Recopilacion Apuntes Derecho Civil - Examen Grado

APUNTES CATEDRA Profesor Titular: Alex Zúñiga
Derecho Civil Alumna: Ericka Cabrera Z.

Universidad de Las Américas
DERECHO CIVIL I – ACTO JURÍDICO
El Derecho nace porque en la vida existen hechos
Definición de Hecho: Todo lo que acontece, tenga su origen en el hombre o en la naturaleza.
Ejemplo, caminar, que salga el sol, el transcurso del tiempo. Etc.
I.- PRIMERA GRAN CLASIFICACIÓN DE LOS HECHOS:
1. Hechos Materiales, son aquellos que son indiferentes para el derecho, así por ejemplo caminar, que
se caigan una que otra hoja de un árbol, estos son indiferentes para el derecho, porque no tiene relevancia
jurídica.
2. Hechos Jurídicos, son aquellos que si tienen relevancia para el derecho, estos hechos jurídicos que
podemos definir como: “Todo acontecimiento que tenga su origen en el hombre o en la naturaleza
que tiene una relevancia para el derecho”.
Los Hechos Jurídicos pueden ser de dos tipos:
2.1 HECHOS JURÍDICOS que tienen su origen en la naturaleza;
A. Nacimiento de una persona tiene su origen en la naturaleza, su origen es Natural y tiene relevancia
para el derecho, porque nace un ser que para poder ser fuente de derecho, y que en una vida futura
puede hacer un sujeto activo de derechos, titular de derecho.
B. La Muerte, también tiene una trascendencia para el derecho, porque la muerte trae como
consecuencia la sucesión.
C. El Transcurso del Tiempo, visto desde diferentes perspectivas, también tiene relevancia para el
derecho; con el transcurso del tiempo , aquella persona que tiene la posesión de un bien sin ser el
dueño podrá llegar a ser el dueño, por un modo de adquirir el dominio que se denomina prescripción
adquisitiva (Usucapión en Romano), ósea el transcurso del tiempo tiene relevancia para el derecho.
2.2. HECHOS JURÍDICOS que tienen origen en el hombre;
Pero también decíamos que hay hechos jurídicos que tiene su origen en el hombre esto quiere decir que
son hechos voluntarios realizados por el hombre y que tienen relevancia para el derecho, estos a su vez
también se pueden sub-clasificar.
1.- Aquellos Hechos con la intención de producir efectos jurídicos

2.- Aquellos Hechos sin la intención de producir efectos jurídicos
1.- Los primeros aquellos hechos jurídicos que tienen su origen en el hombre con la intención de
producir efectos jurídicos, son los ACTOS JURIDICOS
2.- Mientras que aquellos que sin la intención de producir efectos jurídicos son los denominados
DELITOS y CUASIDELITOS… ¿POR QUE?
Porque la persona que comete un delito o un cuasidelito civil, no tiene la intención de OBLIGARSE, no
tiene la intención de reparar un perjuicio que cause. La persona que quiere cometer un delito no tiene
ninguna intención de obligarse, El quiere cometer un delito pero no verse obligado, lo que ocurre que aún
cuando sea hecho sin la intención de producir efecto jurídico Igual Produce.
Definición
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Delito Civil: hecho doloso que causa daño
Cuasidelito Civil: Hecho culposo que causa daño
La diferencia que existe entre un DELITO Y UN CUASIDELITO es que el delito es realizado con dolo mientras
que el cuasidelito es realizado con culpa.
DEFINICIÓN ACTO JURÍDICO
Es la manifestación de la voluntad de una o más personas destinadas a producir efectos jurídicos que puede
consistir en crear, modificar, extinguir, transferir o transmitir derechos subjetivos queridos por su autor o las
partes reconocidos y amparados por el derecho objetivo.
DERECHOS OBJETIVOS: es el conjunto de normas que existen en una sociedad políticamente organizadas.
DERECHO SUBJETIVO: es la facultad que tiene una persona para exigir a otro la realización de una
determinada conducta o prestación que puede consistir en dar, hacer o no hacer algo.
CARACTERISTICAS DEL ACTO JURIDICO
1.- Manifestación de la voluntad jurídica

2.- De una o más personas
3.- Tiene por finalidad crear, modificar, transferir, transmitir o extinguir derechos subjetivos.
4.- Queridos por las partes o por el autor
5.- Tiene que estar reconocido y amparado por el derecho, esto quiere decir, que el derecho objetivo reconoce
esta facultad a los seres humanos, pero no solo le reconoce esta facultad sino que además lo protege
entregándole a cada una de las partes los medios para poder exigir su cumplimiento, si uno de ellos no lo
quiere cumplir.
I) CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS
1.- Primera y gran clasificación la que distingue entre acto jurídico UNILATERAL y BILATERAL
Esta clasificación atiende al número de partes o voluntades que son necesarias para que el acto jurídico
nazca a la vida del derecho.
A) ACTO JURIDICO UNILATERAL: Para que nazca a la vida del derecho es necesaria la voluntad de una
sola parte. Ejemplo:
1.- un testamento
2.- la oferta
3.- la aceptación
4.- el reconocimiento de un hijo
5.- la ratificación de un acto jurídico
6.- la revocación de un mandato, etc.
B) ACTO JURIDICO BILATERAL: es aquel que para que nazca a la vida del derecho es necesaria la
voluntad de dos partes.
Ejemplo: todos los contratos (compraventa, comodato, mutuo etc.)
Que es una Parte: una parte es la o las Personas que concurren a la celebración de un acto jurídico con su
voluntad dirigida a la celebración de dicho acto.
Que es lo que determina una parte: Es que todas aquellas personas que tienen un mismo centro de interés. Lo
que determina una parte es que todas aquellas personas o esa persona tengan un mismo centro de interés,
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así por ejemplo 4 personas somos dueños de un libro y lo queremos vender y aparece otra persona que lo
quiere comprar, ¿cuantas partes hay? Son dos ¿pero cuantas personas intervienen? Son cinco, lo que pasa que
4 de ellas constituyen una misma parte porque tienen un mismo centro de interés, cual es el centro de interés
de ellos, Vender, cual es el interés del otro, Comprar, y de ahí tener una distinto centro de interés es lo que
determina es que nos encontremos partes distintas.
I) PRIMERA CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS UNILATERALES
1.- Actos jurídicos Unilaterales Unipersonales
2.-Actos jurídicos Unilaterales Pluripersonales
1.- Actos jurídicos Unilaterales Unipersonal, quiere decir una sola persona, ejemplo el Testamento en
chile para ser un testamento solamente tiene que ser el Testador. Y la realización de este testamento produce
efecto jurídico inmediato.
2.- Acto jurídico Unilateral Pluripersonal, aquel en que existen dos o más personas, a su vez este se
puede sub-clasificar en:
2.1.- Acto Jurídico Unilateral Pluripersonal Complejo
2.2.- Acto jurídico Unilateral Pluripersonal Simple
2.2.- Acto jurídico Unilateral Pluripersonal Simple: Es aquel en que todos tienen un contenido común
donde se suma la manifestación de cada una de las personas sin confundirse, pero que constituyen para los
efectos jurídicos una sola voluntad, así por ejemplo ocurren en las sociedades anónimas en las cuales
existen los votos de mayoría y los votos de minoría, en toda sociedad anónima el mínimo por ley es tener 3
directores, que representan la sociedad anónima, y en la toma de una decisión, puede ocurrir que 2 estén de
acuerdo en realizar un determinado acto y uno de ellos no lo quiera realizar, porque considera que si realiza
ese acto puede ser perjudicial para la sociedad, pero en las sociedades anónimas existen las libres
mayorías?, como las democracias, en la cual la mayoría manda, por lo cual si 2 directores dicen que sí y 1
que no, entonces el acto se realiza, pero aquí la persona que quiere salvar su responsabilidad porque cree que
de hacer el acto puede ser perjudicial, lo que puede hacer es dejar manifestado en el Acta, que no está de
acuerdo y que el votó en contra de la realización de dicho acto, porque si después se causa perjuicio a una
sociedad por la realización de dicho acto, ese director se puede eximir de esa responsabilidad, demostrando
con el libro de Actas que él para la realización de ese acto él no estaba de acuerdo, la Ley de sociedades
anónimas expresamente lo regula. A este Acto jurídico también se le denomina Acto Jurídico
Unilateral Pluripersonal Colectivo. Aquí la mayoría arrastra al resto a hacer el acto
2.1.- Acto Jurídico Unilateral Pluripersonal Complejo: son aquellos que tienen un contenido común y
una finalidad común y que cada uno de ello tiene que manifestar su propia voluntad
Ejemplo: cuando 3 personas son dueños de una misma casa 1/3 c/u de la casa es dueño, en ese caso, para
vender el 100% de la casa es necesario que todos manifiesten su voluntad en orden a venderla, porque si uno
de ellos no quiere hacerlo, solo se venderá la parte de aquellos de tal manera se podrá vender el 66% de la
casa y el otro que no quiso vender sigue siendo dueño.
Aquí la mayoría vende lo suyo y el que no quiso vender no vende simplemente
B) ACTOS JURIDICOS BILATERALES: Son aquellos que para nacer al derecho es necesario la voluntad de
2 partes, sinónimo de decir acto jurídico bilateral, es lo mismo que decir convención
Pero ojo, el acto jurídico bilateral puede tener por finalidad, crear, modificar, transferir, transmitir y extinguir,
Cuando el acto jurídico bilateral solo tiene por finalidad crear derechos, se denomina CONTRATO.
Por eso se puede definir un Contrato como el acto jurídico bilateral que crea Derechos y Obligaciones.
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Ejemplo: Compraventa
Los Contratos también pueden ser contratos UNILATERALES o BILATERALES
CONTRATO UNILATERAL: Es aquel en que una solo de las partes se obliga para con otra que no contrae
obligación alguna. Ejemplo: Contrato Unilateral: Donación, Comodato, Mutuo, Hipoteca, Prenda Etc.
CONTRATO BILATERAL: Es aquel que solo crea derechos y que ambas partes se obligan recíprocamente.
Ejemplo: Compraventa, Arrendamiento, La Transacción, La Permuta Etc.
Por lo tanto, criterio para distinguir para distinguir entre un contrato unilateral de lo que es un contrato
bilateral, es el numero de partes que se obligan en un contrato.
Para qué sirve distinguir entre un contrato Unilateral y uno Bilateral
1.- Condición resolutoria Tacita
2.- Para la teoría de los Riesgos
3.- Para La institución, conocida como la Mora Purga a la Mora
Purga= Limpiar
Estas tres instituciones solo tienen lugar en los contratos Bilaterales
CODIGO CIVIL Art. 1438º: Define lo que es un contrato
CONTRATO O CONVENCIÓN ES UN ACTO POR EL CUAL UNA PARTE SE OBLIGA PARA CON OTRA A
DAR HACER O NO HACER ALGUNA COSA, CADA PARTE PUEDE SER UNA O MUCHAS PERSONAS.
El código define lo que es un Contrato, a esta definición se le hacen principalmente 2 críticas
1Crítica, Confunde 2 términos que son distintos contrato y convención, existiendo una relación de género a
especie, donde el género es la convención y la especie es el contrato.
2ª Critica, pareciera que más que estar definiendo un contrato se estaría definiendo una obligación al hablar
de dar, hacer o no hacer una cosa.
CONVENCIÓN COMO ACTO JURIDICO BILATERAL, TAMBIEN TIENE POR FINALIDAD MODIFICAR
DERECHOS SUBJETIVOS PORQUE PUEDE CREAR, MODIFICAR, TRANSFERIR, TRANSMITIR O EXTINGUIR,
QUE CONVENCIÓN MODIFICA DERECHOS SUBJETIVOS, TIPICO CASO, LA REPACTACIÓN (DE LO QUE SEA
dividendo, deuda etc.) MODIFICA DERECHOS SUBJETIVOS.
También una convención puede tener por finalidad extinguir derechos subjetivos, por ejemplo el Pago, es una
convención que tiene por finalidad extinguir derechos.
Convención que tienen por finalidad transferir derechos, por ejemplo la Tradición.
Hay ciertos actos jurídicos que tienen por finalidad dos de estos pueden crear y además pueden extinguir por
ejemplo el caso de la NOVACION, este es un modo de adquirir obligaciones que consiste en la sustitución de
una obligación por otra quedando por tanto extinguida la primera, lo trata el Art. 1628 CC.
Ejemplo.: yo debo a otra persona $5.000.000 de pesos y yo no tengo ese dinero pero tengo un auto, entonces
voy y le digo podemos entonces en vez de deberle $5.000.000 que le deba un auto, y el auto se lo entrego a
fin de mes, y usted me dice, ya páseme el auto, hacemos un Novación, hemos acordado que se extinga la
obligación primitiva, pero nace una nueva y esa pasa a reemplazar a la primera.
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Para que haya NOVACION tiene que existir dos características:
1) Por una parte extingue derechos, por que se extingue la primera obligación , pero a su vez se
2) crea una nueva obligación.
II) SEGUNDA CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS JURIDICOS
La que distingue entre actos jurídicos Gratuitos y actos jurídicos Onerosos
1.- Actos Jurídicos Gratuitos
2.- Actos Jurídicos Onerosos
1.- Actos Jurídicos Gratuitos. Es aquel que tiene por objeto el beneficio o utilidad de una sola de las
partes, Ejemplo: Donación (el único beneficiario en Donatario el que recibe), Comodato (el único beneficiario
es el Comodatario el que recibe)
2.- Actos Jurídicos Onerosos, es aquel que tiene por finalidad el beneficio de ambas, Ejemplo, compraventa,
arrendamiento, permuta, etc.
¿Cuál es la utilidad de esta clasificación?
1.- Para saber de qué grado de culpa se responde, en los contratos gratuitos, hay que ver quién es el
beneficiado, si es el deudor o el acreedor, si el beneficiado es el acreedor, se responde de culpa Lata o
grave, en cambio si el único beneficiado es el deudor se responde de culpa levísima.
Ejemplo: En el cual solo se beneficia el Acreedor, En el Depósito regulado en el Código Civil, es el único
que se beneficia es el depositante el acreedor, porque en el depósito el depositario no puede usar de la cosa,
no puede cobrar, es un cacho, entonces como el único beneficiado es el depositante, entonces el que lo tiene
es el deudor el depositario tiene que responder solo cuando incurre en culpa lata o grave.
Ejemplo: En el cual sólo se beneficia el deudor, En el Comodato, el único que recibe beneficio es el
comodatario, ya que él lo puede usar gratuitamente no se le puede cobrar, aquí se responde de culpa
levísima.
Art. 44º C., regula los tres tipos de culpa que existen.
Hecho jurídico es el Género
Acto jurídico es el Especie
Culpa grave o Lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aún las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios.
Culpa leve, falta de diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios
Culpa levísima, es la falta de aquella esmerada negligencia que un hombre juicioso emplea en sus negocios
importantes.
Art. 1547º CC, establece cuando los contratos van en beneficio de una sola de las partes beneficios van,
establece culpa leve, levísima
- Otra de las importancias que tiene distinguir entre contratos Onerosos y Gratuitos, es para los efectos
de la acción PAULIANA.
ACCION PAULIANA: Es aquella que tiene por finalidad dejar sin efectos Actos Jurídicos celebrados en
perjuicio de los acreedores.
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Esta Sub-clasificación que pasamos a analizar es muchas veces una sub-clasificación de los actos
jurídicos Onerosos.
III) TERCERA CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS
1.- Acto Jurídico Conmutativo
2.- Acto Jurídico Aleatorio
1.- Acto Jurídico Conmutativo: es aquel que lo que debe dar hacer o no hacer una de las partes se mira
como equivalente a lo que la otra debe dar hacer o no hacer a su vez.
No quiere decir que sean iguales
Ejemplo: Arrendamiento, lo que se paga por la renta se mira como equivalente al disfrute de la casa por un
mes, por regla general la compraventa, porque lo que se paga se mira como equivalente de lo que se recibe.
2.- Acto Jurídico Aleatorio: son aquellos que llevan envuelta la contingencia incierta de ganancia o perdida.
Ejemplo
1.- Los contratos de Seguros, ya que va incierta la ganancia o perdida.
2.- Los contratos de juegos y apuestas.
3.- La compraventa también puede ser aleatoria, excepcionalmente, no por regla general. Cuando se compra
en verde la cosecha, y hay una helada y se pierde la cosecha. Siendo un acto jurídico conmutativo puede
también ser aleatorio ya que va asociado a una contingencia incierta.
Importancia de distinguir entre contratos aleatorios y conmutativos, tiene mucha importancia para una
institución que se estudiara en el curso que se llama EL VICIO OBJETIVO DE LA LESIÓN ENORME,
ALGUNOS TAMBIEN LO CONOCEN COMO LA LESIÓN ENORME.
Lesión Enorme: consiste en que el legislador va a venir a proteger a una de las partes, porque son
instituciones jurídicas que tienen cierta relevancia social por lo anterior es que el legislador exige que exista
una cierta equivalencia en las prestaciones. Solo tiene aplicación en la Compraventa de Bienes Raíces.
¿Qué ocurre? El código siempre está protegiendo el Bien Raíz, la economía era principalmente Agraria, en
consecuencia se trata de proteger el Bien Raíz.
La Ley exige que debe existir una cierta equivalencia entre el precio que se paga y lo efectivamente vale la
propiedad lo que se denomina para el código civil El JUSTO PRECIO, atiende a un criterio comercial, es
decir lo que vale una propiedad comercial no el avalúo comercial, y el legislador viene a regular
que no exista desproporción entre las prestaciones,
Entonces el vendedor sufre de Lesión Enorme cuando lo que recibe como precio el inferior a la mitad del
justo precio comercial del bien y a su vez el comprador sufre de Lesión Enorme cuando lo que paga por la
cosa es más del doble del justo precio de la cosa.
Ante lo anterior es el Legislador quien sanciona con Nulidad Relativa
IV) CUARTA CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS
1.- Actos Jurídicos de Familia
2.- Actos Jurídicos Patrimoniales
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1.- Actos Jurídicos de Familia: son aquellos que vienen a regular el estado o calidad que tiene una persona
en sus relaciones de familias.
Así por ejemplo, un acto jurídico de familia
1.- el matrimonio
2.- La Adopción
3.- El reconocimiento de un hijo Etc.
2.- Actos Jurídicos Patrimoniales: es aquel que viene a regular las relaciones pecuniarias entre los
individuos y acá tenemos la inmensa mayoría
1.- La Compraventa
2.- El Arrendamiento
3.- Las Sociedades, etc., todos los negocios que a usted se le puedan ocurrir
Porque es importante, La importancia de esta clasificación es para ver la aplicación del PRINCIPIO DE LA
AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD, ESTE ES UNO DE LOS PRINCIPIOS MAS IMPORTANTE DEL DERECHO.
POR QUE EN EL DERECHO CIVIL EXISTE UNA MAXIMA QUE SE EXPRESA DE LA SIGUIENTE FORMA, EN
DERECHO PRIVADO SE PUEDE HACER TODO AQUELLO QUE NO ESTA EXPRESAMENTE
PROHIBIDO.
Hay otro principio, TODO CONTRATO ES LEY PARA LAS PARTES, PORQUE LO OBLIGA, usted tiene
libertad para contratar pero una vez que contrato es ley para las partes.
PERO ESTE principio tan importante no existe en el Derecho de Familia ya que ahí no rige el
Principio de la autonomía de la voluntad, Las personas tienen libertad de contratar, por ejemplo
usted puede casarse o no, pero una vez casado usted se obliga a lo que determina el contrato
matrimonial, usted al momento de contratar todas las obligaciones y derechos están regulados
por Ley.
V) QUINTA CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS
1.- Acto jurídico Nominado
2.- Acto Jurídico Innominado
1.- Acto jurídico Nominado: Es aquel que tiene una reglamentación en la Ley.
Ejemplo: La compraventa, El Arrendamiento, La Hipoteca, todos los que están en el código Civil y/o código de
Comercio.
2.- Acto Jurídico Innominado: Es aquel que no tiene una reglamentación Legal, son aquellos que son
frutos de la libertad que tienen las personas para contratar y son fruto del ingenio Humano, la sociedades son
dinámicas y necesitan de nuevas formas de contratación y así es como van naciendo contratos que no tienen
reglamentación legal pero por aplicación del principio de la autonomía de la voluntad son perfectamente
lícitos.
Ejemplos:
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1.- Contrato de Know how (saber hacer algo) es un contrato de saber hacer. Es el contrato de enseñar a
hacer algo, es la típica persona que tiene conocimiento de computación de un programa y llega a una empresa
y dice señor, yo le puedo capacitar a la gente, para que sepa emplear bien este sistema, bien le dice yo le
pago $100.000 para que le enseñe a la gente a saber hacer algo. O también para enviar a un trabajador a
capacitarse a otra empresa y luego vuelve y enseña a resto lo aprendido.
2.- El contrato de Leasing, es un contrato que para la inmensa mayoría de las cosas, no tiene regulación,
por lo tanto es un contrato que es fruto de las partes porque presenta ciertos ribetes de contratos de
compraventa, arrendamiento, también de promesa de compraventa pero que tiene cosas al medio que no es
ni compraventa ni arrendamiento. En un comienzo el contrato de leasing en ingles arrendamiento, pero no es
puro y simple porque usted puede comprar esto que nace inicialmente como un arriendo , pero pasa que
nacen como contrato innominados pero cuando pasan a ser tan frecuentes, pasan hacer nominado. Leasing
Habitacional.
Lo importante es que un contrato innominado que no tiene regulación puede pasar a ser nominado, es decir,
con regulación legal producto de la práctica pasa a ser nominado porque pasan hacer demasiado comunes
3.-El Contrato Outsourcing: Cuantos años no había la subcontratación, este no tenía ninguna regulación
era un contrato innominado pero luego se transformo en un contrato nominado, esto dado que pasan a ser
usados con mucha frecuencia entonces dejan de ser innominado ha nominado, es decir de no tener regulación
pasan a ser regulados por Ley.
Porque es importante diferenciar entre contrato nominado e innominado, para saber que regla se le van a
aplicar, porque en los contratos o actos jurídicos nominados se aplica a falta de la voluntad de las
partes se aplicara la reglamentación establecida en la Ley, es decir lo primero es lo que dicen las partes y lo
que no dicen las partes lo regula la ley.
Pero en los contratos innominados se presenta la duda, en estos siempre primero estará a la voluntad de
las partes, lo que las partes expresamente habían regulados, ya que este tipo de contrato es fruto de la
voluntad de las partes.
¿Qué ocurre con aquello que las partes no convinieron, no regularon? Este es un problema, en estos
contratos innominados frutos de las partes se presentara el problema que cuando las partes acordaron nunca
transaron, este es el problema.
Esto se debe resolver con la aplicación de la Analogía, aquí ocurre que se debe buscar dentro de los contratos
nominados el que más se asimile, mas se parezca a ese contrato innominado y una vez que se ha logrado
dilucidar el que más se le parece se aplica la solución dada por la LEY.
VI) SEXTA CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS
1.- Actos Jurídicos solemnes
2.- Actos Jurídicos No Solemnes
1.- Actos Jurídicos Solemnes: Es aquel que está sujeto al cumplimiento de ciertos requisitos externos para
el perfeccionamiento de dicho acto jurídico, pero también se agrega lo siguientes, se entiende que la Ley
exige que la voluntad se exprese o manifieste de una especial forma.
Ejemplo: Compraventa de un Bien Raíz, ya que la Ley ART. 1801, del CC. La ley exige que la única forma de
cómo se puede perfeccionar la compraventa de un Bien Raíz sea a través de una escritura pública, no sirve de
otra forma.
2.- Actos Jurídicos No Solemnes: Mientras que estos no están sujetos a ningún requisito externo para que
se pueda perfeccionar y acá podemos distinguir lo siguientes.
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Son por regla general todas las compraventas de bienes muebles, porque la ley no exige ninguna solemnidad.
Ejemplo
- La importancia de esta clasificación sirve para saber qué ocurre si no se cumple con la solemnidad que la Ley
exige. Y la sanción en caso de que no se cumpla con la solemnidad que la ley exige es la nulidad absoluta
- Otra importancia, es también por la voluntad de las partes pueden hacer un acto que naturalmente no es
solemne hacerlo solemne, así ocurre por ejemplo en el Art. 1802 del CC. A propósito de la compraventa.
- Art. 1802. Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso
segundo del Art. Precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pública o privada podrá
cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la
cosa vendida.
De lo anterior se desprende que las partes pueden hacer solemne un acto que naturalmente no lo es, pero la
sanción en caso de incumplimiento es distinta, porque las partes podrían perfectamente realizar el acto sin
cumplir con dicha solemnidad y mientras tanto es decir, mientras no haya principiado la entrega de la cosa o
se haya escriturado se podrán retractar.
VII) SEPTIMA CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS
1.- Actos Jurídicos Puros y Simples
2.- Actos Jurídicos Sujeto a Modalidad
1.- Actos Jurídicos Puros y Simples: Son aquellos que producen sus efectos inmediatamente después de
perfeccionados.
2.- Actos Jurídicos Sujeto a Modalidad: Son Aquellos a los cuales se le han insertado ciertas cláusulas
especiales que vienen a alterar o modificar sus efectos normales ya sea en cuanto a su nacimiento como la
condición suspensiva en cuanto a su ejercicio como el plazo suspensivo o en cuanto a su extinción como la
condición resolutoria y el plazo extintivo.
Las modalidades son tres:
1.- Condición: Es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extinción de un derecho.
2.- Plazo: Es un hecho futuro y Cierto del cual depende el ejercicio o la extinción de un derecho, aquel el
derecho ya nació, es el ejercicio es que está en suspenso.
3.- Modo: Gravamen impuesto a un beneficiario de una liberalidad.
Gravamen= carga, impuesta a quien ha recibido un beneficio, por ejemplo, Le digo a usted, le doy $5.000.000
pero comparte esos $5.000.000 y usted tiene que hacer una donación al Hogar de Cristo. Es un gravamen
impuesto al beneficiario de una liberalidad, un gravamen una carga impuesto a quien está obteniendo un
beneficio, en este caso le digo $5.000.000 pero usted tiene que regalar $2.000.000 al hogar de Cristo, le hago
una donación pero con una carga un gravamen. Que lo tiene que sufrir el que está obteniendo un beneficio.
- mientras que la doctrina agrega la representación y la solidaridad.
Cuando existe cualquiera de estos, los efectos normales se aplazan, produce efectos distintos, porque si no
existiera una condición, un plazo o un modo, la obligación en los derechos serían inmediatos. En cambio aquí
no, cuando existe una condición, plazo y modo ya el derecho está en suspenso.
VIII) OCTAVA CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS
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1.- Actos Jurídicos Principales
2.- Actos Jurídicos Accesorios
1.- Actos Jurídicos Principales: Es aquel que subsiste por sí mismo sin necesidad de otro que le sirva de
sustento para subsistir.
Ejemplo: Compraventa, arrendamiento, sociedad, el mutuo, el comodato, deposito, leasing etc.
2.- Actos Jurídicos Accesorios: Es aquel que no subsiste por si mismo sino que requiere de otro para
subsistir, estos a su vez los podemos sub-clasificar en;
2.1 Actos Jurídicos Accesorios de Garantía
2.2.- Actos Jurídicos Accesorios Dependientes
2.1 Actos Jurídicos Accesorios de Garantía: Son aquellos que tienen por objeto asegurar el cumplimiento
de otra obligación sea propia o ajena
Ejemplo: Prenda, hipoteca, fianza, estos también se pueden volver a subclasifcar, Paréntesis, Los Actos
Jurídicos de Garantía también reciben el nombre Caución, estas pueden ser de dos tipos, reales y personales.
Porque real, la palabra real viene de Res que significa Cosa.
1.- Caución Real: Es aquella que se garantiza con una cosa determinada el cumplimiento de una obligación, y
ahí está la Hipoteca y la Prenda, porque cuando usted deja en prenda un bien o en hipoteca usted está
dejando ese bien en hipoteca o en prenda.
2.- Caución Personal: es aquella que asegura el cumplimiento de una obligación con todo el patrimonio de una
persona ejemplo: La Fianza, Cláusula penal y a la Solidaridad pasiva
Solidaridad Pasiva: cuando existen varios deudores y un acreedor
2.2.- Actos Jurídicos Accesorios Dependientes: Son aquellos que tienen una finalidad distinta, de
asegurar el cumplimiento de otra obligación
Ejemplo: Las Capitulaciones matrimoniales, lo que en derecho comparado se conoce como los contratos
prenupciales, en nuestra legislación existe. Está regulado en nuestro código civil en el ART. 1715, se refiere a
la capitulación matrimonial.
Art. 1715º, se conocen con el nombre capitulaciones matrimoniales las convenciones de carácter patrimonial,
que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebración, en las capitulaciones
matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio solo podrá pactarse separación total de bienes o
régimen de participación en los gananciales.
UNA CAPITULACIÓN MATRIMONIAL ES UNA CONVENCIÓN, acto jurídico bilateral una convención
es aquella que puede crear, modificar, transferir, transmitir y extinguir, derechos subjetivos
reconocidos por el ordenamiento y amparados por este.
Las capitulaciones son los famosos contratos, lo que las personas pueden hacer es regular, pueden decir este
bien lo voy a seguir administrando yo, y además nos vamos a casar por el régimen de participación de
gananciales, se puede pactar una serie de acuerdo de carácter patrimonial, no tiene por finalidad asegurar el
cumplimiento del matrimonio, sino que tiene por finalidad regular ciertas relaciones patrimoniales que se van a
formar y que van a empezar a regir una vez que las personas contraigan el matrimonio, porque es
dependiente, porque es accesorio porque si no se llega a celebrar el matrimonio la capitulación matrimonial no
sirve de nada. Pero si usted celebro matrimonio pasa a tener valor, las capitulaciones matrimoniales pueden
celebrarse en dos momentos:
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1.- Antes del Matrimonio
2.- O en el mismo momento del Matrimonio:
En este caso lo único que puede tener por finalidad es para cambiar el régimen patrimonial, que va a tener
el matrimonio, vale decir la única finalidad que puede tener, es optar en el régimen patrimonial que va a tener
el matrimonio, vale decir la única finalidad que puede tener es que cuando se celebre en el mismo momento
del matrimonio es decir vamos a optar por el régimen de separación de bienes o vamos a optar por la
participación en los gananciales, porque si las partes nada dicen se entiende que están casados en sociedad
conyugal.
En cambio cuando usted celebra con antelación al matrimonio una capitulación matrimonial puede tener por
finalidad las otras cosas, como por ejemplo la mujer puede acordar que el marido le entregue 100.000
mensuales, etc., todo lo que usted quiera mientras no sea contrario a la ley, moral o a las públicas y buenas
costumbres.
Importancia de esta clasificación, esta tiene una importancia por aplicación de un aforismo jurídico, en este
caso se aplica el siguiente aforismo, LO ACCESORIO SIGUE LA SUERTE DE LO PRINCIPAL, por lo tanto si se
extingue la obligación principal se extingue la accesoria, si se declara nula la principal se declara nulo el
contrato accesorio, esto es solamente en un sentido, lo principal no sigue la suerte del accesorio.
IX) NOVENA CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS
1.- Actos Jurídicos Consénsuales
2.- Actos Jurídicos Real
3.- Actos Jurídicos Solemnes
1.- Actos Jurídicos Consénsuales: Es aquel que se perfecciona por el solo consentimiento de las partes.
Ejemplo: El contrato de compraventa de bienes muebles, el arrendamiento, la permuta, el contrato de

sociedad del código civil, etc., son contratos que se perfeccionan por el solo acuerdo. Para comprar una Coca-
Cola no es necesario que se firme un papel.
2.- Actos Jurídicos Real: Es aquel que se perfecciona por la entrega de la cosa
Ejemplo: El mutuo del CC, el comodato, la prenda del CC, se perfeccionan por la entrega de la cosa, cuando se
perfecciona el mutuo.
3.- Actos Jurídicos Solemnes: Es aquel que está sujeto al cumplimiento de ciertos requisitos externos para
el perfeccionamiento de dicho acto jurídico.
Ejemplo: La compraventa de Bienes Raíces, el contrato de promesa que se requiere que conste por escrito
cualquier escrito pero que conste por escrito, la hipoteca, etc.
X) DECIMA CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS
1.- Actos Jurídicos de Disposición
2.- Actos Jurídicos de Administración
1.- Actos Jurídicos de Disposición: Son aquellos que tienen por finalidad u objeto realizar la enajenación
de una cosa, en consecuencia lo que se busca es que un determinado bien salga del patrimonio de una
persona.
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2.- Actos Jurídicos de Administración: Son aquellos que tienen por objeto la conservación del patrimonio
de una persona o de un determinado bien.
Ejemplo: a usted lo dejaron a cargo de una casa, los dueños lo dejaron a cargo, y usted hace acto de
administración cuando contrata un maestro para realizar un arreglo.
Hay una diferencia, los actos jurídicos de administración tienen menos exigencias para su realización, mientras
que los actos de disposición si requieren de mayores requisitos o exigencias, así por ejemplo si el tutor o
curador pretende enajenar un bien raíz de su pupilo, será necesario de la autorización del JUEZ. En cambio
para realizar actos de administración, no necesita.
Enajenar: Hacer ajeno algo que antes era propio
11ª CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS
1.- Actos Jurídicos entre Vivos
2.- Actos Jurídicos Mortis Causa
1.- Actos Jurídicos entre Vivos: Son aquellos que no requieren la muerte de ninguna persona para que
produzcan sus efectos, y aquí está la gran mayoría de los contratos.
Ejemplo: Compraventa, arrendamiento etc.
2.- Actos Jurídicos Mortis Causa: Esta clasificación atiende a si es necesaria la muerte de una persona
para que produzca sus efectos.
Ejemplo: Testamento CC Art. 999,
El testamento es un acto más o menos solemne en que una persona dispone de todo o una parte de sus
bienes para que tenga pleno efecto después de sus días conservando la facultad de revocar las disposiciones
contenidas en el mientras viva.
Mandato Albaceazgo: Es un mandato albacea o ejecutor testamentario, ósea viene a ejecutar lo que el
testador tiene en su testamento. Entra a jugar cuando muere el causante.
LOS ELEMENTOS DE LOS ACTOS JURIDICOS
Sobre esta materia trata el Art. 1444 del Código Civil
El Art. 1444 distingue 3 elementos o cosas,
I.- Elementos de la Esencia del Acto Jurídico
II.- Elementos de la Naturaleza del Acto Jurídico
III.- Elementos Accidentales
I.- Los elementos de la Esencia del acto jurídico, son aquellos sin los cuales el acto o contrato no nace a
la vida del derecho o degenera en otro diferente. A partir de esto es que podemos distinguir 2 tipos de
Elementos de la esencia
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1.1. Elementos de la Esencia Comunes a todo acto jurídico: Son aquellos requisitos de existencia o de
validez de un acto jurídico
1.2. Elementos de la Esencia Específicos al acto jurídico en cuestión: así por ejemplo en la
compraventa ¿cuales serán los elementos propios en la compraventa?
1.2.1 La Cosa
1.2.2 El Precio
El precio debe ser pagado siempre en dinero, entonces el comprador se obliga a pagarlo en dinero, porque si
una de las partes se obliga a pagar el precio pero entregando un objeto en vez de dinero, deja de ser
compraventa degenera en un contrato distinto, en este caso degenera en una Permuta.
En el contrato de comodato de la esencia es el contrato de gratuidad, no se puede cobrar por usar la cosa en
el contrato de comodato, por lo tanto si se cobra por el uso degenera en un contrato de arriendo.
Contrato de transacción, en el contrato de transacción.
El Art. 2446º, trata la transacción. Código civil
En derecho cuando se habla de transacción o de transigir que es el verbo que se emplea, se está refiriendo al
contrato de transacción y este es aquel en que las partes precaven un litigio eventual o poner
extrajudicialmente termino a un juicio que está pendiente vale decir un juicio que está corriendo en este
momento. Pero en este contrato de transacción cuales son los Elementos Esenciales
1.- Elemento que exista un derecho Dudoso, uno dice que es de él y el otro dice que también es de el
2.- Tienen que haber Concesiones Reciprocas, yo te doy algo pero tú también me debes dar, yo digo, yo
renuncio a seguir con este juicio y digo finalmente que te pertenece la cosa, pero tú a cambio también me
tienes que dar algo.
- Entonces para que haya transacción jurídicamente tengo que yo dar algo o la parte pero la otra parte
también tiene que obligarse a dar, porque si solamente una de las partes diera algo, por ejemplo en un juicio
dijera ya es tuyo y el otro no da nada lo que existe ahí jurídicamente es renuncia a un derecho, no es
transacción, porque lo único que está haciendo esa parte es renunciar al eventual derecho.
II.- Elementos de la Naturaleza del Acto Jurídico, Son aquellos que sin ser de la Esencia se entienden
incorporados a un acto jurídico sin necesidad de cláusulas especiales.
1.- Lo primero es que no es de la Esencia, pero por el solo ministerio de la Ley se entiende incorporado a ese
Acto Jurídico, decimos como del ministerio de la Ley porque no va hacer necesario que exista una cláusula
especial por parte de las partes para que se entienda que si le pertenece.
Ejemplo: Compraventa, en esta las obligaciones del vendedores son principalmente dos;
1.- Entrega o tradición de la cosa
2.- Obligación de saneamiento, esta puede ser a su vez puede ser Saneamiento de la Evicción o de los
vicios reviditorios.
Acá la Esencia es la Entrega de la cosa, mientras que la obligación de saneamiento es de la naturaleza, y es

de la naturaleza por 2 razones;
1.- Porque no es necesario para que se entienda incorporado esta obligación que se deba expresar, se
entiende incorporado, lo mismo respecto a los vicios ocultos reviditorios se entienden incorporados, pero
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también tiene una contra medalla, la cual consiste en que como no es de la esencia la partes pueden modificar
la obligación, por eso que en una compraventa es perfectamente posible que un comprador renuncie a la
obligación de saneamiento de la evicción o renuncie al saneamiento de los vicios ocultos, todo esto es posible
ya que no son elementos de la Esencia, el contrato no deja de ser contrato si una persona renuncia a su
posible derecho eventual que podría existir si después aparece un tercero reclamando que es el verdadero
dueño, o que la cosa tenía un vicio oculto, por eso no deja de ser compraventa, sigue siendo compraventa y
no degenera en un contrato distinto, por lo mismo se pueden alterar, modificar estos contratos.
En todo contrato bilateral va envuelta la denominada Condición Resolutoria Tacita. Por lo tanto, en los
contratos bilaterales va incorporado la condición Resolutoria Tacita, donde se trata esta condición, en el Art.
1489 del código civil.
Parte diligente= parte que cumple
Parte negligente=parte que No cumple
¿Es necesario incorporarlo especialmente?
Respuesta: No, es necesario, se entiende incorporado por el solo ministerio de la Ley, las partes podrían
alterar sus efectos, Si sin ningún problema, Porque no es de la esencia es de la naturaleza.
III.- Elementos Accidentales: Son aquellos que sin ser de la esencia ni de la naturaleza de un acto jurídico
se incorporan por medio de cláusulas especiales, los elementos accidentales también reciben el nombre de
modalidades, y estas son;
1.- Condición.
2.- Plazo.
3.- Modo.
Los únicos elementos imprescindibles de los actos jurídicos son los Esenciales.
REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DE UN ACTO JURÍDICO
A.- Requisitos de Existencia: Son aquellos sin los cuales el acto jurídico no nace a la vida del derecho.
Los Requisitos de existencia son los siguientes:
1.- La Voluntad
2.- El Objeto
3.- La Causa
4.- Las Solemnidades, en los actos jurídicos solemnes
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B.- Requisitos de Validez: Son aquellos sin los cuales el acto igualmente puede nacer a la vida del derecho
pero adolecerán de un vicio que permitirá que puede ser anulado. Ejemplo, si falta un requisito de valides
igual nace a la vida del derecho pero igual puede ser anulado y en consecuencia es como si le dieran muerte.
Requisitos de Validez son los siguientes:
1.- Voluntad exenta de vicios
2.- Un objeto licito
3.- Una cauda licita
4.- Capacidad de las Partes
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO
VOLUNTAD: Se define como la potencia del alma que la mueve a hacer o no hacer algo.
Requisitos que debe tener la voluntad como requisito de existencia:
A.- La voluntad debe ser seria: esto quiere decir que debe ser hecha con la intención de obligarse, por esta
misma razón se excluye aquellas expresiones dichas en bromas o en actuaciones teatrales, no hay una
intención de obligarse.
B.- Se debe exteriorizar: se debe manifestar la voluntad mientras este en el fuero interno es indiferente para
el derecho, por eso para que la voluntad tenga importancia y sea un requisito de un acto jurídico debe ser
manifestada, esta exteriorización puede hacerse de manera expresa o tacita.
Es expresa cuando se hace en términos explícitos y formales, PARA EL DERECHO LA VOLUNTAD EXPRESA Y
LA TACITA TIENEN EL MISMO VALOR, pero en algunas ocasiones el Legislador se encarga de que esa
voluntad deba ser expresa.
Caso del matrimonio, el Art. 18 de la ley de matrimonio civil se solicita, se requiere que la voluntad que la
intención de contraer matrimonio debe ser expresa y hay palabras sacramentales que se deben decir y estas
son:
1.- Desea contraer matrimonio con fulano de tal, SI ACEPTO.
2.- Para los efectos de la Solidaridad, debe ser expresa, no existe solidaridad tacita, así lo dice el Art. 1511 inc
3°.
3.- El Art. 2347 a propósito de la fianza, el que se obliga tiene que hacerlo en términos expresos, la fianza no
se presume ni debe entenderse a más del tenor de lo expreso,
VOLUNTAD TACITA: Es aquella que se desprende de la voluntad que la rodea de manera que se puede
atribuir de manera inequívoca que es una manifestación de la voluntad de aquel individuo, así por ejemplo:
Ej.: 1.- Cuando usted va a una tienda toma una prenda de ropa y le dice al señor envuélvamelo, usted en
realidad le está manifestando una voluntad que comprar el producto.
Ej.: 2.- Cuando se hace parar con el dedo la micro y luego se le pasa la plata al chofer el cual entiende que se
le cancela el pasaje.
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Requisitos que debe cumplir una voluntad tacita;
1.- El hecho debe ser concluyente
2.- debe ser inequívoco, esto quiere decir que no se puede interpretar de otra forma.
3.- que sea incompatible con una voluntad contraria.
VOLUNTAD PRESUNTA: podemos definirla de la siguiente forma, Es el que la LEY deduce o presume de
ciertos hechos, es la que la Ley toma ciertas interpretaciones.
Ejemplo: Se presume que aquel hombre que es citado en dos ocasiones a hacerse el examen de paternidad
(ADN) y no asiste, la Ley presume que es el padre. Ley de Filiación Art. 199- 199bis, 200-201-202-203
Ejemplo: Cuando un heredero se constituye en mora de aceptar o repudiar una herencia se presume que
repudia la herencia Art. 1233º CC.
Tenemos que hacer la siguiente diferencia;
La Voluntad Tacita se infiere de Hacer Algo, (paro la micro, digo envuélvamelo), mientras la voluntad
presunta se infiere de un no hacer algo, yo no hago, entonces la ley dice si usted no lo hizo Es por esto. Esa
es la diferencia que existe entre la voluntad tacita y la presunta.
EL SILENCIO EN EL DERECHO: El silencio por regla general, no es manifestación de voluntad, el que calla
conforme a derecho no dice ni sí ni no, no dice nada, no manifiesta nada. No obstante en tres casos puede
ser manifestación de voluntad.
1.- En los casos en que la Ley le da Valor al Silencio

