DEDICATORIA

En primer lugar, agradecer a Dios por haberme guiado por el camino del bien y la justicia en
Segundo lugar agradecer a mis padres, los pilares fundamentales en mi vida. Sin ellos jamás hubiese
podido conseguir lo conseguido hasta ahora. Su tenacidad y lucha constante han hecho de ellos el
gran ejemplo a seguir y destacar, no solo para mí, sino para mis hermanos y familia en general.

i
 AGRADECIEMIENTO

Este presente trabajo de tesis fue realizado en la Universidad Alas Peruanas es un esfuerzo
en cual, han participado directa o indirectamente distintas personas opinando, corrigiendo
teniéndome paciencia, dándome ánimos, acompañándome en los momentos de crisis y en momentos
de felicidad, todo esto nunca hubiera sido posible sin el amparo incondicional y el cariño que me
inspiraron mis padres, que de forma incondicional, entendieron mi ausencia y malos momentos, que
pese a la distancia siempre estuvieron a mi lado para saber cómo me iba en el proceso, las palabras
nunca serán insuficientes mi aprecio y mi agradecimiento infinito a ellos.

ii
 INTRODUCCIÓN

El término incapacidad moral sorprende. Suena como a invalidez, como a una merma de
facultades, como a una excusa temporal para el trabajo. Pero no. En la Constitución peruana está
consagrado y se le acaba de aplicar al ex presidente Alberto Fujimori con carácter permanente.
Incapacidad moral. Como entiendo también se le aplicó al ex presidente de Ecuador Bucaram, con
parecida expresión,

Incapacidad moral parece más un atenuante de responsabilidad que un castigo por

inmoralidad por lo tanto esto es aplicado a la Vacancia Presidencial y lo que me lleva a preguntar
por qué esto no es aplicable también a los Congresistas siendo el tema que se llevara a cabo el
presente proyecto de Tesis. Una persona que no está en capacidad de actuar conforme a la moral es
prácticamente un inimputable. Persona sin discernimiento, tal vez un loco, tal vez un desadaptado.
Pero bien, todo lo curioso que sea el vocablo, nada le quita a la gravedad de la acusación y de la
sanción que mereció ante el Congreso del Perú, el mandatario hoy caído en desgracia.

La percepción de deficiencia de capacidad moral para gobernar la nación entonces tiene

sentido, si consideramos que la gente esperaba un gobernante capaz de poner término a la
delincuencia, poner orden en la casa de gobierno y transformar un Estado ineficiente y contrario al
interés público en un Estado al servicio de todos, que sea capaz de decirle no al poder económico
cuando pretende abusos, y pueda llevar a la nación al desarrollo con justicia social que demanda el
pueblo.

iii
iv
DESCRIPCIÓN DE LA REALIDAD PROBLEMÁTICA ........................................... 1
DELIMITACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN.............................................................. 2
Delimitación Espacial .......................................................................................... 2
Delimitación Social ............................................................................................. 3
Delimitación Temporal ........................................................................................ 3
PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN ........................................................................ 3
Problema Principal .............................................................................................. 3
Problemas Secundarios ...................................................................................... 3
OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIÓN ................................................................... 3
Objetivo General ................................................................................................. 3
Objetivos Específicos ......................................................................................... 3
HIPÓTESIS Y VARIABLES DE LA INVESTIGACIÓN ............................................ 3
Hipótesis General ............................................................................................... 3
Hipótesis Secundario .......................................................................................... 4
METODOLOGÍA DE LA INVESTIGACIÓN ............................................................ 4
Tipo y Nivel de la Investigación .......................................................................... 4
Tipo de investigación:...................................................................................... 4
Nivel de Investigación: .................................................................................... 4
Método de la investigación ................................................................................. 4
Población y Muestra ........................................................................................... 4
La población .................................................................................................... 4
La muestra ...................................................................................................... 4
Técnicas e Instrumentos de Recolección de Datos ............................................ 4
Técnicas: ......................................................................................................... 4
Instrumentos: .................................................................................................. 5
Justificación, Importancia y Limitaciones de la investigación.............................. 5
Justificación..................................................................................................... 5
Limitaciones .................................................................................................... 5
ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN .......................................................... 6
Antecedentes históricos ...................................................................................... 6
Antecedentes científicos ..................................................................................... 6
Antecedentes empíricos ..................................................................................... 9
BASES TEÓRICAS ................................................................................................ 9
Origen de la Causal de Vacancia en el Perú ...................................................... 9
Distinción de La Vacancia entre otras Figuras jurídicas ................................... 11
Vacancia y Revocatoria................................................................................. 11
Vacancia y Destitución .................................................................................. 13

v
 Vacancia y Suspensión ................................................................................. 14
La Vacancia Presidencial.................................................................................. 14
Incapacidad moral y la infracción constitucional ............................................... 14

vi
 CAPÍTULO I

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

DESCRIPCIÓN DE LA REALIDAD PROBLEMÁTICA

Los cargos de elección popular se cubren por quienes son votados como titulares mediante
la participación de la población, en forma de elección universal, directa y secreta. Sin embargo, no
siempre dichos titulares permanecen en el cargo todo el plazo para el cual fueron elegidos
democráticamente. Ello se debe a diversas circunstancias contempladas en distintas figuras jurídicas,
entre las cuales queremos destacar la de la vacancia.

