajo tercerizados u obra en las unidades producción o ámbitos de
la empresa principal, no deben afectar los derechos laborales y de
seguridad social de dichos trabajadores, manteniéndose la
subordinación de estos respecto de le empresa que presta los
servicios de tercerización lo cual debe constar por escrito en dicho
contrato, en el cual debe especificarse cuál es la actividad empresarial
a ejecutar y en que unidades productivas o ámbitos de la empresa
principal se realiza.

C) EL ELEMENTO DE INVERSIÓN DE CAPITAL

En consideración a que la tercerización consiste en encargar un servicio u

obra a un tercero, obviamente se requiere que aquél desarrolle actividades
empresariales que impliquen la interacción entre el capital y el trabajo, de lo
contrario, de solo existir éste último, estaríamos frente a un destaque de
trabajadores, es decir, una provisión de mano de obra. Esto implica que la
empresa de tercerización tenga inversión en bienes que utiliza para varios
servicios, disposición de recursos económicos para pagar a sus trabajadores
y provisionar los derechos y beneficios sociales que les correspondan.

9
 D) LA RETRIBUCIÓN POR OBRA O SERVICIO

En ningún caso, se admite la sola provisión de personal. Vale decir, que

cuando se realiza la prestación del servicio, es por una parte de un proceso
o por todo un proceso; pero no es por el número de trabajadores destacados.
Por ejemplo, si se contrata a una empresa para realizar el transporte de una
mercadería, el pago será por este servicio, mas no por el número de
trabajadores o los costos que incurran en su contratación.

VII. LA DESNATURALIZACIÓN DE LA TERCERIZACIÓN:

La desnaturalización de la tercerización supone la simple provisión de personal

y el incumplimiento de los requisitos aplicables la a tercerización. En estos casos,
el ordenamiento nacional dispone que se proceda a incorporar a los trabajadores
cedidos dentro de la planilla de la empresa principal, desde el momento que se
produce la desnaturalización.

Así la tercerización se desnaturaliza los siguientes casos:

 Si no existen suficientes indicios de la autonomía empresarial de la

empresa tercerizadora.
 Cuando los trabajadores de la empresa tercerizadora estén bajo la
subordinación de la empresa principal.
 Si la empresa contratista sigue brindando los servicios luego de la
cancelación del registro.

La desnaturalización de la tercerización no excluye las demás sanciones

establecidas en las normas correspondientes, por ejemplo, imposición de una
multa administrativa por infracción de las normas socio laborales.

De incumplirse con lo señalado, se acreditará una simulación y en aplicación del

Principio de Primacía de la Realidad el inspector podrá determinar que existe
una relación laboral entre el personal de la empresa que realiza labores de
tercerización y la empresa contratante de sus servicios.

En materia judicial podrá presentarse otra contingencia si el trabajador logra

demostrar una relación de subordinación con la empresa que recibe el servicio
brindado por una empresa de tercerización de servicios.
10
VIII. LAS OBLIGACIONES DE LA EMPRESA TERCERIZADORA AL
MOMENTO DE INICIAR LA EJECUCIÓN DE TERCERIZACIÓN:
DERECHO DE INFORMACIÓN

El artículo 6 del proyecto aprobado establece el derecho a información de los

trabajadores. Al iniciar la ejecución del contrato, la empresa tercerizadora tiene
la obligación de informar por escrito a los trabajadores encargados de la
ejecución de la obra o servicio, a sus representantes, así como a las
organizaciones sindicales y a los trabajadores de la empresa principal, lo
siguiente:

1. La identidad de la empresa principal, incluyendo a estos efectos el nombre,

denominación o razón social de esta, su domicilio y número de Registro Único
del Contribuyente.

2. Las actividades que son objeto del contrato celebrado con la empresa
principal, cuya ejecución se llevará a cabo en el centro de trabajo o de
operaciones de esta. Dicha información podrá ser incluida en los contratos de
trabajo o transmitida a los trabajadores de la empresa tercerizadora mediante
comunicación escrita.

3. El lugar donde se ejecutarán las actividades mencionadas en el numeral

anterior.

La obligación de informar de la empresa tercerizado por escrito ante los

trabajadores encargados de la ejecución de obra servicio, sus representantes y
sus organizaciones sindicales, antes del desplazamiento. Respecto a la
información que debe alcanzar a los trabajadores de la empresa principal, dicha
obligación se cumple a través del empleador de estos.