2.- Cuando las partes le han dado valor al Silencio
3.- Cuando el juez le da valor al Silencio
1.- En los casos en que la Ley le da Valor al Silencio, podemos ver como ejemplo de estos los siguientes
Ejemplo 1.- Art. 2125 de CC, a propósito del Mandato.
Las personas que por su profesión u oficio se encargan de negocios ajenos, (Abogado, Contador etc.)
Cuando se le hace una oferta, esas personas si quieren o no aceptar un encargo ellos tienen que ver por un
término razonable aceptar o rechazar y manifestar que aceptan la oferta, en caso de que no lo haga la LEY
dice que la aceptan. El silencio en virtud de la Ley es manifestación de voluntad.
Persona Ausente: Es aquella que no tiene la misma residencia de aquel que le hace el encargo.
Ejemplo 2.- Art. 1233 CC., el que está constituido en mora de aceptar o repudiar una herencia, se entiende
que el silencio en ese caso decir no acepto ni repudio la ley dice se entiende que REPUDIA, El silencio en este
caso se entiende que REPUDIA
2.- LAS PARTES CUANDO LE DAN VALOR AL SILENCIO.
Esto es muy común en que las partes le atribuyen al silencio una manifestación de voluntad, así por ejemplo
ocurrirá en los contratos de arrendamiento, en los cuales establecen que si uno de ellos quiere poner término
al contrato deberá hacerlo con 60 días de anticipación a la fecha de termino y el silencio se mirara como la
INTENCION de perseverar o renovar con el contrato.
3.- CUANDO EL JUEZ LE DA VALOR AL SILENCIO
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ESTO ES LO QUE SE DENOMINA EL SILENCIO CIRCUNSTANCIADO
Porque en ese caso el silencio va acompañado de otras circunstancias, que permiten considerarlo sin
ambigüedades como manifestación de la voluntad de una persona
Pregunta: ¿Valor del Silencio en nuestro derecho?
Respuesta: Por regla general el silencio no es una manifestación de voluntad, no obstante existen 3
excepciones
1.- En los casos en que la ley le da valor al silencio, 2.- cuando las partes le han dado valor al silencio 3.-
cuando el juez le da valor al silencio.
C.- La voluntad Debe ser Real, esto quiere decir debe ser verdadera se opone a la voluntad real la voluntad
simulada, por lo tanto existe una institución que se llama la simulación.
La Simulación, es la institución jurídica en virtud de la cual existe una disconformidad consciente y querida por
las partes entre la voluntad real y la voluntad declarada de modo tal que las partes celebran un acto jurídico
cuando no quieren celebrar acto alguno o quieren celebrar uno diferente.
Existen 2 tipos de simulaciones.
1.- Simulación Absoluta: Tiene lugar cuando las partes celebran un acto jurídico cuando en realidad no
quieren celebrar acto alguno (verbigracia= a modo de ejemplo o por ejemplo) vg.
Vg.: Usted sabe que lo van a venir a embargar y a rematar, entonces que se hace se pone de acuerdo con un
amigo y le dice vamos hacer como que yo te vendo pero en realidad no quiere hacer nada. Y hace la
simulación de una compraventa, la voluntad real, No celebrar acto alguno, ¿cuál es el declarado? Res. Como si
usted estuviera celebrando una compraventa.
2.- Simulación Relativa: aquellos casos cuando se celebra un acto jurídico, cuando en realidad se quiere
celebrar un acto jurídico distinto.
Ejemplo: usted le quiere hacer un regalo a su hijo (un auto), y hace una donación, pero usted sabe que el
impuesto a la donación es muy alto y además hay que hacer un trámite de la insinuación jurídicamente, que
es un trámite judicial cuando usted quiera hacer una donación de un entidad determinada, por lo tanto es mas
engorroso, de manera que usted se pone de acuerdo con su hijo y termina celebrando una compraventa,
como si usted le estuviera vendiendo el vehículo, en ese caso se declara que se está celebrando la
compraventa pero en realidad se está haciendo una donación.
Segunda clasificación de la Simulación
a.- Simulación Lícita: aquella que no tiene por finalidad perjudicar a terceros
b.- Simulación Ilícita: aquella que si tiene por finalidad perjudicar a terceros.
Critica que se le hace esta clasificación,
1ª Crítica. La simulación siempre perjudica a alguien, así por ejemplo
En la simulación absoluta siempre se quiere perjudicar a los acreedores
2ª Crítica. En la simulación relativa se perjudica al fisco, quiere evadir los impuestos, en consecuencia
por eso no es una buena clasificación.
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EFECTOS DE LA SIMULACIÓN
Hay que distinguir primero EFECTOS ENTRE LAS PARTES., hemos podido demostrar que cuando existe una
simulación relativa existen 2 actos jurídicos;
Acto jurídico SIMULADO o DECLARADO, que es aquel que se ha manifestado y;
Acto jurídico DISIMULADO, que es el verdadero, por su parte cuando existe simulación absoluta la voluntad
real de las partes es no celebrar acto alguno.
¿Por cuál voluntad se van a regir las partes? Entre las partes se van a regir por la voluntad real, por la
que realmente han querido celebrar.
Entonces, dentro de la simulación relativa ¿por cual se irían por el acto simulado o por el acto disimulado?
Respuesta: disimulado, el que está por debajo
EFECTOS RESPECTO DE TERCEROS
Hay que distinguir terceros de buena fe o de mala fe
1.- Buena fe: consiste en no saber cuál es la verdadera voluntad entre las partes, el tercero no tiene idea
cual es el verdadero contrato que se celebro entre estas personas.
Aquí la doctrina concluye que los terceros de Buena Fe pueden optar por cual es el acto jurídico que más le
conviene, esto consiste en la protección a la Buena Fe. Mientras que el tercero de Mala fe se tiene que regir
por el Real.
LOS EFECTOS ENTRE LOS TERCEROS ENTRE SI
¿Por cuál acto jurídico se van a regir? Un buen análisis debe distinguir otra vez entre buena o mala fe
Si todos están de buena fe, la doctrina en este punto llega a la conclusión que se debe regir por el SIMULADO,
vale decir el Manifestado, porque a fin de cuentas ese fue el que se exteriorizo y ese fue el que se tuvo en
cuenta al momento de celebrar dichos actos jurídicos, en cambio cuando hay terceros de buena y mala fe
atendiendo a la protección que se debe dar a la buena fe se optara por el que más conviene al tercero de
buena fe.
¿Cuando son todos de mala fe? Tiene que regir por el que conocen.
Los tres requisitos que hemos manifestado para que exista voluntad son:
1.- debe ser Serio
2.- debe exteriorizarse
3.- debe ser Real.
CUAL ES EL ROL O FUNCIÓN QUE CUMPLE LA VOLUNTAD EN LOS ACTOS JURIDICOS
Sabemos que es un requisito de existencia de todo acto jurídico pero va a ser distinto tratándose de los actos
jurídicos unilaterales y los actos jurídicos bilaterales
Acto jurídico unilateral, la voluntad de una de las partes hace que el acto jurídico nazca al derecho
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Actos jurídicos bilaterales, para que nazca al derecho es necesario que exista CONSENTIMIENTO. En
consecuencia jurídicamente definimos el consentimiento: “Como el Acuerdo de Voluntades
destinadas a producir efecto jurídico”.
Lo primero que vamos a decir que la regulación de los consentimiento de los actos jurídicos no está tratado en
el Código Civil, esta tratado en el código de comercio, pero dichas normas son de aplicación general para todo
el ordenamiento jurídico, el consentimiento se desdobla en dos Actos jurídicos Unilaterales, los cuales son a
saber; La oferta y la aceptación, por lo tanto ambos forman el CONSENTIMIENTO
1.- La Oferta: Acto jurídico bilateral por la cual una de las partes, propone a la otra la celebración de un acto
jurídico, para que la oferta tenga valor para el derecho es necesario a parte de los requisitos que hemos
estudiado para la voluntad lo que a continuación pasamos a señalar.
1.1.- Seria
1.2.- Real
1.3.- Externalizada.
1.4.-Debe ser completa: esto quiere decir que debe contener todos los términos de lo ofrecido. Para que
sea considerada como completa la oferta vasta que contenga los elementos de la esencia específicos del acto
jurídico que se ofrece celebrar.
Ejemplo: Te vendo este código civil en $5000.- es completa la oferta porque contiene los elementos de la
esencia específicos del acto jurídico que estamos celebrando, cual es el acto jurídico especifico que estamos
celebrando la Compraventa, cuales serian los elementos específicos La Cosa y el Precio.
Pero además podemos hacer una clasificación de la Oferta;
I.- CLASIFICACION DE LA OFERTA
1.- FORMA EXPRESA: la que se hace en términos explícitos y formales la cual a su vez puede ser una oferta
verbal o escrita, te vendo esto el $10000, (Verbal) te mando un folleto y le pongo una fotografía (escrita).
Mientras que;
2.- FORMA TACITA: Es aquella que se desprende de las circunstancias que al rodean Ejemplo: el
comerciante que pone en su vitrina los objetos y el precio
OTRA CLASIFICACIÓN
1.- LA OFERTA A PERSONA DETERMINADA: Es aquella que va dirigida a un sujeto individualizado
2.- LA OFERTA QUE ES A PERSONA INDETERMINADA: Es aquella que va dirigida al público en general
Por Ultimo pasemos a analizar la aceptación;
II.- CLASIFICACION DE LA ACEPTACIÓN
Es el Acto jurídico unilateral que consiste en el asentimiento de los términos de lo ofrecido, los requisitos que
debe cumplir la aceptación para que tenga existencia valor a la vida del derecho. A parte de los comunes a la
voluntad, debe cumplir con los siguientes:
1.- Debe darse mientras la oferta este Vigente.
2.- Debe Ser Oportuna

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3.- Debe Ser Pura y Simple
Definiremos cada una de ellas:
1.- Que la Oferta este Vigente: se opone a la vigencia de la oferta tanto la retractación como la caducidad
de la oferta, existe retractación, cuando el oferente revoca la oferta, mientras que en segundo lugar existe
caducidad cuando el proponente muere o se incapacita legalmente, cualquiera de estas, impiden la formación
de un contrato siempre y cuando se produzcan antes de la Aceptación. Así lo dice el Art. 101 del código de
comercio, ahora bien la regla general entonces es que el oferente no quede ligado por su oferta, salvo cuando
expresamente ha fijado un plazo de espera, esto queda de manifiesto en el Art. 99 del código de comercio el
cual señala que el Oferente se puede arrepentir entre el tiempo intermedio de la oferta y la aceptación cuando
esto ocurre se dice que la retractación es Tempestiva, aun cuando la retractación puede ocasionar a favor del
destinatario una indemnización de perjuicios, esto se explica porque el destinatario pudo haber adoptado
algunas medidas para llevar a cabo la celebración del contrato, por esta razón la Ley obliga al oferente de
indemnizar de los perjuicios que se le pudiera ocasionar al destinatario. No obstante el oferente se puede
eximir de responsabilidad si se arrepiente de su retractación y cumple el contrato propuesto todo esto
conforme al Art. 100 del código de comercio.
¿Qué ocurre cuando el oferente se ha obligado por si ante el destinatario? Y el caso que vamos analizar es una
excepción en nuestro ordenamiento jurídico, en el cual la declaración Unilateral de voluntad es fuente de
obligación.
Ejemplo: Art. 632º, caso típico, este regula el de las cosas al parecer perdidas, caso típico; A usted se le
pierde un perrito, el perrito regalón y entonces usted pone un aviso de recompensa y dice pago $100.000 a
quien me traiga el perrito que responde al nombre de Kuki, y la persona apareció 2 meses después con el
perrito. Bueno La LEY dice que esa persona que se obligo a dar una recompensa por su sola voluntad se ha
obligado frente a aquella persona que le encuentre su perrito.
Bajo una teoría clásica, este no tiene lugar ya que falta la otra persona, pero el Legislador expresamente
Acepto que podía ser con la sola declaración de voluntad de aquella persona que está ofreciendo la
recompensa para obligarse frente al otro.
Art. 99º del código de comercio, porque también el caso que se cito en Francia y también en nuestra
legislación es aquel caso en el cual una persona ofrece a otro la celebración de un acto o contrato pero, se ha
obligado a esperar un tiempo por la respuesta que pueda dar el destinatario o se ha obligado a esperar por
una contestación. (Te ofrezco vender este código te lo vendo en 20.000 te doy hasta mañana a las 10:00 am
para que me digas, es una posibilidad, le estoy dando un plazo, si luego a las 10:00 am, venció el plazo)
Por eso son 2 maneras:
1.- Esperar por una contestación, o
2.- Esperar un Plazo, en ambos casos el proponente queda obligado ante el destinatario y está obligado a
esperar y cumplir con lo que se ha comprometido.
Pero aquí surge una duda, ¿Qué pasa si el oferente Muere o se Incapacita?, estarán obligados sus
Herederos o representantes a celebrar estos contratos. Según Arturo Alessandri NO, porque esta norma
sería de carácter excepcional y en consecuencia su interpretación debe ser restrictiva.de esta
forma si Muere o se incapacita que son los casos de caducidad de la oferta, no se celebrara el
contrato aunque se hubiere obligado a esperar por un plazo, por esa misma razón entonces
tampoco acarrearía responsabilidad por indemnización de perjuicios porque el único caso que
condena esta es el Art. 100 del Código de Comercio y el caso que estamos analizando en cuestión
está en el Art. 99º del Código de Comercio.
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Que es lo que ocurre, Alessandri dice, la norma excepcionales en derecho civil hay que interpretarlas
justamente como lo que son, como excepciones, por lo tanto hay que interpretarlas de manera
restrictivamente lo que quiere decir que hay que interpretarlas como la LEY expresamente lo está diciendo, no
puede regular otras materas distintas por que la ley es especifica, las normas excepcionales se tienen que
interpretar de manera restrictivas, estrechas, son excepciones no son reglas generales y por lo tanto no
puedo empezar a analizar por analogía.
1º Posición de Arturo Alessandri, dice que en este caso, la persona no tiene por qué responder sus
herederos si yo le digo Te espero hasta mañana, y yo a la noche caigo en incapacidad o muero, mis
herederos estarán obligados a respetar el contrato que haya celebrado, bueno anotemos esa
norma, esta es una norma excepcional el Art. 99 es una norma excepcional, que no regula los
casos cuando una persona muere o se incapacita por lo tanto no tienen porque obligarlo y
¿Además mis herederos se estarán obligando a darle a usted? y la respuesta es NO porque la
indemnización está regulada en otro Art. 100 y esta situación está en el Art.99. Esta es la lógica
jurídica en este punto. Pero hay una segunda posición respecto de esto, y sería la posición de;
2º Posición de Manuel Somarriva, dice que la obligación de no retractarse no es de carácter personalísimo

y en consecuencia pasa a los herederos del oferente y subsiste mientras el plazo este pendiente.
SEGUNDO REQUISITO QUE DEBE CUMPLIR LA ACEPTACIÓN (Debe ser Oportuna)
2.- Debe Ser Oportuna, esto quiere decir cuando se da dentro del plazo legal o voluntario, cuando la Ley se
encarga de fijar un plazo distingue si la Oferta es de carácter Verbal o por Escrito, si la oferta es Verbal la
aceptación se debe dar en el tiempo de ser conocida.
Ejemplo: Si yo le digo $10.000 ¿Cuándo usted me tiene que dar la Respuesta? Al tiro, inmediatamente, en el
momento de ser conocida, si a menos que llegáramos a un acuerdo de que me responda, mañana lo cual
pasaría a ser voluntaria, Si nada decimos, entonces se aplica el plazo legal, y este es que en el momento de
ser conocida la oferta, se debe dar la aceptación, mientras que si la oferta es por escrito nuevamente hay que
distinguir analizando si el destinatario vive o reside en el mismo lugar que el oferente.
En primer lugar, si el destinatario reside en el mismo lugar que el oferente, esto es lo que se denomina entre
presentes, por escrito y en el mismo lugar es entre presentes, la respuesta se debe dar dentro de 24 hrs.,
mientras que si el destinatario vive en un lugar distinto al oferente, es lo que se denomina entre ausentes Art.
2125, entonces cuando es entre ausentes y por escrito el código dice que se debe dar respuesta a Vuelta de
Correo.
Ahí se debe dar esto, la pregunta es ¿Qué es a vuelta de Correo?, y la real academia española entiende por
esto, la siguiente forma, POR EL CORREO INMUEDIATO SIN PERDER DÍA, pero esto era en el siglo XIX, y hoy
están lo mail, por lo tanto hoy hay que interpretar con las nuevas tecnologías, por lo tanto depende del medio
que se emplee y corresponderá prudencialmente al Juez determinar que se entenderá por a vuelta de
correo.
Si la aceptación es oportuna se va a formar el consentimiento, este plazo establecido por ley según sea el caso
es para que el aceptante o destinatario pueda aceptar o no (el plazo de 24 hrs.) los términos de la oferta, no
es para que el oferente sepa o no se ha aceptado la propuesta.
Por esta razón la Corte Suprema ha señalado que salvo que se pruebe en contrario la aceptación se presume
oportuno y corresponderá al oferente tratar que la aceptación es extemporánea (fuera de plazo).
Para solucionar estos conflictos es conveniente que el oferente cuando hace la oferta deje o señale alguna
forma que permita corroborar que esa aceptación se ha producido y que solo se entenderá que se haya hecho
dicho acto.
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Como decíamos para que sea válida la oferta y aceptación, es necesario que esté vigente la oferta y que sea
oportuna la aceptación, si el oferente se ha retractado la ley le impone la obligación de poner en pronto aviso
de que no quiere llevar efecto dicho acto pero por razones de equidad podría eventualmente resasir los
perjuicios que de esto se derive.
3ª CARACTERÍSTICA Y TERCER REQUISITO QUE SE DEBE CUMPLIR, QUE ADEMÁS SEA PURA Y
SIMPLE, ESTO QUIERE DECIR QUE DEBE SER CONCORDANTE CON LOS TÉRMINOS DE LO
OFRECIDO.
En caso contrario se entiende que es una nueva oferta invirtiéndose los papeles de tal modo que el oferente
primitivo pasará a ser el destinatario, mientras que el destinatario primitivo pasaría a ser el nuevo oferente.
Ejemplo: Yo le ofrezco venderle el Código Civil al 10 mil pesos y el aceptante ofrece 8 mil y oferente acepta.
Para que sea aceptación tiene que ser pura y simple de los contrarios esa primitiva oferta pasa a ser una
nueva oferta.
EL MOMENTO Y LUGAR DE LA FORMACIÓN DEL CONSENTIMIENTO.
En cuanto momento hay que distinguir si es entre presentes y ausentes.
Presente. Será entre presentes cuando las personas se encuentran reunidas en un mismo lugar de manera
que puede ser conocido por la otra parte inmediatamente.
Ausentes. Cuando es entre ausentes, tiene lugar cuando después de ser emitido puede ser conocida por el
oferente la aceptación sólo un tiempo de ser formulada por el proponente.
En el Derecho Comparado se ha establecido 4 teorías que intentan explicar los momentos cuando de forma el
consentimiento;
1ª Teoría: Declaración o Aceptación: Esta es la señala que el consentimiento se forma cuando el destinatario
de la oferta da su aceptación aún cuando no sea conocida por el oferente.
2ª Teoría: Expedición: En este caso el consentimiento se formaría cuando se envía al oferente la respuesta de
la aceptación.
3ª Teoría: De la Información y el Conocimiento: Según esta teoría el consentimiento existe cuando el

proponente toma conocimiento efectivamente de la aceptación.
4ª Teoría: De la Recepción: Esta señala que el consentimiento se formaría cuando la aceptación ha llegado a
su destino, sin que importe necesariamente que el oferente ha tomado conocimiento.
Estas teorías vienen a explicar especialmente los actos jurídicos entre ausente, porque los actos jurídicos entre
presentes se conocerán inmediatamente de la aceptación del destinatario.
Una vez dicho esto cual es la solución, ¿cuál de estas teorías es la que aceptaría esta legislación?
En nuestro Código de Comercio, toma como solución de la aceptación la 1ª Teoría, en virtud podemos decir
de los siguientes argumentos;
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1º El Art. 99 Código de Comercio. En el cual se señala que el oferente pude arrepentirse en el tiempo que
media entre el inicio de la propuesta y el de la aceptación.
2º El Art. 101 Código de Comercio. Dada la contestación si en ella se aprobaré pura y simplemente la
propuesta al contrato queda en el acto perfeccionado…
3º El Art. 104 Código de Comercio. El que seña que la aceptación se dio y se perfecciono el consentimiento en
la residencia del aceptante.
Existen casos excepcionales en las cuales esta regla general no el aplicable en cuanto al perfeccionamiento del
consentimiento;
1º Cuando el oferente haya establecido que el consentimiento se perfeccionará en un momento distinto a las
partes, así lo hayan acordado.
2º En los Contratos Reales. Son aquellos que se perfeccionan con la entrega de la cosa.
3º En los Actos Solemnes.
4º Tratándose de las donaciones irrevocables el Art. 1.412 del Código Civil sigue la teoría del conocimiento.
IMPORTANCIA DE DETERMINAR EL MOMENTO EN EL CUAL SE FORMA EL CONSENTIMIENTO
1. Porque todos los requisitos de existencia y validez que habíamos estudiado, deben darse al momento
de perfeccionarse el acto jurídico
2. En virtud del Art. 22 de la Ley de Efectos Retroactivos, el cual dice que se incorporan a un acto
jurídico las leyes vigentes al momento de celebrarse el acto o contrato.
Ejemplo: Una persona que murió en el año 97 se le aplicarán las leyes vigentes a esa fecha una persona que
murió en el año 200 se le aplicarán las leyes vigentes para ese año.
3. La formación del consentimiento pone fin al derecho de revocar la oferta.

4. En algunas ocasiones el perfeccionamiento del acto jurídico sirve para determinar el momento en el
cual comienza a correr el plazo de prescripción extintiva, así ocurre por ejemplo con el pacto comisorio, el
pacto de reventa, etc.,
5.
LUGAR DONDE SE PERFECCIONA EL CONSENTIMIENTO
Esto tiene importancia por las siguientes causas.
1. para fijar cual es la competencia de los Tribunales que debieran del asunto.
2. para determinar la legislación aplicable, esto es especialmente importante a propósito de los contratos
en países distintos.
3. para saber cuál es la costumbre del lugar en los casos en que la ley se remite a la costumbre.
EN QUE LUGAR SE FORMA EL CONSENTIMIENTO.

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El Código Civil en el Art. 104, señala que la regla aplicable es el lugar donde se ha formado el consentimiento,
y como ya hemos estudiado el consentimiento se forma cuando el destinatario acepta y residiendo los
interesados en distintos lugares el contrato se entiende perfeccionado en la residencia del aceptante.
Respecto de los contratos celebrados mediante intermediario. Hay que distinguir:
Si los interesados son representantes de una de las partes, es como si el representado actuara
inmediatamente.
En cambio si no son representados el Art. 106 del Código de Comercio señala que se tendrá por perfecto el
consentimiento desde que el interesado acepte pura y simplemente la propuesta (agente oficioso)
Ofertas hechas a personas determinadas
Ofertas hechas a personas indeterminadas (Art. 105 Código de Comercio)
Ofertas hechas a personas indeterminadas, contenidas en circulares no son obligatorias para el que la hace
(oferente) en cambio las ofertas a personas determinadas llevan la condición implícita y que al momento de la
demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos, además que no hayan sufrido alteración en su
precio y de que existan en el domicilio del oferente.
El objeto del acto jurídico
Se hace necesario que hay que distinguir;
El Objeto Inmediato del Acto Jurídico y el Objeto Mediato del Acto Jurídico.
El Objeto Inmediato del Acto Jurídico: Es el conjunto de derechos y obligaciones que emanan de un contrato.
El Objeto Mediato del Acto Jurídico: Es aquello en lo cual recae el acto jurídico, que puede consistir en un dar,
hacer o no hacer una cosa.
Para analizar el objeto del acto jurídico, debemos saber si se debe dar una cosa o si se debe hacer algo o no
hacer algo.
Cuando el objeto del acto jurídico consiste en dar una cosa:
1º Requisito Debe ser Real: Esto quiere decir que la cosa exista o que se espere que exista, a partir de esto
nos podemos dar cuenta que el objeto del acto jurídico puede ser una cosa presente o una cosa que se espere
que exista, por lo tanto es futura.
Cuando es futuro a su vez puede revestir 2 modalidades:
1ª Modalidad: Que la cosa misma se espera que exista, en este caso el acto es sujeto a modalidad y más
específicamente el acto se encuentra a una condición suspensiva, o sea un hecho futuro e incierto, del cual
depende el nacimiento de un derecho.
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2ª Modalidad: Cuando se ha comprado la suerte o emana de la naturaleza del acto jurídico que el objeto es la
suerte, en este caso el acto jurídico es puro y simple y en consecuencia produce sus efectos inmediatamente
después de celebrado el acto u contrato, por lo tanto es un acto jurídico puro y simple y además es un acto
aleatorio. (Art. 1813), el acto jurídico que versa sobre una cosa que se supone que existe y en realidad no
existe, carece de objeto, la sanción seria la nulidad absoluta (Alessandri) y otros dicen que sería inexistente
(Claro Solar y Carlos Vial).
2º Requisito Debe ser Comerciable: Quiere decir que sea susceptible de apropiabilidad o posesión por parte de
los particulares. Por lo tanto esta fuera del comercio humano:
1.- Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres.
2.- Las cosas consagradas para el culto divino.
3.- Las cosas o bienes nacionales de uso público, los bienes nacionales que son aquellos que pertenecen a la
nación toda, plaza caminos calles, etc.
No hay que confundir las cosas incomerciables con las cosas inalienables (no se puede enajenar pero puede
perfectamente puede estar dentro del comercio humano, no puede transferirse a otra persona y con la muerte
del titular, se extingue el derecho, así por ejemplo el derecho de alimento).
3º Requisito Debe ser Determinado o Determinable: En cuanto a la determinación puede ser de 2 formas:
a) De especie o cuerpo cierto: Cuando se debe un individuo determinado de un genero también
determinado Ej.: Te vendo el caballo filibustero (determinado; es ese y no otro). Y la única forma de que se
extinga es de entregar ese y no otro.
b) De género: Cuando se debe un individuo indeterminado de un género determinado, por lo tanto para
cumplir esta obligación de género es necesario cumplir con los sgtes. requisitos:
 Entregando un individuo del género que se ha obligado Ej.: Tengo que entregar un caballo.
 La cantidad debida
En cuanto a la cantidad puede ser incierta siempre que el acto jurídico contenga reglas que sirvan para su
posterior determinación.
Ej.: Te debo 20 UF, el 31 de octubre del 2010.
c) En cuanto a la calidad de la Cosa: Con la cual se deba cumplir, en este caso, basta que la cosa sea de
una calidad mediana. (Art.1509).
Pero también dijimos que es determinable cuando en el acto jurídico se han señalado las reglas para una
Requisitos que se deben cumplir cuando el Acto Jurídico se debe hacer o no hacer una cosa
Esto quiere decir que el acto jurídico puede ser la ejecución de un hecho o la abstención de un hecho, a partir
de esto debemos decir que debe cumplir con los sgtes requisitos:
1º El hecho o la abstención debe ser determinado, esto quiere decir que se debe precisar cuál es el hecho o la
abstención en la cual va a consistir.
Ejemplos:
Obligación, Hecho material: Te contrato para que pintes una casa, en cambio una;
Ejecución de un Hecho Jurídico, la que emana de un contrato de promesa la que obliga a una de las partes a
la suscripción de uno más contratos.
2º Debe ser moralmente posible: que la ejecución de un hecho o la abstención no sea contrario a la ley, a la
moral, al orden público, y a las buenas costumbre
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3º Debe ser físicamente posible: que no sea contrario a las leyes de la naturaleza, para que este dentro de la
imposibilidad, debe ser de una imposibilidad absoluta lo que quiere decir que por cualquier hombre no puede
ser realizado ese hecho.
El Objeto Lícito
El objeto debe ser lícito como requisito de validez del acto jurídico, ahora bien nuestro estudio se va a centrar
en los que es el objeto ilícito.
El Objeto Ilícito
Es todo aquel que es contrario a la ley, a la moral y las buenas costumbres, el código no lo define, lo que si se
encarga el código, es de ir casuísticamente, los casos de objeto ilícito, esta materia está tratada en nuestro
Código Civil, en los artículos Nºs. 1462 a 1466 del Código Civil.
1º Caso Art. 1462 del código civil: Dice que hay objeto ilícito en todo lo que es contrario al derecho
público chileno. Si analizamos bien esto corrección podemos identificar que hay una perfecta correlación en el
Art. 7º de la Constitución de la Republica.
Ejemplo: Someterse a una jurisdicción no conocida con las leyes chilenas es nula.
Pero además debemos decir que en al vida comercial de los países especialmente las grandes negociaciones,
es muy común someter que en caso de litigio se someterán a la jurisdicción de Nueva York, no obstante que el
contrato se halla celebrado en chile.
Por lo tanto, el ejemplo en sí mismo es malo, sin embargo hay que atender a los primero, todo lo contrario a
derecho público chileno adolece de nulidad.
2º Caso Art. 1463 del código civil: Se refiere a el pacto de sucesión futura, y la regla es la siguiente, existe
objeto ilícito en los pactos sobre sucesión futura, esto quiere decir, que no es susceptible de objeto de un acto
jurídico el derecho que tiene una persona de suceder por causa de muerte a otra que todavía está viva,
aunque intervengan los consentimientos, es objeto ilícito.
Pero existe una excepción y la excepción es esta señalada en el Art. 2 del 1463, señalada como el pacto de
mejoras, o el pacto de no disponer del la cuarta de mejoras, este pacto esta tratado en nuestro código civil en
el Art. 1204.
El pacto de mejora lo que busca es que el causante, no disponga de la cuarta de mejoras, busca que una
persona acuerde con un legitimario que el no va disponer de la cuarta de mejoras.
Que requisitos tiene que tener el pacto de mejoras: están señaladas en el Art. 1204
1.- Celebrado en una escritura pública.
2.- Con una persona que a la sazón fuera legitimaría.
3.- Esta persona en esta escritura pública no iba a disponer de la parte de mejoras.
Efecto:
Si esa persona contraviene ese pacto, aquella persona con la cual el difunto había celebrado el pacto de
mejoras podrá exigirles a los beneficiarios que le enteren lo que le hubiese correspondido si se hubiere
cumplido con el pacto.
3º Caso señalado de objeto ilícito, Art. 1464:
Hay un objeto ilícito en la enajenación de:

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Enajenación, puede tener dos sentidos en el derecho:
1º En un primer sentido significa transferir el dominio de la cosa, este caso sería en un sentido restringido.
2º En una segunda forma de utilizarla, en un sentido amplio, transferir el dominio de una cosa o constituir un
derecho real sobre ella. Ejemplos: La hipoteca, la prenda, usufructo o servidumbre, etc.
La jurisprudencia de manera reiterada ha entendido que la palabra enajenación, debe ser tenida en un sentido
amplio.
Regula este tipo de materia el Art. 1464 N°1:
1.- De las cosas que no están en el comercio, vale para este primer número todo lo que dijimos en
requisito del objeto debe ser comerciable.
Este numeral no es correcto. Porque no es lógico visto del punto de vista de la existencia.
2.- También hay un objeto ilícito de la enajenación, de los derechos o privilegios que no pueden
transferirse a otra persona.
Bajo este número esto los denominados:
Derechos Personalísimos, quiere decir que no se puede transferir (entre vivos) y no se puede transmitir (por
causa de muerte o sucesión).
Los Derechos Personalísimos se pueden distinguir 2 tipos:
 Los Derechos Personalísimos Reales y;
 Los Derechos Personalísimos Personales.
Los Derechos Personalísimos Reales: Derecho Real de uso y habitación, son derechos reales que tienen la
particularidad que solo pueden ser ejercidos por el titular.
Los Derechos Personalísimos Personales: Acá se encuentra el derecho de alimentos, también es un derecho
que solamente le corresponde al que tenga la ley le a facultado de esta calidad de derecho. No se puede
transferir ni transmitir. Por lo tanto si usted sale a vender un acto o derecho adolecería de aquella institución.
3.- De las cosas embargadas por decreto judicial, al menos que el juez lo autorice, o el acreedor
consienta en ello.
La palabra Embargo tiene un sentido restringido, estrecho que es el sentido propiamente tal de embargo
que es concepto procesal que tiene, la palabra embargo entonces primero bajo esta primera forma de
analizarlo, consiste en la actuación procesal que consiste en la singularización de uno o más bienes del deudor
para que sean compulsivamente vendidos mediante pública subasta y con el producto que se obtenga se
pague a los acreedores.
También la palabra Embargo tiene un sentido más amplio, que además de incluir el concepto propiamente
tal que hemos señalado, incluye las demás medidas conservativas que se podrían solicitar para conservar el
patrimonio del deudor. Y dentro de esto entonces también incluiríamos la prohibición de celebrar ciertos actos
o contratos, el secuestro de ciertos bienes, etc.
Ahora bien esta prohibición de enajenar puede provenir de 3 fuentes:
1.- Puede ser porque la ley lo prohíbe.