Según el Art 100 Ante Juicio Constitucional Corresponde al Congreso, sin participación de
la Comisión Permanente, suspender o no al funcionario acusado o inhabilitarlo para el ejercicio de
la función pública hasta por diez años, o destituirlo de su función sin perjuicio de cualquiera otra
responsabilidad. El acusado tiene derecho en este trámite a la defensa por sí mismo y con asistencia
de abogado ante la Comisión Permanente y ante el Pleno del Congreso1.

Según el Art 100 carece de normatividad sobre las causales de vacancia del cargo de
congresista. La investigación de las faltas a la moral de los congresistas se convierte hoy en día en
un tema controversial. Los temas éticos y disciplinarios para regular las conductas de los congresistas
demostraron los líos latentes para que los propios congresistas establezcan medidas tendientes a su
autorregulación. Y es que el Congreso de la República no tiene en sus manos medidas para sancionar
o dar en vacancia a un congresista2.

La configuración constitucional de la incapacidad moral, determinada por aquella carencia

de aptitud legal para ejecutar válidamente determinados cargos y funciones públicas compatibles
con las exigencias de un Estado Constitucional de Derecho, y en atención a la necesaria estabilidad
y gobernabilidad, determinaría que ella podría ser plausiblemente aplicable a aquellas conductas
graves que, sin ser delitos ni infracciones de un juicio político, deterioren a tal magnitud la dignidad
que hagan que no pueda ser posible que su titular se mantenga en su cargo.

Tenemos los siguientes casos donde se puede apreciar la causal de vacancia es el caso en
donde Piden vacancia para congresista Carlos Bruce por la causal de incapacidad moral, El vocero
de la Congregación Cristiana Inter denominacional, Jhonny Castillo3, informó en RPP Noticias que

1
El Congreso de la República del Perú o Congreso Nacional del Perú.
2
Persona que asiste a un congreso o participa en él.
3
vocero de la Congregación Cristiana.

1
pedirá la destitución del congresista de la República, Carlos Bruce, quien promueve el proyecto de
ley de la Unión Civil homosexual.

Estamos elaborando un documento para pedir la vacancia por incapacidad moral y la

violación a la intimidad personal del señor Carlos Bruce. De ninguna manera él y su grupo político
pueden insultar a la población llamándola discriminadoras y homofóbica. Un congresista no puede
insultar a sus electores.

Anunció que esta congregación realizará en la ciudad de Trujillo una marcha contra todo
proyecto de ley que proponga la adopción de niños por parte de homosexuales, y la unión civil.
Fuente RPP Noticias.

El parlamentario fujimorista más votado de Lima Provincias, Elard Melgar Valdez, obtuvo
su título profesional de abogado por la Universidad José Faustino Sánchez Carrión Huacho con una
tesis copiada de otros autores en casi la mitad del íntegro de su texto. Según PlagScan, un software
especializado en la detección de este tipo de fraude, el 46% de la tesis ha sido plagiada.

Con el sustento de una tesis de grado de estas características, Elard Melgar obtuvo el título
de abogado que le fue otorgado el 4 de marzo del 2016, un mes antes de las elecciones del 10 de
abril. Fue elegido por segunda vez con el respaldo de 384,276 votos.

Sandra Noblecilla Ulloa, especialista de la Universidad Privada del Norte, es otra

investigadora plagiada en el capítulo I. Para justificar el tema de su tesis, Melgar toma de ella, sin
citarla, la siguiente reflexión: se trata de "aportar concepciones novedosas, orientadas a trabajar en
función a las doctrinas y normas inspiradas en la protección integral del niño, en base al Principio
del Interés Superior del Niño

Es más, el software PlagScan revela que el capítulo V de la tesis del congresista Melgar,
dedicado a las conclusiones y recomendaciones, es un calco y copia total.

Según fuente Diario la Republica 2017 Igual comportamiento tuvo con la abogada Morillo
Jiménez, autora del informe Patria Potestad: Tenencia y Régimen de Visitas, que aporta principios
certeros como el siguiente: La frecuencia es uno de los factores más importantes, sobre todo en
menores de corta edad, de forma que cuanto menor sea el niño mayor debe ser la frecuencia

DELIMITACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN

Delimitación Espacial

El presente trabajo de investigación se realizará en la ciudad de Arequipa.

2
 Delimitación Social

La investigación presenta un problema relacionado con la carencia de normatividad.

Delimitación Temporal

El trabajo de investigación se elaboró durante el año 2017

PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN

Problema Principal

 ¿Por qué en la Constitución Política del Perú en su título IV del Art 100° carece de
normatividad sobre la causal de vacancia del cargo de congresista por incapacidad Moral
Arequipa – 2017?

Problemas Secundarios

 ¿Por qué la carencia de la causal de incapacidad moral del cargo de congresistas afecta a
la estabilidad del Parlamento?
 ¿Cómo se podría probar la Incapacidad Moral del Cargo de Congresista?

OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIÓN

Objetivo General

 Establecer en la Constitución Política en el titulo IV del Art 100° la causal de vacancia

del cargo de congresista.