La empresa principal deberá informar a la organización sindical o, en su defecto,

a los delegados que representen a sus trabajadores, acerca de la identidad de
la empresa tercerizadora y de los trabajadores desplazados, así como las
actividades que estos realizarán, dentro de los cinco (5) días siguientes al mes
calendario en que se produjo el desplazamiento o dentro de las 24 horas de la
solicitud que sea efectuada por parte de la organización sindical.

11
El incumplimiento de esta obligación constituye infracción administrativa, de
conformidad con lo señalado en las normas sobre inspección del trabajo.

Los registros administrativos sectoriales de las empresas contratistas y

subcontratistas mantienen su vigencia.

IX. EL REGISTRO DE LAS EMPRESAS TERCERIZADORAS:

El MTPE (MTPE) ha establecido las pautas para el registro de empresas

tercerizadoras. Estas pautas son las siguientes:

1. El Registro Nacional de Empresas Tercerizadoras (RNET) es de carácter

negativo, lo cual supone que:

a. Las empresas tercerizadoras no necesitan inscribirse, por lo que los órganos

competentes no expiden ninguna constancia de inscripción. La información que
las empresas tercerizadoras proporcionan a través de la planilla electrónica es
requisito suficiente para que sean consideradas como inscritas en el RNET.

b. Solo se inscriben las empresas contratistas o subcontratistas a las cuales la

Autoridad Administrativa de Trabajo, en el respectivo procedimiento
sancionador, les haya cancelado el registro como consecuencia de haber sido
declaradas infractoras a las normas de tercerización.

2. En el ámbito de la Dirección Regional de Trabajo y Promoción del Empleo de

Lima y Callao, el RNET es dirigido por la Sub Dirección de Registros Generales
de la Dirección de Prevención y Solución de Conflictos; y, en cada dirección
regional, el órgano que realice las funciones de la Sub Dirección de Registros
Generales.

Adicionalmente, el MTPE señala que, en caso de expedirse constancias de

inscripción, estas deben indicar si la empresa consultada tiene su registro
cancelado o no, explicando el modo en que viene operando el RNET y su
carácter negativo.

 Además del Registro Nacional de Empresas Tercerizadoras, ¿existen

otros tipos de registros sectoriales?

12
 Sí, los registros administrativos sectoriales de las empresas contratistas y
subcontratistas mantienen su vigencia. Tales registros son, entre otros,
los siguientes:
 Registro Público de Hidrocarburos, Registro de Empresas Contratistas
Mineras y Registro Nacional de Empresas Contratistas y Subcontratistas
de Construcción Civil Adicionalmente, las empresas y subcontratistas
deberán registrar en sus planillas electrónicas el desplazamiento de su
personal a las empresas principales.

 ¿Tienen las empresas principales obligación de contar con un

registro de asistencia del personal desplazado a través de una
tercerización de servicios?

- Las empresas principales sujetas al régimen laboral de la actividad

privada deben tener un registro permanente de control de asistencia
para el personal desplazado a los centros de trabajo o de operaciones
por parte de las empresas contratistas o subcontratistas. Las
empresas principales tuvieron plazo de 30 días hábiles contado desde
la publicación de la norma (3 de diciembre de 2008) que exigía dicho
registro permanente para contar con este registro de asistencia.

X. LA RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LA EMPRESA PRINCIPAL EN

LA TERCERIZACIÓN:

La empresa principal que contrate la realización de obras o ser- vicios con

desplazamiento de personal de la empresa tercerizadora es solidariamente
responsable por el pago de los derechos y beneficios laborales y por las
obligaciones de seguridad social establecidos solo por norma legal y
devengados por el tiempo en que el trabajador e tuvo desplazado.

La extensión de responsabilidad alcanza al empresario principal al contratista y

al subcontratista, quienes son deudores solidarios frente al trabajador impago o
a la entidad de previsión social.

13
Las obligaciones laborales establecidas por norma legal incluyen el pago de las
remuneraciones ordinarias y de los beneficios e indemnizaciones laborales
previstas por ley.