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2.- Porque el juez lo dictamina.
3.- Porque las partes lo habían señalado.
El caso señalado en el Art.1464 del Código Civil, 2º caso; es el embargo que es por decreto judicial.
La ley ha señalado entonces si se embarga un bien ya sea porque se señalo una prohibición, después de eso
la persona viene y pretende enajenarlo, en ese caso la ley señala que adolecería de objeto ilícito.
Ahora bien, para que el embargo afecte a terceros hay que distinguir si se trata:
Bienes Inmuebles o Bienes Muebles
Bienes Inmuebles, para que pueda afectar a terceros, los Art. 296º y 453º del Código de Procedimiento
Civil, exigen que dicha prohibición deba ser inscrito en el registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar
que lleva el Conservador de Bienes Raíces en el que se encuentra el bien inmueble.
Bienes Muebles, existirá objeto ilícito respecto del tercero desde que tuvo conocimiento de la prohibición.
Existen 2 prohibiciones:
Prohibición es de Carácter Legal, ese Acto Jurídico adolece de objeto ilícito, no por el Art. 1464, sino por el
Art. 1466 del código civil inciso final, en todos los actos prohibidos por las leyes, se adolece de objeto ilícito.
Ejemplo: La ley del SERVIU, establece cuando se ha comprado una casa mediante los mecanismos de
subsidio, la casa no se podrá enajenar dentro de un plazo de 5 años, a partir de que la casa este pagada
íntegramente.
Prohibición Convencional, es aquella que establecen las partes. La sanción que lleva aparejada en primer
lugar, cuando se infringe una norma convencional, la sanción no es la nulidad, es la indemnización de
perjuicios.
Este mismo número tercero señala dos excepciones lo cual una cosa embargada por decreto judicial si se
puede enajenar:
Primer lugar, si el juez que conoce del litigio o causa lo autorice, si son varios los jueces que han ordenado
un embargo sobre un mismo bien todos ellos deberán autorizar.
La segunda vía es que el acreedor consienta el embargo o dar su voluntad, esto ocurre cuando se le ha
pagado.
Art. 1464 N°4 de especies, cuya propiedad se litigo, sin permiso del Juez que conoce en el litigio.
Ahora bien, si se hace un estudio en Art. 1464 Nº4, esto está un poco demás, por el sentido amplio que se da
al embargo, si uno entiende que cualquier tipo de enajenación los primero que se solicita es el embargo.
Para estar en los numerales del Art. 1464, el demandante debe haber solicitado que se decrete una medida
conservativa llámese embargo propiamente tal, prohibición, secuestro, interventor, etc. El demandante debe
haber solicitado esto, y el juez la decreto, por eso y precautoria cautelarías.
También hay dos vías para poder salir y es válida la enajenación
1º Que el juez que conoce el litigio autorice la enajenación.
2º Que el acreedor lo consienta.
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Adjudicación de Bienes
Adjudicar: Consiste en atribuir en propiedad individual uno o más bienes, que antes se poseían en común.
Esto se da cuando existe una comunidad de bienes y solo uno lo compra.
Como efecto de la partición de bienes se produce la adjudicación de bienes.
¿La adjudicación es enajenación? No la enajenación transfiere derechos.
Debemos coordinar los Art. 1344º y el Art. 718º del Código Civil
En nuestro derecho la adjudicación es un titulo declarativo de dominio, porque mediante la adjudicación lo

único que se hace según la ley es declarar derechos preexistentes, por lo tanto, si se entiende que usted fue el
único y exclusivo hereditario de ese bien, la enajenación no es adjudicación.
2º Problema que se genera:
La compra venta de un bien que este enumerado dentro de los casos del Art. 1464, ¿Constituye un caso de
objeto ilícito?
Se le embarga el bolso a una persona y el acreedor le vende el bolso a otra persona… ¿constituye objeto
ilícito?
Hay 3 soluciones para esto;
1.- Los contratos producen derechos y obligaciones, por lo tanto, los contratos por sí mismo, en nuestro
sistema jurídico no transfieren el dominio, lo único que hacen es generar derechos (el derecho para poder
exigir la entrega, y el derecho para poder exigir el pago). No existe objeto ilícito, porque la compra y venta no
transfiere el dominio.
2.- La segunda posición es la que tiene la doctrina nacional en la jurisprudencia, la jurisprudencia así lo
falla. Para llegar a la solución hay que seguir los siguientes artículos:
Art 1810 del CC. (Relacionarlo con el Art. 1464)
Se pueden vender todas las cosas corporales e incorporales, cuya enajenación no esté prohibida por ley.
Con la concordancia de estos dos artículos, se llega la conclusión, que existe objeto ilícito. (Compra venta)
3.- La tercera exposición la expuso Eugenio Velasco, Los casos que en realidad existen prohibición en
los artículos 1464 del CC, son los Art. 1 y 2 (normas prohibitivas), pero los Art. 3 y 4, no son normas
prohibitivas, sino, que son normas imperativas de requisito.
-Norma prohibitiva: es aquella en que una determinada situación reglada por la ley, no se puede realizar de
forma alguna, no admite excepciones. Ejemplo: no matar.
-Normas imperativas de requisito: son aquellas que en requisito, que un determinado acto no se puede
realizar, pero si se cumples con ciertos requisitos, si se puede hacer. Ejemplo: la legítima defensa.
El numero 3 y 4 del código civil son imperativas de requisito.
Eugenio Velasco, dice respecto a las normas prohibitivas no se pueden realizar, pero el numero 3 y 4 la sola
compra y venta no constituiría objeto ilícito. Bajo este respecto, 3 y 4, si se podría realizar una compra y
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venta, y la transferencia del dominio, que se hace a través de la tradición, quedaría en suspenso hasta que no
se haya producido alguna de las situaciones que el código señala.
En los demás contratos no hay normas como esta, porque el Art. 1810 es solo para el contrato de compra y
venta, entonces habría que recurrir a la doctrina, entonces para el resto de los contratos habría que aplicar la
solución numero 1.
Siguiente caso de objeto ilícito;
Art. 1465º. “La condonación del dolo futuro no vale”, porque al condonar el dolo futuro estaría promoviendo
a realizar actos ilícitos e inmorales, y seria además una cláusula de estilo en todo tipo de contratos. Prohíbe la
condonación de los hechos futuros, hacia los hechos que vienen al porvenir.
Cuando se cometió un dolo pasado, el derecho que tiene la victima para que se le indemnice de esos
perjuicios, ya se ha incorporado al patrimonio de la víctima, en consecuencia, puede renunciar a ella.
Ultimo caso.
Art. 1466º CC.
-Hay objeto ilícito en las deudas contraídas en los juegos de azar.
-La venta de libros cuyos son prohibidos por autoridad competente, laminas, pinturas obscenas.
-Todo contrato prohibido por las leyes. Aquí también se da una norma prohibitiva.
Capacidad de los Actos Jurídicos
Hablando de esta materia, la capacidad es la aptitud legal para adquirir derechos y ejercer dichos derechos y
contraer obligaciones sin la autorización ni el ministerio de otra persona. A partir de esto debemos decir que
en derecho existen 2 tipos de capacidades: capacidad de goce, y capacidad de ejercicio.
Capacidad de goce: es la aptitud legal que tiene una persona para adquirir derechos. Es un atributo de la
personalidad, por lo tanto, todas las personas tienen capacidad de goce, por el solo hecho de existir, tanto
personas naturales como jurídicas. (Desde que se les ha validado su capacidad jurídica).
Existen 3 excepciones: Arts. 963º, 964º y 965º del CC.
Capacidad de ejercicio: es la aptitud legal para ejercer derechos y contraer obligaciones, sin la autorización
o ministerio de otra persona. Ella es la capacidad que nos importa para analizar la clasificación de los actos
jurídicos.
La capacidad de ejercicio es la regla general, esto quiere decir, solamente son incapaces aquellas personas
que la ley expresamente a señalado que son incapaces, en consecuencia las incapacidades son excepcionales,
no hay más incapaces que aquellos que la ley expresamente señale como tales. La ley distingue 2 tipos de
incapacidades de ejercicio: los incapaces absolutos, y los incapaces relativos. (Art. 1447)
Los incapaces absolutos: lo son porque no tienen juicio o discernimiento, o no lo tienen con una capacidad
mínima para ejercer derechos o contraer obligaciones, o porque no puede manifestar su voluntad de una
forma válida para el derecho.
Los incapaces relativos: son personas que no tienen una madurez suficiente, o porque manifiestan una
imprudencia en la administración de sus bienes.
La clasificación que hemos hecho alusión está tratada en nuestro código civil, en el Art. 1447.
Incapaces absolutos: Son los impúberes, los dementes, y los sordos mudos que no son capases de darse a
entender claramente.
Impúberes: con todos aquellos que no tienen la capacidad de procrear. Hay que distinguir, en el caso de los
hombres desde 14 años o más, en el caso de las mujeres desde 12 años en adelante, si tienen capacidad de
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procrear. Se entiende que no tienen una madurez básica de sus actos. Los impúberes, a su vez se pueden
subclasificar: en infantes, e impúberes propiamente tales.
Infantes: Es todo aquel menor de 7 años.
Impúberes propiamente tal: Son aquellos mayores de 7 años y menos de 14 para los hombres y en el caso
de las mujeres mayores de 7 y menores de 12 años.
La importancia de esta clasificación no es para determinar la capacidad.
La importancia entre distinguir entre infante e impúberes tienen importancia por dos razones:
1.- Para efectos de responsabilidad extracontractual, conforme al Art. 2319 del CC, señala que son incapaces
los infantes, los dementes, y el que tiene entre 7 y menos de 16 años, que es declarado sin discernimiento.
2.- También tiene importancia para los efectos de la posesión, porque para adquirir la posesión, solo dos tipos
de personas son incapaces para adquirir la posesión; los infantes y los dementes.
Los dementes: es todo aquel que esta privado de razón, por este argumento debemos decir que la palabra
demente no debe ser entendida en un sentido técnico de la medicina. La demencia también es una causa de
incapacidad absoluta, debemos entender respecto a este punto que para que el demente sea considerado
como tal, basta que este privado de razón, independiente a si esta persona está declarada en interdicción, por
lo tanto la declaración de interdicción, en el caso del demente es para efectos probatorios. Si el demente esta
declarado en interdicción, todos los actos celebrados con posterioridad son nulos, no siendo admisibles alegar
que ha celebrado el acto jurídico en un intervalo lucido. En el Art. 1465 confirma lo señalado. En cambio los
actos celebrados por un demente antes de que sea declarada la interdicción se consideraran como validos
mientras no se pruebe que ha actuado privado de razón, porque en cuyo caso se entenderá que el acto es
nulo.
Al demente se le debe nombrar un curador cuando se declara la interdicción, y podrá ser rehabilitado si
recobra la razón. Cuando un demente es declarado interdicto por demencia, debe ser inscrita dicha
interdicción en el registro de interdicciones y prohibiciones que lleva el conservador de bienes raíces, y además
debe ser publicado en un diario.
El sordo o sordo mudo: Que no se puede dar a entender claramente: a partir del año 2003 se modifica una
ley, con los términos que está hoy en día, por lo tanto lo primero que está diciendo, que del año 2003 en
adelante, se acepta como lenguaje valido de comunicación el lenguaje de señas, antes no era considerado
como valido el lenguaje de señas, la único forma valida era la escrituración, por lo tanto sordomudo que no
sabía escribir era considerado incapaz. Hoy en día un sordo mudo es completamente capaz a menos que no se
pueda dar a entender con las señas.
También la nueva redacción dice, sordo o sordomudo, el sordo que no se puede dar a entender también es
incapaz, antes solo era el sordomudo.
Esto repercutió en nuestra legislación muy positivamente, porque la ley de matrimonio civil del año 2004, que
es la nueva ley del matrimonio civil, reconoce y acepta el matrimonio de sordo y sordos mudos, siempre así
tiene que haber un intérprete, de hecho es obligación que toda oficina de registro civil tiene que tener un
perito especializado en el lenguaje de señas.
Además apropósito del testamento, el Art. 1019 del Código Civil, también señala que el sordo o sordo mudo
puede otorgar válidamente testamento.
Características comunes que tienen los incapaces absolutos:

1.- La única forma que pueden actuar válidamente en derecho, es a través del representante legal.
2.- Los actos realizados por ellos mismos adolecen de nulidad absoluta.
3.- Sus actos no son susceptibles de caución y no engendran obligaciones naturales.
4.- Sus actos no pueden ser confirmados o convalidados.
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Los incapaces relativos son 2:

1.- Los menores adultos
2.- Los interdictos por disipación
1.- Los menores adultos: Son menores adultos en el caso de los varones las personas que tienen 14 años o
más y menos de 18 años. Y en el caso de las mujeres las personas que tienen más de 12 años o más y menos
de 18 años.
Para que puedan actuar válidamente a la vida del derecho puede ser de 2 formas:
1.- Representados por su representante legal.

2.- Actúan personalmente autorizados por el representante legal.
La regla general, dice que la potestad les corresponderá a los padres, porque por ley son los representantes
legales de sus hijos. A menos que no tenga padres, o que ambos sean viciosos.
Excepcionalmente el menor adulto puede actuar por sí mismo, será válido cuando en primer lugar en el Art.
251 del CC. que tiene lugar cuando el menor adulto tiene un peculio profesional o industrial, para poder
administrar su peculio, no necesita la administración de nadie, porque la ley sugiere que debe ser mirado
como mayor de edad. Art 262º del CC. No necesita la representación de sus padres para reconocer hijos ni
para hacer testamento.
Al contrario sensu, en algunas situaciones el menor adulto necesita ciertas autorizaciones, en resguardo de sus
propios intereses, así por ejemplo si quiere enajenar, o hipotecar bienes raíces y derechos hereditarios,
necesita la autorización judicial. En otras ocasiones requinte de aprobación judicial, así por ejemplo el Art. 400
y 1326 del CC. Y por último se requiere que se haga una venta en pública subasta.
2.- Interdictos por disipación: Disipador o dilapidador que tiene relación con aquella persona que
administra imprudentemente sus bienes manifestando una mala forma de distribuirlos y gozarlos. La única
forma para que el disipador sea considerado como incapaz es que esta declarado en interdicción ergo todos
los actos realizados con anterioridad son validos. Todos los actos realizados por interdicción recién en ese
momento sus actos son nulos, y por esta misma razón se exige que esta declaración de interdicción sea
inscrita en el registro de interdicción y prohibiciones de enajenar, y se notifique al público a través de 3 avisos.
Características comunes a los incapaces relativos:
1º Pueden actuar personalmente y autorizados por su representante legal, o a través de su representante

legal.
2º Si solo actúa personalmente sin autorización, sus actos son nulos relativos.
3° En el caso de los actos realizados por los menores adultos generan obligaciones naturales.
4° Sus actos son susceptibles de caución.
5° Los actos realizados son susceptibles de convalidación o confirmación.
Hay un tercer tipo de incapacidad.
Las Incapacidades Particulares
Sobre las que se refiere el Art. 1447 inciso final. Consiste en la prohibición que la ley impuesta a ciertas
personas para realizar determinados actos.
Las incapacidades particulares afectan a personas que son capases de ejercicio.
Ej.: Cuando la ley ha dicho si usted quiere celebrar un contrato de compra y venta con su señora, usted no lo
puede hacer, este es un típico caso de incapacidad particular.
Particularmente son los Art. del 1796º al 1800º1 del CC.
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Art 1796: La norma es prohibitiva.

La sanción es la nulidad absoluta.
Art 1797: La norma es imperativa de requisito.
La sanción es la nulidad relativa.
Art 1798: la norma es prohibitiva.
La sanción es de nulidad absoluta.
Respecto de las sanciones particulares para asemejar y saber cuál es la sanción que llevan aparejada es de
menester analizar si se encuentra en una norma prohibitiva o imperativa de requisito.
LA NULIDAD
Las sanciones de ineficacia jurídica:
Las sanciones de ineficacia jurídica son aquellas causas que tienen por objeto dejar sin efecto un determinado
acto jurídico. Las sanciones de ineficacia jurídica, tradicionalmente aceptadas son las siguientes:
1.- La inexistencia
2.- La nulidad
3.- La inoponibilidad
4.- La resolución
5.- La resciliación
6.- La revocación
7.- La acción paulina
8.- La caducidad
La inexistencia: Como sanción de ineficacia jurídica fue desarrollada por el jurista decimonónico Carl
Zachari, quien la propuso apropósito de un problema que se presento en Alemania cuando dos individuos del
mismo sexo celebraron un matrimonio. Ante esta situación se enfrentaron con el problema que en el derecho
de familia existe el principio que no existen más causas de nulidad que las que expresamente señala la ley, y
ene la ley del matrimonio civil no establecía como sanción de nulidad el matrimonio de dos personas del
mismo sexo.
1.- La gran diferencia que existe entre la nulidad y la inexistencia, porque tratándose de la nulidad el acto ha
nacido a la vida del derecho y con posterioridad se declara sin efecto. Mientras que el acto inexistente nunca
ha tenido vida jurídica.
2.- Segunda diferencia, caso de la inexistencia se constata a través de una sentencia judicial, mientras un acto
nulo se declara por sentencia judicial.
33
3.- En el caso de la nulidad se puede sanear por el transcurso del tiempo. Mientras que la inexistencia no se
sanea por el transcurso del tiempo, ya que la nada, nada produce, por lo tanto nada puede ser saneado.
4.- En el caso de la nulidad relativa se puede confirmar, mientras que en el caso de la inexistencia no es
admisible la confirmación.
¿Es nuestro ordenamiento jurídico civil, acepta como sanción de la ineficacia a la inexistencia jurídica?
La verdad que existe una controversia.
Planteada por Luis Claro Solar, y seguida por Carlos Vial, plantean que la inexistencia jurídica si tienen acogida
en nuestra legislación, fundamentándose para esto, es que hay ciertas normas de nuestro código civil que si la
aceptan, aquí tenemos los artículos 1701 del CC.
En el caso del matrimonio con un funcionario oficial del registro civil, si se hace por ejemplo delante de otra
persona el matrimonio quedara inexistente. Estos mismos autores señalan que el hecho de la inexistencia no
esté tratado sistemáticamente en nuestro código civil como si lo está el de la nulidad, no es razón suficiente
para concluir que no tiene aplicación en nuestro ordenamiento jurídico, puesto que la inexistencia no requiere
de tratamiento explicito y formal porque la nada, nada es.
Por otra parte esta la opinión de Arturo Alessandri quien sostiene que en nuestra legislación no es aplicable la
inexistencia como sanción de ineficacia, porque el código no le da ningún tipo de tratamiento, y en
consecuencia los casos cuya sanción debiera ser la inexistencia son absorbidos por la máxima sanción de
ineficacia aceptado por nuestro ordenamiento jurídico, esta es la nulidad absoluta.
La nulidad: Se define en los siguientes términos: es la sanción legal, que tiene un acto o contrato, por la
omisión de algunos de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, atendiendo a
su especie o naturaleza y al estado o caridad de las partes.
A partir de esto hay dos tipos de nulidad: nulidad absoluta y nulidad relativa.
Nulidad absoluta: sanción legal, de un acto o contrato, por la omisión de algunos de los requisitos que la ley
prescribe, para el valor del acto o contrato, atendiendo a su especie o naturaleza.
Nulidad relativa: sanción legal, de un acto o contrato, por la omisión de algunos de los requisitos que la ley
prescribe, para el valor del acto o contrato, atendiendo al estado o caridad de las partes.
La nulidad presenta las siguientes características:
-La nulidad es una sanción establecida por la ley.
-Las normas que rigen a la nulidad son normas de orden público.
Norma de Orden Público: es el conjunto de normas que son consideradas como indispensables para el
buen funcionamiento de la sociedad, por lo tanto, son inderogables por las personas.
-Para que exista sanción de nulidad es necesario que la ley, establezca una causa de nulidad.
Se llama nulidad absoluta porque tiene por finalidad un interés público de por medio, y por esa razón,
cualquier persona que tenga interés en ello o el ministerio público (no el penal), en el solo interés de la ley o
la moral, porque hay un interés público, por eso la nulidad es absoluta, porque de efectos e interés relativo,
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porque solo afecta entereza a determinadas personas, y por eso como veremos personas muy precisas
podrán solicitar la nulidad.
EL saneamiento de la nulidad relativa por el transcurso del tiempo.
La nulidad relativa se sanea al cabo de 4 años, del momento del cual se empiezan a contarse el lapso de 4
años es distinto, porque atienda al cual fue la causa de la nulidad relativa, y de ahí se comenzara a contar.
Distinguiendo el tipo de vicio:
-Tratándose entonces de error o dolo se empezara a contar desde el momento de celebración del acto o
contrato.
-Cuando a existido vicio de fuerza, y cuando ha existido incapacidad, se comenzara el plazo de cuatro años
comienza a contarse desde ha cesado dicha fuerza o incapacidad.
¿Es posible o no confirmar el acto que adolece de nulidad relativa?
SI, así lo dice el Art. 1684 de nuestro código civil.
Nulidad de los actos de los incapaces.
Art 1685º y 1686º del código civil.
Art. 1686º; dice que en un acto jurídico, en el que ha participado un incapaz o tiene interés un incapaz,
cumpliéndose con las formalidades que la ley exige, no se pueden declarar como nulos, sino invocando a
aquellas causas que una persona que tiene capacidad de ejercicio pudiera alegar.
Art. 1685; Ejemplo: yo tengo una moto, y necesito dinero para gastarlo en un grupo de amigos, y no se me
ocurre anda mejor que vender la moto, tengo amigos muy buenos en la computación, y me falsifican un
carnet y me hacen nacer dos años, voy donde una persona y le digo que quiero vender la moto, celebramos el
contrato me pagan el dinero por la moto, se hace la entrega y se lleva a cabo la transición. La pregunta es;
¿después el tutor o representante legal podría solicitar la nulidad del acto o contrato?
Para explicar el Art. 1685º hay que distinguir:
Si por parte del menor ha existido dolo ni él ni sus representantes, podrán solicitar la nulidad del acto. El
principio que esta de esto, nadie puede aprovecharse de su propio dolo. Al contrario la otra parte si puede
solicitar la nulidad, es decir, la parte con la que celebro el contrato.
Si ha existido solo una aserción de mayoría de edad de parte del incapaz, en ese caso de la perspectiva del
incapaz si se podrá solicitar la nulidad del contrato, porque ese contratante ha sido negligente, en la
celebración del acto o contrato.
La nulidad requiere ser declarada para que produzca efecto.
Mientras no se declare que un acto jurídico es nulo, ese acto o contrato producirá todos sus efectos civiles
como si fuera valido. Produces sus efectos hasta cuando judicialmente se declare la nulidad del acto o
contrato.
Efectos de la nulidad
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Tantos los efectos de la nulidad absoluta como los de la nulidad relativa son idénticos, y una vez que ha sido
declarada judicialmente, la distinción que si hay que hacer en cuanto a los efectos es atendiendo a los efectos
entre las partes, y efectos respecto de terceros.
Efectos entre las partes: lo primero que hay que decir que la nulidad judicialmente declarada beneficia, o
afecta, a aquellos que la han solicitado, así lo señala el Art. 1690 del CC. Se refiere al Art 3 Inc. 2° Las
sentencias producen efectos entre las partes que realmente se pronuncian.
Para analizarlo bien hay que distinguir: si se han cumplido o no con las obligaciones que emanan del acto u
contrato.
-Si no se han cumplido con las obligaciones que emanan del acto u contrato: En este caso la nulidad
judicialmente es declarada, sirve como un modo de extinguir obligaciones. Así lo señala y es coincidente con el
Art. 1567 numero octavo del CC, por la nulidad o rescisión.
-Si se han cumplido con las obligaciones que emanan del contrato u contrato: en este caso, se aplica el Art.
1687 del CC. La nulidad una vez declarada hace que las partes vuelvan al estado anterior de la celebración de
dicho acto o contrato, como si nunca hubiere existido. En consecuencia la ley ordena que se restituyan
recíprocamente las partes, para lo cual se aplican las reglas de las prestaciones mutuas conforme a los
artículos 904 y siguientes del código civil.
Pero el código establece 3 excepciones en el cual nos e van a restituir a las partes al estado anterior.
1.- Señalada en el Art. 907 Inc. 3° del CC. Este artículo dice que el poseedor de buena fe no está obligado a
restituir, los frutos percibidos antes de la contestación de la demanda.
2.- Art. 1468 del CC. No podrá entonces pedirse la devolución de lo que se haya dado o pagado en razón de
objeto o causa ilícita a sabiendas.
3.- Art. 1688 del CC. Este caso se aplica cuando una persona celebra un contrato con un incapaz, el que tenía
capacidad no puede pedir la restitución de lo que había pagado, salvo que se hubiera hecho más rica la
persona incapaz.
¿Cuando se entiende que el incapaz se ha hecho más rico? Art. 1688 Inc.2°, establece dos hipótesis
para determinar cuándo se hace más rico:
-Primera hipótesis: cuando las cosas pagadas, o las adquiridas por medio de ellas, le hayan sido necesarias.
-Segunda hipótesis: si las cosas adquiridas o pagadas por medio de ellas no le hayan sido necesarias pero
subsistan y quiera retenerlas.
Ejemplos:
 Yo celebro un contrato menor de edad que tenía una moto, que la vendía en 500k, llamo a sus amigos del
colegio e hizo un carrete con mucho copete, después se declara la nulidad relativa, las cosas no eran
necesarias, ni tampoco subsista con ellas ni quería retenerlas, entonces no se restituye el dinero.
 El menor de 16 vendió su moto, y se opero de una enfermedad que sufría en su moto. En este caso si es
necesario que se restituya el dinero del capaz, porque si le era necesario el dinero al incapaz.
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 El menor que compra unos cuadros con el dinero, se declara la nulidad, tiene que restituir el dinero,
porque subsiste con las cosas adquiridas.
El principio que hay detrás de esto, es el siguiente, “el reproche al enriquecimiento sin causa”, el incapaz que
este en cualquiera de estas de estas dos situaciones, se ha enriquecido.
Las Excepciones
El estudio del efecto con respecto de terceros.
Efectos de la nulidad respecto de los terceros: esta tratado en el Art. 1689 del CC. La nulidad
judicialmente declarada, se da derecho para ejercitar la acción reivindicatoria en contra del poseedor del bien.
Ejemplo: yo le vendí una casa a la señora Erika, ella ejerció dolo (un vicio) y la señora Erika depuse se la
vende a don Eduardo, ¿Quién tiene la acción de ejercer la nulidad? Yo, hacia la señora Erika, entonces la
nulidad hace que yo jurídicamente vuelva a ser el dueño yo, pero el inmueble no lo tengo yo ni tampoco lo
tiene la señora Erika, lo tiene Eduardo, entonces si viene la acción de nulidad se ejerció a la señora Erika, la
acción reivindicatoria se ejerce al don Eduardo.
Por lo tanto la acción reivindicatoria se ejerce hacia el tercero que posea el bien, siendo indiferente la
buena o mala fe en la que se encuentre este tercero.
Excepciones:
Existen casos excepcionales en los cuales la acción reivindicatoria no procederá en contra de los
terceros poseedores, estos terceros poseedores son los siguientes:
1.- Cuando el tercero poseedor haya adquirido el dominio del inmueble por prescripción adquisitiva.
Ejemplo: Yo le vendo el auto a usted, usted ejerció fuerza en contra de mí, y usted se la vendió a don
Eduardo. Yo hoy día 21 de enero celebro el contrato con la señora Erika, y el día 22 de enero se lo vende a
don Eduardo, lo tiene pasa el 22, pasa el 2011…. Llegando al 1013 ejercito la acción de nulidad en contra de
la señora Erika, estoy ejercitando la acción en el plazo, porque tenía hasta el 22 de enero del 2014, entonces
la acción esta ejercitada dentro de plazo, por lo tanto la acción es procedente, la acción reivindicatoria contra
el actual poseedor, Eduardo lleva de poseedor del inmueble 3 años aproximadamente, pero Eduardo como se
defenderá?, la ley dirá que se declara la nulidad, la persona que le vendió el inmueble no era el dueño, sino
que era un mero poseedor, pero se vendió a otra persona, por lo tanto dentro de las categorías existe un justo
titulo, una buena fe inicial y se le hizo la entrega que se llama poseedor regular, la persona que está en estas
condiciones adquiere el dominio al cabo de 2 años. Eduardo alegara que el ya es el dominio, por mucho que la
persona que le vendió el inmueble no allá sido la dueña, yo he adquirido el dominio por prescripción
adquisitiva. Art 898º y 900º.
2.- Cuando existe Lesión Enorme, Al respecto se refiere a los artículos 1895 del Código Civil, en relación
al artículo 1893 del Código Civil.
Cuando se ha perdido la cosa:
No habrá derecho por una ni por otra parte para la rescisión del contrato, debemos recordar que la palabra
rescisión es sinónimo de nulidad relativa, una vez que en un contrato el contrato adolece del vicio de lesión
enorme, y el que la compro con posterioridad lo enajeno.
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Pero el legislador se encargo de regular esta situación, y decir cuando existía lesión enorme, una vez que el
comprador haya enajenado el bien, no se podrá solicitar ni la rescisión del contrato ni consecuentemente la
acción reivindicatoria respecto de este tercero.
Por lo tanto una vez que ha salido del patrimonio del comprador, no se puede pedir ni la nulidad relativa, ni
una acción reivindicatoria con respecto del tercero.
Art. 1895º Se refiere a las hipotecas y los demás derechos reales, Pedro le vende en 45 a Juan una
propiedad q vale 100 pero Juan en vez de venderla lo que hace es solo constituir derechos reales.
Juan le debe un dinero a Gonzalo, y no encuentra anda mejor constituyendo un usufructo a favor de Gonzalo,
y con eso Gonzalo se paga de la deuda que tiene con Juan, por lo tanto Juan sigue siendo dueño
usufructuario; por lo tanto la propiedad donde no ha salido del dominio de Juan, Pedro podría solicitar la
nulidad relativa por vicio de lesión enorme.
Art. 94 N° 4 Cuando se ha decretado la muerte presunta de una persona (hay un decreto provisorio y un
decreto definitivo), regula esta situación cuando el que se pensaba que está muerto estaba vivo. Dice que ese
decreto o esa resolución queda sin efecto porque aprecio el que se pensaba que estaba muerto. El numero 4
dice que no dará acción reivindicatoria con respecto de terceros.
Art .1432º A propósito de las donaciones, señala que cumpliéndose con ciertos requisitos establecidos en la
misma ley no da derecho en contra de terceros poseedores.
Las acciones a la que da lugar la nulidad del acto.
Da lugar a dos tipos de acciones: La Acción de Nulidad y La Acción Reivindicatoria.
La acción de nulidad: La ejerce el contratante o parte que tenga la legitimación activa para poder hacerla
en contra del otro, o bien tratándose de la nulidad absoluta, si la acción la ejerce un tercero que tenga interés
en ello, en contra de ambas parte del contrato.
La acción de la nulidad, es una acción personal y en consecuencia deberá ventilarse en el juicio en que se
entable y ahí se deberá declarar si existe o no el vicio que se solicita.
La acción reivindicatoria: Es la acción que entablara el que solicita la nulidad del acto, por regla general, en
contra del que posea la cosa. La acción reivindicatoria es una acción real porque persigue la cosa de manos de
quien posea.
Aras. 17º; 18º y 19º del Código de Procedimiento Civil, se dejo expresamente señalado en las actas de la
comisión que estaba redactando este código que se podían ejercer conjuntamente ambas acciones, con lo cual
se paraliza el computo del plazo del tercero poseedor.
La suspensión de la prescripción
Debemos decir que la institución de la suspensión es un beneficio que establece la ley a favor de ciertas
personas para que el cómputo del plazo no corra cuando estas personas están afectas a ciertas incapacidades.
La nulidad relativa es al que se suspende, este establecido en el código civil en el artículo 1692 permite que se
pueda suspender. El código civil permite que el plazo de 4 años que tienen la nulidad relativa pueda ser
suspendido, cuando el que tiene la legitimación activa es un menor de edad. El plazo máximo por el cual se
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puede suspender es de 10 años contados desde la celebración del acto o contrato, aun cuando no hayan
enterado la mayoría de edad los menores.
El nuestro país al cabo de 10 años se produce la consolidación de los derechos, y como se busca entonces dar
certeza jurídica, en nuestro país al cabo de 10 años se pretende que esta certeza se compruebe. La única
causa de suspensión es ser menor de edad, las otras incapacidades no sirven.
MODALIDADES DE LOS ACTOS JURÍDICOS
Modalidad es toda modificación introducida por las partes o la ley en las consecuencias naturales de un
acto jurídico.
Características
a) Son elementos accidentales, es decir, pueden o no hallarse incorporados en un acto, sin que ejerzan
influencia sobre la existencia o validez de éste; pero esto no debe llevar a confusión: una vez incorporados
a un acto jurídico, pasan a ser parte integrante del mismo e influyen sobre su eficacia.
Sin embargo, existen algunos actos jurídicos en que las modalidades pasan a ser elementos esenciales
como ocurre, por ejemplo, con la condición en el fideicomiso (art. 738), el plazo en el usufructo (art. 770),
etc.
b) Son de carácter excepcional: la regla general es que los actos sean puros y simples, esto es, que
produzcan sus efectos inmediatamente y para siempre, porque las personas celebran ordinariamente sus
negocios jurídicos con el propósito de alcanzar desde luego el objetivo que persiguen.
c) No se presumen, característica ésta derivada de la anterior: es necesario que las partes expresen en
alguna forma las modalidades, porque de lo contrario no se subentiende.
Actos jurídicos que pueden sujetarse a modalidades
Para dilucidar este punto, es menester distinguir entre actos patrimoniales y actos de familia.
Tratándose de los actos patrimoniales, la regla general es que son susceptibles de someterse a las
modalidades, ya que en derecho privado la regla fundamental es que puede hacerse todo lo que la ley no
prohíbe. Excepcionalmente, hay algunos actos que no admiten modalidades. Así, “no se puede aceptar o
repudiar (una herencia) condicionalmente, ni hasta o desde cierto día” (art. 1227); “la legítima rigorosa no
es susceptible de condición, plazo, modo o gravamen alguno” (art. 1192).
Los actos de familia, por el contrario, no admiten modalidades, porque sus efectos son fijados por el
legislador en forma expresa e imperativa. Ejemplo: el matrimonio según definición legal “es un contrato
solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida…” (Art.
102). La palabra “actual” significa que el matrimonio comienza a producir efectos inmediatamente de
celebrado; por lo tanto, no podría estipularse que aquéllos se producirán si se cumple una condición o
después de cierto plazo. El vocablo “indisolublemente” revela que la terminación del matrimonio no puede
subordinarse a suceso alguno y que la unión dura toda la vida de los cónyuges.
Lugar en que el Código se ocupa de las modalidades
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El Código Civil se ocupa de las modalidades en el título IV del libro III, párrafo 2 (“De las asignaciones
testamentarias condicionales”), párrafo 3 (“De las asignaciones testamentarias a día”) y párrafo 4 (“De las
asignaciones modales”) y en los títulos IV (“De las obligaciones condicionales y modales”) y V (“De las
obligaciones a plazo”) del libro IV.
Principales modalidades
La doctrina tradicionalmente contempla tres modalidades: la condición, el plazo y el modo. A ellas se

agregan la representación y la solidaridad.
La Condición
La condición es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extinción de un derecho
(arts. 1070 y 1463).
Son características de la condición el ser un hecho futuro e incierto.
Que la condición sea un hecho futuro significa que debe realizarse en el tiempo que está por venir, o sea,
después de celebrado el acto condicional.
No hay, pues, condición cuando las partes han subordinado la existencia del acto a un hecho presente o
pretérito, aunque no tengan certidumbre sobre su realización. Si el hecho existe o ha existido, el acto
jurídico se reputa puro y simple, pues la condición se mira como no escrita; si no existe o no ha existido, se
considera que el acto no vale, ni tiene eficacia (art. 1071 en relación con el 1493).
Que la condición sea un hecho incierto quiere decir que el hecho futuro puede suceder o no. La duda
acerca de la realización del hecho es la característica que diferencia la condición del plazo. De ahí que la
muerte de una persona no puede ser jamás condición, ya que tarde o temprano ese fenómeno natural
debe producirse. Pero la muerte, agregada a otra circunstancia, puede perfectamente entrañar una
condición, como por ejemplo si se estipula donar a una persona 90 millones de pesos si no muere antes de
los noventa años.
Clasificaciones
Las condiciones, según sea el punto de vista que se considere, pueden clasificarse en: positivas y
negativas; posibles e imposibles; potestativas, casuales y mixtas, y suspensivas y resolutorias.
1) Atendiendo a la naturaleza del hecho, las condiciones se clasifican en positivas y negativas: la condición
positiva consiste en acontecer una cosa; la condición negativa, en que una cosa no acontezca (art. 1474).
La naturaleza del hecho es lo que caracteriza una y otra condición. Ninguna influencia tiene la forma
gramatical en que ésta se expresa. Y así, habrá condición positiva cuando digo “te doy $1.000.000.-, si te
casas”, lo mismo que cuando digo: “te doy $1.000.000.-, si no permaneces soltero”. Igualmente, la
condición será negativa tanto si digo “te doy $1.000.000.- si no tienes más hijos” como si digo “te doy
$1.000.000.- si te quedas con el único hijo que tienes”.
2) Según que el hecho sea física y moralmente realizable o no lo sea, la condición es posible o imposible.
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Es físicamente imposible la condición que consiste en un hecho contrario a las leyes de la naturaleza física,
y moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es contraria a las buenas
costumbres o al orden público. Se miran también como imposibles las que están concebidas en términos
ininteligibles (art. 1475). Estas últimas condiciones son llamadas por los autores intelectualmente
imposibles.
Ejemplo de condición físicamente imposible que viene desde el Derecho Romano: te doy mi fundo si tomas
una estrella con la mano.
Ejemplo de condición moralmente imposible: te pago 20 millones de pesos si das muerte a X.
3) Considerando el efecto, las condiciones se dividen en suspensivas y resolutorias.
La condición se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la adquisición de un derecho, y

resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho (art. 1479).
En otras palabras, condición suspensiva es el hecho futuro o incierto del cual depende el nacimiento o la
adquisición de un derecho, y condición resolutoria es el hecho futuro e incierto de cual depende la
extinción o resolución de un derecho.
Ejemplos de condición suspensiva: una compañía de seguros se compromete a indemnizar al propietario de

un inmueble si éste es destruido o deteriorado por un incendio; te doy 10 millones si te recibes de
abogado.
Ejemplos de condición resolutoria: le vendo mi casa pero si se va a Europa me la revende; le arriendo mi

departamento, pero si se casa el contrato se tendrá por terminado.
En la condición suspensiva, el acto existe aun antes de que la condición se cumpla, pero su eficacia, la
producción de sus efectos (el nacimiento de los derechos y obligaciones), permanece en suspenso.
Tratándose de la condición resolutoria, el acto existe y produce todos los efectos de que es capaz, desde
antes de que la condición se realice, y sólo queda la incertidumbre respecto de la extinción de dichos
efectos.
4) Atendiendo a la causa generadora del acontecimiento futuro e incierto, las condiciones se dividen en
potestativas, casuales y mixtas.
“Se llama condición potestativa la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor; casual la que
depende de la voluntad de un tercero o de un acaso; mixta la que en parte depende de la voluntad del
acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso” (art. 1477).
Bien definidas están las condiciones potestativas y casuales, pero no así las mixtas, en que se omitió
mencionar la voluntad del deudor. Puede decirse, en consecuencia, que condición mixta es la que en parte
depende de la voluntad del acreedor o del deudor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso.
Ejemplos:
1) Condición potestativa: si me voy a Europa, te arriendo mi casa.
2) Condición casual dependiente de la voluntad de un tercero: si Pedro deja el empleo, te lo reservo a ti.
3) Condición casual dependiente de un acaso; si llueve en diciembre, te regalo un paraguas.
4) Condición mixta: si me caso con María, te donaré mi auto. Es condición mixta, porque depende de la
voluntad del deudor (yo) y de un tercero (María).
La condición potestativa puede consistir en la pura o mera voluntad de una persona, o mejor, en simple
declaración de voluntad, o, todavía, en un hecho tal, que puede o no verificarse indiferentemente, sin que
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haya serios motivos que induzcan a ejecutarlo o a omitirlo (te daré $ 100, si quiero, si me agrada, si me
saco la corbata); o puede consistir en un hecho voluntario pero que ordinariamente no se verifica o no se
omite sin un motivo (te doy $ 100 si voy a Concepción). En el primer caso, la condición recibe el nombre
específico de pura o meramente potestativa; en el segundo, de simplemente potestativa. Dicho de otra
forma condición potestativa es aquella que depende de un hecho voluntario del acreedor o del deudor (A
dona a B $ 100 si éste va a Concepción), en cuyo caso se llama simplemente potestativa, o de la pura o
mera voluntad del acreedor o del deudor (A dona a B $ 100 si éste quiere, o si A quiere), caso en el cual se
llama pura o meramente potestativa.
Todas las condiciones, tanto simplemente potestativas como las puramente potestativas, son válidas,
menos las condiciones suspensivas meramente potestativas que dependen del deudor (te doy $ 100 si
quiero). Al respecto, la jurisprudencia ha declarado que “la condición resolutoria puramente potestativa,
dependiente de la mera voluntad de la persona que se obliga, es válida porque la obligación ha podido
nacer a la vida del derecho y la condición ha afectado únicamente a su extinción. Pero la condición
suspensiva meramente potestativa que depende de la mera voluntad de la persona que se obliga, es nula,
porque en tal caso el deudor no manifiesta inalterablemente su voluntad de obligarse”, no manifiesta el
propósito serio de obligarse, por lo cual hay falta de voluntad, requisito de existencia del acto jurídico, sin
el cual éste no puede formarse.
Estados en que pueden hallarse las condiciones
Para estudiar los efectos de las condiciones es preciso considerar los tres estados en que pueden
encontrarse: pendientes, cumplidas y fallidas.
Condición pendiente es la que todavía no se ha realizado y que no se sabe si se realizará o no.
Condición cumplida es la que se ha realizado; en otro término, se dice que la condición se ha cumplido,
cuando el hecho en qué consistía se ha verificado.
Condición fallida es la que ya, fuera de toda duda, no puede realizarse; dicho de otro modo: la condición
está fallida cuando el hecho en qué consistía no se ha verificado y ya no es posible que se realice.
Efectos de la condición suspensiva
Para determinar los efectos de la condición suspensiva debemos distinguir, según se encuentre pendiente,
cumplida o fallida.
1) Mientras la condición suspensiva está pendiente, el derecho no existe y no puede, por ende, exigirse el
cumplimiento de la obligación y si el deudor paga, la ley lo faculta, mientras pende la condición, para exigir
la devolución de lo pagado. Así lo dispone el Código Civil al preceptuar que “No puede exigirse el
cumplimiento de la obligación condicional, sino verificada la condición totalmente. Todo lo que se hubiere
pagado antes de verificarse la condición suspensiva, podrá repetirse mientras no se hubiere cumplido” (art.
1485).
Si bien es verdad que el acto condicional, mientras la condición está pendiente, no da nacimiento al
derecho, también es cierto que existe un derecho eventual, en virtud del cual el acreedor puede solicitar
providencias conservativas, como lo establecen varias disposiciones del Código Civil (arts. 761, 1078 y
1492).
Si el acreedor de una obligación condicional muere pendente conditione, transmite este derecho eventual a
sus herederos. Así lo dice el Código: “El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato
condicional y el cumplimiento de la condición, se transmite a sus herederos, y lo mismo sucede con la
obligación del deudor. Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre
vivos” (Art. 1492º).
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2) Cumplida la condición suspensiva, el derecho, que hasta entonces ha estado en germen, adquiere
consistencia, y es tal la fuerza de la condición suspensiva cumplida, que la ley le da efecto retroactivo, no
en el sentido de destruir un hecho realizado, sino en el de retrotraer los efectos del acto desde el momento
en que se cumple la condición al momento de la celebración del acto condicional. En otros términos, se
considera que el acto produjo sus efectos inmediatamente de celebrado, como si hubiera existido siempre
puro y simple.
La retroactividad de la condición se justifica porque el acto jurídico sujeto a condición suspensiva es un
acto existente, y el único motivo por el cual no produce inmediatamente sus efectos es la condición; si este
motivo hubiese sido cierto desde el comienzo, el acto habría producido de inmediato sus efectos. A causa
de la incertidumbre los efectos quedaron en suspenso, por lo que resulta natural que, cuando desaparece
la incertidumbre, los efectos se liguen inmediatamente a su causa anterior, que es el acto, y no al hecho
establecido como condición.
3) Si la condición suspensiva falla, se desvanece la esperanza o expectativa del acreedor condicional. El

acto jurídico se borra y destruye por completo, tanto para el futuro como para el pasado; se considera que
el acto jamás ha existido.
Efectos de la condición resolutoria
También hay que distinguir, para precisar los efectos de la condición resolutoria, los tres estados en que
puede encontrarse.
1) El acto sujeto a condición resolutoria, pendiente ésta, produce provisionalmente todos sus efectos como
si fuera puro y simple; la incertidumbre sólo existe respeto de la perduración o extinción de los efectos.
Ejemplo: dono una casa a Manuel, pero si éste muere antes que yo, la donación quedará sin efecto.
Manuel disfrutará desde luego mi casa y mientras viva; pero si muere antes que yo, los herederos deberán
restituírmela.
2) Cumplida la condición resolutoria, verificado el hecho que la constituye, el derecho se resuelve o

extingue. Y en virtud de la fuerza retroactiva que la ley atribuye a la condición, el derecho no sólo deja de
existir para el futuro, sino que también para el pasado: se considera que nunca ha existido. Las cosas
vuelven al estado en que se hallaban antes de la celebración del acto jurídico, y las partes deben ser
colocadas en la misma situación en que se encontraban antes. Por eso el Código Civil dispone que
“cumplida la condición resolutoria, deberá restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condición…” (Art.
1487).
3) Fallida la condición resolutoria, vale decir, cuando el hecho en qué consiste no se ha realizado y ya es
seguro que no podrá realizarse, el derecho se consolida definitivamente y el acto se mira como puro y
simple desde el momento de su celebración.
Ejemplo: dono un millón de pesos a Juan con la condición de que me los devuelva si se casa con María. Si
ésta muere, ya es indudable que el hecho no podrá verificarse; el derecho de Juan se consolida
definitivamente.
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El Plazo
Nuestro Código Civil dice que “el término o plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la
obligación” (art. 1494).
Doctrinariamente la definición más aceptada expresa que el plazo es un hecho futuro y cierto del cual
depende el ejercicio o la extinción de un derecho.
Dos son las características del plazo: 1) El ser un hecho futuro, un acontecimiento que debe realizarse con
posterioridad a la celebración del acto jurídico, y 2) el ser un hecho cierto, inevitable, que necesariamente
ha de llegar.
Semejanzas y diferenciales del plazo y la condición