Objetivos Específicos

 Determinar la afectación a la estabilidad del parlamento frente a la carencia de una

normatividad sobre la vacancia por la causal de incapacidad moral del cargo de
congresista.
 Analizar cómo podría probarse la causal de vacancia de incapacidad moral del cargo de
congresista.

HIPÓTESIS Y VARIABLES DE LA INVESTIGACIÓN

Hipótesis General

 Es probable establecer en la Constitución Política en el titulo IV del Art 100° la vacancia

del cargo de Congresista la causal de Incapacidad moral.

3
 Hipótesis Secundario

 Es probable que la causal de Incapacidad Moral pueda llegar aplicarse en forma plena a
los miembros del Congreso.

METODOLOGÍA DE LA INVESTIGACIÓN

Tipo y Nivel de la Investigación

Tipo de investigación:

Este trabajo de investigación, por su naturaleza, tiene como finalidad realizar un análisis del porque
el Articulo. 100° del título IV de la Constitución Política del Perú, carece de la causal de vacancia
para el cargo de congresistas.

Nivel de Investigación:

En el presente caso el nivel de investigación corresponde al explicativo.

Método de la investigación

El método a utilizar en esta investigación será el método analítico explicativo.

Población y Muestra

La población

Serán las cuatro principales universidades de Arequipa, vale decir la UCSM, UCSP, UNSA Y UAP
a fin de analizar la importancia de la vacancia del cargo de congresista por la causal de incapacidad
moral.

La muestra

Serán los abogados especialistas en Derecho Constitucional y Procesal Constitucional con la

finalidad de analizar las opiniones referido al tema de la vacancia del cargo de congresista por
incapacidad moral.

Técnicas e Instrumentos de Recolección de Datos

Técnicas:

La técnica a utilizar en la investigación será la observación y la aplicación de una encuesta.

4
 Instrumentos:

La modalidad del instrumento es el cuestionario realizándose de forma escrita, mediante un formato

contenido de 8 preguntas cerradas debidamente seleccionadas

Justificación, Importancia y Limitaciones de la investigación

Justificación

Que el congreso peruano tenga una Comisión de Ética es casi una confesión de parte y si esta no
sanciona, más bien blinda y deja pasar, sin embargo según la constitución Política del Perú la
vacancia de un Presidente de la República mediante una declaración de «permanente incapacidad
moral o física» por el Congreso es una opción constitucional que debe utilizada únicamente en casos
de extrema gravedad y siempre sobre la base de evidencias que justifiquen razonablemente la
supuesta incapacidad del Jefe de Estado. De no ser así, la legitimidad del Congreso de la República
podría verse seriamente afectada.

Limitaciones

En cuanto a las limitaciones de la investigación, se encontró la falta de apoyo de bibliotecas ya que

es un tema que no ha sido estudiado y por lo que origina un problema al momento de la recolección
de datos, encontrando a nuestra disposición escaso material bibliográfico, por lo que se pasó al
análisis y estudio de diferentes casos para ayudar al proceso de investigación.

Para la tabulación de resultados, se buscará a la orientación y ayuda de docentes pertinentes, como

de personas que tengan conocimiento de estadística.

5
 CAPÍTULO II

MARCO TEÓRICO

ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN

Antecedentes históricos

La Constitución de 1823 en su Art 76° regula una forma de vacancia presidencial4 (sin
emplear el término vacancia) al establecer la sucesión en casos de muerte, renuncia, destitución del
presidente, o cuando llegue el caso de mandar personalmente la fuerza armada, será el vicepresidente
quien habrá de concurrir con las mismas calidades a administrar el Estado.

La Constitución de 1826 en su Art. 81°, igualmente no menciona la palabra vacancia de la

presidencia, sin embargo, es obvio que, por renuncia, muerte, enfermedad o ausencia del presidente
de la República, se produce la vacancia presidencial, por lo que el vicepresidente le sucederá en el
acto.

La Constitución de 1828 en su Art. 83° establece una forma de vacancia presidencial sin
mencionarla, al permitir que un vicepresidente reemplace al presidente en casos de imposibilidad
física o moral, o cuando salga en campaña y en defecto de uno y otro ejercerá el cargo
provisionalmente el presidente del Senado, quedando entre tanto suspenso las funciones de Senador.

La Constitución de 1834 en su Art. 80° define la vacancia (se utiliza el término por vez
primera) por muerte, admisión de su renuncia, perpetua imposibilidad física, destitución legal y
término de su período constitucional.

Antecedentes científicos

Es pertinente mencionar el trabajo de Magno Abraham García Chávarri5 2013 Titulado

Vacancia por Incapacidad Moral del presidente de la Republica la presente tesis, con el propósito de
establecer una distinción conceptual entre la vacancia por incapacidad moral y otras figuras e
instituciones, se presentó una breve revisión de los diferentes mecanismos de determinación de
responsabilidad de altos funcionarios por parte del Parlamento o Congreso. Allí se observó cómo los
distintos Jefes de Gobierno o presidentes, Congresistas en algunos casos, Jueces del mayor grado,
entre otros funcionarios según cada realidad, eran pasibles de ser acusados ante la Representación
Nacional por la comisión de una falta política, o más bien se determinaba la autorización de su

4
acción tomada por el Congreso de la República del Perú con la finalidad de destituir al presidente.
5
Pontificia Universidad Católica del Perú.