Las obligaciones de previsión social incluyen las contribuciones y aportes que

debe retener o pagar el empleador al Seguro Social de Salud, o a un sistema
pensionario. La extensión de responsabilidad comprende a los incumplimientos
que se produzcan durante el periodo de desplazamiento.

La solidaridad en materia de Seguro Complementario de Trabajo Riesgo se rige

por lo dispuesto en el artículo 5 de las Normas Técnicas del Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo, aprobadas por el Decreto Supremo No
003-98-SA.

 ¿Qué empresa tiene la obligación de pagar los aportes a la ONP y

Essalud y el Impuesto a la Renta correspondiente a los trabajadores
desplazados?
Sobre la base de lo establecido por el artículo 9 de la Ley N° 29245 (Ley
de Tercerización de Servicios, referida a la responsabilidad solidaria de la
empresa principal por el pago de los derechos y beneficios laborales y por
obligaciones de seguridad social devengados por el tiempo que el
trabajador de la empresa tercerizadora estuvo desplazado; la Sunat,
mediante Informe No 022-2010-SUNAT/2B0000, ha señalado criterios
relevantes aplicables a la responsabilidad solidaria de la empresa
principal respecto a las obligaciones laborales y tributarias incumplidas
por la empresa tercerizadora.

 ¿En qué casos no opera la responsabilidad solidaria de la empresa

principal?
No quedan comprendidos dentro de dicha responsabilidad los derechos y
beneficios laborales de origen convencional o autónomo. Tampoco opera
la responsabilidad si estamos frente a una tercerización sin
desplazamiento de personal o que se hagan en forma eventual o
esporádica.

14
  ¿Cuál es el plazo durante el cual puede reclamarse la
responsabilidad solidaria de la empresa principal? Y, ¿cuál es el
plazo en el que bajadores de la empresa ter pueden cobrarle a esta
el pago de los derechos y beneficios laborales y el cumplimiento de
las obligaciones de seguridad social?
La responsabilidad de la empresa principal se extiende por un año
posterior a la culminación de su desplazamiento.
Por otro lado, la empresa tercerizadora, respecto a sus trabajadores,
mantiene su responsabilidad por el plazo establecido para la prescripción
laboral.

 En caso la empresa principal pague los derechos y beneficios

sociales y las obligaciones de seguridad social de los trabajadores
desplazados de la empresa tercerizadora, ¿tiene alguna posibilidad
de reclamar la devolución de lo pagado a esta última?
En caso la empresa principal pague los derechos y beneficios laborales
de origen legal señalados anteriormente, tiene derecho a la devolución de
lo pagado por la empresa tercerizadora, y adquiere los derechos y
privilegios del crédito laboral en caso de insolvencia o quiebra.

XI. EL DESPLAZAMIENTO DE PERSONAL CONTINUO EN LA

TERCERIZACION DE ACUERDO A LA NORMATIVA NACIONAL:

El desplazamiento continuo del trabajador es aquel realizado de forma regular

entre empresa tercerizadora y la empresa principal. Se configura la continuidad
cuando:

a. El desplazamiento ocurra cuando menos durante más de un tercio de los

días laborables del plazo pactado en el contrato de tercerización; o
b. Exceda de 420 horas o 52 días de trabajo efectivo, consecutivos o no,
dentro de un semestre

XII. DERECHOS QUE TIENE EL PERSONAL DE LA EMPRESA

TERCERIZADORA:

15
Los trabajadores de las empresas que prestan servicio de tercerización tienen
los siguientes derechos:

1. Los trabajadores bajo contrato de trabajo sujetos a modalidad tienen iguales

derechos que los trabajadores contratados a tiempo indeterminado Este derecho
se aplica a los trabajadores desplazados en una tercerización, respecto de su
empleador.

2. Los trabajadores que realicen labores en las instalaciones de la empresa

principal en una tercerización, cualquiera fuese la modalidad de contratación
laboral utilizada, como todo trabajador con tratado a tiempo indeterminado o bajo
modalidad, tiene respecto de su empleador todos los derechos laborales
individuales y colectivos establecidos en la normativa vigente; en consecuencia,
los trabajadores no están sujetos a subordinación por parte de la empresa
principal.

3. La tercerización de servicios y la contratación sujeta a modalidad, incluyendo

aquella realizada en la tercerización de servicios, no libertad intención o limitar
perjudicas la libertad sindical, el derecho de negociación colectiva, interferir en
la actividad de las organizaciones sindicales, sustituir trabajadores en huelga o
afectar la situación laboral de los dirigentes amparados por el fuero sindical.