El plazo y la condición presentan algunos caracteres comunes: 1) ambos son modalidades de los actos
jurídicos; 2) tanto uno como otro son hechos futuros, y 3) el plazo como la condición faculta para impetrar
medidas conservatorias.
Diferencias:
a) El plazo es un hecho cierto, inevitable, que sin duda alguna debe realizarse; la condición, por el
contrario, es un acontecimiento incierto, que puede suceder o no.
b) Difieren también ambas modalidades en los efectos: la condición suspensiva o resolutoria, afecta la
existencia misma del derecho, sea para suspender su nacimiento o adquisición, sea para extinguirlo; el
plazo no afecta la existencia del derecho, sino su ejercicio, su exigibilidad.
c) Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condición suspensiva, podrá repetirse mientras no
se hubiere cumplido (art. 1485); pero lo que se paga antes de cumplirse el plazo suspensivo, no está
sujeto a restitución (art. 1495).
d) El plazo puede ser de origen convencional, legal o judicial; la condición, en cambio, sólo puede tener
origen en la voluntad de las partes o en la ley.
Clasificaciones
El plazo, según sea el punto de vista a que se atienda, admite diversas clasificaciones: expreso y tácito;
determinado o indeterminado; convencional, legal y judicial; suspensivo y extintivo.
a) Plazo expreso y plazo tácito. Plazo expreso es el que las partes fijan y estipulan en el acto o contrato, y
tácito, el que necesariamente resulta de la naturaleza del acto jurídico, del fin o de las circunstancias de
hecho. Así, la obligación de hacer o dar una cosa en un lugar determinado, necesariamente importa el
plazo indispensable para trasladarse al lugar en que debe cumplirse la prestación.
Esta distinción la formula el Código en los siguientes términos: “el plazo es la época que se fija para el
cumplimiento de la obligación, y puede ser expreso o tácito. Es tácito el indispensable para cumplirla” (art.
1494).
b) Plazo determinado y plazo indeterminado . El plazo es determinado cuando se sabe el día en que
realizará el hecho futuro e inevitable; por ejemplo, la Pascua del año 2005. Es indeterminado cuando se
ignora ese día; por ejemplo, la muerte de una persona.
En el plazo determinado hay dos cosas que se saben de antemano: 1) la realización del hecho, y 2) el día
en que ha de ocurrir. En el plazo indeterminado, en cambio, sólo una cosa se sabe: la realización del
hecho.
c) Plazos convencional, legal y judicial. Según sean las partes, la ley o el juez quien lo establezca, el plazo
es convencional, legal o judicial.
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De la circunstancia que el término o plazo sea una modalidad de los actos jurídicos, se infiere que su
fijación, por regla general, es obra de las partes. El plazo legal es frecuente en materia procesal y más
escaso en materia civil; en esta última esfera pueden señalarse, por ejemplo, los plazos de prescripción,
etc.
El plazo judicial, o sea, el que fija el juez, es todavía más excepcional que el legal. No puede el juez sino en
casos especiales que las leyes designen, señalar plazo para el cumplimiento de una obligación: sólo puede
interpretar el concebido en términos vagos y oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicación discuerden las
partes (art. 1494, inc. 2º).
Ejemplos de plazo judicial: a) el poseedor vencido debe restituir la cosa en el plazo que el juez le señale
(art. 904); b) en el caso de haberse pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, puede el juez,
atendidas las circunstancias, fijar un término (art. 2201), y c) el juez puede ampliar o restringir el plazo
legal para inventariar los bienes del pupilo (art. 378).
d) Plazo suspensivo y plazo extintivo. Plazo suspensivo o inicial es el que suspende el ejercicio del derecho,
o, en otras palabras, es aquel acontecimiento futuro y cierto desde el cual comienza a producir efectos el
acto jurídico.
Plazo extintivo o final es el que por su cumplimiento extingue un derecho; dicho de otra manera: es aquel
acontecimiento futuro y cierto hasta el cual duran los efectos del acto jurídico.
Ejemplos de plazo suspensivo: una compraventa en que se estipula que el precio se pagará seis meses
después de celebrado el contrato. Ejemplo de plazo extintivo: el arrendamiento de una cosa por un período
determinado, un año, por ejemplo; al terminar el año, cesa el contrato y se extinguen, consecuentemente,
los derechos derivados.
Efectos del plazo
Para estudiar los efectos del plazo es necesario distinguir entre los efectos del suspensivo y los del extintivo
y a su vez si se encuentra pendiente o cumplido.
Efectos del plazo suspensivo pendiente

Pendiente el plazo suspensivo, el derecho del acreedor ha nacido, pero no se puede ejercer aún. El
derecho existe desde un comienzo, porque el plazo no suspende el nacimiento o la adquisición del derecho,
sino su ejercicio. Esta es una diferencia con la condición suspensiva, en la cual no surge el derecho sino
una vez cumplida aquélla. Por ejemplo, si A dona a B $ 100, que entregará seis meses después de la
celebración del contrato, B no puede exigir el cumplimiento de la obligación hasta que se cumpla el plazo.
Sin embargo, si el deudor, pendiente el plazo cumple la obligación, no podrá después repetir lo pagado, lo
que es lógico, pues si el derecho del acreedor ha nacido, el pago que haga el deudor no es indebido, pues
encuentra su causa en una obligación (art. 1495). No sucede lo mismo en el caso de la condición
suspensiva, pues lo pagado antes de su cumplimiento puede repetirse, ya que el derecho todavía no ha
nacido o no se ha adquirido.
El derecho constituido a plazo suspensivo permite también la impetración de medidas conservativas.
Efectos del plazo suspensivo cumplido

El vencimiento del plazo suspensivo, que es la realización del hecho en qué consiste, produce la exigibilidad
del derecho; cumplido el plazo, puede el acreedor o propietario ejercitar su derecho, porque ya no existe el
obstáculo que se oponía, el plazo suspensivo.
Cumplido el plazo, sólo produce efectos para el futuro y jamás tiene fuerza retroactiva. Por eso el acreedor
o propietario de una cosa no tiene derecho a los frutos ni a los intereses producidos antes del vencimiento
del plazo.
Efectos del plazo extintivo pendiente

Pendiente el plazo extintivo, la persona que tiene una cosa o derecho bajo tal modalidad, puede ejercer
todas las facultades o atribuciones a que lo autoriza su derecho.
Efectos del plazo extintivo cumplido
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El plazo extintivo cumplido pone fin a los efectos del acto jurídico, extingue el derecho. Por ejemplo, si
tomo una casa en arriendo hasta el primero de mayo del próximo año, llegada esta fecha, mi derecho a
usar la casa cesa.
El plazo extintivo, a diferencia de la condición resolutoria, sólo afecta al futuro, pone un límite a la
subsistencia de los efectos que nacen del acto jurídico; pero no anula los efectos en cuanto al pasado.
El Modo
El Código Civil dice: “Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligación de
aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicación es un
modo y no una condición suspensiva” (art. 1089).
Pero en forma más precisa la doctrina define el modo como una carga ligada a una disposición a título
gratuito e impuesta al beneficiario. La carga se traduce en una prestación que debe realizar el beneficiario
de la disposición.
Ejemplos: “Te instituyo heredero con la obligación de que construyas tres escuelas en diversas zonas
fronterizas del país”; “te dono cien millones de pesos para que subvenciones hogares infantiles”.
La prestación que debe cumplir el beneficiario de la disposición, no es una contrapartida por el derecho
recibido, sino una restricción de los efectos de éste para satisfacer los motivos o fines del instituyente.
El modo se distingue de la condición suspensiva en que no suspende la adquisición del derecho. Conforme
a un aforismo, “la condición suspende, pero no obliga”; en cambio, “el modo no suspende, pero obliga”, al
menos en general. En efecto, cuando una persona, por ejemplo, dona a otra una suma de dinero si erige
una estatua que simbolice la justicia frente a la Escuela de Derecho, la donación está subordinada a
condición suspensiva; el donatario, aun después de la donación, será libre de levantar o no ese
monumento; pero no obtendrá el dinero sino una vez que la haya erigido. En cambio, si la voluntad del
donante es donar dinero con la obligación de levantar la estatua, la cláusula importa un modo: el donatario
recibirá de inmediato el dinero, pero será obligado a erigir un monumento.
Efectos del modo

El modo no afecta la existencia del derecho: éste existe desde el comienzo; sólo afecta a la manera de
ejercerlo. Por eso el Código Civil dice que “el modo no suspende la adquisición de la cosa asignada” (art.
1089, parte final).
Cumplimiento del modo

La persona favorecida con el modo tiene derecho para exigir judicialmente su cumplimiento. Y así, por
ejemplo, si se ha asignado una suma a Primus con la obligación de dar una pensión periódica a un pariente
del testador, puede el pariente ocurrir a los tribunales para que Primus cumpla con el modo (art. 1094).
El hecho de no cumplirse el modo, no produce la resolución o extinción del derecho sujeto a modo, a
menos que haya cláusula resolutoria.
“En las asignaciones modales, se llama cláusula resolutoria la que impone la obligación de restituir la cosa
y los frutos, si no se cumple el modo. No se entenderá que envuelven cláusula resolutoria cuando el
testador no la expresa” (art. 1090).
De manera que la cláusula resolutoria no se presume.
Si el modo es en beneficio del asignatario exclusivamente, no impone obligación alguna, salvo que lleve
cláusula resolutoria (art. 1092).
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Ejemplo: “Dejo a Manuel diez millones de pesos para que adquiera una biblioteca jurídica”. En realidad, en
este caso no hay carga alguna para el asignatario, y queda a su arbitrio cumplir o no con el modo; existe
aquí, más bien un simple consejo o recomendación que no crea obligación jurídica alguna, a menos que la
asignación lleve cláusula resolutoria.
LOS EFECTOS DE LOS ACTOS JURIDICOS

Efectos entre las partes y frente a terceros
En principio, los actos jurídicos sólo producen efectos, esto es, derechos y obligaciones entre las partes, y
no aprovechan ni perjudican a las personas que no contribuyeron a generarlos. Estas, que se llaman
terceros, son extrañas a la formación del acto y, por lo mismo, mal podrían quedar ligadas por sus efectos.
Es lo que se conoce como el efecto relativo de los actos o contratos.
Partes son las personas que, personalmente o representadas, concurren a la formación del acto. Cada
parte representa un centro de intereses, por lo cual una parte puede estar constituida no sólo por una
persona sino también por varias, si todas estas últimas forman un mismo centro de intereses.
Respecto de ellas, un acto produce todos sus efectos. Por eso dice el Código Civil que “todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por consentimiento
mutuo o por causas legales” (art. 1545º).
La persona que con su voluntad genera un acto jurídico recibe el nombre específico de autor del acto, y las
que con su voluntad forman un acto bilateral, denominase propiamente partes. Pero es frecuente en
ambos casos emplear indistintamente una expresión u otra.
Nótese que las partes son las personas que con su voluntad generan el acto. Este es el elemento decisivo
que sirve para calificarlas, y no el de la concurrencia a la celebración o al otorgamiento del acto. Los
testigos y los notarios, por ejemplo, figuran en la celebración o en el otorgamiento de los actos, pero no
son partes, a virtud de la razón dicha.
El concepto de terceros es negativo y dado por antítesis al de parte. En general, se entiende por tercero
toda persona que no ha participado ni ha sido válidamente representada en la generación del acto.
Pero entre los terceros hay que distinguir los terceros absolutos y los terceros relativos.
Terceros absolutos son las personas extrañas a la formación del acto y que no están ni estarán en
relaciones jurídicas con las partes.
Respecto de ellas el acto jurídico no produce efectos, principio que es el reverso del formulado por el art.
1545 en cuanto a las partes del contrato.
Terceros relativos son los que están o estarán en relaciones jurídicas con las partes, sea por su propia
voluntad o la de la ley.
Los terceros relativos o interesados, en general, son los sucesores o causahabientes del autor o de una de
las partes, o sea, las personas a quienes se han transferido o transmitido los derechos de aquellos. Pueden
ser sucesores a título universal o a título singular.
Los sucesores a título universal o herederos son aquellos a quienes se transmiten todos o una cuota de los
derechos y obligaciones transmisibles del autor (arts. 951 y 1097). Sólo se puede ser sucesor a título
universal por causa de muerte y no por acto entre vivos.
Los sucesores a título singular son aquellos a quienes se transfieren derechos determinados, sea por causa
muerte, como el caso de los legatarios (arts. 951 y 1104) o por acto entre vivos, como ocurre con el que
adquiere mediante la tradición (art. 671). Por ejemplo, A y B celebran un contrato de hipoteca en el cual A,
para garantizar el cumplimiento de una obligación que ha contraído con B, hipoteca en favor de éste su
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casa. Posteriormente, A vende la casa a C. Este último, pese a tener la calidad de tercero en relación con el
contrato celebrado entre A y B, se va a ver, no obstante, afectado por dicho contrato de hipoteca, toda vez
que adquirirá la casa con la hipoteca que la grava.
Respecto de los sucesores a título universal, en general, el acto produce los mismos efectos que respecto
del autor o de la parte a quienes se sucede y tiene la misma fuerza obligatoria (arts. 951 y 1097).
A los sucesores a título singular pueden afectarlos los efectos de ciertos actos que digan relación con el
bien o derecho transferido.
Excepciones al principio de la relatividad de los actos jurídicos

Hay diversas hipótesis en que los terceros, sean relativos o absolutos, por excepción, son afectados por los
actos jurídicos. Se menciona la estipulación para otro y la promesa de hecho ajeno.
Estipulación para otro
La estipulación para otro o a favor de tercero es una estipulación mediante la cual una de las partes, el
estipulante, se hace prometer de la otra, el prometiente, una prestación a favor de un tercero, llamado
beneficiario. Nuestro Código Civil dispone: “Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona,
aunque no tenga derecho para representarla; pero sólo esta tercera persona podrá demandar lo
estipulado; y mientras no intervenga su aceptación expresa o tácita, es revocable el contrato por la sola
voluntad de las partes que concurrieron a él. Constituyen aceptación tácita los actos que sólo hubieran
podido ejecutarse en virtud del contrato” (art. 1449). Hay un ejemplo típico de estipulación para otro en el
que asegura su vida, comprometiéndose la empresa aseguradora a entregar, a la muerte de aquél, una
suma de dinero, a la mujer del mismo o a sus hijos, que son los terceros beneficiarios. El tercero se ve,
pues, afectado por un acto en el que no ha participado en su generación.
Promesa de hecho ajeno

Según el Código Civil “siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona
de quien no es legítimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera
persona no contraerá obligación alguna, sino en virtud de su ratificación; y si ella no ratifica, el otro
contratante tendrá acción de perjuicios contra el que hizo la promesa” (art. 1450). Ejemplo de promesa de
hecho ajeno: el vendedor de una casa se compromete frente al comprador que el vecino derribará los
árboles que tiene en su propiedad y que afectan la vista de la casa comprada.
De acuerdo a Vodanovic, como lo deja en claro la disposición legal citada, al revés de la estipulación en
favor de otro, la promesa de hecho ajeno no es uno de los casos excepcionales en que un tercero queda
afectado por un contrato celebrado por otras personas, pues el tercero no adquiere obligación alguna por
el pacto de las partes; sólo si ratifica, es decir, si aprueba o confirma lo que una de éstas prometió obtener
de él, quedará obligado, pero entonces la obligación emanará de su propia voluntad. No hay, pues,
excepción al principio de la relatividad de los actos jurídicos.
Víctor Vial tiene una opinión diferente ya que según él. “Para que los terceros pasen a tener calidad de
acreedor y de deudor, respectivamente, es menester su aceptación; la sola estipulación en favor de otro o
la sola promesa del hecho ajeno no les dio la calidad de acreedor o deudor.
Luego, desde el momento en que aceptan, han pasado a convertirse en partes de la convención, y por eso
ésta los afecta”.
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Finalmente, hay actos que por su naturaleza misma suponen y producen efectos absolutos: los de familia.
Sería absurdo, por ejemplo, que un hijo reconocido tuviera la calidad de tal para ciertos individuos y la
calidad de no reconocido para otros.
LA REPRESENTACIÓN
Los actos jurídicos pueden celebrarse o ejecutarse directamente por sus autores, o bien, por medio de otra
persona dotada de poderes para ello. En este caso se habla de representación. Esta ha sido definida como
“la institución jurídica en virtud de la cual los efectos de un acto que celebra una persona que actúa a
nombre o en lugar de otra, se radican en forma inmediata y directa en esta última, como si ella
personalmente lo hubiera celebrado”.
El acto jurídico se celebra por el representante, pero los efectos se producen o radican inmediata y
directamente en la persona o esfera del representado.
La representación es una institución de gran utilidad práctica.
Desde luego es el único medio de suplir la falta de voluntad o discernimiento de los absolutamente
incapaces (impúberes, dementes, sordomudos que no pueden darse a entender por escrito); en su
reemplazo actúa la voluntad de los representantes legales encargados de velar por los intereses de dichos
incapaces. En cuanto a los incapaces relativos, sus representantes legales sustituyen la voluntad de
aquéllos cuando en nombre y por cuenta de los mismos celebran actos jurídicos. Por último los
representantes legales de los incapaces relativos cooperan y se integran con la voluntad de los últimos
cuando autorizan a esos incapaces para que concluyan por sí mismos negocios jurídicos.
No menos útil es la representación convencional en que las personas capaces otorgan poder a otras para
que las representen. En un momento dado una persona puede estar imposibilitada de concurrir a la
celebración de un acto jurídico que le interesa llevar a cabo, imposibilidad que puede deberse a
enfermedad, a encontrarse lejos del lugar en que debe celebrarse el contrato o a la necesidad de que una
persona calificada actúe por ella o defienda sus intereses, como sucede en los pleitos con los abogados y
procuradores.
Naturaleza jurídica de la representación
Las teorías sobre la naturaleza jurídica de la representación se preguntan quién es la persona que
manifiesta su voluntad en el acto jurídico en que hay representación, si el representante o el representado.
Entre las principales pueden mencionarse las que siguen.
1) Teoría de la ficción
Atribuida a Pothier en su virtud se reputa que el representado ha manifestado su voluntad por mediación
del representante; no siendo éste, en cierto sentido, más que el vehículo de la voluntad de aquél.
La teoría de la ficción ha sido hoy abandonada, sobre todo porque resulta impotente para explicar casos de
representación legal como el del demente o impúber. Es imposible admitir que el representante expresa la
voluntad de éstos, ya que la ley les da precisamente curador o tutor porque carecen de voluntad.
2) Teoría del nuntius o mensajero
Formulada por Savigny sostiene que el representante no es más que un mensajero, un portavoz que
transmite más o menos mecánicamente la voluntad del representado; de manera que el contrato se
celebra real y efectivamente entre éste y el tercero.
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La teoría del nuncio tampoco es satisfactoria. Decir que un representante es un simple mensajero, implica
negarle su calidad de representante. Además, mal puede transmitir éste una voluntad que no existe, como
en el caso del impúber o del enajenado mental.
3) Teoría de la cooperación de voluntades
Dice que la representación se explica por la cooperación de las voluntades del representante y del
representado, concurriendo ambas en la formación del acto jurídico que sólo ha de afectar a este último.
La teoría de la cooperación ha sido repudiada por las complicaciones sin número a que da origen.
Considera tantas distinciones y subdistinciones que sólo logra hacer abstruso el problema de la
representación. Por otro lado, no explica los casos aludidos de representación legal. ¿Qué cooperación de
voluntad cabe entre el demente y el impúber, que carecen de voluntad, y el curador o tutor?
4) Teoría de la representación modalidad del acto jurídico
Para esta teoría es la voluntad del representante, substituyéndose a la del representado, la que participa
real y directamente en la formación del acto que producirá sus efectos en la persona del representado.
Afirma que la representación no es sino una modalidad del acto jurídico en virtud de la cual los efectos del
acto celebrado por una persona (el representante) en nombre y por cuenta de otra (el representado) se
radican directa e inmediatamente en esta última.
¿Por qué es una modalidad la representación? Según los defensores de la teoría las modalidades son
modificaciones introducidas por las partes o la ley en las consecuencias naturales de un acto jurídico. Ahora
bien, lo natural y corriente es que las consecuencias de un acto afecten a quien lo celebra, y como
tratándose de la representación ocurre que las consecuencias afectan a otro, al representado, resulta
explicable que se la considere una modalidad del acto jurídico.
5) Explicación de la representación simplemente por el derecho objetivo
La doctrina moderna basa la explicación de los efectos de la representación simplemente en el derecho
objetivo. Este resuelve que, cumpliéndose determinadas condiciones, los efectos del acto celebrado por el
representante se radiquen en cabeza del representado. En esta forma nada se puede aducir contra la
representación legal, en que la voluntad del representado no existe. Tratándose de la representación
voluntaria o convencional, la ley exige sólo que el representante esté facultado por el representado para
obrar en nombre y por cuenta de éste. Eso es todo.
La representación en legislación chilena

Dice el Código Civil: “Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley
para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado él mismo”
(art. 1448).
A juicio del profesor Arturo Alessandri Rodríguez, la teoría de la modalidad encuadra perfectamente dentro
del sistema del Código Civil chileno. Sostiene que de los términos del artículo 1448 aparece claramente que
es el representante el que celebra el acto, pero atribuyéndole los mismos efectos que si hubiese sido
ejecutado por el representado; no considera la ley que el acto sea consentido por el representado, sino que
estima que los efectos de este acto se radican en el representado, como si él lo hubiese ejecutado. Agrega
Alessandri que numerosos artículos también ponen de manifiesto que es la voluntad del representante la
que la ley requiere cuando hay representación: arts. 672, 673, 678, 721.
Algunas sentencias chilenas han aceptado también la teoría de la modalidad.
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Antonio Vodanovic estima que no porque diversas disposiciones dejan en claro que es el representante el
que celebra el acto, radicándose los efectos de éste en la esfera del representado, debe ligarse la idea de
la representación de nuestro Código Civil a la teoría de la modalidad, porque esta teoría sostiene varios
postulados que explican el mecanismo de la representación en forma no satisfactoria y que Madray puso
de relieve. Está con los que basan los efectos de la representación simplemente en el derecho objetivo.
Según su parecer no es necesario recurrir a ninguna teoría doctrinaria.
El mandato y la representación
El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o más negocios a otra, que se
hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona que confiere el encargo se llama
comitente o mandante, y la que lo acepta apoderado, procurador y, en general, mandatario (art. 2116).
Mandato y otorgamiento de poder son dos conceptos distintos. Mientras el primero señala una relación
contractual existente entre dos personas, que obliga a la una a la ejecución de los negocios que le han sido
encomendados por la otra, el acto por el cual se confiere simplemente poder no es otra cosa que una
declaración del consentimiento necesario para que una persona (el representante) pueda afectar a otra (el
representado), por su sola manifestación de voluntad.
El mandato es una relación contractual que supone necesariamente el acuerdo de voluntades, entre las del
mandante y del mandatario; el otorgamiento de poder, en cambio, es un acto jurídico unilateral, por el cual
una persona confiere a otra la facultad de representarla.
La representación es independiente del mandato. Puede existir mandato sin que haya representación, sin
que el mandatario obre a nombre del mandante, sino en el suyo propio (art. 2151), y a la inversa, puede
haber representación sin mandato, como en el caso de la representación legal o en la agencia oficiosa
(cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para
con ésta, y la obliga en ciertos casos).
Todos los actos admiten representación; excepciones

Un aforismo jurídico dice que “puede hacerse por medio de representante todo lo que puede hacerse
personalmente”. Sin embargo, dentro de nuestra legislación, el testamento no admite representación; el
Código Civil declara que la facultad de testar es indelegable (art. 1004).
Fuentes de la representación
La representación puede tener su origen en la ley o en la voluntad del representado, según se desprende
del art. 1448, cuando dice: “Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por
la ley para representarla...”.
Cuando el carácter de representante emana de una resolución judicial, es la ley la que se lo atribuye a la
persona designada; el juez no hace más que determinar ésta. Sostener que toda persona nombrada por el
juez para representar a otra ejercita una representación de origen judicial, equivaldría a decir que los
curadores dativos (art. 353 inc. 3) son también representantes judiciales, en circunstancias que el Código
Civil dice expresamente que el tutor o curador de una persona es representante legal de ella (art. 43).
1) Representación legal
Es la que establece la ley.
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Llámense representantes legales las personas que, por mandato del legislador, actúan en nombre y por
cuenta de otras que no pueden valerse por sí mismas.
El art. 43 del Código Civil, cita los casos más comunes de representes legales de una persona: “el padre o
la madre, el adoptante y su tutor o curador”.
Pero la disposición citada no es taxativa; hay otros representes legales que los allí enumerados. Así, en las
ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a petición de un acreedor, en pública subasta, la persona
cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal (art. 671); en las enajenaciones
que se hacen en una partición por conducto del partidor, se considera a éste representante legal de los
vendedores y en tal carácter debe suscribir la correspondiente escritura (Código de Procedimiento Civil, art.
659); etc.
Fuera del campo del Derecho Civil, se pueden citar al Presidente del Consejo de Defensa del Estado; el
síndico es representante del fallido, etc.
2) Representación voluntaria
Es la que emana de la voluntad de las partes y tiene su origen en el mandato.
Requisitos de la representación
Los requisitos necesarios para que exista representación son:
1) Declaración de voluntad del representante;
2) Existencia al contratar de la contemplatio domini, y
3) Existencia de poder.
1) El representante debe declarar su propia voluntad, ya que es él quien contrata, es él, para emplear los
términos del art. 1448, quien ejecuta un acto a nombre de otra persona.
Basta que el representante tenga, según lo concluyen los autores y la jurisprudencia, capacidad relativa,
pues el acto no va a comprometer su patrimonio, sino el del representado, y la capacidad plena se exige
cuando se comprometen los propios derechos. Por eso los relativamente incapaces pueden ser mandatarios
(arts. 1581 y 2128).
2) Debe existir al contratar la “contemplatio domini”, lo que quiere decir que el representante ha de
manifestar de un modo inequívoco su intención de obrar en nombre y por cuenta de otro, y que la persona
que contrata con el representante, si el acto es bilateral, participe de esa intención. La contemplatio domini
significa que el negocio no es para sí, sino para el representado, el “dominus” y que por ello se
desenvuelve la actividad negocial, teniéndolo presente, o sea, contemplándolo.
Es indiferente que la doble intención (la del representante y la del sujeto con quien se contrata) sea
expresa o tácita. No es necesario que se manifieste el nombre del representado; basta que se obre “a
nombre” de otro.
3) El representante debe tener poder, esto es, facultad dada por la ley o por la convención para
representar. Lo dice el propio Código “Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada
por ella o por la ley para representarla...” (Art. 1448).
La extensión de la representación legal está determinada por el título de que emana, y la de la
convencional, por el contrato.
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No hay representación si una persona ejecuta algo por cuenta de otra sin tener poder o excediendo sus
límites. Pero puede el que aparece como representado aceptar lo hecho por el que actuó como
representante ratificando o confirmando lo obrado. La ratificación equivale a un poder a posteriori con
efecto retroactivo.
Efectos de la representación
Los efectos de la representación legal y la voluntaria son unos mismos (art. 1448). Y consisten en que los
derechos y las obligaciones del acto se radiquen en la cabeza del representado como si hubiese contratado
él mismo (art. 1448).
Sanción de los actos ejecutados sin poder o con extralimitación de éste.
Todo acto o contrato ejecutado por quien carece de mandato o de representación o excediendo de los
límites del poder otorgado tiene, en principio, como sanción, la inoponibilidad de los efectos de ese acto o
contrato a la persona a quien se pretendió obligar.
La ratificación
Cuando el que se da por representante de otro sin serlo realmente o cuando se extralimita en sus poderes
el representante verdadero, el representado, en tesis general, no queda afectado por el contrato concluido
sin su poder o más allá de éste. Pero nada impide que el representado voluntariamente apruebe lo hecho
por el representante y recoja para sí los beneficios y las cargas del contrato. Este acto del representante se
denomina ratificación, que nada tiene que ver con la ratificación o confirmación como medio de sanear la
nulidad relativa de un acto.
La ratificación de que hablamos es un acto unilateral en virtud del cual el representado aprueba lo hecho
por el que se dijo su representante o lo que éste hizo excediendo las facultades que se le confirieron. Cabe
tanto en la representación legal como en la voluntaria. La última está expresamente considerada por el C.
Civil al referirse a la ratificación por parte del mandante de las obligaciones contraídas a su nombre por el
mandatario fuera de los límites del mandato (art. 2160). Pero la ratificación también es procedente en la
representación legal, porque la ley no la prohíbe, y en derecho privado se puede hacer todo lo que la ley
no veda. En este caso el representado incapaz podrá ratificar una vez que la incapacidad haya cesado.
La ratificación puede ser expresa o tácita. Es de la primera especie cuando el representado declara, por
escrito o de palabra, la voluntad de hacer suyo el acto ejecutado a su nombre, y es de la segunda, cuando
se desprende de cualquier hecho ejecutado por el representado que manifieste en forma inequívoca la
voluntad de aceptar lo que en su nombre se ha hecho, como si exige los derechos que le otorga el contrato
que ratifica o si cauciona las obligaciones que ese mismo contrato le impone.
Si el acto por ratificar es solemne, la ratificación también deberá serlo. Y deberán llenarse las mismas
solemnidades que la ley exija para ejecutar el acto de que se trata.
Si el acto de que se trata no es solemne, la ratificación no necesita para su validez de ninguna solemnidad.
La ratificación es un acto jurídico unilateral, es decir, para que se genere basta la exclusiva voluntad del
representado. Declarada esta voluntad en cualquiera de las formas que el Derecho admite para que sea
eficaz, la ratificación surte efectos, aun cuando no sea conocida y aun cuando no sea aceptada. Para que
produzca sus efectos propios, que no son otros que hacer que empezca el acto a la persona del interesado,
basta únicamente la declaración de voluntad de éste, porque los actos jurídicos unilaterales son aquellos
que para generarse requieren la voluntad de una sola persona.
La ratificación debe emanar necesariamente del representado, de sus herederos o de sus representantes
legales y, en todo caso, el que ratifica debe tener capacidad suficiente para ejecutar el acto a que la
ratificación se refiere.
La ratificación puede hacerse en cualquier momento, aun después de la muerte de la otra parte, del
representante o del representado, si bien siempre debe emanar del representado o de sus herederos,
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porque ella es independiente del contrato a que se refiere. El contrato produce sus efectos, los que, si se
quiere, están en suspenso, esperando que el representado los hagan suyos.
La ratificación una vez producida es irrevocable; no podría dejarse sin efecto por la sola voluntad del
interesado, aunque la otra parte no la haya aceptado o siquiera conocido. Sólo podría dejarse sin efecto la
ratificación por causas legales o de común acuerdo, porque los actos jurídicos unilaterales (excepción
hecha del testamento), al igual que las convenciones, no pueden dejarse sin efecto por la sola voluntad de
su autor. Si bien basta la voluntad de una sola persona para generar los actos unilaterales, no siempre
basta para dejarlos sin efecto; porque producen consecuencias en el patrimonio ajeno, que no pueden ser
destruidas por la sola voluntad del que las creó.
Nuestra Corte Suprema ha dicho que “no cabe la revocación unilateral de la ratificación que ha producido
efectos respectos de terceros”.
“Tan pronto como se produce, la ratificación obliga al representado respecto del tercero contratante del
mismo modo que si hubiera existido un mandato previo, con efectos retroactivos desde la fecha del
contrato celebrado por el representante”.
Gestión de negocios o agencia oficiosa

La agencia oficiosa o gestión de negocios ajenos, llamada comúnmente gestión de negocios, es un
cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con
ésta, y la obliga en ciertos casos (art. 2286).
En esta hipótesis, en que no hay mandato, y aunque no haya ratificación posterior, el Código dispone que
si el negocio ha sido bien administrado, cumplirá el interesado las obligaciones que el gerente ha contraído
en la gestión y le reembolsará las expensas útiles o necesarias (art. 2290).
Teorías sobre la causa

Cuando se trata de precisar el concepto de causa se ha distinguido entre causa eficiente, causa final y
causa ocasional.
Por causa eficiente se entiende el antecedente o elemento generador que da vida a lo que antes no existía.
En este sentido se puede afirmar que las fuentes de las obligaciones, esto es, los hechos jurídicos que les
dan origen, son su causa eficiente. Por ejemplo, la causa eficiente de la obligación del vendedor de
entregar la cosa es el contrato de compraventa mismo.
La causa final es el fin directo e inmediato que la parte se propone alcanzar en virtud del acto; como dice
Claro Solar, es el fin o propósito inmediato e invariable de un acto. Esta es una finalidad típica y constante
del acto, independientemente de los móviles individuales, y es idéntica siempre en los actos y contratos de
la misma especie. Es la doctrina clásica. Así, en los contratos bilaterales en que ambas partes se obligan
recíprocamente: la causa de la obligación de una de las partes es la obligación correlativa de la otra (en
este sentido, la causa de la obligación del vendedor de dar o entregar la cosa es la obligación del
comprador de pagar el precio; y la causa de la obligación del comprador de pagar el precio, es la obligación
del vendedor de dar o entregar la cosa); en los contratos reales que son aquellos que se perfeccionan por
la entrega de la cosa, por ej. El comodato, y que hacen nacer, para una sola de las partes, aquella que
recibió la cosa, la obligación de restituirla: la causa de la obligación que contrae una de las partes de
restituir la cosa es la entrega que de la misma se le había hecho con anterioridad; en los contratos
gratuitos en que sólo una de las partes reporta beneficio o utilidad, por ej. La donación: la causa de la
obligación es el propósito de hacer una liberalidad.
Por último, la causa ocasional son los motivos individuales que han llevado a realizar el acto. Al estar la
causa constituida por los móviles o motivos sicológicos, ésta podrá ser distinta en cada acto o contrato,
pues los móviles son ilimitados en su número. Así, la causa ocasional para el vendedor puede ser la
necesidad de cumplir una obligación, para lo cual necesita dinero; y causa ocasional para el comprador
puede ser la necesidad de hacer un regalo de matrimonio con la cosa comprada. Es imposible, por lo tanto,
formular un concepto de causa abstracto, aplicable a una misma especie o categoría de actos jurídicos.
La teoría clásica de la causa ha sido objeto de duras críticas.
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El tratadista francés Planiol se rebela contra la noción de causa abstracta, a la cual tilda de “falsa e inútil a la
vez”.
Según Planiol, la falsedad de la causa abstracta de la obligación se advierte en cada una de las diversas
especies o categorías de contratos que distingue Domat.
Así, en los contratos sinalagmáticos, Domat olvida que las obligaciones que recíprocamente se sirven de causa
nacen al mismo tiempo, por lo que mal puede una de ellas ser causa de la otra si se considera que la causa
debe, necesariamente, preceder al efecto.
En los contratos reales, Domat no tiene en cuenta que la entrega de la cosa no es causa de la obligación, sino
que es un requisito esencial para que el contrato se perfeccione. Luego, decir que la causa de la obligación en
los contratos reales es la entrega de la cosa, viene a ser igual que decir que la causa de la obligación es el
contrato mismo.
En los contratos gratuitos, la doctrina tradicional confunde la causa con los motivos que han impulsado al
disponente, siendo imposible, en la práctica, separar la intención de efectuar una liberalidad de los motivos
que tuvo el contratante para obligarse.
Agrega Planiol que la doctrina tradicional es inútil por las siguientes razones:
En los contratos sinalagmáticos lo que, de acuerdo con la doctrina clásica, constituye la causa de la obligación
de una de las partes, es precisamente, el objeto de la obligación de la otra, de tal manera que, la falta de
causa de una de las obligaciones implicaría necesariamente la falta de objeto de la otra. Por eso, por falta de
objeto y no por falta de causa, el contrato no producirá efectos.
Si por ejemplo, la cosa que el vendedor se obligó a dar no existe, cabe concluir que falta el objeto de la
obligación del vendedor. Por esta razón, y no porque la obligación del comprador carezca de causa, el
contrato sería inexistente.
En los contratos reales, de nada sirve afirmar que si la cosa no se entrega la obligación carece de causa, ya
que la falta de entrega de la cosa impide que el contrato se perfeccione y que engendre, por tanto,
obligaciones. Si entrega, el contrato no produce efectos, no porque falte la causa de la obligación -que ni
siguiera llegó a nacer- sino porque se ha omitido un requisito esencial para el perfeccionamiento del contrato,
cual es, la entrega de la cosa.
Finalmente, en los contratos gratuitos la falta de intención liberal vendría a constituir, en la práctica, falta de
consentimiento, sin que el contrato produzca efecto por esa sola circunstancia.
Advierte, por otra parte, Planiol que en el terreno de ilicitud la teoría clásica también es inútil, ya que en la
práctica, la ilicitud de la causa se confundiría con la ilicitud del objeto.
Requisitos de la causa
La causa para ser válida debe ser 1) real y 2) lícita (art. 1467 inc. 1°).
1) La causa es real cuando existe efectivamente. A contrario, no es real la causa si no existe o es falsa.
Cuando la causa no existe en ninguna forma, ni en el mundo objetivo ni en el subjetivo se dice que hay
ausencia o falta de causa. Ejemplos: compraventa en que no se pacta precio alguno, donación sin ánimo
de liberalidad o de beneficencia, contrato de mutuo sin que se haya entregado al deudor cosa alguna.
Cuando la causa sólo existe en la mente de los sujetos y no corresponde a la verdad objetiva, se dice que
es falsa o errónea. Ejemplo clásico: el heredero que paga un legado sin saber que éste fue revocado en un
testamento posterior al que se atiene.
El Código Civil francés nombra separadamente la ausencia de causa y la falsa causa (art. 1131); pero como
no hay diferencia entre los dos casos nuestro legislador no siguió el mismo derrotero y optó por exigir
causa real, englobando en la fórmula las dos posibilidades mencionadas, pues tanto carece de realidad lo
que no existe en ninguna forma como lo que sólo existe falsamente en el pensamiento de los individuos.
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Causa simulada
Causa simulada es la que se hace aparecer públicamente en un acto jurídico, y que no es la
verdaderamente querida por los autores del acto jurídico, la cual permanece disimulada o secreta. De aquí
resulta que, técnicamente, la causa simulada no es una falsa causa; ésta supone un error y aquélla es obra
intencional.
Por sí misma, la causa simulada no produce la nulidad del acto o contrato de que forma parte. En efecto, si
la simulación es absoluta, es decir, si se finge celebrar un acto jurídico y en realidad no se quiere celebrar
ninguno, propiamente no hay ninguna causa; si la simulación es relativa, o sea, si las partes fingen
celebrar un acto jurídico y en realidad celebran en secreto otro, que es el que verdaderamente quieren, el
acto disimulado o secreto es el que vale entre las partes, y si su causa existe y es lícita, el acto es
plenamente válido. En caso de que la causa del pacto oculto no existiera o fuera ilícita, la nulidad de éste
se debería a la falta de causa o a la ilicitud de ella, pero no a la simulación.
En resumen, por sí sola la simulación de la causa no determina la nulidad del acto. Nuestra jurisprudencia
ha declarado que “no obsta a la validez de la obligación la simulación de la causa, si la causa verdadera y
oculta es perfectamente lícita”.
2) La causa no sólo debe ser real, sino también lícita (art. 1467 inc. 1º). Causa ilícita es la
prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden público. Así la promesa de dar algo en
recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilícita (art. 1467 inc. 2º y 3º).
Sanción de la falta de causa y de la causa ilícita