6
procesamiento penal a efectos de determinar su responsabilidad jurídica si la hubiere. Corresponde
al propósito de este apartado estudiar si la figura del presidente de la República (o la del Jefe de
Gobierno en un esquema parlamentario, de ser el caso) está sujeta a la institución de la vacancia o
falta en el ejercicio del cargo y, particularmente, si la causal de incapacidad moral peruana tiene
algún antecedente o referencia en el Derecho Comparado al que se ha tenido acceso. Ello resulta
importante a efectos de determinar mejor los alcances que la figura peruana debiera tener en la
actualidad.

Es pertinente mencionar el trabajo de Juan T. Falconi Vargas 2008 sobre la Vacancia de

Autoridades Elegidas Democráticamente. Los cargos de elección popular se cubren por quienes son
votados como titulares mediante la participación de la población, en forma de elección universal,
directa y secreta. Sin embargo, no siempre dichos titulares permanecen en el cargo todo el plazo para
el cual fueron elegidos democráticamente. Ello se debe a diversas circunstancias contempladas en
distintas figuras jurídicas, entre las cuales queremos destacar la de la vacancia. Inicialmente, se
entenderá a la vacancia en su acepción común, cotidiana, es decir, en aquella situación en virtud de
la cual un cargo permanente carece de titular o está sin proveerse o cubrirse, por razón de muerte,
despido, jubilación, cesantía u otra causa relativa a su antiguo titular1. En el relativamente reciente
proceso de Elecciones Generales 2006 se eligieron a un (1) presidente de la República y dos (2)
vicepresidentes, cinco (5) representantes al Parlamento Andino, y ciento veinte (120) congresistas
de la República. En las Elecciones Regionales y Municipales del mismo año 2006 el número de
autoridades elegidas fue mucho obviamente mayor: veinticinco 25 presidentes regionales,
veinticinco 25 vicepresidentes y doscientos veintiocho 228 consejeros regionales, así como a ciento
noventa y cinco 195 alcaldes y a mil seiscientos noventa y cuatro 1694 regidores provinciales, y a
mil seiscientos quince 1615 alcaldes y a ocho mil cuatrocientos cuarenta y seis 8446 regidores
distritales. Ahora bien, no existiendo un gran número de trabajos doctrinarios ni jurisprudenciales
sobre el tema de las vacancias, es conveniente delimitar bien dicha figura sobre la base del contraste
con otras instituciones jurídicas más conocidas y con las cuales puede confundirse. Las similitudes
y diferencias entre ellas nos ayudarán a perfilar mejor el tema central del presente trabajo.

Es pertinente mencionar el trabajo Ciro Parisuaña Molleapaza 62013 sobre el tema titulado
La Eficacia del Proceso de Vacancia de Autoridades Municipales por la Causal de Restricciones a
las Contrataciones, para la Protección de los bienes Municipalidades, en el Jurado Nacional de
Elecciones El objetivo principal de la investigación es determinar la eficacia del proceso de vacancia
de autoridades municipales por la causal de restricciones a las contrataciones para la protección de
los bienes municipales. Pues, el Jurado Nacional de Elecciones ha resuelto las solicitudes de vacancia

6
Sus actividades de caridad me dieron mucha experiencia.

7
de autoridades municipales por la aludida causal, desestimando en la mayoría de veces y asumiendo
criterios contradictorios. Para ello, la investigación se enmarca en el enfoque mixto, y por su
naturaleza jurídica en el enfoque jurídico social. Esta orienta a la exploración, la descripción y el
entendimiento, mediante el método hermenéutico, y sus técnicas del análisis del discurso y el
dogmático jurídico, con sus instrumentos de observación cualitativa y cuantitativa, bitácora de
registro, bitácora de análisis y ficha de análisis del discurso. Su muestra es probabilística aleatoria
simple, constituida por las resoluciones del proceso de vacancia de autoridades municipales por la
causal de restricciones a las contrataciones y la protección de los bienes municipales, emitidas por el
Jurado Nacional de Elecciones del Perú, durante el año 2014. Como resultado, se ha determinado
que proceso de vacancia de autoridades municipales por la causal de restricciones a las
contrataciones, no es eficaz para la protección de los bienes municipales. Pues, existe mayor
proporción de resoluciones desfavorables respecto a las resoluciones favorables, y esto desprotege
los bienes municipales. Además, los fundamentos que adopta el Jurado Nacional de Elecciones para
los procesos de vacancia de autoridades municipales por la causal de restricciones a la contratación,
no son uniformes.