4. Cuando los trabajadores pueden interponer denuncias ante la Autoridad

Administrativa de Trabajo o recurrir der Judicial, para solicitar la protección de
sus derechos colectivos, incluyendo los referidos en el numeral 2 del presente
item, a impugnar las prácticas incluyendo aquellas descritas en el numeral 3 del
presente item, a la verificación de la naturaleza de los contratos de trabajo
sujetos a modalidad de acuerdo con la legislación laboral vigente, a impugnar la
no renovación de un contrato para perjudicar el ejercicio del derecho de libertad
sindical y de negociación colectiva o en violación del principio de no
discriminación, y obtener si correspondiera, su reposición en el puesto de trabajo,
su reconocimiento como trabajador de la empresa principal así como las
indemnizaciones, costos y costas que corresponda declarar en un proceso
judicial, sin per- juicio de la aplicación de multas.

16
XIII. AMPLIACIÓN DEL ARTÍCULO DEL DECRETO SUPREMO N° 003-
2002-TR

11Artículo 4°.- De la Tercerización de servicios

No constituye intermediación laboral los contratos de gerencia conforme al

artículo 193º de la Ley General de Sociedades, los contratos de obra, los
procesos de tercerización externa, los contratos que tienen por objeto que un
tercero se haga cargo de una parte integral del proceso productivo de una
empresa y los servicios prestados por empresas contratistas o subcontratistas,
siempre que asuman las tareas contratadas por su cuenta y riesgo que cuenten
con sus propios recursos financieros, técnicos o materiales y cuyos trabajadores
estén bajo su exclusiva subordinación. Puede ser elementos coadyuvantes para
la identificación de tales actividades, la pluralidad de clientes, el equipamiento
propio y la forma de retribución de la obra o servicio, que evidencien que no se
trata de una simple provisión de personal.

Artículo 4º-A.- Desplazamiento de personal a unidades de producción de una

empresa principal Los contratos que ejecutan alguna de las modalidades
establecidas en el artículo 4º del presente decreto supremo, con desplazamiento
de personal a las unidades productivas o ámbitos de la empresa principal, no
pueden tener por objeto afectar los derechos laborales y de seguridad social de
los trabajadores, y deben constar por escrito, especificando cual es la actividad
empresarial a ejecutar y en qué unidades productivas o ámbitos de la empresa
principal se realiza.

Las empresas que desplazan personal deben contar con recursos económicos
suficientes para garantizar el pago de obligaciones laborales y de seguridad
social de los trabajadores desplazados.

Artículo 4-B.- Desnaturalización La contratación de servicios que incumpla las

disposiciones del artículo 4º del presente decreto supremo, o que implique una
simple provisión de personal, origina que los trabajadores desplazados tengan
una relación de trabajo directa con la empresa principal.

11
Decreto Supremo N° 020-2007-TR

17
Artículo 4-C.- Garantía de derechos laborales Los trabajadores bajo contratos de
trabajo sujetos a modalidad, conforme al artículo 79º de la Ley de Competitividad
y Productividad Laboral, aprobada mediante Decreto Supremo Nº 003- 97-TR,
tienen iguales derechos que los trabajadores contratados a tiempo
indeterminado. Este derecho se aplica a los trabajadores desplazados en un a
tercerización de servicios que estén bajo contratos de trabajo sujetos a
modalidad, respecto de su empleador.

Los trabajadores desplazados en una tercerización de servicios, cualquiera fuere

la modalidad de contratación laboral utilizada, como todo trabajador contratado
a tiempo indeterminado bajo modalidad, tienen respecto de su empleador
derecho a la libre sindicación, negociación colectiva y huelga; a la indemnización
por resolución arbitraria del contrato sujeto a modalidad, reposición por despido
nulo y el pago de remuneraciones devengadas, cuando corresponda.

La tercerización de servicios y la contratación sujeta a modalidad, incluyendo

aquella realizada en la tercerización de servicios, no puede ser utilizada con la
intención o efecto de limitar o perjudicar la libertad sindical, el derecho de
negociación colectiva, interferir en la actividad de las organizaciones sindicales,
sustituir trabajadores en huelga o afectar la situación laboral de los dirigentes
amparados por el fuero sindical.