Según el Código Civil, la causa ilícita produce la nulidad absoluta del acto o contrato de que forma parte
(art. 1682).
Si falta la causa habría que concluir que el respectivo acto o contrato es inexistente, pero la mayoría de la
doctrina y la jurisprudencia incluyen, por razones prácticas, los casos de inexistencia jurídica en la nulidad
absoluta.
Hay una sanción para el que, a sabiendas, haya dado o pagado por una causa ilícita: no puede pedir la
devolución de lo dado o pagado (art. 1468).
Las Formalidades
Formalidades son las formas que deben revestir ciertos actos jurídicos, formas exigidas por la ley para la
existencia de ellos, o su validez, o su prueba u otro efecto determinado.
Clases de formalidades
Según el fin para el cual se exigen pueden distinguirse varias especies de formalidades y su no observancia
en los actos en que deben concurrir trae sanciones diversas para éstos. Son especies de formalidades: a)
formalidades propiamente tales o solemnidades, b) las formalidades habilitantes, c) las formalidades de
prueba y d) formas o medidas de publicidad. La inobservancia de cada una produce, respectivamente, a)
nulidad absoluta (inexistencia jurídica, según otros), b) nulidad relativa, c) privación de un medio de
prueba, y d) responsabilidad pecuniaria e ineficacia frente a terceros.
Las formalidades pueden consistir en instrumentos públicos, instrumentos privados, presencia de
funcionarios públicos y/o de testigos, medidas de publicidad (aviso en los diarios, inscripción en registros
públicos), etc.
a) Las solemnidades: Las solemnidades son determinadas formas en que debe manifestarse la voluntad
de las partes, formas exigidas por la ley como elemento constitutivo de ciertos actos jurídicos.
Sin embargo, algunos observan que no constituyen, en verdad, un requisito de existencia independiente de
la voluntad, ya que la solemnidad no es más que la manera de manifestar la voluntad en ciertos casos.
Si la forma precisamente determinada por la ley no se observa en el acto para el cual se señala, éste es
inexistente o nulo absolutamente.
Suele decirse que la solemnidad es una forma necesaria para la substancia del acto: ad substantiam.
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Así, la escritura pública es una solemnidad del contrato de compraventa de bienes raíces, y mientras ella
no se otorgue el contrato no se reputa perfecto ante la ley (art. 1801 inc. 2º); la presencia de dos testigos
hábiles es una solemnidad del matrimonio y si el consentimiento de los contrayentes no se manifiesta ante
el competente Oficial del Registro Civil y esos dos testigos, el matrimonio es nulo (Ley de Matrimonio Civil,
art. 31), etc.
Actos solemnes y actos consensuales
Actos solemnes son aquellos en que la ley exige ciertas formalidades indispensables para la existencia del
acto, y las exige en consideración a la naturaleza de éste.
En contraposición a los solemnes se encuentran los actos jurídicos consensuales, que son aquellos para
cuya existencia o perfeccionamiento basta la voluntad o el consentimiento de las partes, cualquiera que
sea la forma en que ellos se exterioricen. Por ejemplo, la compraventa de bienes muebles se perfeccionan
cualquiera que sea la forma en que se manifieste el consentimiento, sea verbal o por escrito.
En los derechos primitivos todos los actos jurídicos eran formales. Reinaba el formalismo en el Derecho, o
sea, el régimen en virtud del cual la ley establece las formas que deben observarse en la celebración de los
actos jurídicos.
En los derechos antiguos la simple manifestación de voluntad no era capaz de producir efectos jurídicos.
Debía rodearse de ciertas formas más o menos complicadas y simbólicas. En el derecho contemporáneo
domina el principio contrario, el del consensualismo, según el cual, en la mayoría de los casos, basta la
manifestación de voluntad de las partes para que el acto jurídico se constituya cualquiera que sea la forma
en que dicha manifestación se haga. El consensualismo no es sino un aspecto del principio más amplio hoy
imperante llamado el de la autonomía de la voluntad, conforme al cual los particulares pueden reglamentar
sus relaciones jurídicas libremente; pueden establecer en sus convenios las cláusulas que estimen
convenientes y sujetarse a las formas que les plazca. En una palabra, los individuos pueden crear su propio
Derecho, teniendo como límites sólo la ley, el orden público y las buenas costumbres.
En nuestro Derecho, como en todos los modernos, los actos consensuales constituyen la regla y los
solemnes, la excepción. La ley impone solemnidades sólo a actos jurídicos de gran trascendencia para las
partes y a fin de que ellas pongan la mayor atención sobre lo que realizan.
La ley es la que da a un acto el carácter de solemne o no solemne; pero las partes pueden hacer solemne
a un acto que de acuerdo con la ley no lo es. Así sucede, por ejemplo, con la compraventa de cosas
muebles, cuando se pacta que se hará por escrito. Pero en este caso hay un medio para prescindir de la
formalidad creada por los particulares sin que se resienta la existencia y validez del contrato. En efecto, el
Código Civil dice que si los contratantes estipularen que la venta de cosas que según la ley no necesita
solemnidad alguna, no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pública o privada, podrá
cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de
la cosa vendida (art. 1802). O sea, si se da principio a la entrega de la cosa la formalidad queda suprimida.
Como puede observarse un acto solemne por mandato de la ley no es lo mismo que uno que lo es por
voluntad de las partes: si en el primer caso faltan las solemnidades, el acto es inexistente o nulo
absolutamente; en cambio, en el segundo caso, el acto puede producir efectos aun cuando no se cumplan
las formalidades, si se ejecutan hechos que importen renuncia a éstas.
Las solemnidades impuestas por la ley son de derecho estricto, pues constituyen una excepción al derecho
común. En consecuencia, deben ser interpretadas en forma restrictiva: las solemnidades que la ley exige
para un acto no pueden aplicarse a otro, por parecido que sea, ni pueden exigirse otras solemnidades que
las que la ley expresamente indica; no hay más solemnidades ni actos jurídicos necesariamente solemnes
que los que la ley establece de una manera expresa.
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En los actos solemnes, la solemnidad, a la vez que es un requisito generador del acto es, por regla general,
la única manera de probar su existencia . La omisión de la solemnidad no puede suplirse por otro medio de
prueba. De ahí el adagio “el acto solemne se prueba por sí mismo”.
Este principio está consagrado en el Código Civil al establecer que “la falta de instrumento público no
puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad, y se mirarán
como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento público dentro
de cierto plazo, bajo una cláusula penal: esta cláusula no tendrá efecto alguno” (art. 1701).
Así, la compraventa de bienes raíces por escritura privada, no existe, aunque se haya entregado la cosa y
recibido el precio, y no existiendo resulta evidente la imposibilidad de probarla.
b) Formalidades habilitantes: Formalidades habilitantes son los requisitos que la ley, velando por los
intereses de los incapaces, exige para la validez o eficacia de ciertos actos jurídicos que los afectan y que
tienden a integrar la voluntad de aquéllos o el poder de sus representantes legales y, consecuentemente, a
remover la incapacidad o la falta de poder.
La omisión de una formalidad habilitante acarrea, por regla general, la nulidad relativa del acto o contrato.
Y ello, porque se habría omitido una formalidad que las leyes prescriben para el valor del acto jurídico; no
en consideración a su naturaleza o especie, sino que en consideración a la calidad o estado de las personas
que lo celebran (Art. 1682º).
En teoría, se distinguen tres especies de formalidades habilitantes: la autorización, la asistencia y la

homologación;
1) Autorización es el permiso que debe dar el representante legal de un incapaz o la autoridad judicial
para que éste celebre un acto jurídico, o bien el permiso que debe dar una persona capaz a la que
administra sus intereses para celebrar ciertos actos jurídicos. Así, por ejemplo, todos los actos que los
menores adultos no están facultados por la ley para celebrarlos por sí solos, deben hacerlo con la
autorización del padre o madre bajo cuya patria potestad viven; igualmente, los sometidos a guarda deben
celebrar dichos actos con la autorización de su guardador (arts. 253, 254 y 439).
A veces la formalidad habilitante la necesita directamente el representante legal. Así, el padre, que es el
representante legal del hijo de familia, no puede enajenar ni hipotecar en caso alguno los bienes raíces del
hijo, sin autorización del juez con conocimiento de causa (art. 255). Con esta autorización se tiende a
salvar la falta de legitimación del padre para disponer de esos bienes del hijo, habilitándolo para realizar la
enajenación o gravamen de los mismos.
2) La asistencia no es sino la concurrencia del representante legal al acto que el incapaz celebra,
colocándose jurídicamente al lado de éste, o bien la concurrencia de una persona capaz al acto que celebra
el administrador de sus intereses (ej. art. 1749 inc. 7º).
En los actos que celebra el incapaz está presente su representante legal y en los que concluye el
administrador de los bienes ajenos, la persona cuyos bienes son administrados.
La autorización y a la asistencia sólo difieren en que la primera es un asentimiento dado previamente al

asistido y la segunda uno coetáneo al acto que se celebra. Pero prácticamente importan una misma cosa:
la conformidad de una persona al acto celebrado por otra.
3) Homologación es la aprobación por la autoridad judicial de actos concluidos por otros sujetos, previo
control de su legitimidad. Sólo después de este control y la sucesiva aprobación, el acto realizado adquiere
eficacia. Un ejemplo típico es el de la partición en que tienen interés personas ausentes que no han
nombrado apoderado, o personas bajo tutela o curaduría: terminada la partición es necesario someterla a
la aprobación judicial (art. 1342). Precisamente, el juez debe examinar si se han respetado las exigencias
legales que tienden a resguardar los intereses de las personas protegidas por la ley; en caso de que llegue
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a conclusión afirmativa, aprueba el laudo, es decir, la sentencia definitiva y final del partidor; de lo
contrario, la modifica en la forma que estime adecuada. Mientras el laudo no recibe confirmación por
resolución ejecutoriada, la partición no adquiere el carácter de firme ni, por ende, eficacia.
c) Las formalidades de prueba: Son las formas que sirven como prueba de la realización de los actos
jurídicos y de su contenido. En este caso, la forma no desempeña la función de elemento constitutivo del
acto jurídico como ocurre con la solemnidad, sino la de prueba del mismo. Por eso se habla de forma ad
probationem. Si no se emplea la forma de prueba señalada por la ley, ésta priva al acto de algún
determinado medio de prueba, pero el acto es válido. Así, por ejemplo, los actos o contratos que contienen
la entrega o promesa de una cosa cuyo valor es superior a dos unidades tributarias deben constar por
escrito; si no la ley no permite probarlos por testigos (art. 1709): quedan privados de este medio
probatorio, salvo los casos expresamente exceptuados por la ley (art. 1711).
d) Las formas o medidas de publicidad: Estas medidas admiten una clasificación: de simple noticia y
substanciales. El objeto de las primeras es llevar a conocimiento de los terceros en general las relaciones
jurídicas que puedan tener interés en conocer, y el objeto de las segundas es no sólo divulgar los actos
jurídicos sino también precaver a los llamados terceros interesados. Estos terceros son los que están o
estarán en relaciones jurídicas con las partes, ya sea por su propia voluntad o la de la ley.
La falta de publicidad-noticia sólo tiene por sanción la responsabilidad de la persona que debió cumplir el
trámite de la publicidad y no lo hizo; debe indemnizar a aquel que sufrió un perjuicio a causa de la
infracción. Esta responsabilidad deriva de un cuasidelito y se funda en la disposición general del Código
Civil según el cual “el que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a otro, es obligado a la
indemnización…” (Art. 2314º).
La publicidad-substancial tiene una sanción más severa: la ineficacia del acto respecto de terceros, esto es,
la inoponibilidad. Por ejemplo, la cesión de un crédito que hace el cedente al cesionario y que queda
perfecta entre ellos por la entrega del título, es inoponible al deudor, mientras no se le notifique
judicialmente o sea aceptada por éste.
Medida de publicidad de simple noticia es, por ejemplo, la notificación al público por medio de tres avisos
publicados en un periódico de los decretos de interdicción provisoria o definitiva del demente y del
disipador (arts. 447 y 461).
Medida de publicidad sustancial es, por ejemplo, la notificación que debe hacerse al deudor de la cesión de
un crédito (art. 1902).
Vicios de la voluntad
Los vicios son circunstancias que pueden afectar a la voluntad o el consentimiento y producir, por vía de
consecuencia, la invalidez del acto jurídico, pues éste, para ser válido, debe estar constituido por una
voluntad o un consentimiento exento de vicios. Estos vicios pueden ser el error, la fuerza y el dolo. Algunos
agregan, en determinados casos, la lesión, aunque esto es discutible.
El Código habla de vicios del consentimiento, pero todo lo dicho respecto de éste, debe entenderse
también en cuanto a la voluntad, ya que el consentimiento no es otra cosa que el acuerdo de voluntades.
De manera que las reglas sobre los vicios del consentimiento se aplican tanto en los actos jurídicos
unilaterales como en los bilaterales.
El Error
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El error es la disconformidad del pensamiento con la realidad. Consiste en creer verdadero lo falso e
inversamente, falso lo verdadero. No hay que confundir el error con la ignorancia. Esta última “es el estado
de espíritu puramente negativo que consiste en la ausencia de todo conocimiento relativo a un objeto”.
Por objeto se entiende en este caso aquello a que se refiere el conocimiento, que puede ser una persona,
una cosa, un hecho, la ley. El que expresa un juicio erróneo afirma algo; el ignorante nada puede sostener.
Uno conoce mal una cosa; el otro simplemente no la conoce, no tiene idea de ella.
Pero dentro del derecho esta distinción carece de importancia; el legislador equipara el ignorante al que
yerra. La ignorancia, en el campo jurídico, queda comprendida dentro del concepto de error.
Error de derecho y error de hecho

El error puede ser de hecho o de derecho.
Error de hecho es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de una persona, de una cosa, de
un acto o, en general, de una circunstancia material cualquiera.
Error de derecho es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de la ley, en cuanto a su

existencia, alcance, inteligencia o permanencia en vigor.
En nuestro ordenamiento jurídico “el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento” (art.
1452º).
Esta disposición viene a ser una consecuencia de la que establece que “nadie podrá alegar ignorancia de la
ley después que ésta haya entrado en vigencia” (art. 8°).
Que el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento, quiere decir que el que ha contratado
con una persona teniendo un concepto equivocado de la ley o ignorando una disposición legal que rige el
contrato no puede alegar después este error para excusarse de cumplir sus obligaciones ni para pedir la
nulidad del contrato.
Guarda concordancia con la norma según la cual el error de derecho no vicia el consentimiento, la que
dice que “el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba en
contrario”. (Art. 706 inc. 4°).
Pero, como nadie puede enriquecerse a costa ajena, el legislador admite dos casos en que el error de
derecho vicia el consentimiento; ya que “se podrá repetir aun lo que se ha pagado por un error de derecho
cuando el pago no tenía por fundamento ni aún una obligación puramente natural” (art. 2297). Si, por
ejemplo, alguien paga una contribución que ha sido suprimida, tiene derecho para repetir lo que haya
pagado, es decir, puede pedir su devolución.
Congruente con esta norma, el art. 2299 dispone: “Del que da lo que no debe no se presume que lo dona,
a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que hacía, tanto en el hecho como en el
derecho”.
Hay legislaciones que siguen otro criterio diferente del de la nuestra. Así el Código Civil italiano de 1942,
declara que el error de derecho vicia el consentimiento sólo cuando ha sido la razón única o, al menos la
principal del contrato (art. 1429, N° 4).
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El error de hecho
El error de hecho puede ser de tres clases: esencial, sustancial o accidental.
Error esencial u obstáculo

El Código Civil menciona dos casos de error esencial. El primero existe cuando el error recae sobre la
especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese empréstito y la
otra donación; y el segundo caso es el del error que recae sobre la identidad de la cosa específica de que
se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el
comprador entendiese comprar otra, por ejemplo, una parte entiende vender un caballo y la otra comprar
una vaca (Art. 1453º).
El error esencial impide que se produzca el acuerdo de voluntades, por lo cual el acto celebrado en estas
condiciones es jurídicamente inexistente o nulo de nulidad absoluta para los que piensan que la
inexistencia jurídica debe estimarse comprendida dentro de la nulidad absoluta (habría falta de
consentimiento: arts. 1444, 1445, 1682). Sin embargo para otros la interpretación literal de los arts. 1453,
1454 y 1682 fuerzan a concluir que el acto jurídico celebrado con error esencial está sancionado con la
nulidad relativa.
En efecto, el artículo 1453, dice que el error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la
especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra o sobre la identidad de la cosa especifica de qué se
trata. Y el artículo siguiente expresa que el error de hecho “vicia asimismo el consentimiento...” y se
refiere a casos de error substancial que, de acuerdo con el art. 1682 inc. final está sancionado con la
nulidad relativa. El empleo de la expresión asimismo estaría manifestando que el error esencial del art.
1453 vicia de la misma manera el acto que el error substancial del art. 1454 que conlleva la nulidad
relativa. Además, si se piensa que la razón de la nulidad absoluta dice relación con el interés general o la
moral, hay que concluir que el error esencial cae, desde este punto de vista, dentro de la nulidad relativa,
porque su incidencia perjudica sólo el interés privado de los individuos. No sería lógico ni consecuente
aplicarle los principios de la nulidad absoluta. Así, ésta impide la ratificación o confirmación del acto nulo
absolutamente, ¿y qué inconveniente habría para que, por ejemplo, si yo entiendo comprar un computador
de determinada marca y la contraparte venderme uno de otra, haya confirmación de la venta por encontrar
también de mi agrado este otro computador? Ninguna perturbación hay aquí del interés social, el orden
público o las buenas costumbres.
Error sustancial
Dice el art. 1454 que el error de hecho vicia asimismo el consentimiento, cuando la substancia o calidad
esencial del objeto sobre que versa el contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las
partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algún otro metal
semejante.
Substancia es la materia de que se compone el objeto sobre el cual versa el acto o contrato. Cualidades
esenciales son las que dan al objeto una fisonomía propia que lo distingue de los demás.
El ejemplo clásico de error substancial que ponen los autores es el mismo que daba Pothier en su “Tratado
de las Obligaciones” y se refiere a la persona que compra unos candelabros de cobre plateado creyendo
que son de plata pura. También hay error substancial si se cree que se compra lana animal y en verdad es
sintética, o se adquiere un caballo de carrera y el animal es de tiro.
El error substancial vicia la voluntad (art. 1454), produce la nulidad relativa del acto o contrato, pues el art.
1682 inc. final dice que cualquier otra especie de vicio produce nulidad relativa.
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Error sobre las cualidades accidentales

Cualidades accidentales son aquellas que ordinariamente son indiferentes para determinar la voluntad o el
consentimiento de las partes.
Por regla general, el error sobre las cualidades accidentales no vicia el consentimiento. Y así, por ejemplo,
si yo compro cierto libro de edición uniforme, creyendo entre otras cosas, que es de papel “pluma” y
resulta que es de papel corriente, este error no destruye mi consentimiento.
Pero si una cualidad accidental es a) el principal motivo que induce a una de las partes a contratar, y b)
este motivo ha sido conocido de la otra parte, y se produce error sobre dicha cualidad, tal error vicia el
consentimiento (art. 1454 inc. 2°), porque se trata de una cualidad accidental que ha sido elevada a la
categoría de esencial y ha sido conocida de la otra parte.
Por ejemplo si pido en un almacén una bombilla con filamento de platino, porque ésta proyecta más luz, y
me dan una con filamento de tungsteno, hay vicio del consentimiento porque si bien la naturaleza del
filamento es una cualidad accidental de la bombilla, fue, sin embargo, el principal motivo que me indujo a
contratar, y este motivo era conocido de la otra parte.
En cambio, si pido pura y simplemente, una bombilla, no habría vicio del consentimiento, aunque los
filamentos no fueran los que yo creía.
Lo mismo sucede si pido una billetera de cuero sin ningún otro agregado. Pero habría vicio del
consentimiento si compro una billetera que se cree haber pertenecido a Napoleón y después se comprueba
que pertenecía a uno de sus sirvientes.
En estos casos hay vicio del consentimiento y la sanción es la nulidad relativa (art. 1682 inc. final).
Error acerca de las personas

Por regla general, el error acerca de las personas con quien se tiene intención de contratar, no vicia el
consentimiento. Porque la persona es de ordinario indiferente para los fines que se persiguen con el acto
jurídico; el autor de éste o uno de los autores lo habría realizado aun cuando no hubiera padecido de error.
En efecto, ¿qué le importa al comerciante que vendió al contado su mercadería que el comprador haya sido
un conocido genio o un desconocido mentecato? Lo único que le interesa es el pago del precio.
Hay actos unilaterales que se otorgan para favorecer a una persona determinada y también hay contratos
que se celebran en consideración a una determinada persona, por lo que en ambos casos si se yerra sobre
la identidad de dicha persona y se favorece con el acto a persona distinta, quiere decir que el acto se llevó
a cabo con otra persona que la que se tuvo en mente; la voluntad o el consentimiento están viciados y el
respectivo acto o contrato es nulo. Ejemplo: si el testador deja un legado a Pedro creyendo que éste en un
naufragio salvó a su hija y resulta que el héroe fue una persona distinta, el legado a Pedro no vale, porque
el testador quiso premiar al individuo que libró de la muerte a su hija. Si hubiera sabido que no era Pedro,
nada le habría dejado. Otro ejemplo. Si una persona, creyendo que Juan Carlos es Director de la Biblioteca
del Congreso Nacional, le dice que le dona a la biblioteca que dirige los treinta y tres tomos de que consta
el “Derecho Civil” del jurista belga Laurent, aceptándose la donación, y con posterioridad el donante se da
cuenta que Juan Carlos es director de la biblioteca de la Universidad XXX y no de la que tuvo en mente, el
consentimiento está viciado y el contrato es nulo.
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Los actos y contratos que se celebran considerando como factor esencial a una o más personas
determinadas, reciben el nombre de intuitu personae. La consideración de la persona que se tiene en mira
se funda en algún interés que representa para otra: gratitud, confianza, aptitud para desempeñar una
labor, afecto, etc.
Anulado el contrato, la persona sobre cuya identidad se erró, sin culpa de ella, tiene derecho, si cabe, a
una indemnización.
Todo lo anterior, en relación con los contratos, lo resume el Código Civil al decir que “el error acerca de la
persona con quien se tiene intención de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideración de
esa persona sea la causa principal del contrato. Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha
contratado, tendrá derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la
nulidad del contrato” (Art. 1455º).
Tienen el carácter de actos o contratos intuitu personae loa actos de familia: matrimonio, adopción, etc. El
matrimonio es un caso típico en que la consideración de la persona de ambos contrayentes es
determinante y esencial.
Entre los actos patrimoniales y, en especial, los contratos que se celebran en consideración a la persona,
puede citarse el mandato que por regla general es un contrato en que la persona del mandatario es causa
determinante de su celebración. Lo mismo sucede tratándose de las sociedades colectivas o de
responsabilidad limitada. Asimismo, en las donaciones irrevocables la persona del donatario es causa
determinante del contrato.
Fuera del campo contractual, hay actos que, como las asignaciones testamentarias, se hacen en
consideración a la persona. Por eso el C. Civil dispone que “el error en el nombre o calidad del asignatario
no vicia la disposición, si no hubiere duda acerca de la persona” (art. 1057).
Concurriendo los requisitos dichos (que la consideración de la persona sea la causa principal del contrato)
el error en la persona vicia el consentimiento y la sanción es la nulidad relativa (art. 1682 inc. final).
Basta por lo general el error de una parte para que se vicie el acto. Excepción.
El error que vicia el consentimiento no es necesario, en los actos bilaterales, que ambas partes lo
padezcan. Así lo prueba un ejemplo mencionado por el Código, según el cual hay error que vicia el
consentimiento cuando “por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y
realmente es una masa de algún otro metal semejante” (art. 1454 inc. 1°).
Excepcionalmente se exige que el error sea compartido por ambas partes en el caso del error accidental
elevado a la categoría de esencial (art. 1454 inc. 2°).
Error común
Es el error compartido por todos los habitantes de una localidad o por la inmensa mayoría de ellos. Cuando
la voluntad o el consentimiento de las partes se encuentran determinados por este error generalizado y
concurren ciertos requisitos, se admite que esa voluntad o consentimiento no queden viciados y el acto
jurídico en que incide sea válido y no nulo, pues se trataría de un error invencible.
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El ejemplo clásico es el de los actos autorizados por un funcionario público nombrado con infracción de
algún requisito legal, o después de haber cesado en sus funciones o mientras se hallaba suspendido. Los
actos autorizados por dicho funcionario serían válidos, porque las partes no tienen obligación de saber las
causas que inhiben a un funcionario para desempeñar su cargo ni es tarea suya averiguarlo; a ellos les
basta confiarse en las apariencias, esto es, que un funcionario que ejerce públicamente sus funciones,
cumple con todas las condiciones legales para ejercerlas, que es lo normal en la práctica.
Para que el error de que hablamos no vicie el consentimiento ni, por ende, invalide el acto es necesario: 1)
que sea compartido por todos o la inmensa mayoría de los habitantes de una localidad (de ahí su
denominación de error común); 2) debe el error ser causado por un justo motivo, un fundamento lógico
que autorice a considerar verdadera una situación falsa, y 3) debe existir buena fe de parte de quien
invoca el error común.
Concurriendo los tres requisitos enunciados el error se reputa invencible: el o los autores del acto jurídico
han estado en la imposibilidad de sustraerse a él.
Nuestro Código Civil no establece norma alguna que, en general, declare que el error común no vicia la
voluntad o el consentimiento; pero contempla disposiciones que aparecen inspiradas en este acertó. Por
ejemplo, al hablar de las causales de inhabilidad de los testigos en un testamento solemne otorgado en
Chile, dice que si alguna de esas causas de inhabilidad no se manifestare en el aspecto o comportamiento
de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga , fundándose la
opinión contraria en hechos positivos y públicos, no se invalidará el testamento por la inhabilidad real del
testigo. Pero la habilidad putativa no podrá servir sino a uno solo de los testigos (art. 1013). También se
pueden citar los casos de los Arts. 704º Nº 4, 1576º.
Se ha preguntado si el error común debe considerarse sólo en los casos en que la ley se refiere
expresamente a él o en cualquiera otro en que concurran los requisitos que lo hagan procedente. Algunos
autores estiman que, salvo cuando lo ordene una norma excepcional y necesariamente expresa, no es
aplicable el principio tradicional error comunis facit ius (el error común constituye derecho) porque si la ley
tuvo necesidad de referirse expresamente en cada caso a la procedencia del error común como excluyente
de la invalidez de un acto, es en razón de que no lo acoge en general. A juicio de otros, opinión mayoritaria
en nuestro país, los preceptos que en diversos casos aplican el mencionado principio no hacen sino
trasuntar la aceptación de una idea general, por lo que la máxima de que el error común no invalida el acto
en que concurre debe aplicarse en todos los casos, aunque no sean de los contemplados expresamente por
la ley.
El Dolo
El dolo “consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro” (art. 44 inc.
final). Envuelve siempre la voluntad deliberada de perjudicar a otro.
Doctrinariamente se define el dolo como un vicio del consentimiento constituido por la maquinación
fraudulenta destinada a que una persona preste su consentimiento para la celebración de un acto o
contrato.
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Dentro del ámbito del Derecho Civil actúa en tres campos diversos.
1) En la celebración de los actos y contratos . En este caso se traduce en el empleo por parte de una
persona de trampas, maquinaciones, mentiras u otros artificios dirigidos hacia otra persona con el fin de
inducirla a otorgar un acto o celebrar un contrato que sin aquellas maniobras, ella no habría efectuado. En
los contratos, para que el dolo vicie el consentimiento debe ser principal y obra de una de las partes. En los
actos unilaterales el dolo, naturalmente, ha de ser obra de un tercero, y así el Código Civil declara que son
indignos de suceder los que por fuerza o dolo obtuvieron alguna disposición testamentaria del difunto, le
impidieron testar... (art. 968 N°s 4 y 5).
2) El dolo también puede presentarse en el cumplimiento de los contratos . En este caso se traduce en el
uso de procedimientos ilícitos, por parte del deudor, para burlar al acreedor en el cumplimiento de las
obligaciones. No estamos aquí en presencia de un vicio del consentimiento, sino de hechos que agravan la
responsabilidad del deudor, pues en caso de dolo el contratante incumplidor no sólo responderá de los
perjuicios previstos, que es la regla general, sino también de los perjuicios imprevistos (art. 1558).
3) Por último, el dolo es un elemento del delito civil. El delito civil es la comisión u omisión de un hecho
realizada con la intención de dañar la persona o bienes ajenos (art. 2284).
Pero cualquiera que sea el campo en que el dolo se aplique, en esencia siempre envuelve la intención
positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
Clasificación del dolo

1. Dolo bueno y dolo malo.
El dolo bueno no tiene ningún fin deshonesto. Dentro de este concepto caben las lisonjas, los halagos y
exageraciones con que una parte busca en los contratos el influir sobre la otra.
El dolo malo es el que define y considera el Código Civil, o sea, la intención positiva de inferir injuria a la
persona o propiedad de otro. Se opone al dolo bueno, como quiera que este último importe sólo halagos,
lisonjas o exageraciones de la calidad de una cosa o un hecho; no envuelve, de parte del que emplea estos
artificios, la “intención positiva” de inferir injuria a otro.
2. Dolo positivo y dolo negativo

Según que el dolo consista en un hecho o en una abstención, es positivo o negativo, pero uno y otro están
sujetos a los mismos principios.
Entre las abstenciones dolosas se encuentra la reticencia, que consiste en callar circunstancias que se tiene
la obligación de hacer saber a otro. Si con este silencio una persona induce a otra a celebrar un acto
jurídico que ella no habría celebrado o lo habría celebrado en otras condiciones de haber sabido lo callado,
su consentimiento queda viciado por el dolo negativo.
La misma ley considera en muchos casos el silencio. Así, de acuerdo con el Código de Comercio, si el
asegurado, al contratar un seguro sobre su vida, oculta al asegurador la enfermedad mortal de que padece
y cuya existencia conoce, el seguro se rescinde (art. 557 N° 1). El Código Civil, en el título de la
compraventa, preceptúa que si el vendedor conocía los vicios de la cosa que vendió, o si los vicios eran
tales que el vendedor haya debido conocerlos por razón de su profesión u oficio, será obligado no sólo a la
restitución o la rebaja del precio, sino a la indemnización de perjuicios (art. 1861, primera parte). Pero no
es necesario que la ley o la costumbre se refieran expresamente a casos en que el silencio doloso, la
reticencia, opera sobre el consentimiento; numerosas situaciones de la vida cotidiana ofrecen ejemplos
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análogos o distintos de los señalados por la ley. Si, verbigracia, un anticuario no advierte al comprador de
una cómoda Luis XVI que se trata de una copia y no de la original, el consentimiento del último está
viciado porque es lógico que el comprador suponga que en un establecimiento de antigüedades se vendan
cosas realmente antiguas, y si, por excepción una no lo es, necesariamente debe hacerse saber al
comprador.
3. Dolo principal y dolo incidental

Dolo principal, determinante o inductivo es el que determina a una persona a celebrar el acto jurídico en
que recae. Del hecho de que este dolo lleve a una persona a efectuar un acto jurídico se desprende que
debe ser anterior o simultáneo al momento en que se manifiesta la voluntad o el consentimiento.
A no mediar el dolo principal o determinante, la persona no habría otorgado el acto o celebrado el

contrato.
Dolo incidental es el que no determina a una persona a celebrar el acto jurídico, pero sí a concluirlo en
distintas condiciones de aquellas en las que no lo habría concluido, generalmente menos onerosas, si no se
hubiera empleado el procedimiento torcido.
Hay dolo principal o determinante si una persona pide al vendedor unos candelabros de plata y éste le
entrega, a sabiendas, unos de cobre plateado. Pero el dolo sería sólo incidental, si el cliente pide ciertos
candelabros y el vendedor, a fin de obtener mejor precio, asegurara que son de plata sin serlo.
Requisitos del dolo como vicio del consentimiento

El dolo vicia el consentimiento, en los actos bilaterales, cuando a) es obra de una de las partes y b) es
principal. En efecto, el Código Civil dice que “el dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una
de las partes, y cuando, además, aparece claramente que sin él no hubieran contratado. En los demás
casos el dolo da lugar solamente a la acción de indemnización de perjuicios contra la persona o personas
que lo han fraguado o que se han aprovechado de él; contra las primeras por el total valor de los
perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo” (art. 1458).
Por lo tanto cuando el dolo es incidental, o cuando, a pesar de ser principal, no es obra de una de las
partes, no vicia el acto, sino que da lugar a la indemnización de perjuicios.
Lo anterior dice relación con los actos bilaterales. En cuanto a los actos jurídicos unilaterales, el Código Civil
no consagra una fórmula general del dolo vicio de la voluntad; pero de diversas disposiciones fluye que las
maniobras artificiosas vician la voluntad cuando son principales, cuando a no mediar ellas el acto no se
habría celebrado. Lógicamente, en los actos unilaterales no se puede hablar de “la otra parte” puesto que
hay una sola; pero es indiferente que las maniobras dolosas sean obra del que se viene a beneficiar con el
acto o de un tercero.
Ej. De dolo en actos unilaterales: art. 968, N° 4 en materia testamentaria; art. 1782 inc. 2° sobre renuncia
a los gananciales; en la aceptación o repudiación de la herencia (art. 1234), etc.
En síntesis, el dolo vicia la voluntad en los actos unilaterales, cuando es principal, y en los bilaterales
cuando, además de llenar este requisito, es obra de una de las partes.
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No presunción del dolo

Excepciones
El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los demás debe probarse
(Art. 1459º). Y para esta prueba pueden emplearse todos los medios admitidos por la ley.
El dolo no se presume porque, en general lo que se presume es la buena fe, excepto en los casos en que
la ley establece la presunción contraria.
Textualmente el Código Civil declara que “la buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley
establece la presunción contraria. En todos los otros la mala fe deberá probarse” (art. 707).
La disposición recién transcrita sobre la presunción de buena fe, aunque se encuentra ubicada en el título
“De la posesión”, se ha entendido que es una norma general; así lo revelan los términos amplios y
comprensivos en que está redactada, y porque sería absurdo presumir la buena fe sólo en la posesión y no
en otras instituciones, siempre que especial y formalmente la ley no establezca lo contrario. El carácter
general o especial de una norma depende de su propia naturaleza y no de su ubicación en una ley o en un
Código. La jurisprudencia ha aplicado la regla de la presunción de buena fe contenida en el art. 707 del
Código Civil hasta en materia de Derecho de Familia, concretamente en el matrimonio putativo.
Consagran una presunción legal de dolo los arts. 94 Nº 6, 143 inc. 2º, 706 inc. final, 968 N° 5, 2510 Nº 3,
etc.
Condonación o renuncia del dolo

El perdón o renuncia anticipada del dolo no vale; adolece de objeto ilícito. Y así, por ejemplo, no se puede
estipular en un contrato que si la otra parte deja de cumplirlo dolosamente, no podrá ejercerse acción en
su contra; tal cláusula sería nula.
El dolo sólo puede perdonarse una vez cometido y conocido por la otra parte. Si así no fuera sería corriente
la inserción en los contratos de una cláusula liberatoria del dolo. Por eso el Código Civil dispone que la
condonación del dolo futuro no vale (art. 1465).
Sanción del dolo

El dolo principal o determinante y obra de una de las partes vicia el acto de nulidad relativa (arts. 1458 y
1682 inc. final).
El dolo obra de terceros no vicia el acto, sólo da derecho a indemnización de perjuicios: por el total valor
de éstos contra los que los han fraguado, y por el valor del provecho que han reportado del dolo contra los
que se han aprovechado de él (art. 1458 inc. 2°).
Hay casos en que la ley establece sanciones especialmente para el dolo. Por ejemplo el cónyuge que
dolosamente ocultare o distrajere alguna cosa de la sociedad conyugal, perderá su porción en la misma
cosa y será obligado a restituirla doblada (art. 1768).
Acción de dolo.
Legitimación activa y pasiva. Prescripción

La acción de dolo corresponde a la parte inocente que ha sido víctima del engaño, y tiene como sujeto
pasivo a la parte que ha empleado el dolo. Su objeto es que se declare la rescisión del acto jurídico. El que
ha sufrido el dolo puede hacer valer la rescisión del acto como acción o como excepción, según el caso.
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A parte que ha cometido el dolo no puede alegar la rescisión del acto o contrato, porque, conforme al
adagio, nadie puede aprovecharse de su propio dolo; lo contrario sería dar paso a la inmoralidad.
El plazo para hacer valer la acción rescisoria es de cuatro años, contados desde el día de la celebración del
acto o contrato (art. 1691 inc. 2°).
La Fuerza
La fuerza o violencia consiste en la presión física o moral que se ejerce sobre una persona para
determinarla a celebrar o ejecutar un acto jurídico.
La fuerza, atendiendo a la naturaleza de la presión, es de dos clases: física y moral.
Fuerza o violencia física, llamada también material o absoluta, es aquélla en que la presión se traduce en
actos materiales ejercitados contra la persona a la que se quiere obligar a celebrar o ejecutar un acto
jurídico: golpes, tortura, etc.
Fuerza o violencia moral, llamada también psíquica o compulsiva, es aquélla en que la presión consiste en
amenazas a la persona a la cual se pretende arrancar una declaración de voluntad de que ella misma o
alguno de sus seres queridos sufrirá un mal grave, relacionado con su vida, integridad física, honor o
patrimonio.
El estudio de la fuerza como vicio de la voluntad se restringe a la fuerza moral, pues, como se explicará, en
la fuerza física simplemente no hay voluntad, sólo hay una apariencia de tal.
Para que la fuerza vicie el consentimiento debe ser: 1) injusta o ilegítima; 2) grave, y 3) determinante.
1) La fuerza es injusta si no la justifica ningún derecho subjetivo del que la ejerce.
Así el acreedor puede amenazar legítimamente al deudor moroso con demandarlo judicialmente o pedir su
declaración de quiebra si no paga la deuda de inmediato. Tal pago, si se efectúa, es un acto jurídico
plenamente válido, porque exigir el pago de la deuda es un hecho a que faculta el crédito.
2) La fuerza para que vicie el consentimiento debe ser grave, y es grave cuando es capaz de producir
una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condición (art.
1456 inc. 1°).
De acuerdo con la disposición transcrita, la violencia o, mejor dicho, el temor que ella infunde, es un
concepto relativo. La intensidad del miedo es diversa en el hombre que en la mujer; en el niño que en el
adulto; en el culto que en el ignorante. El nacimiento del temor y su intensidad dependen de la persona
amenazada y de la que amenaza. Como la fuerza no vicia el consentimiento sino cuando es capaz de
producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, se desprende que la amenaza debe ser
verosímil, es decir, que ofrezca posibilidades de realizarse.
La fuerza es grave no sólo cuando infunde temor a una persona de verse ella misma expuesta a un mal,
sino también otras personas vinculadas afectivamente. Se mira como una fuerza de este género (grave)
-dice el art. 1456- todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte
o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. El mal irreparable y grave
puede referirse a la vida, integridad física, honor o patrimonio de las personas.
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Se ha preguntado si un sujeto que ha celebrado un contrato podría alegar que lo hizo presionado por la
amenaza de un tercero o del otro contratante de que si no accedía se inferiría un mal irreparable y grave a
otra persona que no es ninguna de las expresamente enumeradas por el Código, pero que le es muy
querida (novia, hijo adoptivo, mujer que hizo las veces de madre del declarante, etc.). La doctrina
responde que sí. Argumenta que tratándose de las personas mencionadas en forma textual por el Código,
hay una presunción legal de que el mal que se haría a éstas si no se contrataba, infundió un justo temor al
sujeto; pero que, respecto de otras personas que las señaladas en el Código, la presunción legal no existe,
lo cual no obsta para que el contratante pruebe que la amenaza de perjudicar a esas otras personas le
produjo el justo temor de que habla la disposición del Código Civil.
Algunos agregan como otro requisito para que la fuerza vicie el consentimiento el hecho de que sea actual.
Pero esta condición se supone y va implícita en el requisito de la gravedad y de ser determinante.
Que la fuerza sea actual significa que debe ser presente a la expresión del consentimiento, aunque el mal
haya de realizarse en el futuro.
3) Para que la fuerza vicie el consentimiento debe ser determinante, o sea, como dice el C. Civil, que
la fuerza se haya empleado “con el objeto de obtener el consentimiento” (art. 1457 parte final); éste debe
ser necesariamente el efecto de aquélla.
Indiferencia de la persona que ejerce la fuerza

Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es beneficiario con ella;
basta que se haya empleado por cualquier persona con el fin de obtener el consentimiento (art. 1457).
En cambio, tratándose del dolo para que vicie el consentimiento es menester que sea obra de una de las
partes del acto jurídico.
Dos razones explican esta diferencia:
a) Es mucho más difícil defenderse contra la violencia que contra el dolo; la víctima de la fuerza no puede
substraerse a ella, mientras que la víctima del dolo podría con más prudencia y perspicacia descubrir las
maniobras dolosas, y
b) La ley estima que de ordinario el que quiere presionar a otro para celebrar un contrato, se vale de un
tercero.
Prueba de la fuerza
La prueba de la fuerza incumbe al que la alega. Puede hacerse por todos los medios que franquea la ley,
incluso testigos, ya que se trata de probar un simple hecho.
Efectos de la fuerza
La fuerza moral produce nulidad relativa del acto jurídico celebrado bajo su influencia (art. 1682 inciso
final).
Pero respecto de la fuerza física hay nulidad absoluta. Lisa y llanamente no hay voluntad alguna del
compelido. El ejemplo clásico al respecto es el del sujeto que toma la mano de otro que, en vano intenta
resistir a la coacción, y lo hace firmar una declaración contraria a sus intereses. El acto en que aparece tal
declaración y que consta en el documento así firmado sería, a juicio del profesor Arturo Alessandri, nulo de
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nulidad absoluta por falta de voluntad, y no nulo relativamente por el vicio de fuerza. Los que sostienen la
inexistencia éste sería un caso.
Prescripción de la acción de nulidad

La acción de nulidad de un acto jurídico viciado por la fuerza prescribe en cuatro años, contados desde el
día en que la violencia hubiere cesado (art. 1691 inc. 2°).
Temor reverencial
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisión y
respeto, no basta para viciar el consentimiento (art. 1456 inc. 2°).
Nótese que se habla del solo temor de desagradar a la persona superior, por lo que si ésta agrega al
respeto que inspira una violencia injusta, grave y determinante contra el sometido para determinarlo a
hacer una declaración de voluntad, es claro que ésta se halla viciada.
La Lesión
Lesión es el perjuicio que, al contratar, sufre una de las partes a causa de proporcionar a la otra ventajas
ostensiblemente mayores que las que esta última le proporciona a ella.
En algunas legislaciones no basta la existencia del citado perjuicio material para que el desfavorecido
pueda demandar los remedios indicados, sino que es preciso además que la lesión haya sido determinada
por la explotación de la penuria del contratante lesionado, de su ligereza o de su inexperiencia (C. Civil
alemán, art. 138; C. Suizo de las Obligaciones, art. 21).
Estas legislaciones exigen para reclamar de la lesión, un criterio objetivo y otro subjetivo, constituido esto
último por la explotación que se hace de la parte perjudicada.
En otras legislaciones basta el criterio objetivo de la desproporción de las ventajas señaladas para que la
parte perjudicada pueda demandar la rescisión del contrato o una prestación que en cierta medida
equilibre las ventajas de ambos contratantes.
La enmienda de la lesión se funda en la equidad y en la moral.
Si se aborda la lesión con un criterio estrictamente subjetivo ésta es un vicio del consentimiento.
Se dice que en Chile la lesión no sería vicio del consentimiento pues en nuestro Derecho en los casos en
que se acepta la lesión se atiende a un criterio objetivo, ya que para sancionarlo basta con demostrar la
desproporción de las prestaciones señaladas en la ley. Además, el art. 1451 no menciona entre los vicios
del consentimiento a la lesión, pese a que el proyecto de 1853 la incluía expresamente como uno de ellos.
Ámbito en que opera la lesión