Es pertinente mencionar el de trabajo de Luis Alberto Espinoza Quispe7sobre el tema de

Análisis de la reforma legislativa del tratamiento de mandato, vacancia y suspensión de autoridades
regionales y municipales en el Perú La investigación es elaborada luego de haber observado la
necesidad de una reforma electoral, específicamente el tratamiento de revocatoria del mandato,
vacancia y suspensión de autoridades regionales y municipales, precisamente porque en él se
analizan la naturaleza y los procedimientos de las instituciones que permiten el abandono del cargo
de manera anticipada por las autoridades elegidas antes del término del mandato representativo
nacido de las urnas. Realizo una exposición del proceso metodológico de la investigación, exposición
del problema, considero la justificación, como también la causa que originan este problema. Planteo
un objetivo general: de analizar las causas de la reforma electoral. La tesis contiene también capítulos
destinados a presentar estas instituciones desde la óptica de su incidencia en la democracia que
conlleva la renovación de las autoridades estatales por medio del ejercicio del derecho de sufragio.
Ello implica también que estas tengan el deber de cumplir hasta su término el mandato representativo
conferido por sus electores, así como de su regulación de lege ferenda, “para una futura reforma de
la ley”, esto es, en la propuesta de norma futura prevista en el anteproyecto de Código Electoral y
Código Procesal Electoral. Se trata de una investigación cualitativa, de tipo descriptivo y analítico
por los aspectos anteriormente mencionados y permitirá tener una idea razonada de la revocatoria, la
vacancia y la suspensión de autoridades regionales y municipales, de tal modo que este sea un medio
para profundizar los conocimientos existentes. Finalmente se establece en el presente trabajo de

7
Estudiante sobresaliente en su área de trabajo.

8
investigación, las conclusiones a las que arribamos en base a los indicadores, los cuales permitieron
sugerir propuestas referentes a estas instituciones, el cual esperamos pueda ser objeto del más amplio
debate para lograr la unicidad de la normativa electoral y ser aprobada su codificación.

Antecedentes empíricos

Para Urueña 8(2013), “la incapacidad moral puede ser consecuencia de enajenación mental,
que las buenas costumbres que tienen relación con la incapacidad moral, y entre las buenas
costumbres con la forma cómo deben administrarse las rentas públicas, es decir, con la honradez, la
honorabilidad”. (Charry Urueña, 2002, pág. 15)

Para Fernández9 (2001) “la incapacidad moral puede estar determinada por locura, idiotez o
parálisis. Lo moral por corrupción, venalidad, o prodigalidad. Pero no basta que exista la incapacidad
moral, sino que tiene que ser declarada por el Congreso”. (GUDE FERNÁNDEZ, 2000, pág. 54)

Para Ballesteros (1997) “la incapacidad moral lo define como la carencia de aptitud para
poder desempeñarse en el ejercicio de cargos públicos” (BERNALES BALLESTEROS, 2005).

BASES TEÓRICAS

Kant Torres 2006 Indica que, “los cargos de elección popular se cubren por quienes son
votados como titulares mediante la participación de la población, en forma de elección universal,
directa y secreta. Sin embargo, no siempre dichos titulares permanecen en el cargo todo el plazo para
el cual fueron elegidos democráticamente” (KANT, 1975, pág. 87). Ello se debe a diversas
circunstancias contempladas en distintas figuras jurídicas, entre las cuales queremos destacar la de
la vacancia. Inicialmente, se entenderá a la vacancia en su acepción común, cotidiana, es decir, en
aquella situación en virtud de la cual un cargo permanente carece de titular o está sin proveerse o
cubrirse, por razón de muerte, despido, jubilación, cesantía u otra causa relativa a su antiguo titular.

Origen de la Causal de Vacancia en el Perú

Históricamente, el origen de la causal más invocada por los congresistas de oposición al

Presidente de la República, que en el caso peruano, es Jefe de Estado (art. 110°), Jefe de Gobierno (
art. 118°), Personifica a la Nación (art. 110°), Jefe Supremo de las Fuerzas Armadas y de la Policía
Nacional (art. 167°)4, es el inc. 2 del art. 113° de la Constitución que precisa la causal de vacancia
por “permanente incapacidad moral o física, declarada por el Congreso,” norma que está
pésimamente redactada al expresar “permanente incapacidad moral”. Nos preguntamos ¿cuáles son

8
Definición de incapacidad moral.
9
Incapacidad Moral.

9
los criterios del Congreso para decidir si un presidente incurre en “permanente incapacidad moral”?
¿puede ser permanente o temporal la incapacidad moral? Estimo que el texto normativo es muy
general y se presta para una interpretación ambigua, subjetiva o política, sujeta a la coyuntura, que
puede ser aprovechada por agrupaciones políticas en el Congreso y consecuentemente
desestabilizarlo. Esta causal fue arduamente debatida, y debidamente registrada en el Diario de
Debates del Congreso Constituyente de 19316, anotamos que el parlamentario Arca Parró expresaba
su preocupación por la generalidad del término que se prestaba para apreciaciones más o menos
elásticas. Y se preguntaba si el término incapacidad moral es suficiente para comprender el estado
de rigidez mental, lo que no le parecía correcto, sino más bien en una interpretación común la
incapacidad moral se refiere no al aspecto mental sino a la conducta del sujeto. El parlamentario
Tirado consideraba que la incapacidad moral comprendía la incapacidad mental que impedía el
ejercicio de las funciones. El parlamentario Bustamante de la Fuente opinaba que mejor se mantenía
la redacción propuesta por la Comisión de Constitución, dejando al Congreso la facultad de apreciar
la incapacidad del presidente. El congresista Guevara sostuvo que la incapacidad moral puede ser
consecuencia de enajenación mental, que las buenas costumbres tienen relación con la incapacidad
moral, y entre las buenas costumbres con la forma cómo deben administrarse las rentas públicas, es
decir, con la honradez.