Cuando corresponda, los trabajadores pueden interponer denuncias ante la

Autoridad Administrativa de Trabajo o recurrir al Poder Judicial para solicitar la
protección de sus derechos colectivos, incluyendo los referidos en el párrafo
segundo del presente artículo, a impugnar las prácticas antisindicales,
incluyendo aquellas descritas en el párrafo tercero del presente artículo, a la
verificación de la naturaleza de los contratos de trabajo sujetos a modalidad de
acuerdo al artículo 77º de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, a
impugnar la no renovación de un contrato para perjudicar el ejercicio del derecho
de libertad sindical y de negociación colectiva o en violación del principio de no
discriminación, y obtener, si correspondiera, su reposición en el puesto de
trabajo, su reconocimiento como trabajador de la empresa principal, así como
las indemnizaciones, costos y costas que corresponda declarar en un proceso
judicial, sin perjuicio de la aplicación de multas.

18
En las denuncias ante la Autoridad Administrativa de Trabajo y en las acciones
judiciales los trabajadores pueden plantear acumulaciones subjetivas u objetivas
para el amparo de sus petitorios y, en general, todo acto procesal en el marco
de la legislación de la materia.

XIV. REGLAS DE LA TERCERIZACIÓN:

1. Derechos de los trabajadores de las empresas tercerizadoras El artículo 2 de

la ley aprobada establece que “la aplicación de este sistema de contratación no
restringe el ejercicio de los derechos individuales y colectivos de los
trabajadores”.

Por tanto, los trabajadores de estas empresas tienen los mismos derechos y
beneficios que los trabajadores en general sujetos al régimen laboral de la
actividad privada.

2. Desplazamiento de personal a la empresa principal El artículo 4 del proyecto

aprobado establece que “los contratos donde el personal de la empresa
tercerizadora realiza el trabajo especializado u obra en las unidades productivas
o ámbitos de la empresa principal, no deben afectar los derechos laborales y de
seguridad social de dichos trabajadores, manteniéndose la subordinación de los
mismos respecto de la empresa que presta los servicios de tercerización, lo cual
debe constar por escrito en dicho contrato, en el cual debe especificarse cuál es
la actividad empresarial a ejecutar y en qué unidades productivas o ámbitos de
la empresa principal se realiza.” Es decir:

a. La tercerización puede hacerse fuera de las instalaciones de la empresa

principal, como en los locales de ésta.

b. Los trabajadores de la empresa tercerizadora, aunque trabajen en el ámbito

de la empresa principal, están subordinados a la empresa tercerizadora.

c. El contrato que vincula a la empresa tercerizadora y a la empresa principal

debe constar por escrito.

19
d. El contrato de tercerización debe especificar la actividad empresarial a
ejecutar y en qué unidades productivas o ámbitos de la empresa principal se
realiza.

3. Derecho de información El artículo 6 del proyecto aprobado establece el

derecho a información de los trabajadores. Señala que “al iniciar la ejecución del
contrato, la empresa tercerizadora tiene la obligación de informar por escrito a
los trabajadores encargados de la ejecución de la obra o servicio, a sus
representantes, así como a las organizaciones sindicales y a los trabajadores de
la empresa principal, lo siguiente:

1. La identidad de la empresa principal, incluyendo a estos efectos el nombre,

denominación o razón social de ésta, su domicilio y número de Registro Único
del Contribuyente.

2. Las actividades que son objeto del contrato celebrado con la empresa
principal, cuya ejecución se llevará a cabo en el centro de trabajo o de
operaciones de la misma.

3. El lugar donde se ejecutarán las actividades mencionadas en el numeral

anterior. El incumplimiento de esta obligación constituye infracción
administrativa, de conformidad con lo señalado en las normas sobre inspección
del trabajo.”

XV. GARANTÍAS DE LA TERCERIZACIÓN:

De acuerdo con el artículo 7 del proyecto aprobado, los trabajadores de las

empresas que prestan servicio de tercerización tienen los siguientes derechos,
sin perjuicio de los ya establecidos en la legislación laboral vigente:

1. Contratados bajo modalidad: Los trabajadores bajo contrato de trabajo

sujetos a modalidad tienen iguales derechos que los trabajadores contratados a
tiempo indeterminado. Este derecho se aplica a los trabajadores desplazados en
una tercerización, respecto de su empleador.