Las legislaciones extranjeras mencionadas anteriormente consagran una regla general para todos los
contratos que supongan una prestación y una contraprestación; en todos ellos puede reclamarse de la
lesión sufrida. No ocurre lo mismo en nuestro derecho, conforme al cual la lesión no constituye una causal
genérica de rescisión de los contratos onerosos conmutativos, que evidencien una desproporción o falta de
equivalencia entre las prestaciones recíprocas de las partes. El Código Civil se limita a describir ciertos
casos en los cuales existe un daño patrimonial que considera excesivo.
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Casos en que la lesión vicia el acto

La lesión vicia el acto, dentro de nuestro Derecho sólo en casos especiales y determinados. Estos casos son
los siguientes:
1) Compraventa. “El vendedor sufre lesión enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del
justo precio de la cosa que se vende; y el comprador a su vez sufre lesión enorme cuando el justo precio
de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella. El justo precio se refiere al
tiempo del contrato” (Art. 1889º).
Así, por ejemplo, si A vende a B su casa en $100.000, en circunstancias de que el justo precio de la casa al
tiempo del contrato era $40.000, B sufre lesión enorme.
No hay lugar a la acción rescisoria por lesión enorme en las ventas de bienes muebles, ni en las que se
hubieren hecho por el ministerio de la justicia (art. 1891), ni en las compraventas y permutas de una
concesión minera o de una cuota o una parte material de ella (Código de Minería, Art. 170º).
“El comprador contra quien se pronuncia la rescisión, podrá a su arbitrio consentir en ella o completar el
justo precio con deducción de una décima parte, y el vendedor, en el mismo caso, podrá a su arbitrio
consentir en la rescisión o restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una
décima parte” (art. 1890 inciso 1°).
2) Permuta. Se aplican las mismas reglas de la compraventa. “Las disposiciones relativas a la compraventa
se aplicarán a la permutación en todo lo que no se opongan a la naturaleza de ese contrato; cada
permutante será considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del
contrato se mirará como el precio que paga por lo que recibe en cambio” (art. 1900).
3) Aceptación de una asignación hereditaria . Según el art. 1234, la aceptación puede rescindirse en el caso
de lesión grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tenía noticias al tiempo de aceptarla.
Se entiende por lesión grave, dice el último inciso del precepto, la que disminuye el valor total de la
asignación en más de la mitad.
La ley se refiere al heredero que al aceptar la herencia creía que ésta tenía un determinado valor (por
ejemplo, $100.000), ignorando, al tiempo de aceptarla, que existían disposiciones testamentarias del
causante, en virtud de las cuales el valor de la herencia disminuye en más de la mitad (por ejemplo, el
causante, en un testamento del cual el aceptante no tenía conocimiento, instituye legados por valor de
$80.000, con lo cual la asignación del heredero se vería reducida a $20.000).
En caso de lesión grave, el heredero podrá solicitar la rescisión de la aceptación, declarada la cual la
aceptación quedará sin efecto.
4) Partición de bienes. “Las particiones, se anulan o se rescinden de la misma manera y según las mismas
reglas que los contratos. La rescisión por causa de lesión se concede al que ha sido perjudicado en más de
la mitad de su cuota” (art. 1348).
5) Mutuo. “El interés convencional no tiene más límites que los que fueren designados por ley especial;
salvo que, no limitándolo la ley, exceda en una mitad al que se probare haber sido interés corriente al
tiempo de la convención, en cuyo caso será reducido por el juez a dicho interés corriente” (art. 2206). Ver
art. 8 de la Ley Nº 18.010 sobre operaciones de crédito de dinero.
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6) La anticresis. La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raíz para que se
pague con sus frutos. La cosa raíz puede pertenecer al deudor, o a un tercero que consienta en la
anticresis (arts. 2435 y 2436).
Para el contrato de anticresis se establece una lesión análoga a la del mutuo: los intereses que estipularen
las partes están sujetos en el caso de lesión enorme a la misma reducción que en el caso del mutuo (art.
2443º).
7) Cláusula penal enorme. “Cuando por el pacto principal una de las partes se obligó a pagar una cantidad
determinada, como equivalente a lo que por la otra debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago
de una cantidad determinada, podrá pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la
primera, incluyéndose ésta en él” (Art. 1544º).
Sanción de la lesión
En nuestro Derecho, al igual que en el francés, la sanción de la lesión no es siempre la misma. A veces,
puede consistir en la rescisión o nulidad relativa del acto, de la cual, al ganancioso le es posible escapar en
ciertos casos, completando la prestación deficiente en los términos señalados por la ley, como sucede en la
compraventa (art. 1890). En otras ocasiones la sanción de la lesión es la reducción de la estipulación lesiva
a términos razonables, como ocurre en el mutuo o en la cláusula penal enorme.
En general, puede decirse que la sanción de la lesión es la nulidad relativa del acto en que incide o la
reducción de la desproporción de las prestaciones.
Error: ignorancia o falso concepto de una norma de derecho o de un hecho cualquiera
El Error puede ser de 2 tipos
Error de Hecho: Ignorancia o falso concepto de un hecho cualquiera
Error de Derecho: Ignorancia o falso concepto de una norma de derecho, este es invocable en chile, no se
puede invocar y por lo tanto existió vicio de la voluntad.
Principio de enriquecimiento sin causa, tiene gran aplicación a nivel de los impuestos
En nuestro derecho hablar de ignorancia o falso concepto es considerado como un error
Errores de hecho que si tiene importancia para el derecho
Existen 5 tipos de errores
1.- Error In-negotio: Es aquel que recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, ej. Yo
pienso que le estoy vendiendo esta botella a usted y usted está pensando que se la estoy donando. Hay una
desequivalencia de las opiniones por eso recae sobre la especie de acto contrato que se ejecuta o celebra
2.- Error In-corpore: Es el que recae sobre la identidad de la cosa especifica de que trata el acto o contrato.
Eje. Una persona cree que está vendiendo un caballo y el otro entiende que está vendiendo una vaca
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Estos 2 primeros se agrupan en lo que se llama el Error Esencial u obstáculo. Se llaman obstáculo
ya que obstaculizan que el consentimiento se pueda perfeccionar,
Cuál es la sanción que lleva aparejada este tipo de errores:
Se plantean 3 soluciones
1ºlugar dicen adolecería de inexistencia, porque hay ausencia de voluntad no hay consentimiento, no
están acordando
2º lugar: para quienes plantean que la inexistencia como sanción no tiene lugar en nuestro derecho señalan
que la sanción debe ser la nulidad absoluta.
3º lugar: dicen que ser a nulidad relativa, es esta última es la que tiene más adeptos, es la que tiene mayor
cantidad de persona que la acogen.
Los argumentos para decir esto son los siguientes:
1.- El Error como todo tipo de vicio de consentimiento tiene como sanción genérica la Nulidad Relativa, por lo
que no debe porque distinguirse del resto de los vicios del consentimiento
2.- Atendiendo a la letra de la Ley, es juez dice el Error de hecho vicia asimismo el consentimiento, Art.1454cc,
asimismo sig. De igual forma, manera,.. y nadie discute que para el caso del Art. 1454 la sanción es la Nulidad
Relativa, por lo tanto vicia el consentimiento, el error esencial igual que el resto de los errores esto es con
nulidad relativa
Y por ultimo atendiendo al interés, a la finalidad que persigue la nulidad absoluta y la nulidad relativa, porque
la nulidad absoluta tiene por finalidad el interés público mientras que la nulidad relativa tiene por objeto
proteger el interés privado, y no se ve en que estaría contradiciendo el orden publico si una de las personas
piensa que le están regalando una botella y el otro piensa que la está comprando, y sin que pueda confirmarse
con posterioridad.
3.- Error in-sustancia: Es el que recae sobre la sustancia o calidad esencial del objeto del que versa el acto
o contrato, (sustancia y calidad esencial son cosas distintas)
Error Sustancia: es de lo que está hecho una cosa eje. Yo creo que algo está hecho de oro y simplemente es
fantasía. Y yo compre pensando que era oro
Error Calidad Esencial: es aquello que objetivamente consideramos para la generalidad de las personas es
determinante para la celebración de un acto o contrato eje.- yo compro una LIRA en $10.000.000 pensando
que era la lira de Nerón, y lo que era en realidad era una imitación.
Sanción que tiene aparejado el error IN-Sustancia
Res. La Nulidad relativa
4.- Error en las cualidades accidentales: Esto esta tratado en el Art. 1454 inc. 2° cc
Cualquier otra calidad que no sea la esencial, no tiene vicios a menos a menos que concurran 2 requisitos
copulativos.
73
1.- Que sea el motivo principal de la celebración dicho acto o contrato
2.- Que esa calidad además haya sido conocida por la otra parte.
Sanción que lleva aparejada el error en las cualidades accidentales
Res. Nulidad Relativa.
5.- Error en la Persona o error In-Persona: está establecido en nuestro cc en el Art. 1455, por regla
general el error en la persona no acarrea sanción alguna, ej. Cuando yo compro una coca cola, me da lo
mismo que el vendedor sea brillante o no brillante, aquí lo que me interesa en la vida de los negocios es que
el que me venda la botella de pisco sea de pisco, por lo tanto para la inmensa mayoría de los contratos me da
lo mismo quien me lo venda, lo que importa es el objeto.
Hay excepciones, y hay entonces contratos en que la persona del otro contratante si es importante a ese tipo
de actos jurídicos se les denomina INTUITO PERSONAE, son aquellos actos jurídicos que la persona del otro
contratante es el principal motivo para celebrar dicho acto jurídico.
Ejemplo de Intuito Personae: La Donación, El Mandato, Las sociedades de personas.
La persona del otro contratante o del beneficiario es el motivo principal,
Ejemplo. Qué ocurre si yo le doy una donación a Pedrito, porque le salvo la vida a mi hija, pero yo después
me entero que Pedrito no fue, fue Juanito, por lo cual yo puede solicita la nulidad Relativa , hay una cosa
muy importante es que aquella persona con la cual se equivocaron al celebrar el contrato, debe
quedar indemne la tienen que dejar igual como estaba antes, por lo tanto esa persona tiene derecho que se
le indemnice por todos los perjuicios que le acarrea el solicitar la nulidad del contrato por un error en la
persona.
ERROR Común
No está tratado en nuestro orden jurídico, se deben cumplir ciertos requisitos para que dé lugar al error
común
1° que ese error sea desconocido, o que la generalidad de las persona en ese lugar crean que eso es efectivo
2° es que se cometa de buena fe dicho error
3° que por hechos positivos y públicos se crea o se tenga la opinión contraria
Caso típico de error, es aquel en que notarios que no habían sido instituidos cumpliendo con todos los
requisitos, habían celebrado una serie de actos, entonces después se venían a demostrar que no se habían
instituidos como se debía, después se plantaba con todo los actos realizados?
Una opinión contraria decía que como no se había cumplido con todos los requisitos, todos los actos
celebrados debían quedar nulos, todos son malos, pero eso traía muchos problemas, entonces para venir a
solucionar esto se aplica este principio “EL ERROR COMUN CONSTITUYE DERECHO”, lo que es por todos
ignorados entonces del derecho lo protege. Lo que protege es la buena fe.
74
En el derecho se protege la mera apariencia, la institución de la posesión.
2° Vicio del consentimiento EL DOLO
El DOLO: definición legal ART. 44º C, Es la intención positiva de inferir injuria en la persona o propiedad de
otros.
El dolo, es uno solo, siempre implica la intención de perjudica a otro, pero, este dolo puede ser visto desde 3
perspectiva.
Primera: como vicio del consentimiento
Segundo: como agravante de la responsabilidad contractual, porque cuando existe dolo no solamente se
responderá de los perjuicios directos previstos sino también de los perjuicios directos imprevistos, por eso es
agravante.
Tercero: Como elemento del delito civil, porque un delito civil es una hecho doloso que causa daño. Mientras
que cuasidelito es un hecho culposo que causa daño.
Dolo como vicio del consentimiento: Es la maquinación fraudulenta que se ejerce sobre una persona para
obtener su consentimiento en la celebración de un acto o contrato
Podemos distinguir 3 clasificaciones
Dolo bueno Dolo malo: consiste en la ponderación exagerada de las cualidades que puede tener un
producto, es común en el negocio.
Efecto del dolo bueno son inocuos, mientras que el Dolo malo coincide con el concepto que hemos dado y
produce efectos inicuos
Inocuo: indiferente, no produce efectos
Inicuo: produce efectos.
Dolo Positivo y Dolo Negativo:
Dolo Positivo: es una acción, es el conjunto de maniobras que se realizan para que una persona incurra y
preste su consentimiento.
Dolo Negativo o Reticencia consiste en omisiones, en abstenerse. Dentro del dolo negativo esta la
reticencia, y esta consiste en quedarse callado cuando se tiene que hablar, esta sancionada en nuestro
ordenamiento jurídico porque es DOLO.
La reticencia es dolo.
Vicios Redhibitorios: defectos ocultos graves y contemporáneos a la venta.
Cuando no eran ocultos?

1.- cuando el vendedor sabía
2.- cuando el comprador por su profesión u oficio debió haberlo sabido
3.- cuando el vendedor por su profesión u oficio también debió haberlo sabido
Cuando habían estos vicios en D° romano habían 2 acciones
75
1.- la actio redhibitoria, dejar sin efecto

2.- cuantimenori, que era para rebajar el precio
Entonces, si yo me cayo algo que se que el derecho me sanciona.
Cuando existen vicios redhibitorios, aparte de solicitar la actio redhibitoria y la cuantimenori, además se
pueden solicitar indemnización de perjuicios, ósea es una excepción porque cuando existen vicios redhibitorios
o usted tiene lo uno o lo otro, pero la indemnización de perjuicios no se puede solicitar, pero como aquí se
está sancionando la reticencia, usted debió haber hablado y no lo hablo usted debe indemnizar de todos
los perjuicios que aquella omisión le haya ocasionado a esta persona.
3.- DOLO principal o incidental
Dolo principal: es aquel sin el cual no se hubiese celebrado el acto jurídico
Dolo incidental: es aquel sin el cual de igual forma se hubiese celebrado en acto o contrato pero de una
forma menos gravosa, menos onerosa, menos costosa.
Cuáles son los requisitos para que el dolo vicie el consentimiento
Hay que distinguir si son actos jurídicos unilaterales o bilaterales
Cuando son actos jurídicos unilaterales
1.- Basta con que se aun dolo de una sola parte
2.- cuando existe un acto jurídico bilateral, el dolo debe ser principal y además debe ser obra de una de las
partes, ambos requisitos deben concurrir.
Da lugar a indemnización: porque va a proceder a acción de indemnización de perjuicios, cuanto se le puede

cobrar, para esto debemos distinguir.
1.- Hay que distinguir contra la persona que fraguo o el autor, la acción contra este se puede solicitar el total
de los perjuicios que le haya acarreado ese dolo
2.- contra en que se ha aprovechado, en cambio la acción que se dirige en contra del que se ha
aprovechado del Dolo ajeno es solo hasta al monto del provecho, nada más, esta distinción la hace el art.
1458
Por último, el DOLO como vicio del consentimiento tiene como sanción la NULIDAD RELATIVA.
En el DOLO, la pregunta es SE PRESUME el DOLO?, el DOLO no se presume hay que probarlo. Hay casos
excepcionales en los cuales el dolo se presume
Caso clásico Art. 968 CC, n°5, aquel que esconde un testamento, se presume dolo en la persona que lo
esconde.
Art. 2510 regla 3ra, dice el que tenga un titulo de mera tenencia se presume su mala fe.
La Fuerza
Def. el conjunto de apremios físicos o morales que se ejercen sobre una persona para obtener su
consentimiento en la celebración de un acto o contrato
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Hay que distinguir entre la fuerza física y la fuerza moral
La fuerza física, es el conjunto de apremios físicos, mientras que la fuerza moral es el conjunto de
apremios morales.
Fuerza física, tratándose de la fuerza física la persona no actúa como un sujeto de derechos, no actúa como
un ser racional y libre, actúa como un objeto de derechos, porque carece totalmente de voluntad, cuando hay
fuerza física no hay voluntad.
Cuando hay fuerza física la doctrina opina que sería un caso de nulidad absoluta o de inexistencia, nunca es
vicio de la voluntad la fuerza física.
LA FUERZA MORAL, es el conjunto de apremios morales que se ejercen sobre una persona para celebrar un
acto o contrato. La fuerza moral para que sea vicio del consentimiento debe cumplir una serie de requisitos,
1.- Contraria a derecho (ilegitima, injusta)
2.- Tiene que ser grave, debe ser capaz de causar una impresión fuerte en una persona de sano juicio
atendiendo a su edad, sexo y condición
3.- Actual o Inminente:, Actual: que se está ejerciendo ahora e inminente: en un futuro próximo y con
una certeza de que eso ocurrirá
4.- Determinante: hecho con la intensión o dirigido con la intención de obtener el consentimiento Art. 1457.
Cc.
LESION ENORME
Es un vicio objetivo, alguna vez se pensó que podía ser un vicio subjetivo.
¿Porque se podría pensar que la lesión enorme es un vicio del consentimiento? Es porque en el proyecto de
código civil de Andres Bello de 1853 se señalaba como el 4 vicio del consentimiento la lesión enorme. Por eso
algunos pensaban que era el vicio del consentimiento. El código lo excluyo.
La lesión enorme en nuestro sistema jurídico tiene aplicación restrictiva, solo a algunas materias de nuestro cc
se le aplica la lesión enorme, en el D° romano la lesión enorme tenía lugar para cualquier tipo de contrato de
compraventa pero en el CC francés y chileno se restringió en campo de aplicación, porque la lesión solo tiene
lugar en nuestro país en los siguientes 7 casos, son en los únicos en los que se aplica, no hay mas
1.- Compraventa, solo tiene lugar en la compraventa de voluntarias bienes raíces.

2.- Permuta
3.- Aceptación
4.- Partición de Bienes
5.- Mutuo
6.- La Anticresis: Es un contrato que se perfecciona por la entrega de un bien raíz para que la persona que
es el acreedor se pague con los frutos que va generando ese bien raíz.
7.- Clausula penal enorme
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¿Que sanción tiene la lesión enorme? No siempre es la misma, hay otra cosa que se diferencia entre la
lesión enorme y los vicios del consentimiento, porque en estos últimos en la nulidad relativa. En cambio en la
lesión enorme no ocurre, tiene 2 sanciones distintas.
1.- Es la que consiste en la rebaja de ciertas cosas, que está permitida por ley, en el mutuo cuando cobran
intereses por sobre el que deben cobrar.
2.- simplemente se pide la nulidad relativa o rescisión.
Análisis y explicación del apunte: Modalidades de los Actos Jurídicos
Las modalidades es toda modificación introducida por las partes o la ley en las consecuencias naturales de un
acto jurídico.
Características:
1.- las modalidades son elementos accidentales, no son necesarios para que el acto nazca a la vida del
derecho, se necesita de una cláusula expresa para que exista una modalidad.
Las cláusulas pueden ser elemento de la esencia o de la naturaleza; de la naturaleza la resolución tacita, de la
esencia en el usufructo que es necesario que establezca un plazo o extinción.
Las modalidades son excepcionales ya demás no se presumen
Están tratados en nuestro código civil en la condición el plazo y el modo, sin embargo la doctrina agrega
ciertas modalidades, como son la representación y la solidaridad.
Cuando nosotros nos introducimos en el estudio de las modalidades tradicionales, debemos comenzar por la
condición.
Condición: es un hecho o acontecimiento futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extinción de
un derecho. Que sea futuro quiere decir que vienen en el post venir, no puede ser presente ni pasado. Incierto
quiere decir que puede suceder o no,
Plazo: es un hecho o acontecimiento futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extinción.
La condición suspensiva: es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un derecho, la
condición suspensiva puede estar en 3 estados. Pendiente cumplida y fallida:
Pendiente: es cuando el derecho todavía no ha sido, pero existe un germen de derecho, que uno puede creer
que puede nacer ese derecho.
Suspensiva: ocurre el derecho que tiene que ocurrir y el derecho nace.
Fallida: El hecho que tenía que ocurrir no ocurre.
Yo digo si el miércoles gana colo colo le doy 10 mil pesos, hoy día estaríamos pendiente, llega el miércoles y
colo colo gana, ahí nace el derecho estaría cumplida, llega el miércoles y pierde colo colo estaríamos en
condición fallida.
78
DERECHO CIVIL II - LOS BIENES
Cosa: Todo lo que existe excepto las personas

Bien: Son aquellas cosas que prestan una utilidad económica al hombre y que son susceptibles de
apropiabilidad.
Género: es la cosa
Especie: es el bien Ejemplo: Los seres vivos (especie)
Por lo tanto para que una cosa sea bien debe presentar 2 características elementales;
1º Debe prestar una utilidad y esa utilidad debe ser económica
2º Debe ser susceptible de apropiabilidad
Ej.: El smog(es una cosa)

Ej.: Las cosas que son comunes a todos los hombres también serian cosas, como El sol, el cielo, las estrellas,
estas no son susceptibles de apropiabilidad (cosa), no es técnicamente un bien.
Bienes: El estudio de los bienes esta tratado en el Libro II arts. 565 y ss. Código Civil
El código civil a partir de su tratamiento empieza a clasificar, las siguientes clasificaciones son trascendentes:
1º Gran Clasificación:
79
Bienes Corporales y Bienes Incorporales (Art. 565º C.C.)
“Art. 565. Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.

Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro.
Incorporales las que consisten en meros derechos, como los créditos, y las servidumbres activas.”
Bienes Corporales: Son aquellas que tiene un ser real y pueden ser percibidos por los sentidos, como la
casa o un libro.
Bienes Incorporales: Los meros derechos y también por ejemplos los créditos y las servidumbres activas.
Son aquellos que tienen un ser real, pero no pueden ser percibidos por los sentidos.
Concepto de un Bien Incorporal : son aquellas que tienen un ser real pero no pueden ser percibidos por los
sentidos.
2º Gran clasificación de los bienes
Bienes Muebles y Bienes Inmuebles. Art. 566º C.C.

“Art. 566. Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles.
El código se equivoca porque dice las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles, aquí existe una
contradicción, 580º cc, dice los derechos y acciones se reputan bienes muebles e inmuebles.
Bienes Muebles: Art. 567º C.C. Son las que pueden transportar de un lugar a otro y sin detrimento de su
sustancia.
Art. 567. Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea moviéndose ellas a sí mismas,
como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que sólo se muevan por una fuerza externa,
como las cosas inanimadas.
Exceptúanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su destino, según el artículo
570º.”
Bienes Muebles se pueden clasificar: Semovientes y cosas inanimadas
Bienes muebles semovientes: las que se pueden mover por sí mismas, como los animales, la vaca, la
oveja.
Bienes muebles cosas inanimadas: las que solo se muevan por una fuerza externa como un libro, un reloj.
Otra clasificación
Esta clasificación tiene importancia para constituir derecho a favor de tercero;
Bienes muebles por naturaleza: Las que se pueden trasladar de un lugar a otro y sin detrimento de su
sustancia
Bienes muebles por anticipación: Son aquellos bienes Inmuebles pero se les considera como muebles
para establecer derechos a favor de terceros.
Eje. “Una persona tiene varios manzanos, el vende las manzanas cuando aun están adheridas al manzano,
mientras adhieran al manzano son bienes inmuebles ya que el manzano adhiere en forma permanente al suelo
y por lo tanto no se puede cambiar d un lugar a otro, pero lo que se vende es la manzana, por lo que usted lo
va a considerar con anticipación como bien mueble aunque cuando lo está vendiendo es un bien inmueble,
para efectos de establecer un derecho a favor de un tercero, que es el comprador”.
Bienes Inmuebles Art. 568º, son las cosas que no pueden transportar o trasladar de un lugar a otro. Eje.
Las minas de cobres.
“Art. 568. Inmuebles o fincas o bienes raíces son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro;
como las tierras y minas y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los árboles.
80
Las casas y heredades se llaman predios o fundos”.
El Art. 568º nos da ciertas ideas de clasificación:
Inmuebles por naturaleza; Inmuebles por adherencia; Inmuebles por destinación
Bienes Inmuebles por naturaleza, son aquellos bienes que no pueden trasladar de un lugar a otro.
Bienes Inmuebles por adherencia , son aquellos bienes muebles que adhieren de manera permanente a un
inmueble. Las plantas o los árboles cuando adhieren al suelo, o las cerámicas que se adhieren en forma
permanente.
Bienes Inmuebles por destinación, (Art. 570º), son aquellos bienes muebles que están permanentemente
destinados al uso cultivo y beneficio de un inmuebles.
“Art. 570º. Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que están
permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de que puedan
separarse sin detrimento. Tales son, por ejemplo:
Las losas de un pavimento;
Los tubos de las cañerías;
Los utensilios de labranza o minería, y los animales actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca,
con tal que hayan sido puestos en ella por el dueño de la finca;
Los abonos existentes en ella, y destinados por el dueño de la finca a mejorarla;
Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y máquinas que forman parte de un establecimiento
industrial adherente al suelo, y pertenecen al dueño de éste;
Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas, y cualesquiera otros vivares, con
tal que éstos adhieran al suelo, o sean parte del suelo mismo, o de un edificio.”
Arts. 580º y 581º C.C.,

Los derechos y acciones se reputan como muebles e inmuebles según como sea la cosa que han de ejercerse
o que se debe, mientras que los hechos o las abstenciones que se deben se reputan muebles.
Ejemplos:
1. El derecho de usufructo sobre un inmueble es inmueble

2. El comprador para que se le entregue la finca comprada
3. La acción del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble.
“Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo sea la cosa en que han
de ejercerse, o que se debe. Así el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. Así la acción del
comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la acción del que ha prestado dinero,
para que se le pague, es mueble.
Art. 581. Los hechos que se deben se reputan muebles. La acción para que un artífice ejecute la obra
convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecución del convenio, entra por consiguiente en la clase
de los bienes muebles. “
IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES MUEBLES E INMUEBLES
Esta distinción debe su importancia a un criterio imperante al momento de la codificación, ya que cuando se
dictó existía la premisa de “Los bienes inmuebles eran los importantes y los bienes muebles eran menos
importantes”. En dicha época esta idea trascendía por que la riqueza de las personas se medía en la cantidad
de bienes inmuebles que poseían, por tanto la tierra como riqueza debía ser protegida.
Posteriormente con la revolución industrial del S. XVIII los bienes muebles comenzaron a tener mucho valor,
incluso mucho más que los inmuebles. Considerando lo anterior, se entiende por qué la clasificación de los
bienes presenta esta lógica.
81
EL RÉGIMEN JURÍDICO DE LOS MUEBLES E INMUEBLES ES DIVERSO, CUESTIÓN QUE SE

APRECIA EN DISTINTOS ASPECTOS;
1) La compraventa de bienes inmuebles , es un contrato solemne, que debe efectuarse por escritura
pública, mientras que la compraventa de bienes muebles , es un contrato consensual (artículos 1443º y
1801º).
2) Garantías o Cauciones; en lo que respecta a las cauciones reales, se establecen dos instituciones
diferentes, la prenda y la hipoteca, según la garantía sea un bien mueble o inmueble: artículos 2384º y 2407º.
3) Régimen Patrimoniales del Matrimonio;
 Sociedad Conyugal
 Separación de Bienes
 Partición de Ganancias
Sociedad Conyugal: Se pueden distinguir tres patrimonios:
 El patrimonio propio del marido

 El patrimonio propio de la mujer
 El patrimonio social
Entendiendo también;
El Patrimonio reservado de la Mujer Casada Art. 150º. Está constituido por un conjunto de bienes
adquiridos por la mujer como producto del ejercicio de una profesión u ocupación remunerada, separados de
los de su marido, ejercida durante la vigencia de la sociedad conyugal. Si la profesión u ocupación se realiza
cuando la mujer es soltera o está casada en otro régimen, no se forma este patrimonio reservado.
El patrimonio reservado está constituido por los siguientes bienes:
 Aquellos que la mujer obtenga con su trabajo.

 Los que adquiera con el producto de su trabajo.
 Los frutos o productos de los bienes anteriores.
En materia de sociedad conyugal;
1º Diferencia.
Los bienes muebles aportados al matrimonio por los cónyuges, ingresan al haber relativo de la sociedad
conyugal, mientras que;
Los bienes inmuebles permanecen en el haber propio de los a portantes.
2º Diferencia.
Los bienes muebles adquiridos a;
Título gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal, ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal,
mientras que
Los bienes inmuebles adquiridos a;
Título gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal ingresan al haber propio del cónyuge (no hay
diferencias entre los muebles e inmuebles adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal a título
oneroso, pues ambos ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal).
3º Diferencia
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El marido puede vender o gravar sin restricciones los bienes muebles sociales, para caucionar obligaciones
propias, mientras que para vender o gravar los bienes inmuebles de la sociedad, requiere de la
autorización de la mujer o del juez en subsidio (artículo 1749). b.17).
4º Diferencia.
El marido puede arrendar sin restricciones los bienes muebles de la sociedad. En cambio, si se trata de
bienes inmuebles urbanos o rústicos y el arrendamiento excede de 5 u 8 años, respectivamente, requiere
de la autorización de la mujer o del juez en subsidio (artículo 1749).
4.- Sucesión por causa de muerte;
Es un modo de adquirir el dominio. Los herederos no pueden disponer de los inmuebles, mientras no se
les haya otorgado la posesión efectiva de los bienes dejados por el causante y se hayan practicado las
inscripciones que contempla el artículo 688º.
Posesión Efectiva: Es la resolución judicial o administrativa que otorga la posesión de los bienes de una
persona difunta a quien tiene la apariencia de heredero. Esto no garantiza que una persona sea heredero.
Resolución Judicial: Sucesión testada: Debe conocer los tribunales Ordinarios de justicia.
Resolución Administrativa: Sucesión intestada. Debe ser inscrita ahora en el registro nacional de posesión
efectiva que lleva el registro civil.
Además señala que se deben inscribir estas resoluciones en el conservador de Bienes raíces que corresponda
(Resolución judicial).
El tribunal que conocerá, será el que corresponda al último domicilio del causante.
Por otro lado además de inscribir la posesión efectiva, se debe inscribir el testamento en caso de que hubiese.
5.-Inscripción especial de herencia: Si hay varios inmuebles ubicados en distintos lugares, se deben
inscribir todos a nombre de todos los herederos y en cada conservador respectivo, y sólo así se podrá actuar
de consuno (todos como uno).
En la práctica se solicita que si se quiere disponer sobre uno de los bienes, tiene que ser autorizado por los
demás herederos.
6.- La partición: Cuando se le adjudica un bien a uno de los herederos con la partición, en ese caso se
inscribe a nombre de dicho heredero el inmueble y desde ahí podrá disponer por sí sólo.
7.- Para la prescripción adquisitiva ordinaria, en plazos más breves, si trata de bienes muebles en 2
años, si trata de bienes inmuebles será de 5 años.
8.- la tradición de los bienes muebles y los bienes inmuebles es distinta, porque los bienes muebles se
hace de cualquier de las formas que señala el art. 684º, mientras que tratándose de los bienes inmuebles hay
que hacerlo conforme al Art. 686º cc, esto es con la inscripción del título en el registro respectivo del
Conservador de Bienes Raíces.
9.- Vicio objetivo de la lesión enorme que es aplicable solo a las ventas para los bienes inmuebles.
10.- Perspectiva Penal

El apoderamiento de bien mueble se llama Hurto o Robo
Hurto: Sin violencia
Robo: Con violencia
El apoderamiento de bien inmueble se Usurpación
11.- Perspectiva Procesal, Tribunal competente

Bienes Muebles: el domicilio del demandado
Bienes Inmuebles: donde está ubicado el inmueble.
83
De las cosas incorporales

“Art. 576. Las cosas incorporales son derechos reales o personales”.
I._Derechos Reales y Derechos Personales
Esta clasificación existe y la ley (c.c.) se encarga de definir en el Art.576º, dice las cosas incorporales son
derechos reales o derechos personales, no existe una tercera clasificación o es uno o es otro.
Derecho Real: Es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a una determinada persona.
Derecho Personal o Crédito: Son los que solo se pueden reclamar de ciertas personas, que por un hecho
suyo o la sola disposición de la ley han contraído las obligaciones correlativas.
A partir que de esta clasificación que el mismo código hace, vamos a hacer un paralelo de
derecho personal y derecho real;
1. Atendiendo a los sujetos que intervienen:
Derecho Real: En el Derecho real existe un sujeto que es titular del derecho, aquel entonces que tiene estas
facultades respecto de la cosa, mientras que
Derechos Personales: Existen dos sujetos; un sujeto activo o acreedor y un sujeto pasivo o deudor.
Sujeto activo o acreedor: Es el titular del derecho, aquel que puede reclamar a otro el cumplimiento de una
prestación
Sujeto pasivo o deudor: Es aquel que se encuentra en la necesidad jurídica de realizar una prestación en
favor de otro.
En Francia en el siglo XIX existió un autor Planeol, quien intento ver que también en los Derecho Reales
existiría un sujeto pasivo, pero sería un sujeto pasivo indeterminado y estaría constituido por la comunidad
toda que debe respetar el derecho de este titular.
Planeol, dice que existiría una responsabilidad única porque existe una obligación de parte de todos nosotros,
que es de no dañar a otra persona, yo tengo una obligación como persona y como miembro de una sociedad,
que estoy obligado a no causarle perjuicios a otro, por lo tanto desde el momento que le causo esos perjuicios
a otro, estoy incumpliendo una obligación, bajo esta forma de Planeol, todos en la vida estaríamos obligados a
una obligación de no hacer, porque yo estoy obligado a no perjudicar a otra persona, por lo tanto desde el
momento que yo infrinjo esto y causo un daño estoy incumpliendo una obligación que ya existe.
2. Atendiendo al objeto:
En los derechos reales el objeto es una cosa, así por ejemplo, el Derecho que yo tengo sobre mi código, mi
código es el objeto, sobre lo cual versa mi derecho y que es, una cosa. Mientras que
Derechos personales, el objeto es una prestación la que puede consistir en un dar, un hacer o un no hacer,
en los derechos personales entonces el obligado, el deudor se puede obligar a dar algo, pero también se
puede obligar a hacer algo, por ej. A levantar una muralla o a suscribir un documento, como por ej. Contrato
de promesa.
3. Atendiendo al vínculo jurídico:
En los derechos reales no existe vínculo jurídico puesto que existe una relación directa entre el titular del
derecho y la cosa.
En los derechos personales si existe un vínculo jurídico
84
El vínculo jurídico es la ligazón que une al acreedor con el deudor y que permiten poder exigir al deudor el
cumplimiento de la prestación.
Para que nazca este vínculo jurídico es necesario una fuente y esta es lo que se llama las fuentes de las
obligaciones:
Las Fuentes de las Obligaciones
1) Contrato
2) Cuasicontrato
3) Delito
4) Cuasidelito
5) Ley
En consecuencia tiene que existir una de estas fuentes para que nazca esta obligación. Art. 1437 CC.
Hay críticas que dicen que existen más fuentes de obligaciones
Y hay críticas que dicen que existen menos fuentes de obligaciones. En el Art.1578 CC, dice que podrían ser
dos;
4. Atendiendo a Los derechos reales son taxativos: es decir que no existen más que aquellos la ley
establece como tales y para nuestro c.c. señala cuales son, el Art. 577º los define y los señala.
1. El dominio
2. Derecho real de herencia
3. El usufructo
4. El uso o habitación
5. Servidumbres activas
6. La prenda
7. La hipoteca
“Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de servidumbres
activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.”
¿Existen más derechos que estos? Si pueden existir de hecho en el Art. 579º c.c. agrega otro más a
propósito del censo. El censo en tanto a su naturaleza jurídica es de naturaleza hibrida puesto que en cuanto
persigue el pago del canon es un derecho personal.
Mientras que se persigue a la finca acensuada es un derecho real.
“Art. 579. El derecho de censo es personal en cuanto puede dirigirse contra el censuario, aunque no esté en
posesión de la finca acensuada, y real en cuanto se persiga ésta.”
El código no lo menciona en el Art. 577º pero a continuación en el Art. 579º señala que si puede existir otro
derecho real.
También las leyes especiales establecen derechos reales, así por ej. El código de aguas. Art. 5º y 6º, las
concesiones, establece un derecho real que es el de aprovechamiento de aguas, las concesiones también son
derecho de agua, las concesiones de minas.
Art. 579. El derecho de censo es personal en cuanto puede dirigirse contra el censuario, aunque no esté en
posesión de la finca acensuada, y real en cuanto se persiga ésta”.
Los derechos reales solo pueden ser creados por LEY, vale decir las personas no pueden crear de
común acuerdo otros derechos reales que aquellas que expresamente la ley señala.
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Porque existe un principio básica que el libre de circulación de los bienes. Si las partes crearán
derechos reales impedirían la libre circulación de los bienes. Por lo cual se dice que los derechos reales son
Números Clausus, (numero cerrados)
Mientras que los derechos personales en cambio son sin cuenta, todos aquellos que la mente humana
pueda crear.
Números apertus: numero abiertos.
 Atendiendo a las acciones que nacen de una y otra
De los derechos reales, nacen acciones reales y las acciones reales tienen como características ser;
1. Reipersecutorias, vale decir persigue la cosa de la mano que la tenga.
2. Erga omnes: quiere decir con cualquier hombre con cualquier persona, con cualquier persona que se esté
impidiendo el ejercicio del derecho real.
Eje: La Acción Reivindicatoria, caso más típico de una acción real, que es la acción que tiene el dueño de
una cosa singular que no está en posesión para que el actual dueño sea condenado a restituirla.
Derechos personales, estas solo se pueden ejercer contra determinadas personas, la determinada persona
es el deudor, ejemplo Contrato con Rodrigo y no ha pagado, solo se le puede cobrar a él, porque sobre él se
puede ejercer.
Ejemplos:
“Yo persigo la cosa hipotecada para que sea sacado a remate y con el producto del remate yo me puedo
pagar”.
Resp.: Acción real, esta acción se llama desposeimiento.
“El hijo demanda a su padre por pensión de alimento”.

Resp.: Acción personal.
“El arrendador le pide la devolución del inmueble arrendado al arrendatario”.

Resp.: Acción personal, porque el arrendamiento no estás dentro de los reales, de los contratos nacen
derechos personales, para que sean reales tienen que verificarse el modo.
Cuando se constituye el derecho real, cuando se hace la tradición, porque ahí se constituye el modo.
3º Gran Clasificación;
Bienes Comerciables e Incomerciables. Esta clasificación atiende si son susceptibles de relaciones

jurídicas;
Bienes Comerciables: son aquellos que son susceptibles de relaciones jurídicas.
Bienes Incomerciables: son aquellos que no son susceptibles de relaciones jurídicas.

“La regla general es que los bienes sean comerciables, por lo tanto debe ser interpretado de manera restrictiva
el concepto de bienes incomerciables, pero a su vez la incomerciabilidad puede ser de carácter absoluta o
relativa (también conocida como transitoria)
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Incomerciabilidad Absoluta: Son aquellas que no son susceptibles de relación jurídica por la
finalidad que tienen o por su propia naturaleza.
Aquí encontramos dos categorías de cosas incomerciables;
Los bienes nacionales de uso público Art. 589º CC. (Las calles, las plazas y caminos);
Las cosas comunes a todos los hombres Art. 585º CC. (Alta mar, el aire, el sol, la luna,
las estrellas, etc), y también;
Las cosas consagradas al culto divino: Art. 586º CC (tratadas con reverencia)
Incomerciabilidad Relativa o transitoria: Son aquellas que no pueden ser objeto de relaciones
jurídicas por un cierto lapso de tiempo, considerando las circunstancias en que se encuentran; estos
son los bienes embargados o bienes litigiosos, es decir cuya propiedad se litiga. Art. 1.464 Nºs. 3 y 4
CC.
Bienes Apropiables y Bienes Inapropiables. Atendiendo si son susceptibles de apropiabilidad.
Bienes Apropiables: Son aquellos que son susceptibles de apropiabilidad.