En la Asamblea Constituyente de 1979 se coincidió que la expresión incapacidad moral es

vaga, difusa, y que necesitaba ser precisada para definir las causales de incapacidad mental, física y
moral. Después de un arduo debate, en el cual destacaron los constituyentes Héctor Cornejo Chávez,
Javier Valle Riestra, Enrique Chirinos Soto, Carlos Enrique Melgar, entre otros, se llegó a la
conclusión que la incapacidad física cubría la incapacidad mental, y la incapacidad moral era una
salida política para destituir al Presidente.

Creo al igual que Rubio y Bernales que el texto ameritaba una redacción más precisa,
clara y cuidadosa, y que finalmente quedó redactada en la Constitución de 1979 en su inc. 1.
incapacidad moral o permanente.

Al respecto, Pareja Paz Soldán constitucionalista peruano sostuvo que la incapacidad física
puede estar determinada por locura, idiotez o parálisis. Lo moral por corrupción, venalidad, o
prodigalidad. Pero no basta que exista la incapacidad.

Recordemos que el Congreso de la República en el supuesto de incapacidad moral sin

necesidad de ser delitos comunes, fueron destituidos los presidentes José de la Riva Agüero y
Sánchez Boquete y Guillermo E. Billinghust. Igualmente, el Congreso al rechazar la renuncia por
fax presentada por el presidente Alberto Fujimori que había huido a Tokio, declaró mediante

10
Resolución Legislativa N° 009-2000-CR del 21 de noviembre de 2000, la vacancia presidencial por
incapacidad moral interpretándose como incapacidad mental sin necesidad de un diagnóstico médico.

Ni la Constitución ni el Reglamento del Congreso de la República10 habían establecido el

número de votos necesarios para aprobar la vacancia presidencial por permanente incapacidad moral.
Hasta entonces, como en el caso de Fujimori, se había aprobado su vacancia con mayoría simple lo
que no era congruente desde una interpretación sistemática de la Constitución, que en el caso del
levantamiento de la inmunidad parlamentaria o censura.

El Tribunal Constitucional11 abordando el tema, expide Sentencia que recae sobre el

Expediente N° 0006-2003-AI/TC, con fecha 1 d diciembre de 2003, que en su fundamento N° 26
dice textualmente:

Este Colegiado debe resaltar que no existe procedimiento ni votación calificada alguna para
que el Congreso de la República pueda declarar vacante el cargo de Primer Mandatario por
la causal prevista en el inciso 2) del artículo 113° de la Constitución, esto es, por “su
permanente incapacidad moral o física”. Ello, desde luego, no podría significar que el más
alto cargo de la Nación pueda quedar vacante como consecuencia de mayoría simples, pues
ello sería atentatorio del principio de razonabilidad, pudiéndose presentar supuestos
absolutamente inaceptables en un Estado social y democrático de derecho, tales como el
hecho de que mientras el Congreso necesite la votación de más de la mitad de su número
legal de miembros para remover a los ministros (responsables políticamente y no elegidos
por el pueblo), mediante el voto de censura, sin embargo, no necesite sino una mayoría
simple para remover al Presidente de la República quien no tiene responsabilidad política y
es elegido directamente por la voluntad popular.

En ese sentido, el Tribunal Constitucional exhorta al Congreso de la República a legislar un

procedimiento y la necesidad de una votación calificada para poder declarar la vacancia presidencial
por la causal prevista en el inciso 2 del artículo 113° de la Constitución, a efectos de no incurrir en
aplicaciones irrazonables de la referida disposición constitucional, para lo cual, al igual que en los
casos de juicio político, debe estipularse una votación calificada no menor a los 2/3 del número.

Distinción de La Vacancia entre otras Figuras jurídicas

Vacancia y Revocatoria

10
Tiene fuerza de ley.
11
Es un organismo constitucional e independiente del Estado peruano.

11
 Son los únicos medios previstos por la Constitución (y regulados por la ley) para dejar sin
efecto un cargo que proviene de una elección popular. De este tema en común surge la importancia
de ambas figuras, mecanismos que pueden ser promovidos además por un solo ciudadano activo.
Ahora bien, con afán didáctico, conviene establecer un conjunto de similitudes y diferencias entre
ambas instituciones. La primera similitud que puede encontrarse entre ambas figuras está en el
tiempo en que se pueden configurar las situaciones jurídicas y fácticas que se invocarán en el pedido,
sea este de vacancia o revocatoria. Es decir, sin que tenga que establecerse, necesariamente, una
suerte de evaluación de la autoridad elegida en el desempeño de su cargo. Así, si bien algunas de las
causales legales que originan la declaración de vacancia están relacionadas con determinadas
situaciones que podrían haberse configurado, incluso, antes de que la autoridad regional o local
asuma el cargo para el cual fue elegida democráticamente, la consulta popular de revocatoria también
podría ser promovida por hechos que no tienen relación directa con el desempeño de las funciones
que desarrolla la referida autoridad. De este modo, aun cuando finalmente ocurre en ambos casos el
retiro del cargo, no necesariamente este se da como consecuencia de un mal ejercicio de las funciones
para las que fue popularmente elegido. Otra similitud entre la autoridad vacada y la revocada se halla
en el modo de reemplazar a dicha autoridad. De esta manera:

Cuando se vaca a una autoridad, se acredita como tal al ciudadano que alcanzó el siguiente
lugar en el número de votos de la misma lista de candidatos por la cual postuló el ahora vacado, y
siempre para completar el periodo del mandato faltante para el cual fue elegido el titular.