2. Labores en las instalaciones de la empresa principal: Los trabajadores

que realicen labores en las instalaciones de la empresa principal en una

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tercerización, cualquiera fuese la modalidad de contratación laboral utilizada,
como todo trabajador contratado a tiempo indeterminado o bajo modalidad, tiene
respecto de su empleador todos los derechos laborales individuales y colectivos
establecidos en la normativa vigente; en consecuencia, los trabajadores no están
sujetos a subordinación por parte de la empresa principal.

3. La tercerización de servicios y la contratación sujeta a modalidad,

incluyendo aquella realizada en la tercerización de servicios, no puede ser
utilizada con la intención o efecto de limitar o perjudicar la libertad sindical, el
derecho de negociación colectiva, interferir en la actividad de las organizaciones
sindicales, sustituir trabajadores en huelga o afectar la situación laboral de los
dirigentes amparados por el fuero sindical.

4. Denuncias: Cuando corresponda, los trabajadores pueden interponer

denuncias ante la autoridad administrativa de trabajo o recurrir al Poder Judicial,
para solicitar la protección de sus derechos colectivos, incluyendo los referidos
en el numeral 2 del presente artículo, a impugnar las prácticas antisindicales,
incluyendo aquellas descritas en el numeral 3 del presente artículo, a la
verificación de la naturaleza de los contratos de trabajo sujetos a modalidad de
acuerdo con la legislación laboral vigente, a impugnar la no renovación de un
contrato para perjudicar el ejercicio del derecho de libertad sindical y de
negociación colectiva o en violación del principio de no discriminación, y obtener,
si correspondiera, su reposición en el puesto de trabajo, su reconocimiento como
trabajador de la empresa principal, así como las indemnizaciones, costos y
costas que corresponda declarar en un proceso judicial, sin perjuicio de la
aplicación de multas. Sobre este artículo, debemos señalar que no tiene nada
nuevo, pues el Ministerio de Trabajo, a través del D.S. 020-2007-TR (20.9.2007),
había regulado la tercerización u outsourcing, modificando del D.S. No. 002-
2002-TR, Reglamento de la Ley de Intermediación Laboral, al ampliar su artículo
4 con la incorporación de los artículos 4-A, 4-B y 4-C. Este Decreto Supremo,
que entró en vigencia el día 21 de septiembre de 2007, fue dictado para
garantizar el cumplimiento de los derechos individuales y colectivos de los
trabajadores que laboraban en empresas a través de la tercerización de servicios
y de los trabajadores bajo contratos de trabajo sujetos a modalidad, reconocidos
en los convenios internacionales de la Organización Internacional del Trabajo

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ratificados por el Perú, así como en la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo
y en la Ley de Competitividad y Productividad Laboral.

XVI. COMENTARIOS FINALES:

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XVII. BIBLIOGRAFIA
1. Aparicio Valdez, Luis. “Tercerización: Ley 29245”. Revista Análisis
Laboral Vol. XXXII N° 372. Junio 2008
2. Decreto Supremo N° 020-2007-TR
3. Jiménez, Carlos. 04/2012. ¿Tercerización o intermediación de servicios
frente a la descentralización empresarial? Carlos Jiménez
laboral.blogspot. recuperado de:
http://carlosjimenezlaboral.blogspot.pe/2012/04/tercerizacion-o-
intermediacion-de.html#more.
4. Ley N° 27626 “Ley que regula la actividad de las empresas especiales de
servicios y de las cooperativas de trabajadores”
5. Ley Nº 29245 “Ley que regula los servicios de tercerización”
6. Razo, Juan. Outsourcing. “Cuarentidos estudios sobre la
descentralización empresarial y derecho del trabajo”. Grupo de los
Miércoles. Montevideo: fundación cultura universitaria. Año 2000.
7. Toyoma Miyagusuku, Jorge y Vinatea Reciba, Luis. “GUIA LABORAL”.
GACETA JURIDICA. Sexta Edición: Lima, 2013
8. Toyama Miyagusuku, Jorge. “Tercerización e intermediación Laboral:
Diferencias y Tendencias”. Derecho &Sociedad

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