Pero pueden tener dueño o pueden carecer de dueño y cuando carecen de dueño, hay que distinguir; si son
bienes muebles o bienes inmuebles;
Los Bienes muebles que no tienen dueño: Se denominan MOSTRENCOS

Los Bienes Inmuebles que no tienen dueño: Se denominan VACANTES
Es muy importante precisar:
“Que en Chile no existen bienes VACANTES, porque en virtud del Art. 590º CC. Los bienes que no tienen
dueño pertenecen al Estado”, en cambio los MOSTRENCOS si existen.
IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACIÓN
Porque es un modo de adquirir el Dominio que se llama Ocupación (Solo tiene lugar en los Mostrencos bienes
muebles)
La Ocupación: Art. 606º Consiste en la aprensión material de una cosa que no pertenece a nadie, y cuya
adquisición no es prohibida por las leyes chilenas o las leyes internacionales. (Su gran aplicación se da en la
caza y la pesca).
Bienes de Dominio Privado (particulares) y Bienes de Dominio Público (nacionales)
Bienes de Dominio Privado: (particulares) Son aquellos que pertenecen o pueden ser adquiridos por los
particulares, mientras
Bienes de Dominio Público: (bienes nacionales) Son aquellos cuyo Dominio pertenece a la nación toda.
Los bienes nacionales se dividen en dos categorías: bienes nacionales de uso público y bienes fiscales;
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Bienes nacionales de uso público: Son aquellos cuyo dominio pertenece a la nación toda y su uso
a todos los habitantes de la misma (calles, plazas, puentes, caminos, mar adyacente y sus playas,
etc.).
Clasificación de los bienes nacionales de uso público. En general debemos decir que los bienes
de nacionales de uso público están fuera del comercio humano, por lo tanto no son susceptibles de
enajenación mientras permanezcan en calidad de tal.
Al estar fuera del comercio humano nadie los puede adquirir por Prescripción adquisitiva
Prescripción adquisitiva. Art. 2492º. Es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por
haberlas poseído por un lapso de tiempo y concurriendo los demás requisitos legales.
Esta idea lo reitera el Art. 2.498º CC.;

“Art. 2498. Se gana por prescripción el dominio de los bienes corporales raíces o muebles, que están en el
comercio humano, y se han poseído con las condiciones legales.”
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no están especialmente exceptuados.
La tuición de los bienes públicos le corresponde al Presidente de la República por intermedio del Ministerio de
Bienes Nacionales, sin embargo cuyos bienes como las calles y las plazas, la administración le corresponde a
las municipalidades, en cuanto a las playas y el mar territorial le corresponde al Ministerio de Defensa a través
de la Subsecretaria de Marina;
Dominio público marítimo, Dominio público terrestre, Dominio público fluvial y Dominio público
aéreo.
Breve definición bienes nacionales de uso público:
5. Dominio público marítimo: Están contemplados el mar territorial, la zona contigua ambos reciben el
nombre de mar adyacente, también está la plataforma continental e insular, también están las playas.
6. Dominio público terrestre: Corresponde a las calles, plazas, puentes y caminos, (calles y plazas Arts.
600-601º CC.). En cambio en el caso de los puentes y caminos se encuentran en el Art. 592º CC.
7. Dominio público fluvial: Se rigen por el Código de Aguas, en el Art. CC. Art. 595º
8. Dominio público aéreo: Está regulado por entre otros por el Código Aeronáutico y otras leyes
especiales.
Concesiones de bienes nacionales de uso público: En cuanto a la naturaleza de estas concesiones un

jurista Francés llamado Maurice Hauriou, señalaba que estas concesiones son actos administrativos y por lo
tanto se caracterizan por ser precarios y revocables (pues no son definitivos sino revocables)
En Chile se sigue una posición distinta, por parte de la jurisprudencia considera que las concesiones
administrativas presentan las características de los derechos reales civiles, por las siguientes razones;
- Porque se ejerce sobre una cosa que es de determinada persona
- Porque las leyes especiales pueden crear derechos reales y mientras cumpla las características de tal
será un derecho real, la jurisprudencia lo ha aceptado.
Por lo tanto las concesiones de calles como las autopistas siguiendo estas características son derechos reales
limitados y se ejercen durante un cierto lapso de tiempo y después vuelven a la administración del Estado.
Ventajas
Es para efectos de interponer las acciones civiles propias, entre otras las acciones posesorias
Bienes fiscales: Son aquellos que pertenecen al Estado, como personas jurídicas de derecho
privado y el Estado cuando actúa como persona jurídica de derecho privado se llama FISCO.
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Los bienes del Estado Fiscal su uso no le pertenece a la nación toda, su dominio es de la
nación toda, pero su uso no le pertenece a todos los habitantes. Ejemplo: El auto del
Presidente, el Furgón de Carabineros, todos los bienes de los ministerios, las bibliotecas de los
ministerios, porque el dueño es el FISCO.
IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACION
Los bienes fiscales si se pueden adquirir por prescripción adquisitiva, porque son bienes apropiables.
Bienes Inapropiables: Son aquellos que no son susceptibles de apropiabilidad

Son de interpretación restrictiva y son aquellos en que no se puede constituir Dominio;
En estos se encuentran “los bienes comunes a todos los hombres”, no son susceptibles de dominio alguno.
Nadie puede decir que es dueño de la luna, del sol, etc…
EL DOMINIO o PROPIEDAD
Está definido en el código civil en el art. 582º. Como un derecho real en una cosa corporal para gozar y
disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra ley o contra derecho ajeno.
El código en el art. 583º, hace mención del derecho real en una cosa incorporal.
“Art. 582. El dominio (que se llama también propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y
disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad.
Art. 583. Sobre las cosas incorporales hay también una especie de propiedad. Así, el usufructuario tiene la
propiedad de su derecho de usufructo.”
Esta definición del código presenta ciertos defectos;

1º Crítica
1. El artículo 582º dice sobre cosas corporales,
2. El artículo 583º dice sobre cosas incorporales, existe una especie de dominio
Esto hay que analizar a través de una perspectiva Constitucional también, en donde en el artículo 19 número
24 CPR, señala que se protege un derecho de propiedad tanto sobre de las cosas corporales como
incorporales, entonces doctrinariamente se llega a la conclusión que existe dominio tanto sobre de las cosas
corporales como incorporales.
2º Crítica
 El artículo 583º no menciona sobre la facultad de uso
Definición de Doctrina de Dominio : es el derecho real que se tiene sobre una cosa corporal o incorporal
para usar, gozar o disponer de ella arbitrariamente no siendo contra ley ni contra derecho ajeno, por eso se
dice que Dominio es el derecho de todos.
CARACTERISTICAS DEL DERECHO DOMINIO

1º Es un derecho real. Art. 577 CC. Lo menciona inmediatamente.
La Acción Real que protege el dominio es la acción reivindicatoria, Art. 889º y sgtes.
2º Es absoluto, quiere decir que quien es dueño de una cosa tiene el máximo señorío sobre ella, el legislador
lo manifestó al decir que es dueño, podía disponer de ella arbitrariamente;
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1. Una concepción de la propiedad sin limitación consecuencia de que se puede de usar de ella de la
forma que el dueño quiera.
2. En cuanto se puede disponer de ella pero siempre atendiendo a la función social que le corresponde,
esta es la forma en que debe interpretar el dominio modernamente, lo reconoce la CPR.
3. Hay que ejercer el dominio conforme a la naturaleza de las cosas y para obtener lo que la naturaleza
humana impone, debe tender a suplir las necesidades humanas y le pueda sacar una utilidad, pero
siempre teniendo una función de Bien Común.
En virtud a lo último nace una serie de explicaciones:
1. Como el dominio mira una función de Bien Común, el dominio puede ser privado y la forma de serlo es
a través de las expropiaciones
En nuestro país la expropiación puede invocarse 2 causas establecidas en el Art. 19 Nº 24 inc. 3 de
la Constitución:
1. Utilidad Pública.
2. Interés Nacional
La Expropiación posee una serie de requisitos:

La expropiación deber ser pagada en correlación con el daño patrimonial efectivamente ocasionado
(avaluó comercial).
El precio puede fijarse por convención o determinado por los Tribunales.
A falta de acuerdo en el dinero, deberá ser pagada al contado y en efectivo.
No es que la expropiación sea contraria a la absolutidad del dominio, sino que más bien vela por que
se cumpla la función social que este posee.
3º Es exclusivo, esto quiere decir que una sola persona puede tener el derecho de dominio, tanto es así que
cuando existe una comunidad cada comunero solo es dueño de su cuota. El titular del dominio, lo tiene en
forma privativa, pon puede haber dos o más personas que posean el 100% de una cosa de manera
independiente.
Esto no se contradice con la comunidad, en la que dos o más personas son dueños de una cosa, pero
poseyendo una cuota de esta.
4º Es excluyente, por cuanto el dominio permite que el titular del, puede imponer que la sociedad toda
tenga el deber de respetar su derecho. Es decir puede excluir a todo aquel que se quiera oponer a su derecho.
Excepciones Doctrinales
Principio del Mal Menor: Uno puede atentar contra el dominio de otro siempre y cuando se esté
protegiendo un bien superior (ej. Robo de farmacia, con la finalidad de utilizar los medicamentos para salvar
la vida de alguien)
Ingreso a un Acceso Forzoso
Uso Inocuo: uso de una cosa, con lo cual no se causa daño al titular de él.
5º Es perpetuo, el dominio no se puede perder por su no uso, por su inacción, por tanto la única forma para
que un tercero se pueda hacer dueño de él es que pueda adquirir la cosa mediante la prescripción adquisitiva.
Excepciones Doctrinales:
Cuando un 3º entra en posesión de la cosa y adquiere el dominio por prescripción adquisitiva.
La Doctrina Moderna agrega una 6ta características:
6º Abstracto y Elástico, Porque el dominio si bien da tres facultades (uso, goce y disposición), el dueño
puede encontrarse privado temporalmente de ejercer una de estas, como es el caso de La Nuda Propiedad
(uso y goce).
Es abstracto, porque en potencia el dueño sigue teniendo todas las facultades y;
Elástico, porque así como el propietario puede estar temporalmente privado de una de sus facultades, en
algún momento las va a recuperar.
DIFERENCIAS DEL DOMINIO FRENTE A OTROS DERECHOS REALES
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1º El dominio es un derecho sobre cosa propia

2º El dominio da estas tres facultades, es el único que derecho real que otorga goce, uso o disposición el resto
no dan estas facultades.
FACULTADES O ATRIBUTOS DEL DOMINIO. La facultad de dominio son tres: la facultad de uso, goce o
disfrute y disposición
I.- Facultad de USO: Consiste en la utilización que se puede hacer de la cosa que no sea consumible,
entonces aquí nace una clasificación de las cosas;
Clasificación Cosas Consumibles y Cosas no consumibles
Cosas Consumibles: Son aquellas que se destruyen a su primer uso, esta consumibilidad puede ser material
o jurídica.
Consumibilidad Material: Todos los alimentos pueden ser consumidos materialmente
Consumibilidad Jurídica (o civil): El dinero
Cosas no consumibles: Son aquellas que permiten una utilización reiterada, sin destruirse a su primer uso,
en razón de sus caracteres no se material o jurídicamente por el primer uso como los muebles como una silla,
el vestuario, un automóvil, etc…
II.- Facultad de GOCE:, es aquella que permite al dueño o a quien la tenga de poder apropiarse o
adueñarse de los frutos o productos que produzca la cosa, existe una diferencia entre facultad de uso y de
goce.
Producto, es toda emanación de una cosa.
Fruto, es toda emanación periódica de una cosa productiva sin detrimento de su sustancia y conforme a su
finalidad económica o jurídica.
Existe una relación de género, todo fruto es un producto, pero no todo producto un fruto
CARACTERÍSTICA DE UN FRUTO
Debe existir una periodicidad en una emanación

Sin detrimento de la cosa madre o de la cosa productiva
Conforme a su finalidad o utilidad económica o jurídica.
Así entonces, podemos decir las minas, el cobre que emana de una mina es un producto, también la arena
que se pueda sacar de una cantera es un producto y en cambio la fruta de los árboles es un fruto porque
sabemos que cada 6 meses va a existir una periodicidad que existirá un manzano, un peral, etc.
Los frutos también admiten ser clasificados y los frutos pueden ser naturales y civiles
1. Fruto natural: Art. 644º, se llama fruto natural los que da naturaleza ayudada o no de la industria
del hombre. Los frutos naturales pueden están, en estado pendientes, percibidos o consumidos
Pendientes, mientras adhieren todavía a la cosa que los producen.
Percibido, son los que han sido separados de la cosa productiva.
Consumidos, cuando se han verdaderamente consumidos materialmente o se hayan enajenado.
2. Fruto civil: Art. 647º, es la utilidad que obtiene una persona por haber cedido a otro el uso o goce de
una cosa.
91
Son frutos civiles los intereses, los frutos civiles a diferencia de los frutos naturales solo pueden estar en
dos estados; pendientes mientras se deben y percibidos desde que se cobran.
“Art. 644. Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza ayudada o no de la industria humana.
Art. 647. Se llaman frutos civiles los precios, pensiones o cánones de arrendamiento o censo, y los intereses
de capitales exigibles, o impuestos a fondo perdido.
Los frutos civiles se llaman pendientes mientras se deben; y percibidos, desde que se cobran.”
¿Cuál es la gran utilidad de distinguir entre fruto y producto? La gran utilidad es respecto al
usufructuario, cuando se constituye un bien en usufructo hay 2 personas el nudo propietario quien
solamente tiene la facultad de disposición y el usufructuario que tiene el derecho de uso y goce.
¿Para qué se distingue entre un fruto natural y uno civil?
Frutos civiles, el usufructuario se hace dueño día a día de los frutos civiles.
“Art. 790. Los frutos civiles pertenecen al usufructuario día por día.”
Ejemplo: una persona es el usufructuario de un bien y otra persona es el nudo propietario, el usufructuario
podría arrendar la cosa, podría arrendar su derecho de usufructo y lo arrienda y el percibe la renta porque es
fruto civil pero este usufructo termina el 20 de mayo, y tiene el usufructuario arrendado hasta el 31 de mayo,
entonces el usufructuario se va a ser dueño del pago de la renta desde el día 1° hasta el 20°
proporcionalmente porque la renta se percibe día a día porque los frutos civiles se perciben día a día, mientras
que desde el día 21 hasta el día 31, le corresponde al que dejo de ser nudo propietario y ahora le produjo la
consolidación, y por lo tanto vuelve todas las facultades que genera el nudo propietario, y ahí vuelve el a
tener todas las facultades lo que se llama jurídicamente la Consolidación pasa a tener además de la
disposición que tenía ahora tiene la de uso y goce.
Frutos naturales, art. 644º por lo tanto se hace dueño cuando se perciben. Cuando se separan ahí recién se
hace dueño.
De los frutos civiles uno se hace dueño día a día (se devengan día a día), mientras que de los frutos naturales
se hace dueño por percepción.
“Art. 644. Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza ayudada o no de la industria humana.”
III.- Facultad de DISPOSICIÓN: puede ser entendido en dos sentidos;
1.- Una disposición material

2.- Una disposición jurídica
1.-Facultad de disposición material, Es la que tiene el dueño de una cosa para poder hacer con ella lo que
guste tanto como modificar su sustancia o incluso destruirla, puede conservarla, modificarla e incluso
destruirla.
2.- Facultad de disposición jurídica, Que consiste en aquella que tiene el dueño de poder desprenderse de
una o más facultades que tiene el dominio, así por ejemplo se puede desprender de su facultad de uso o goce,
o por ejemplo cuando constituye un usufructo, o simplemente de su facultad de uso, en consecuencia
constituye un derecho real uso, o cuando la arrienda la está entregando a otra la facultad de usar y gozar,
pero también incluso puede enajenarla en sentido jurídico, que va a consistir en un sentido amplio como
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constituir cualquier derecho real sobre o una cosa o en un sentido restrictivo que consistirá en transferir el
dominio.
Enajenación, puede ser entendido en dos sentidos;
Un Sentido Amplio, transferir el dominio o constituir un derecho real sobre una cosa
Sentido restringido, la transferencia de dominio
DERECHOS REALES
1º CLASIFICACIÓN DERECHOS REALES ABSOLUTOS Y REALES LIMITADOS
DERECHOS REALES ABSOLUTOS: Este es el dominio, es el único que otorga las 3 facultades.
DERECHOS REALES LIMITADOS: Es aquel que da algunas de las facultades, se pueden clasificar en:
Derechos Reales Limitados de Goce: Son aquellos que permiten al titular del Derecho el poder de
usar o gozar de la cosa.
Usufructo-Uso y la habitación- Servidumbre Activas.
Derechos Reales Limitados de Garantía: Son la hipoteca, La Prenda y el Censo.
Ejemplo: Sujeto que planto alerces en su predio para su posterior tala, la cual finalmente no se pudo llevar a
cabo producto de una ley especial que la prohibió:
Solución: Se vulnera el “Principio de la Igualdad de Cargas”, es decir que una persona no puede sufrir por si
solo la carga de todos los demás.
Además cuando a uno se le priva de algunas de las facultades del dominio, uno posee el derecho de solicitar
la indemnización, ya que se le está Expropiando Parcialmente.
Expropiación Total: Cuando alcanza a la totalidad de una cosa.
Expropiación Parcial: Puede ser de dos Formas:
1. Cuando se expropia parte de la utilidad de una cosa.

2. Si atacan ciertas facultades o atributos del Dominio.
Ejemplo: ¿Por qué se prohíbe que uno pueda ampliar libremente nuestras viviendas, debiendo sujetarse a la
ley de construcción y Urbanismo, siendo que tenemos el dominio de estas?
Para entenderlo debemos distinguir entre:
Limitaciones: No implican indemnizaciones y mientras se haga conforme a derecho, el Estado puede

interponer limitaciones.
Privación: Significa que debe haber una Indemnización, ya que se está impidiendo que se ejerzan nuestras
facultades de dominio.
Es por esto que debemos entender cuando se nos está limitando o prohibiendo una facultad.
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COMUNIDAD Y COPROPIEDAD
COMUNIDAD: Existe comunidad cuando varias personas tienen derechos de igual naturaleza sobre una
misma cosa. Cuando tres personas tienen derecho de usufructo sobre una misma cosa, se ha formado una
comunidad respecto de usufructo y cuando este derecho de igual naturaleza es el dominio se habla de
copropiedad.
La concepción jurídica de comunidad es una concepción Romana, en la cual cada uno de los comuneros es
dueño de una cuota ideal aritmética y en consecuencia que puede disponer de ella sin autorización de
cualquier otro, por eso si Pedro Juan y Diego son dueños de un derecho usufructo y Pedro por ej. quiere
vender su cuota, puede vender y no necesita la venia de ningún otro, porque cada comunero es dueño de su
cuota y puede venderla.
COPROPIEDAD. Art. 2304º cc. La comunidad en nuestro código civil esta tratado como un cuasicontrato,
para ser más especifico el Código Civil en los Art. 2304 y ss.,
La comunidad en Chile al igual que en los códigos modernos es visto con malos ojos, por parte del legislador
porque la comunidad es fruto de problemas.
- Por la facultad de uso, ahí hay problemas

- Por la facultad de capacidad de goce, no tiene tanto problema porque a cada uno le corresponde lo que es
su cuota.
- Por la facultad de disposición no los produce pero indirectamente los puede producir. Quien le puede
comprar 1/3 de la casa, lo natural es que la persona quiera comprar toda la casa,
“Art. 2304º. La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o más personas, sin que ninguna de
ellas haya contratado sociedad o celebrado otra convención relativa a la misma cosa, es una especie de
cuasicontrato.”
Es por esto que el legislador ha establecido una acción de naturaleza absoluta para poder termino a esta
comunidad y esa acción se llama la acción de partición, que está tratada en el Art. 1317º y ss.”
Entonces, es por eso que el legislador ha dado una serie de herramientas para atacarlas;
Acción de Partición: Tiene un carácter de derecho absoluto por parte de sus titulares, solo en determinados
casos los comuneros están obligados a mantenerse en comunidad.
1.- Cuando existe plazo de Indivisión: El cual tiene un plazo de 5 años como plazo máximo de vigencia,
renovable si se que concurre la voluntad de los comuneros.
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2.- Cuando la Ley obliga a las partes: Como ocurre con la ley de Copropiedad Inmobiliaria: La Propiedad
Fiduciaria y las Servidumbres.
No estando estas causas, cualquiera de los comuneros puede poner fin a la indivisión.
“Art. 1317. Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular será obligado a permanecer en la
indivisión; la partición del objeto asignado podrá siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan
estipulado lo contrario.
No puede estipularse proindivisión por más de cinco años, pero cumplido este término podrá renovarse el
pacto.
Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado, ni a los derechos de
servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria.
Esta es una reseña histórica el profesor el año pasado que les puede servir para entender la
Comunidad: muy similar a la de más abajo comparada con la concepción Germana pero esta explica el
origen de los mandatos tácitos y recíprocos:
“Pero además existe otro problema y especialmente con la administración, en la Concepción Romana de la
comunidad se entiende que cada uno es dueño de su cuota y por lo tanto nadie podría ejecutar actos que
puedan alterar la naturaleza o la sustancia de la cosa común, con mayor énfasis cuando se trata de realizar
actos de disposición por que cada uno tiene su propia cuota y ante eso existe lo que en derecho se conoce
como IUS Proivendi, que es el derecho de veto que tiene cada comunero para oponerse a los actos de
administración que quiera hacer alguno de los comuneros así las cosas, nuevamente vemos que la comunidad
es fuente de problema por que ante lo que cada uno quiere hacer el otro se puede oponer.
Para solucionar esto la doctrina a recurrido a ciertas formas para subsanar estos problemas y por esta razón
se crea la:
Teoría del mandato Tácito y Reciproco que el Código Civil lo utiliza para el Art. 2081 a propósito de la
sociedad. En el cual se entiende que cada comunero ente ellos existe un mandato tácito y reciproco.
Tácito, porque no es necesario que se exprese, que se entiende que así es
Reciproco, porque se lo otorgan entre unos y otros y viceversa, esto sirve para que puedan realizar actos de
administración y se van a poder realizar hasta que otro se oponga. Y así se van a solucionar estos problemas
a propósito de las comunidades “
La Doctrina ha determinado como se administran los bienes que están en comunidad. Ya que el Código de
Procedimiento Civil en su Art. 653º y ss. Resuelven solo en forma básica la administración de las comunidades.
En Doctrina se conocen dos principios básicos:
1.- Si no hay un Administrador designado: Cualquiera de los comuneros puede administrar la cosa. En virtud
a esto existen dos teorías:
Mandato Tácito y Mandato Reciproco entre los distintos comuneros:
Tácito: No es necesario que se exprese.

Reciproco: Se los dan los unos a los otros.
2.- Teoría de la Agencia Oficiosa: Es un cuasicontrato tratado en el art. 2.286º y ss. cc
Art. 2286º. “La agencia oficiosa o gestión de negocios ajenos, llamada comúnmente gestión de negocios,
es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga
para con ésta, y la obliga en ciertos casos”.
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Art. 2287º. “Las obligaciones de agente oficioso o gerente son las mismas que las del mandatario”.
La Teoría que se aplica es la primera, es solo para administrar no para disponer, ningún comunero puede
disponer de la cosa.
3.- IUS Proivendi: Es el derecho de todo comunero para negarse a que se realicen ciertos actos, incluso de
administración sobre la cosa común. O sea cualquiera se puede oponer a que se realicen contratos jurídicos
o materiales sobre la cosa.
“Art. 208º1 cc. No habiéndose conferido la administración a uno o más de los socios, se entenderá que cada
uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar con las facultades expresadas en los artículos
precedentes y sin perjuicio de las reglas que siguen:
1.ª Cualquier socio tendrá el derecho de oponerse a los actos administrativos de otro, mientras esté
pendiente su ejecución o no hayan producido efectos legales.
2.ª Cada socio podrá servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes al haber social, con tal que
las emplee según su destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros.
3.ª Cada socio tendrá el derecho de obligar a los otros a que hagan con él las expensas necesarias para la
conservación de las cosas sociales.
4.ª Ninguno de los socios podrá hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de la sociedad sin el
consentimiento de los otros”.
CONCEPCIONES QUE SE HAN ESTABLECIDO PARA JUSTIFICAR LA COMUNIDAD
1º Concepción Romana: Dice que cada comunero tiene una cuota ideal o aritmética sobre las cosas que
están en comunidad. Esta cuota alcanza a todas y cada una de las partes que forman la cosa común.
La Concepción Romana ha concebido que como cada comunero tiene una cuota, este pueda disponer
libremente de ella, no siendo necesario pedir autorización para enajenarla.
2º Concepción Germana: Entiende que la Copropiedad es colectiva, también dicha de manos juntas, no
existe una idea de cuota, teniendo todos un derecho de Goce sobre la cosa, pero parcial, ya que está limitado
por los derechos de los demás.
En Chile, el legislador siguió la Concepción Romana.
CLASIFICACION DE LA COMUNIDAD
1º Clasificación es atendiendo sobre el objeto de la cual recae, y esto tendrá entonces que ser o si
recae sobre una universalidad o si recae sobre una cosa singular.
Comunidades Singulares: Son aquellas que constituyen un solo todo, ósea su estructura constituye una
sola cosa.
Comunidades Universales: Son aquellas compuestas por cosas diversas y se pueden clasificar en;
Universalidad de Hecho, Son aquellas que siendo un conjunto de bienes, en donde si bien cada una de las
cosas conserva su individualidad, forman un solo todo, porque tiene un mismo destino que generalmente es
económico: Ej. “Una colección de Libros o Una Enciclopedia tiene varios tomos pero todos conforman uno
solo.”
Universalidad jurídica: Conjunto de bienes que existiendo relaciones activas y pasivas, son consideradas
jurídicamente como un todo divisible.
96
Característica de Universalidad Jurídica

Debe tener un Activo y,
Debe tener un Pasivo
La diferencia entre una universalidad de Hecho y una Jurídica es que en la de hecho solo existen
bienes no hay deudas, sin embargo la jurídica tiene bienes y deudas.
Ahora bien, en Chile se pone en duda que exista una Universalidad Jurídica, el problema es que en el Código
Civil parece que las deudas no forman parte de una comunidad, sino que se reparten por el solo Ministerio de
la Ley., Art. 1354 cc. Se reparten entre los herederos a prorrata de sus cuotas.
“Art. 1354º cc. Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas. Así el
heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias. Pero el heredero
beneficiario no es obligado al pago de ninguna cuota de las deudas hereditarias sino hasta concurrencia de lo
que valga lo que hereda.
Lo dicho se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 1356 y 1526”.
CARACTERÍSTICAS DE LAS COMUNIDADES SOBRE UNIVERSALIDADES
El Interés de discutir esto es en base a dos puntos:
1º En cuanto a la Partición de la Comunidad: La Partición es una de las formas de poner término a una
comunidad, así lo dice el art. 2312 Nº 3 cc.
El Efecto de las Particiones se llama Adjudicación.
La Adjudicación: Es el acto que consiste en atribuir en propiedad individual uno o más bines, o parte de uno
o más bienes que antes poseían en comunidad.
La adjudicación es importante, porque en nuestro sistema Jurídico es un Titulo Declarativo de Dominio, lo

que quiere decir que la adjudicación reconoce derechos preexistentes sobre la cosa adjudicada, esto se infiere
de los Arts. 1344º y 718º cc.
“Art. 1344º Cada asignatario se reputará haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los
efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jamás parte alguna en los otros efectos de la sucesión.
Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa que en la partición se adjudica a otro
de ellos, se podrá proceder como en el caso de la venta de cosa ajena”.
“Art 718º cc. Cada uno de los partícipes de una cosa que se poseía proindiviso, se entenderá haber poseído
exclusivamente la parte que por la división le cupiere, durante todo el tiempo que duró la indivisión.
Podrá pues añadir este tiempo al de su posesión exclusiva, y las enajenaciones que haya hecho por sí solo de
la cosa común y los derechos reales con que la haya gravado, subsistirán sobre dicha parte si hubiere sido
comprendida en la enajenación o gravamen. Pero si lo enajenado o gravado se extendiere a más, no subsistirá
la enajenación o gravamen contra la voluntad de los respectivos adjudicatarios”.
IMPORTANCIA DE QUE LA ADJUDICACIÓN SEA UN TITULO DECLARATIVO DE DOMINIO:
1.- Si alguno de los comuneros enajenó una cosa cuando era común y luego a otro comunero le es adjudicado
ese mismo bien, se entiende que hay venta de cosa ajena. El afectado puede interponer una acción
Reivindicatoria.
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2.- Hipoteca, mientas exista indivisión un comunero va al banco e hipoteca la cuota que le pertenece; luego se
realiza la adjudicación y la casa hipotecada se le adjudica a un comunero distinto. En este caso la hipoteca
desaparece.
“Art. 2417º cc. El comunero puede, antes de la división de la cosa común, hipotecar su cuota; pero verificada
la división, la hipoteca afectará solamente los bienes que en razón de dicha cuota se adjudiquen, si fueren
hipotecables. Si no lo fueren, caducará la hipoteca.
Podrá, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes adjudicados a los otros partícipes, si éstos consintieren
en ello, y así constare por escritura pública, de que se tome razón al margen de la inscripción hipotecaria”.
Para este caso existen dos soluciones:
 Que los comuneros concurran al banco y consientan que la hipoteca subsista sea quien sea sobre quien
recaiga la adjudicación.
 Que los comuneros consientan una partición parcial en la cual se adjudique el bien a la persona que
solicita la hipoteca.
3.- El origen de la Adjudicación es de tipo Tributario. En el siglo XVI se gravaban las enajenaciones, lo cual
subsiste hasta nuestros días.
Ejemplo: Si varias personas compran un mismo terreno, se hace la partición y se le entregan las partes a
cada comunero. Aquí no hay que pagar impuestos, ya que no hubo enajenación. La adjudicación no implica el
pago de impuestos, es solo un Titulo Declarativo de Dominio.
2º Si existe Comunicabilidad en cuanto a la Naturaleza Jurídica de las cosas que forman parte de
la comunidad y la cuota.
Si en una herencia existen solo bienes muebles, la cuota de los comuneros va a ser considerada muebles, si
solo son bienes inmuebles, la cuota se considerara inmueble; y si hay bienes muebles e inmuebles, la cuota
será mixta.
Si no existe comunicabilidad entre la naturaleza de las cosas con la naturaleza de la cuota que se tiene sobre
la herencia, va a ser indiferente.
Importancia: Si una persona quiere vender su Derecho Real de Herencia que recae sobre la Universalidad
Jurídica de la Herencia y en dicha herencia existen bienes muebles e Inmuebles, va a depender de la forma de
hacer la tradición, si se sigue con la teoría de la comunicabilidad o no.
Comunicabilidad: Se entiende que existe comunicabilidad cuando la naturaleza de los bienes que se poseen
en comunidad determinan la naturaleza Jurídica de la cuota que tienen los comuneros. Así por ej. Si existen
bines inmuebles la cuota se debe considerar como mueble, y si existen ambos tipos de cosas se debe
considerar como mixto.
Esto tiene importancia dentro de las Universalidades Jurídicas y especialmente apropósito de la herencia.
Este tema tiene un gran impacto práctico, especialmente atendiendo a la Tradición de del Derecho Real de
Herencia.
1º Argumento
Recordemos que no son validos los pactos de sucesión futura, pero desde el minuto siguiente a la muerte, los
herederos pueden vender su Derecho Real de Herencia. Se llega a la conclusión que no existe comunicabilidad
en nuestro Ordenamiento Jurídico y así se desprende del Art 1909º cc.
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“Art. 1909º. El que cede a título oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que
se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario”. Es decir solo responde de
que efectivamente sean herederos.”
2º Argumento
Es el que se desprende del Art. 686º cc.
“Art. 686º. “Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscripción del título en el Registro
del Conservador.”
De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes
raíces, de los derechos de habitación o de censo y del derecho de hipoteca.
Acerca de la tradición de las minas se estará a lo prevenido en el Código de Minería”. El cual no habla de la
Tradición dentro del Derecho Real de Herencia, lo que quiere decir que cuando hay herencia no se sigue la
naturaleza de las cosas que la contienen.
Las personas que hacen la Tradición del Derecho Real de Herencia, la hacen conforme a las reglas del los
Bienes Muebles, independiente del tipo de bienes que la componen. En cambio, cuando existen comunidades
sobre cosas singulares, la naturaleza de las cosas sobre la cual recae, determina la naturaleza de la cuota. EJ.
En una comunidad Pedro desea vender su cuota de una casa, en este caso la naturaleza de la cuota será
inmueble.
La importancia de esto es la forma de hacer la Tradición, porque en el caso de vender la cuota de un inmueble
se debe inscribir en el Registro del Conservador de Bienes Raíces, de otra forma no operara la Tradición.
OTRA CLASIFCIACION DE COMUNIDAD
Existe un punto de acuerdo en la doctrina si la comunidad recae sobre una cosa singular, no hay duda de que
la cuota de cada uno se radica en el único objeto de l comunidad, y por lo tanto participa su carácter. En
consecuencia, los actos sobre la cuota estarán sometidos a las reglas de los actos sobre el respectivo objeto.
Y aquí nace una clasificación con respecto a su origen;
2º CLASIFICACIÓN SEGÚN SU ORIGEN
Derivado de un Hecho: Las comunidades según se origine en la voluntad de los interesados o en hechos
ajenos a su iniciativa como el hecho más frecuente que da nacimiento a una comunidad es la muerte del
causante, que origina a la comunidad hereditaria cuando hay dos o más herederos.
Derivado de un Acto Jurídico: Si esta comunidad nace de un contrato, si dos o más personas adquieren en
común una cosa por cualquier título de dominio seguido de la tradición o si el dueño exclusivo de un bien se
desprende de una cuota de su dominio cediéndosela a una o más personas.
Derivado de la Ley: Si la fuente es un texto legal, puede citarse el de los bienes afectos al uso común en los
edificios o conjuntos habitacionales acogidos a la Ley de Copropiedad Inmobiliaria.
Y según su duración y al carácter voluntario o forzado, la comunidad puede ser;
3º CLASIFICACIÓN EN CUANTO A SU DURACION
Comunidad perpetúa: Son aquellas comunidades en que la persona está obligada en virtud de una ley a
permanecer en comunidad, estos casos derivan de la naturaleza de la comunidad. Ejemplo: Así ocurre en la
copropiedad inmobiliaria, que uno está obligado a vivir en comunidad mientras dure la cosa.
Comunidad temporal: Son aquellas que pueden tener una duración determinada o indeterminadas en el
tiempo.
La regla general es que las comunidades sean temporales, tanto es así. Porque es así, hay que recordar
que el legislador mira con malos ojos las comunidades, entonces da las acciones, que es la acción de partición,
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para que cuando exista una comunidad pueda poner término en cualquier momento, existen 2 limitaciones
para esta acción de partición
 1.- Cuando la ley ordena que no se puedan partir

 2.- Cuando las partes, los comuneros han celebrado un pacto de indivisión
CLASIFICACIÓN DE LA PROPIEDAD ATENDIENDO A SU EXTENSIÓN
1º CLASIFICACION Art. 582º
LA PROPIEDAD, la podemos clasificación atendiendo a su extensión como;
PROPIEDAD PLENA: Es aquella en que concurren las 3 facultades del dominio, uso, goce y disposición,
mientras que;
NUDA PROPIEDAD, Será nuda propiedad aquella en que el dueño solo tenga la facultad disposición
“Art. 582. El dominio (que se llama también propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y
disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad.”
2º CLASIFICACIÓN Art. 733º
PROPIEDAD ABSOLUTA: Es aquella que no está sometida a duración o término, mientras que;
PROPIEDAD FIDUCIARIA Es aquella que está sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el hecho de
verificarse una condición art. 733º cc.
“Art. 733. Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho
de verificarse una condición.
La constitución de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso.
Este nombre se da también a la cosa constituida en propiedad fiduciaria.
La translación de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso, se llama
restitución.”
CLAUSULAS DE NO ENAJENAR
Tienen una gran aplicación práctica, porque son limitaciones que establecen las partes para que mientras
exista un determinado hecho o circunstancia, no pueda ser transferido a otra persona o enajenado. Art. 1464º
EXISTEN DOS POSICIONES:
Los que dicen que si tienen valor las cláusulas de no enajenar, se fundamentan en:
Existen ciertas normas que expresamente no le dan valor a la cláusula de no enajenar, así por ej. Art. 2415º
Código Civil (hipoteca); 2031º cc.
1.- Por lo tanto, como no existe una norma general que lo prohibida, si no casos determinados, como en el
derecho civil se puede hacer todo aquello que no esté prohibido, existiría el Principio de la autonomía de la
voluntad por lo tanto si tendrían valor.
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2.- Si el dueño de un bien se puede desprender de la facultad de uso, goce y disposición con mayor razón
podrá imponerse una limitación para no enajenar, argumento a fortiriori, quien puede hacerlo más, puede
hacer lo menos.
3.- El art. 53 Nº 3 del Reglamento el Conservador de Bienes Raíces.
“Por los argumentos antes planteados llegan a decir entonces que si tienen valor”
“Art. 2031. No vale en la constitución del censo el pacto de no enajenar la finca acensuada, ni otro alguno
que imponga al censuario más cargas que las expresadas en este título.
Toda estipulación en contrario se tendrá por no escrita.
Art. 2415. El dueño de los bienes gravados con hipoteca podrá siempre enajenarlos o hipotecarlos, no
obstante cualquiera estipulación en contrario.
Art. 53 Nº3 del Reglamento Conservatorio de Bienes Raíces, que señala que pueden inscribirse: el
embargo, la cesión de bienes, el secuestro, el litigio, etc., o sea, que el litigio es diferente al embargo y a las
medidas precautorias, que quedarían comprendidas en el término etcétera con que concluye la enumeración
contenido en el Nº 3 del artículo 53 del aludido Reglamento y por ende, y reiterando lo ya dicho, no es el
litigio equivalente a embargo ni a medida precautoria y menos aun un litigio, que como tal deberá
considerarse como inscripción que deba figurar en el certificado de litigio el cual se contrae a dar cuenta de
existir un litigio en relación al dominio u otro juicio que diga relación con este u otros derechos sobre el
inmueble y jamás a medidas cautelares para los fines ya señalados y que apuntan, como ya se dijo a asegurar
otro tipo de acciones deducidos en juicio.”
Los que dicen que no tiene valor las cláusulas de no enajenar, se fundamentan en:
1.- Dicen que atenta contra un principio básico contenido en el principio de la libre circulación de los bienes.
2.- Existen arts. del C.C. que si expresamente SI le dan valor el Art. 1432º a propósito de las donaciones, 793º
a propósito usufructo etc.
Por lo tanto a contrario sensu, si solo algunos artículos con precisión lo permiten, quieren decir que la regla
general es que no se permite.
3.- Art. 1810º cc. (a propósito del acto jurídico) dice Que no pueden vender las cosas corporales e
incorporales cuya enajenación este prohibida por ley, y con esta expresión por ley, concluyen que el único que
puede prohibir la enajenación es la ley y no las partes.
“Art. 793. El usufructuario puede dar en arriendo el usufructo y cederlo a quien quiera a título oneroso o
gratuito.
Cedido el usufructo a un tercero, el cedente permanece siempre directamente responsable al propietario.
Pero no podrá el usufructuario arrendar ni ceder su usufructo, si se lo hubiese prohibido el constituyente; a
menos que el propietario le releve de la prohibición.
El usufructuario que contraviniere a esta disposición, perderá el derecho de usufructo.
Art. 1432. La resolución, rescisión y revocación de que hablan los artículos anteriores, no dará acción contra
terceros poseedores, ni para la extinción de las hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre
las cosas donadas, sino en los casos siguientes:
1. Cuando en escritura pública de la donación (inscrita en el competente registro, si la calidad de las cosas
donadas lo hubiere exigido), se ha prohibido al donatario enajenarlas, o se ha expresado la condición;
2. Cuando antes de las enajenaciones o de la constitución de los referidos derechos, se ha notificado a los
terceros interesados, que el donante u otra persona a su nombre se propone intentar la acción resolutoria,
rescisoria o revocatoria contra el donatario;
3. Cuando se ha procedido a enajenar los bienes donados, o a constituir los referidos derechos, después de
intentada la acción.
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El donante que no hiciere uso de dicha acción contra terceros, podrá exigir al donatario el precio de las cosas
enajenadas según el valor que hayan tenido a la fecha de la enajenación.
“Art. 1810. Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenación no esté prohibida
por ley.”
“Con estos argumentos estas partes concluyen que no son validas las cláusulas de no enajenar”
Existe una 3ª posición y estaría predominando, dicen que las cláusulas de no enajenar podrían
tener valor en la medida que concurran los sgtes requisitos:
1º Que sean de una duración razonable, en cuanto al tiempo.
2º Que tenga una causa jurídica que lo respalde. Es lo que se permite, precisamente cuando usted pide un
dinero al banco y el banco le dice sí, pero usted tiene 10 años para pagar, mientras no me pague usted no
puede enajenar, sin que yo lo autorice, entonces hay una cláusula jurídica que la respalde SI, por que es un
tema jurídico, económico que va relacionado con el Derecho civil y además de una duración razonable en el
tiempo porque es mientras dure y permanezca la deuda con el banco, desde el momento que pago ya se
puede enajenar.
Qué tipo de obligaciones genera una cláusula de no enajenar?, como podría ser las obligaciones. Atendiendo al
contenido de la obligación, podían ser Obligaciones de Dar, hacer y no hacer.
Una cláusula de no enajenar, que tipo de obligaciones generaría, Respuesta; NO HACER, la obligación que
tiene es no hacer, no transferir.
Cuál es la actitud que debe tomar el Conservador con una cláusula que diga No se puede enajenar sin el
consentimiento banco? Y usted sin la autorización del banco va y solicita la inscripción, Cual sería la actitud
que tomaría en conservador? No inscribir, era una actitud antigua, pero el CBR de Santiago si inscribe y se
entiende que esa es la buena doctrina, Debe inscribir, porque las causas por las cuales se puede negar el
conservador están señaladas en los Art. 13 y 14 del reglamente del CBR, están restringidos a estos artículos.
Estos Art. Señalan que solo se puede prohibir algo sea legalmente inadmisible, porque hay una ley que
prohíbe que se puede enajenar, pero esto es CONVENCIONAL, por lo tanto el CBR tiene que inscribir y si no lo
hace usted tiene la posibilidad de solicitar audiencia con el CBR o recurrir al tribunal para por medio de un
juicio voluntario que ordene al CBR inscribir.
SANCION QUE ACARREA EL INCUMPLIMIENTO DE ESTE TIPO DE OBLIGACION
1.- Existe jurídicamente un incumplimiento de una obligación y cuando se incumple una obligación de No
Hacer, la sanción es la Indemnización de Perjuicio. (Esto es cumplir un contrato no mas, es convencional), y si
se trata de un contrato bilateral tiene la condición resolutoria tacita (art. 1489), y por lo tanto eventualmente
se podría pedir o el cumplimiento forzado o la resolución.
En la práctica lo que siempre hacen los bancos, es que en caso de incumplirse se hará efectiva el total de la
deuda, lo que se llama la cláusula de aceleramiento, entonces con eso las personas no celebran los
contratos por miedo a que se le ejecute toda la deuda.
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MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
Son los hechos o actos jurídicos que producen efectivamente la adquisición del dominio. Nuestro sistema
jurídico establece lo que se conoce dualidad Título-Modo.
Titulo: se puede definir de dos formas
1. Es el hecho o acto jurídico que sirve de antecedente para adquirir el dominio