Si como resultado de la consulta popular correspondiente se revoca a una autoridad

determinada, se acredita como tal al ciudadano que alcanzó el siguiente lugar en el número de votos
de la misma lista de candidatos por la cual postuló el revocado, y siempre para completar el periodo
del mandato faltante para el cual fue elegido el titular. Ahora bien, es preciso anotar aquí que, de
acuerdo con el artículo 25º de la Ley de los Derechos de Participación y Control Ciudadanos N°
26300 (LPCC en adelante), de confirmarse la revocatoria de más de un tercio de los miembros del
Concejo Municipal o del Consejo Regional, se convocaría a nuevas elecciones, pero siempre dentro
del período por el que fueron elegidas las autoridades revocadas.

En el caso de las figuras bajo análisis, hay otro elemento en común: el papel esencial que en
ellas juega el Jurado Nacional de Elecciones (en adelante JNE). En el caso de las vacancias, el JNE
actúa como segunda y definitiva instancia en los procesos tramitados y resueltos ante el Consejo
Regional o el Concejo Municipal. En el caso de las revocatorias, el JNE se desempeña, al igual que
en otros procesos electorales, como ente rector, pues convoca la consulta, fiscaliza el proceso en
general, emite las resoluciones correspondientes, proclama los resultados respectivos y, de ser el
caso, realiza el llamado a quienes deberán suceder a las autoridades revocadas.

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 Resulta también de importancia establecer las diferencias que mantienen entre sí las figuras
bajo análisis, a fin de dar a entender que el ciudadano no puede acudir indistintamente a cualquiera
de ellas. Verificándose determinadas circunstancias fácticas y jurídicas, sólo una de dichas figuras
resultará aplicable y la otra no.

Vacancia y Destitución

La Constitución Política regula de manera genérica a los gobiernos locales. Establece en sus
artículos 31° y en el inciso 10) del artículo 195° una “reserva de ley” para desarrollar más
detenidamente su estructura y funcionamiento, además de las razones por las cuales los alcaldes y
regidores pierden el cargo a través de la declaratoria de vacancia.

Esta reserva de ley ha sido desarrollada por el Congreso de la República, en los términos del
artículo 106º de la Constitución, es decir, a través de una ley orgánica. La LOM regula que para la
pérdida del cargo de alcalde o regidor, en concordancia con el mandato constitucional, deberán
observarse necesariamente las diferentes reglas contenidas en todas las normas que conforman “el
bloque de constitucionalidad”. (SAR SUÁREZ, 2005, pág. 87)

El bloque de constitucionalidad ha sido definido por el Tribunal Constitucional (TC en

adelante) como aquellas disposiciones “que se caracterizan por desarrollar o complementar los
preceptos constitucionales relativos a los fines, estructura, organización y funcionamiento de los
órganos y organismos constitucionales, precisar detalladamente las competencias y deberes
funcionales de los tribunales de éstos, así como de los derechos, deberes, cargas públicas y garantías
básicas de los ciudadanos” .

Lo mismo sucede para el caso de vacancia de autoridades del gobierno regional (artículo 30º
de la LOGR), como lo ha reconocido el mismo TC7 : “Asimismo, la decisión sobre la vacancia o no
de la autoridad en cuestión corresponde al Consejo regional, siendo que su decisión podrá ser apelada
al Jurado Nacional de Elecciones, quien resuelve en última y definitiva instancia (…) En este sentido,
la decisión del Jurado Nacional de Elecciones no vulnera la autonomía regional, sino que se limita a
ejercer las competencias que la propia constitución le asigna, toda vez que emite una decisión luego
de un pronunciamiento sobre el fondo del asunto efectuado por el Consejo Regional de San Martín,
cuestión que se encuentra conforme con la Constitución y las leyes”.

Asimismo, García de Enterría y Martínez Carande, juristas españoles indican que la

Constitución en sus Arts. 142° y 181° otorga al JNE la función de impartir justicia en materia
electoral. En dicho ámbito electoral se incluyen las vacancias, en tanto que esta figura tiene una
innegable naturaleza electoral, toda vez que los derechos electorales y la garantía de la preservación

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de la voluntad popular no se agotan el día de la elección, sino que se prolongan en el tiempo, del
inicio del mandato a su término.

Ahora bien, es conveniente aclarar la norma contenida en los artículos 8° y 22° del Código
Procesal Constitucional, Ley N° 28237, referida a la destitución que podría dictar un Juez Penal
contra la autoridad o funcionario público que pretende desconocer una sentencia dictada en el marco
de un proceso constitucional.

Vacancia y Suspensión

Como es de conocimiento ordinario, la suspensión implica la pérdida temporal de un

derecho, situación o cargo. Por ello, la gran diferencia entre una vacancia y una suspensión es
precisamente el efecto de cada una en el tiempo sobre el cargo electivo. En el caso de la declaración
de vacancia de un cargo de elección popular, el cese del ejercicio es definitivo, mientras que, en el
caso de una suspensión en el cargo, dicho cese es siempre por un término establecido, sin que
implique la pérdida del mandato. Así, por ejemplo, el inciso 1 del Art 25º establece como causal de
suspensión la incapacidad física o mental temporal. De allí que, en el entendido que se produzca la
recuperación física o mental de la autoridad, se levanta la suspensión. Pero en caso de que este mismo
impedimento físico o mental sea permanente, corresponderá entonces pasar de la suspensión a la
vacancia (a la pérdida definitiva del cargo). Cabe recordar que declarada la suspensión o la vacancia,
el procedimiento de reemplazo de la autoridad en cuestión es el mismo que ya se anotado en los
párrafos precedentes. Esto es, se convoca al ciudadano que se encuentra ubicado inmediatamente
después en la lista de candidatos por la cual postuló el ahora vacado o suspendido.

La Vacancia Presidencial

Gude Fernández 2002 constitucionalista indica que plantear la vacancia presidencial como
cualquier moción cotidiana de práctica parlamentaria carente de argumentos jurídicos o políticos
dignos de tener en cuenta utilizando sólo argumentos subjetivos por el prurito de sacar lonja para su
beneficio, no sólo es nada serio, sino que revela el nivel de madurez y responsabilidad política de un
sector de la oposición que se vacila alegremente manipulando una institución constitucional que sólo
se debe proponer en casos extremos de evidente gravedad gubernamental.

El Diccionario de la Real Academia Española nos dice que la palabra vacancia del latín
vacatia significa cargo o empleo que se encuentra sin proveer. O como explica el Diccionario
Enciclopédico de Derecho Usual de Guillermo Cabanellas, sobre el referido término, en su segunda
acepción, significa, puesto, cargo, empleo libre y sin proveer por muerte, renuncia, jubilación,
cesantía u otra causa relativa a su antiguo titular.

Incapacidad moral y la infracción constitucional

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 Conviene distinguir la incapacidad moral como causal de vacancia presidencial de la
acusación constitucional contra el presidente de la República por la causal de infracción de la
Constitución. La causal de infracción de la Constitución se encuentra presente en la historia
constitucional peruana desde su inicio. Con antecedente en la Constitución de Cádiz de 1812, estuvo
prevista de modo genérico en la carta de 1823 y fue establecida definitivamente en el texto de 1828.
Las conductas tipificadas como infracciones constitucionales solo fueron determinadas, en una sola
oportunidad en nuestra historia, por la Ley de 17 de junio de 1834 y para el caso del presidente de
la República y de los ministros de Estado.

Las penas acordadas eran tan severas que nunca fueron puestas en práctica. Ahora bien, en
el orden infraconstitucional es del mayor interés observar durante este período lo previsto en la Ley
de 17 de junio de 1834, Sobre acusación y juzgamiento de los presidentes de la República, del
Consejo y de los ministros. Esta norma fue la primera en regular la figura del antejuicio y el
procedimiento de acusación constitucional para los casos del primer mandatario, o del presidente del
Consejo de Estado encargado del mando, y de sus ministros (artículo 1); así como también de los
consejeros de Estado, los miembros de ambas Cámaras y los vocales de la Corte Suprema (Art 2).
La presente ley también es importante porque puede entenderse que es la única norma en toda nuestra
historia constitucional que desarrolló algunos supuestos de la siempre difusa causal de infracción de
la Constitución, aunque solo para el caso del presidente de la República y los ministros de Estado.

Y es que el capítulo segundo de la Ley de 17 de junio de 1834 establecía, con detalle, el

procedimiento de acusación constitucional contra los altos funcionarios, el cual se iniciaba a pedido
de parte o de oficio.

En el primer supuesto, el pedido presentado por cualquier «peruano» para usar la

nomenclatura de la norma debía ser apoyado y firmado por no menos de cuatro diputados (Art 4),
pues, en caso contrario, este pedido quedaba archivado sin producir efecto alguno (Art 6).

En el segundo escenario, el pedido de acusación de oficio contra el presidente de la República

y los ministros de Estado debía ser efectuada por no menos de seis diputados Art 7, o por no menos
de tres de ellos si se tratase de los vocales del Consejo de Estado, los miembros de ambas Cámaras
o los magistrados de la Corte Suprema.

Si se aprobaba la acusación constitucional que debía publicitarse a través de los medios

oficiales, el funcionario sometido a ella quedaba en suspenso en el ejercicio de su cargo, mientras
que el Senado remitía a la Corte Suprema el expediente del caso. Para su juzgamiento, bastaban tres
vocales en vista, y cuatro en revista, excepto el caso de discordia, en el que siempre habrá uno más
en revista de los que conocieron en vista. Finalmente, frente a algún impedimento o falta de vocales

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de la Corte Suprema, conocerían el caso, en orden de antigüedad, los vocales de la Corte Superior de
Justicia de Lima.

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