2. Es el antecedente que sirve de causa para adquirir el dominio
Modo: Es el hecho o acto jurídico que produce efectivamente la adquisición del dominio.
La compraventa, la donación no producen la adquisición del domino, solo permiten poder exigir el
cumplimiento, por esta razón es que en nuestro derecho de los contratos solo nacen derechos personales y no
que se produzca efectivamente adquirir el dominio.
Ejemplo: Le vendo al señor Pacheco mi código en $25.000 y él acepta, por lo tanto, existe una Oferta y una
Aceptación en consecuencia se forma un Consentimiento, y como consecuencia del consentimiento nace el
contrato de compraventa y este se ha perfeccionado, porque el contrato es consensual, hasta aquí solo se ha
formado solo el título, ¿cuando se hará dueño? Cuando yo le haga entrega de la cosa, es en la tradición
donde se hace dueño.
Ejemplo2: En el caso de los bienes raíces, vendo una casa a la srta. Jessica concurrimos a una notaria
firmamos escritura y me paga, ¿Cuándo se hará dueña de la casa? Se hará dueña cuando se haga la
Tradición y ¿cuando se hace dueño de los bienes raíces inmuebles? con la inscripción en el Conservador de
Bienes Raíces, por lo tanto ahí se entiende que Jessica se ha hecho dueño.
Es por eso que nuestro país se dice que existe la dualidad Título-Modo
Titulo: La compraventa (antecedente)

Modo: La tradición (la entrega material)
El código los enumera en el art. 588º cc. Los modos de adquirir el Dominio:
 La ocupación
 La tradición
 La accesión
 La sucesión por causa de muerte
 La prescripción adquisitiva, pero al código se le olvida uno;
 La Ley
La ocupación. Art. 606º: Consiste en la aprensión material de una cosa que no pertenece a nadie, y cuya
adquisición no es prohibida por las leyes chilenas o las leyes internacionales. Se da en la caza y en la pesca, la
captura bélica, la invención o hallazgo, el descubrimiento de un tesoro.
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La accesión. Art. 643º. La accesión es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de
lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles.
Frutos: para la accesión de los suelos, cuando hay un aluvión o cuando se retiran las aguas de los terrenos
colindantes o cuando una cosa mueble se junta a otra inmueble.
La tradición. Art. 670º. La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega
que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el dominio, y
por otra la capacidad e intención de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.
La sucesión por causa de muerte. (Manuel Somarriva) Es un modo de adquirir el dominio del patrimonio
transmisible de una persona difunta ya sea en su totalidad o en una parte o de uno o más bienes
determinados.
La prescripción adquisitiva. Art. 2492º: Es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por
haberlas poseído por un lapso de tiempo y concurriendo los demás requisitos legales.
La Ley: En el Art. 19º Nº 24 señala que “Sólo la ley puede establecer el modo de adquirir la
propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su
función social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nación, la seguridad
nacional, la utilidad y la salubridad públicas y la conservación del patrimonio ambiental.”
CLASIFICACIONES DE LOS MODOS DE ADQUIRIR DOMINIO
1º clasificación Modos originarios y Modos derivativos

Esta clasificación atiende a si se adquiere el dominio con dependencia o no del antecesor
Modos originarios: Son aquellos en que una persona adquiere el dominio de una cosa con independencia de
los derechos que haya tenido su antecesor, en cambio;
Modos derivativos: Son aquellos en que se adquiere el dominio de una cosa con dependencia del antecesor
en el dominio.
Son Modos Originarios: la ocupación, la accesión y la prescripción adquisitiva
Son Modos derivativos: la tradición y la sucesión por causa de muerte
Si una persona quiere adquirir el domino a través de un modo originario basta atender a la facultades que
tenga esa persona, en cambio;
Los modos derivativos, para saber cuáles son los derechos que tiene una persona, hay que averiguar
cuáles eran los derechos que tenía su antecesor y si este a su vez adquirió de otro también de un modo
derivativo, debemos remontarnos a aquel y así sucesivamente. Esto por aplicación de un principio que se
formula de la siguiente manera: “Nadie puede transferir o transmitir más derechos de los que tiene”.
Es por un Principio de Derecho que proviene de un proverbio filosófico “nadie da lo que no tiene”, pero de
proverbio filosófico también existe uno en lo Jurídico en donde se dice “Nadie puede transferir o
transmitir más derechos de los que tiene” , porque si el Modo de Adquirir es Derivativo, la Persona que
adquiere no va poder adquirir más derechos que la de su antecesor.
Los modos que más se emplean son los derivativos. El problema de los modos de adquirir derivativos, es que
nadie puede adquirir más derechos de los que tiene, siempre persisten la duda de si quien se adquiere, es el
real dueño de la cosa. Es por esto existen Los Modos de Adquirir Originarios.
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De esto últimos, al Ocupación (cosas muebles que no pertenecen a nadie, no así las inmuebles, ya que de no
tener dueño pertenecen al Estado, en virtud del art. 590 cc.) y La Accesión (Solo incluye a las cosas adheridas
a otra o que son frutos de otra) son deficientes.
La Prescripción Adquisitiva, es la más importante ya que con ella se logra probar que una persona es el
dueño de la cosa.
¿Cómo se prueba el Dominio? Con los modos Originarios, pero específicamente con la Prescripción
Adquisitiva.
Importante: “En el Estudio de los títulos de dominio se recurre hasta 10 años atrás, ya que todo se
sanea en ese plazo”.
2ª clasificación:
Modos de adquirir a titulo universal o titulo singular
Esta clasificación atiende, a si se adquiere la universalidad de los bienes de una persona o una parte de ella o
si es singular se adquieren bienes determinados.
Será a titulo universal: Cuando se adquiera una universalidad de bienes ya sea una universalidad de hecho
o una universalidad jurídica; mientras que,
Será título singular: Cuando se adquieren uno o más bienes determinados.
Modo de adquirir que siempre son a título singular: “La accesión y La ocupación, en cambio;”
Hay un modo que indistintamente puede ser a título universal o singular: “La sucesión por
causa de muerte, por ella se pueden adquirir bienes determinados (legados de especie o cuerpo
cierto) y universalidades (herencia).
Hay modos que por regla general son a título singular: La tradición y la prescripción, salvo que
se trate de la cesión o prescripción de una herencia, casos en que operan título universal.
3ª clasificación:
Por acto entre vivos o por causa de muerte
Esta clasificación atiende a que es necesaria la muerte de una persona, para adquirir el dominio.
Acto entre vivos: Aquellos que no presuponen para operar la muerte de la persona de la cual deriva el
derecho. Se agrupan en esta clase todos los modos de adquirir, con excepción de la sucesión por causa de
muerte, en la cual el traspaso del dominio no se opera sino por la muerte del causante.
4ª clasificación:
Modo a título gratuito y modos a títulos onerosos
Esta clasificación atiende a si es necesario un sacrificio económico o no para adquirir el dominio
Modos título gratuito, son aquellos que no es necesario para adquirir el dominio un sacrificio económico: la
sucesión por causa de muerte, la ocupación, la prescripción adquisitiva y la accesión.
Respecto a la tradición, puede ser a titulo oneroso o a título gratuito;
Si el titulo de la tradición será a título gratuito, cuando el antecedente que sirve de causa es a título
gratuito cuando opera La donación y en cambio;
Cuando el antecedente que sirve de causa para adquirir el dominio, requiere de un sacrificio
económico como el de una compraventa va a ser a titulo oneroso.
La ley como modo de adquirir, será a título gratuito, por ejemplo, en el caso de los usufructos legales y
será a título oneroso, en el caso de la expropiación.
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5º clasificación:
Modos de adquirir Acto jurídico y en Hechos jurídicos
Acto jurídico: La tradición, es un acto jurídico
Hechos jurídicos: La accesión, prescripción adquisitiva y sucesión por causa de muerte.
¿Y QUE OCURRE CON La ocupación?, se discute porque algunos autores dicen que es un hecho Jurídico
porque consiste en la aprensión material de una cosa corporal mueble, que no pertenece a nadie; mientras
que otros autores dicen es un Acto Jurídico Unilateral, pues tal aprensión debe ir acompañada de la
intención de adquirir la cosa mueble.
“Se puede adquirir un derecho sólo por un modo de adquirir. Aunque resulta evidente o de toda lógica,
se debe precisar que no es posible adquirir un bien por dos o más modos. La aplicación de uno de ellos, hace
innecesario otro.”
Titulo-Modo: Donde aparece de manifiesto es en la tradición
El Profesor don Arturo Alessandri señalaba que todos los modos de adquirir requieren de la dualidad Título-
Modo.
En la sucesión por causa de muerte, es el modo y si no existe testamento (cuando es intestatada) la ley.
Ocupación. El título sería la aprensión material de la cosa con el ánimo de hacerla suya y el modo la
ocupación
La accesión. El título sería el hecho que una cosa se junte a otra o que una cosa produzca algo, el modo
sería la accesión.
En la prescripción adquisitiva. El título sería la posesión de la cosa y el modo sería la prescripción

adquisitiva.
Acompañando la teoría de don Arturo Alessandri, en la corte suprema tratando la expropiación, cuando existe
una expropiación el modo de adquirir es la Ley, y el título es la Ley.
La opinión contraria que la dualidad de titulo modo, solo se trata a propósito de la tradición, mientras que para
los demás no existiría dicha dualidad, esta posición la plantea don Manuel Somarriva.
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LA TRADICIÓN
La tradición está definida en el Art. 670º, es un modo de adquirir el dominio por la entrega que hace de ellas
el dueño a otro habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el dominio y por la otra la
capacidad e intención de adquirir.
Naturaleza jurídica que tiene la tradición, es una convención esto quiere decir que es un acto jurídico
bilateral, un acto jurídico puede crear, modificar, extinguir derechos y transferir
Crea derechos. La tradición no crea derecho porque es un modo derivativo. Es decir lo único que ocurre se
traslada.
Se Modifica. Si dice que si modificaría por que el sujeto titular se modifica, cambia. (Manuel Somarriva,
modernamente se critica, porque la verdad es que no se modifican, no hay propiamente tal, el derecho sigue
siendo el mismo.
Se Extingue. Si se extinguen derechos, porque? porque la tradición es un pago.
Transferir. La tradición es el gran modo de cómo se transfieren los derechos en nuestro sistema. Victor Vial
dice tradición es sinónimo de transferencia y más aún tradición es sinónimo de enajenación.
Características
1. Es un modo de adquirir derivativa que el adquiriente tendrá los mismos derechos que el tradente
respecto de la cosa.
2. Es un modo por regla general a título oneroso
3. Es un modo de adquirir entre vivos
4. Es por regla general un modo de adquirir a título singular pero que podrá ser a titulo universal cuando
se trata de la tradición del derecho real de la herencia.
5. Es un modo de adquirir en un acto jurídico
Requisitos que debe cumplir la tradición;
1º La existencia de dos partes un tradente y un adquiriente

2º El consentimiento tanto del tradente como el adquiriente
3º Un título traslaticio de dominio
4º La entrega de la cosa
1º La existencia de un tradente y un adquiriente, el código se encarga de definir quién es el tradente y

el adquiriente. Art. 671º.
Tradente: es la persona que por la tradición transfiere el dominio de la cosa entregada por el o a su nombre,
mientras que;
Adquiriente, es la persona que por la tradición adquiere el domino de la cosa recibida por él o a su nombre.
Respecto del Tradente se necesitan dos requisitos:
1º Se requiere que sea plenamente capaz, pero que sea plenamente capaz no solamente se está
refiriendo que la persona tenga capacidad de ejercicio, sino que además es necesario que tenga capacidad de
disposición respecto de la cosa.
Capacidad de ejercicio, es la facultad que tiene la persona para poder disponer de los bienes sin la
autorización o el ministerio de otra persona, por lo tanto, el tradente no solo tiene que tener capacidad de
ejercicio también debe tener capacidad de disposición. Art. 166º (donaciones, legados) art. 167º (las
capitulaciones matrimoniales).
107
Capacidad de Disposición: Es la facultad de una persona para transferir la cosa en determinados actos o
contratos (enajenar)
“En Derecho una cosa es la capacidad de ejercicio, pero una cosa distinta es la capacidad de disposición”
porque hay personas que teniendo capacidad de ejercicio sin embargo no tienen capacidad de disposición, un
claro ejemplo de esto es el marido en la sociedad conyugal que puede ser completamente capaz de ejercicio
pero que sin embargo, no tiene capacidad de disponer por sí mismo de los bienes raíces que forman parte de
la sociedad conyugal.
2º Debe ser dueño de la cosa o bien que se está enajenando, la tradición es un modo derivativo.
Respecto al Adquiriente se necesita:

También debe ser capaz de ejercicio, porque la tradición al ser un acto jurídico necesita que sea celebrado
para que sea válido por personas que sean capaces de ejercicio. Ahora bien, como lo que se está haciendo es
adquirir derechos no se hace la distinción que señalamos anteriormente.
Pero además sabemos que la tradición es un verdadero pago, se debe cumplir con todos los requisitos debe
cumplir el pago.
2º El consentimiento tanto del tradente como el adquiriente , no presenta mayor novedad que
requiera de consentimiento, porque el consentimiento es un requisito común y esencial a todo tipo de acto
jurídico
A propósito de la tradición el código establece ciertas normas con respecto al error porque al estudiar el acto
jurídico, que tenía que ser consentimientos exentos de vicios y esto está en los arts. 676º (error incorpore)
(error in persona), 677º (error in negocio) y 678º
El consentimiento en las ventas forzadas, sabemos que el Juez en las ventas forzadas hechas por
autoridad de la justicia, el Juez actúa como representante legal, sobre esto ser refiere el 671º inciso 3º.
Esta es una norma excepcional, genérica a propósito del juez porque para que el juez actúe como
representante legal, debe ser por resolución judicial a petición de un acreedor en pública subasta.
Se refiere este caso cuando el Juez a propósito de un juicio ejecutivo con posterior embargo de bienes y
remate del bien el actúe en calidad de representante.
3º El titulo traslaticio de dominio, nosotros hemos dicho que es necesario un titulo traslaticio y esto lo
repite el art. 675º cc.
Para la validez de la tradición es necesario un titulo traslaticio de dominio.
¿Que es un titulo traslaticio de dominio? Es aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio,
para comprender este concepto debemos desmembrar este concepto Art. 703º.
1. Aquel que por su naturaleza , la naturaleza de los actos jurídicos esto es para saber ante qué
tipo de acto nos estamos enfrentando, lo averiguamos analizando los efectos que esto produce, que no es otra
cosa que los efectos de los derechos y obligaciones que emanan del contrato.
2. Sirve para transferir el dominio.
Ahora como decíamos para que la tradición sea válida es necesario que el titulo traslaticio de dominio también
sea válido. Cuáles son los títulos traslaticios de dominio:
 La compraventa
 La permuta
 La donación
 El mutuo
 El aporte en sociedad
 la transacción cuando no versa sobre el objeto disputado
108
 la dación en pago; se extingue de la deuda dando en pago una cosa, no perjudicando su

crédito
 cuasiusufructo
4º La entrega, es el elemento material de la tradición, mientras que el título traslaticio de dominio es el

elemento subjetivo de la tradición, porque con la sola entrega material de la cosa no sabemos si se está
haciendo la tradición, donde se manifiesta la intención de transferir dominio y por la otra de transferirlo? En el
título.
Intención: Tiene que haber algo, y se tiene que manifestar en el titulo traslaticio de dominio.
A este punto se distingue como debe ser la entrega en la tradición si se trata de bienes muebles o se trata de
bienes inmuebles, por lo tanto, y atendiendo a la forma de cómo se debe hacer la tradición, se pueden
distinguir cuatro;
 La tradición de un Derecho real sobre un mueble
 La tradición de un Derecho sobre un inmueble
 La tradición de un Derecho de herencia
 La tradición de un Derecho los derechos personales
Los efectos de la Tradición. Hay que distinguir tres casos:
A) Si el tradente es dueño de la cosa, en ese caso con la tradición se transferirá el dominio al adquirente,
ese es el efecto natural de la tradición como modo de adquirir derivativo
B) Si el tradente no es dueño pero tiene ciertos derechos sobre la cosa, derechos por cierto reales y
transferibles sobre la cosa, tiene usufructo, pero ese usufructuario señala tener el dominio de la cosa en
ese caso con la tradición el tradente transferirá el dominio del usufructo o mejor dicho transferirá el
usufructo y respecto al derecho real de dominio no se transferirá porque nadie puede transferir más
derechos de los que tiene, pero el adquirente quedará como poseedor del bien y podrá adquirir el dominio
mediante la prescripción adquisitiva. Art. 682º.
C) Si el tradente no tiene ningún derecho real de la cosa, el adquiriente no adquirirá ningún derecho
real pero si concurren los demás requisitos de la tradición quedara en calidad de poseedor de la cosa
Pero aquí puede ocurrir algo importante porque puede ocurrir que el tradente al ocurrir el acto jurídico no
era el dueño pero con posterioridad adquiere el dominio;
1º Esto puede ocurrir si el tradente es heredero del verdadero dueño
2º Si el verdadero dueño con posterioridad ratifica la tradición
3º Si con posterioridad el verdadero dueño le transfiere el dominio al que era tradente
Para analizar hay que analizar dos Art. 682º inciso 2º cc. con el art. 1819º.
Distintas formas de hacer la Tradición
1º Forma de hacer la tradición de los DERECHOS REALES SOBRE LOS BIENES MUEBLES
Respecto a los casos que señala el Art. 684º, hay casos que consisten en una;
Tradición Real de la cosa o sea que efectivamente en la realidad se efectúa la tradición. Mientras que
existe también;
Formas Fictas de hacer esa tradición: Que son aquellas en que la “Ley le da la posibilidad jurídica de
transferir el dominio”, esto último se fundamenta porque las tradiciones fictas permiten al adquirente la
posibilidad de disponer inmediatamente de la cosa tradida”.
Esta enumeración no es taxativa porque falta la más básica de todas las tradiciones (La entrega mano a
mano) por tanto no es un numerus clausus.
109
Según la Doctrina Las tradiciones reales serían el primero y segundo, mientras que el tercero, cuarto y quinto
serían tradiciones fictas.
Art. 684C.C.: La tradición se debe hacer significando que una de las partes a la otra le transfiere el
dominio:
Formas en que se significan:
1º Permitiéndole la aprensión material de una cosa presente, para que opere es necesario los siguientes
requisitos:
1. presencia del adquirente y el tradente
2. la presencia de la cosa al alcance de ambos
3. la aprensión material de ella por el adquiriente
2º Mostrándosela, esto es lo que se conoce como la longa manús y se exige la presencia de ambas partes
ante la cosa tradida, es común esta.
3º Entregándole, las llaves del granero, almacén, cofre o lugar en que esté guardada la cosa, a este tipo de
tradición se le conoce como la tradición simbólica.
4º Encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido. La tradición por
anticipación, presenta una utilidad e importancia bastante alta, porque basta con que se le encargue de poner
la cosa a disposición en el lugar convenido, sin que sea necesario que se cumpla con el encargo.
5º Trata dos instituciones distintas, la que se llama tradición brevimanu que está en la 1º parte del
Nº5 y en 2º lugar la constitutum posesorio.
La tradición brevimanu, una persona que tiene una cosa en calidad de mera tenencia y con posterioridad
se le transfiere el dominio, en ese caso no será necesario que se le haga una nueva entrega o tradición por
eso es ficta.
La constitutum posesorio, es la figura contraria toda vez que es el verdadero dueño de la cosa el que
transfiere el dominio de ella a otra persona, pero él se queda como mero tenedor de la misma.
Hay un principio común a todo tipo de Tradición Ficta, es que da la posibilidad al adquiriente para disponer
inmediatamente de la cosa, es el principio común y básico,
Como se hace la Prueba de la Posesión ojo que estamos dentro de los Bienes Muebles
¡Se tiene que probar que se hizo esa transferencia de dominio!
Generalmente en la práctico a propósito de los contratos importantes que se escrituran, se señalan en una de
las cláusulas que la tradición se hace en ese acto, queda una prueba instrumental, pero además no hay que
olvidar una presunción de tradición que está señalado en el Art. 702º inciso final CC. El hecho con que la
persona a quien se le debió haber entregado la cosa la tenga hará presumir que se le hizo la tradición eso es
lo que dice el art. 702 inc final
¿Como se hace la tradición de los muebles por la anticipación? (son aquellos bienes inmuebles que se
consideraran como bienes muebles antes de su separación para constituir derechos a favor de terceros). El
artículo 685º inciso 2º se encarga de aquello. Esto tiene gran importancia debido a que se entiende que la
tradición se hace cuando el que tiene derecho a estos muebles por anticipación los separa de la cosa a la cual
pertenece pero para que jurídicamente se de la tradición se requiere que sea con permiso del dueño, porque
ahí está el consentimiento esto en consecuencia no tendría aplicación si la persona entra sin permiso es decir
contra voluntad, aquí no habría tradición porque esta sólo se produce con el consentimiento de ambos tanto
del tradente como del adquirente.
Son taxativas las formas de tradición fictas? Aquí hay 2 tendencias

Luis Claro Solar y Arturo Alessandri, quienes señalan que podrían existir otras formas de tradición fictas; ya
que no se verían inconvenientes ni norma expresa que así lo prohíba, tanto es así que también nuestra
jurisprudencia así lo a reconocido, mientras que existe una segunda posición planteada por Don Vitorio Pesso,
el señala que las;
Tradiciones Fictas; Son taxativas porque son ficciones legales, y estas por su propia naturaleza no pueden
ser más que aquella que expresamente la ley les atribuye la facultad de poder hacer, por cierto que se sigue la
110
primera posición que las posiciones fictas podrían ser otras pero la verdad es que en la práctica jurídica uno se
da cuenta que generalmente se recurre a una de estas y generalmente se recurre a la más tradicional que es
la entrega mano a mano, la más utilizada.
Por Último, Cual es el valor comparativo que hay en una tradición real y una tradición ficta;
En nuestro país se ha tratado muy lacónicamente esto, lo que en el derecho comparado esta largamente
tratado, pero la conclusión de la doctrina en nuestro país es que tienen el mismo valor jurídico no existiendo
una preeminencia de uno en desmedro de otro.
Que ocurre con la tradición de los vehículos motorizados
Antiguamente existía duda de cómo se hacia la tradición de los vehículos motorizados, pero con la actual
legislación cuya regulación está en la ley de transito que es la Ley 18.290 Art. 33 y en el reglamento decreto
supremo 1111 de 1985.
No existe duda que la tradición se hace conforme a la regulación de los bienes muebles, por lo tanto, Art. 684
pero este registro tiene por finalidad dar por publicidad respecto de terceros, por lo tanto se presume como
dueño la persona que está inscrita en el registro de vehículos motorizados salvo que se pruebe lo contrario.
2º Forma de Tradición La tradición sobre DERECHOS REALES SOBRE INMUEBLES. ART. 686.
La tradición de los derechos reales sobre inmuebles se efectúa por la inscripción del título en el registro del
conservador.
Ahora bien, que se hace necesario revisar el conservador de bienes raíces

Conservador de Bienes Raíces
Es un auxiliar de la administración de justicia, además es un ministro de fe pública, en Santiago existen a
cargo de ese oficio 3 funcionarios uno del registro de propiedades, uno del registro de hipoteca y gravámenes
y uno a cargo del registro de prohibiciones e interdicciones.
Cuáles son los registros o libros que tiene el conservador de bienes raíces:
1º El repertorio
2º El registro de propiedades
3º El registro de hipotecas y gravámenes
4º El registro de interdicciones de prohibiciones de enajenar
5º El índice general
1º El repertorio Art. 24º. Es como una especie de libro de ingreso de una oficina, en donde se deben anotar
todos los ingresos cronológicos de llegada cualquiera sea su naturaleza. (Art. 24º señala las enunciaciones que
deben tener)
Los demás registros están tratados en el 31 y ss.

2º El registro de propiedades, se inscriben las traslaciones de dominio, las trasferencias, transmisiones y
adquisiciones.
3º El registro de hipotecas y gravámenes, se inscriben hipotecas censo, derecho de uso y habitación,

usufructos, fidecomisos, servidumbres y otros gravámenes semejantes.
4º En el Registro de Interdicciones y prohibiciones de enajenar, se anotan las interdicciones y

prohibiciones de enajenar e impedimentos relacionados al Art. 53 Nº3 del mismo reglamento.
Además cada uno de estos registros conforme al Art. 41 tiene su propio índice por orden alfabético destinado
a colocar separadamente el nombre de los otorgantes el apellido de los mismos y el nombre del fundo
materia de la inscripción.
111
Y existe un 5º registro que es el índice general y el índice general es donde se contiene todas la
inscripciones de los tres registros, sobre este tipo de índice se refiere Art. 43º, 44º y 45º del reglamento
Los registros del conservador de bienes raíces son públicos y cualquiera puede ver y solicitarlos, es esto.
Certificados de dominio vigente: Es aquel en que consta en que la propiedad esta actualmente inscrita a
nombre de una determinada persona
Certificados de hipotecas y gravámenes: Para saber si la propiedad ha estado sujeta a algunos de estos
derechos reales, distintos al dominio o a otro gravamen y por último;
Certificado de interdicciones y prohibiciones de enajenar, en el cual acredita si existe o no algún

impedimento para el libre ejercicio del derecho.
La responsabilidad del conservador de bienes raíces
1º No está llamado a verificar sobre la validez o no la valides de los instrumentos que se le presentan, lo que
sí, es que puede tener negligencia en sus funciones o que cometa abusos, por lo tanto la responsabilidad
civil del CBR se rige por las reglas de la responsabilidad extracontractual del Art. 2314º CC.
2º Respecto a las responsabilidades administrativas por el Art. 530º y ss.
3º La responsabilidad en el código penal especialmente los delito cometidos por los funcionarios
4º En cuanto a la responsabilidad del conservador no recibe sueldo fiscal sino que los derechos arancelarios y
con cuyos ingresos paga a sus funcionarios.
Títulos que se pueden inscribir Art. 53 y títulos que se deben inscribir Art. 52 del reglamento
Art. 52. Títulos que se deben inscribir,

Los numerales 1º y 2º Dicen que si no se hace la inscripción no constituye el derecho respectivo. (La
Tradición)
El numeral 3º habla de la renuncia de los derechos que antes se habían mencionado
En el numeral 4º decretos de interdicción provisoria y definitiva, sino inscribe y se vende una propiedad de un
demente, la compraventa es válida.
Art. 53. Títulos que se pueden (facultativo),

 Porque para la constitución de las servidumbres no es necesario la inscripción, es un derecho real que
recae sobre el inmueble, no es necesario inscribirla en el CBR y basta que se constituya en la escritura
pública, esto tiene una contra excepción, que se trata de la servidumbre de alcantarillado, que si debe
ser inscrita para la haga la tradición. Art. 1962º
 (Hierra el Código)Porque tratándose de los impedimentos judiciales los 297º y 453º CPC señalan que
para que produzcan efectos deben ser inscritos, porque inscritos oponibles a terceros. Art. 13 y 14º
 Donde se debe efectuar la inscripción, del territorio donde esté ubicado el bien
 Exhibiendo copia autentica del título
Art. 13º y 14º Reglamento del Conservador de Bienes Raíces, son aquellos casos que permiten al
conservador poder negar una inscripción.
Art. 13º. El Conservador no podrá rehusar ni retardar las inscripciones: deberá, no obstante, negarse, si la
inscripción es en algún sentido legalmente inadmisible; por ejemplo, si no es auténtica o no está en el papel
competente la copia que se le presenta; si no está situada en el departamento o no es inmueble la cosa a que
se refiere; si no se ha dado al público el aviso prescrito en el artículo 58; si es visible en el título algún vicio o
defecto que lo anule absolutamente, o si no contiene las designaciones legales para la inscripción.
Art. 14º. Si el dueño de un fundo lo vendiere sucesivamente a dos personas distintas, y después de inscrito
por uno de los compradores apareciese el otro solicitando igual inscripción; o si un fundo apareciese vendido
por persona que según el Registro no es su dueño o actual poseedor, el Conservador rehusará también la
112
inscripción hasta que se le haga constar que judicialmente se ha puesto la pretensión en noticia de los
interesados a quienes pueda perjudicar la anotación.
Los fundamentos de toda negativa se expresarán con individualidad en el mismo título.
Legalmente inadmisible: si es visible un objeto ilícito.

Porque puede ocurrir que una persona presenta un instrumento a inscripción, pero en el análisis se den cuenta
que hay un error por ejemplo de tipeo.
La anotación hecha en el repertorio se llama la anotación presuntiva, y esto esta tratado en los Art. 15 al
17, Reglamento del Conservador de Bienes Raíces.
Cuál es el plazo para corregir y que se les respete la corrección es de 2 meses., opera con efecto retroactivo
porque opera la primera.
Qué ocurre si en este intervalo la anotación presuntiva y la corrección de la inscripción se solicita un embargo
y se llega a inscribe, ¿Qué ocurre? No hay solución definitiva.
Finalidades que cumple la inscripción en el CBR, tiene finalidades diversas

1º es la forma de realizar la tradición, del dominio y de otros derechos reales sobre inmuebles, excepto la
servidumbre. (Art. 686º)
2º Es un medio de publicidad para dar a conocer a los terceros, la situación jurídica del bien raíz y
conservar la historia del bien raíz.
¿Cuando se cumple esta finalidad? Resp.: “Respecto de las inscripciones hereditarias.”
También cumple esta finalidad, cuando se declara la prescripción adquisitiva
3º la inscripción es requisito, prueba y garantía de posesión de los inmuebles
Requisito, (con la inscripción) porque si una persona quiere entrar en posesión de un bien raíz debe
inscribirlo en CBR.
Prueba de posesión, (modo) El Art. 924º la persona que tenga inscrito a su nombre un bien raíz y dure por
más 1 año le servirá para acreditar que es poseedor del bien.
Garantía, porque se conserva la inscripción jurídicamente, continúa siendo el poseedor independiente si
materialmente la persona tiene la cosa. Sirve además para la historia de la propiedad y para la tradición.
Respecto de la tradición de cuota respecto de un inmueble tiene la misma naturaleza de lo que sobre lo cual
recae. conforme Art. 580º
La jurisprudencia ha señalado que en las “compraventas el vendedor no solo se obliga, a hacer una
entrega jurídica como la inscripción sino que también se obliga a hacer una entrega material”.
Cuando ya se ha adquirido el dominio de una cosa a través de un modo de adquirir distinto de la tradición la
inscripción en el Conservador de Bienes Raíces cumple un rol, objetivo, finalidad distinta.
1. Ej. Lo único que buscan es conservar la historia de un bien raíz
2. La expropiación de un bien. El modo de adquirir es la Ley y el título Ley
3. La ley es el modo de adquirir el dominio.
4. En la expropiación el Estado igual va inscribir la propiedad a su nombre.
Tradición de una cuota de una universalidad referida a un bien determinado
1º En la adjudicación se le puede adjudicar a otro heredero y en consecuencia se produciría una venta de cosa
ajena, conforme al Art. 1344º inciso 2º
2º ¿A es comunero nuevo podría solicitar la partición de la herencia?
Resp.: No, no se puede es el solo comunero
3º Quien ordeno que no se pudiera vender los derechos hereditarios sin haberse hecho la posesión efectiva de
ellos.
Las inscripciones a que da lugar a la posesión efectiva. Art. 688º
113
Inciso 1º se refiere a la posesión legal el cual se otorga por el ministerio de la ley, a los verdaderos
herederos.
Posesión materia, es aquellas que se nutre o concurre el Corpus y Ánimos.
La posesión efectiva, es aquella resolución judicial o administrativa que otorga la posesión de los bienes a
quien tiene la apariencia de heredero.
La Posesión Efectiva
Las Inscripciones a propósito del Art. 688 C.C.;
114
“Art. 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesión de ella se confiere por el ministerio de la ley al
heredero; pero esta posesión legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble,
mientras no preceda:
1. El decreto judicial que da la posesión efectiva: este decreto se inscribirá en el Registro de la comuna o
agrupación de comunas en que haya sido pronunciado; y si la sucesión es testamentaria, se inscribirá al
mismo tiempo el testamento;
2. Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos 1. y 2. del artículo precedente: en virtud de ellas
podrán los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios; y
3. La inscripción especial prevenida en el inciso 3.: sin ésta no podrá el heredero disponer por sí solo de los
inmuebles hereditarios que en la partición le hayan cabido.”
Este es un artículo que permite distinguir distintos tipos de posesiones que existen en la herencia. (3 tipos:
Posesión legal; posesión material; posesión efectiva)
Posesión Efectiva: Es la resolución judicial o administrativa que otorga la posesión de los bienes de una
persona difunta a quien tiene la apariencia de heredero. Esto no garantiza que una persona sea heredero.
En caso de que un heredero haya solicitado la posesión efectiva y al tiempo posterior apareciera un nuevo
heredero, aunque este tuviese inclusive un mejor derecho, deberá entablar una acción de partición de
herencia solicitando se le reconozca su calidad de heredero y como consecuencia de ello la restitución de los
bienes que corresponda.
Este Art. Posee una contradicción “brutal” en donde un mismo término se señala como posesión efectiva y
posesión legal.
Inciso 1º:
Resolución Judicial: Sucesión testada: Debe conocer los tribunales Ordinarios de justicia.
Resolución Administrativa: Sucesión intestada. Debe ser inscrita ahora en el registro nacional de posesión
efectiva que lleva el registro civil.
Además señala que se deben inscribir estas resoluciones en el conservador de Bienes raíces que corresponda
(Resolución judicial)
El tribunal que conocerá, será el que corresponda al último domicilio del causante.
Por otro lado además de inscribir la posesión efectiva, se debe inscribir el testamento en caso de que hubiese.
Inciso 2º:
Inscripción especial de herencia: Si hay varios inmuebles ubicados en distintos lugares, se deben inscribir
todos a nombre de todos los herederos y en cada conservador respectivo, y sólo así se podrá actuar de
consuno (todos como uno).
En la práctica se solicita que si se quiere disponer sobre uno de los bienes, tiene que ser autorizado por los
demás herederos.
Inciso 3º:
Como consecuencia de la partición: Cuando se le adjudica un bien a uno de los herederos con la
partición, en ese caso se inscribe a nombre de dicho heredero el inmueble y desde ahí podrá disponer por sí
sólo.
Importante
1º Situación. Los 3 incisos anteriores se refieren para poder disponer de los bines inmuebles.
115
2º Situación. Para poder disponer de los bienes muebles por parte de los herederos, es necesario que esté
inscrita la posesión efectiva. Así lo dice la ley de impuesto a la herencia en el Art. 25;
“Art.25: Para los efectos de esta ley el heredero no podrá disponer de los bienes de la herencia, sin que
previamente se haya inscrito la resolución que da la posesión efectiva de la herencia, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 688 del Código Civil.”
Ha existido un problema a propósito de que es lo que ocurre cuando los herederos disponen de los bienes
inmuebles sin cumplir con las inscripciones del Art. 688 y por esto han existido varias posiciones en la
jurisprudencia que señala cual es la sanción por el incumplimiento del Art. 688.
 Primera interpretación: La Corte Suprema señaló que la sanción era la nulidad absoluta del acto, por
que se estaba vulnerando las normas regístrales que en nuestro país son normas de orden público.
 Segunda Interpretación: La Corte Suprema señala que no solamente la sanción es la nulidad absoluta
respecto a las enajenaciones voluntarias, sino también a las enajenaciones forzadas porque la ley no las
distingue.
 Tercera interpretación: Distingue lo que era el título y el modo. El Art. 688 se refiere a disposiciones
de los bienes, y disposición es sinónimo de enajenación y esto se hace en nuestro ordenamiento jurídico
mediante la tradición.
La venta por sí misma es válida (porque esto no es enajenación, es solamente el título)
Esta interpretación tiene un error: porque en las reglas de la compraventa, el Art. 1810 C.C. señala que se
pueden vender todas las cosas cuya enajenación no esté prohibida por la ley, por lo tanto hace aplicable a la
venta.
“Art. 1810. Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenación no esté prohibida por
ley.”
 Cuarta interpretación: La Corte Suprema señala que esta no era una norma prohibitiva, sino que
era una norma imperativa de requisito y en consecuencia la sanción no era nulidad absoluta, sino que
nulidad relativa.
 Quinta interpretación: Considerada como la correcta solución.

La solución está en el Art. 696 C.C.
“Art. 696. Los títulos cuya inscripción se prescribe en los artículos anteriores, no darán o transferirán la
posesión efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripción no se efectúe de la manera que en dichos
artículos se ordena, pero esta disposición no regirá sino respecto de los títulos que se confieran después del
término señalado en el reglamento antedicho.”
Significa que se puede enajenar, incluso que el conservador puede inscribir (supuesto). Aquella persona
que adquiere no se le otorga la posesión de los bienes, lo que jurídicamente es muy curioso. Técnicamente el
que adquiere queda en calidad de mero tenedor (sanción). Se dice que puede ser más drástica que la nulidad
absoluta, pero que es menos exigente.
Más drástica: Porque la persona no adquiere la posesión de los bienes (mero tenedor)
Menos exigente: Porque la nulidad absoluta no admite ser ratificada, mientras que en este caso se puede
solucionar el problema si los herederos cumplen con hacer los requisitos antes mencionados.
“Por todo lo anterior, se recomienda realizar la posesión efectiva en mano o realizar un contrato
de promesa con la condición que se hará la posesión efectiva.”
Tradición del Derecho Real de Herencia. Esta tratado en los Art. 1909º y 1910º C.C.;
116
El derecho real de herencia es una universalidad jurídica, ósea de todo o parte del patrimonio de una persona
difunta y en consecuencia está compuesta de un activo y un pasivo, por lo tanto no se puede calificar como un
Bien Mueble o Bien Inmueble.
La Tradición se hace según 2 posiciones:

1. Según José M Gutierrez hay que atender a la naturaleza de los bienes para saber por qué regla se regían,
si son BI hay que hacerlo según las reglas de los BI, si son NM según la regla de los BM, si son de ambos es
mixta.
2. Según Leopoldo Urrutia esto es inclasificable, por lo que se regía por la regla general de los BM. Esta
teoría se sigue según sentencias reiteradas desde 1930.
Que implicancias tiene esto, es que si se compran D° hereditarios según el 1810 el título se perfecciona por
escritura pública, pero no es necesario inscribirlo porque es cesión de herencia y sigue la lógica de los BM.
Tradición del Derecho Real de Herencia. Esta tratado en los Art. 1909º y 1910º C.C.;
“Art. 1909. El que cede a título oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se
compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario.
Art. 1910. Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido créditos o vendido efectos
hereditarios, será obligado a rembolsar su valor al cesionario.
El cesionario por su parte será obligado a indemnizar al cedente de los costos necesarios o prudenciales que
haya hecho el cedente en razón de la herencia.
Cediéndose una cuota hereditaria se entenderá cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el
derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa. Se aplicarán las mismas reglas
al legatario”.
El Art. 1910 señala que si el heredero había cobrado o recibido algo en razón de esa calidad deberá
indemnizar al cesionario (enriquecimiento injusto). Si el heredero tuvo gastos para tener dicha calidad se le
tendrá que indemnizar por tales conceptos (el cesionario).
Se dice que se hace una tradición de la universalidad jurídica que es la herencia, o sea de todo o parte del
patrimonio de una persona difunta y en consecuencia está compuesta de un activo y un pasivo.
“Art. 1909. El que cede a título oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se
compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario.
Art. 1910. Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido créditos o vendido efectos
hereditarios, será obligado a reembolsar su valor al cesionario.
El cesionario por su parte será obligado a indemnizar al cedente de los costos necesarios o prudenciales que
haya hecho el cedente en razón de la herencia.
Cediéndose una cuota hereditaria se entenderá cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el
derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa.
Se aplicarán las mismas reglas al legatario”.
Tradición de una cuota determinada sobre un bien determinado
Sobre el bien determinado comparte la naturaleza jurídica de la cosa sobre la cual recae, es decir si es un bien
inmueble, se trata de un derecho inmueble y en consecuencia para hacer la enajenación deberá contar con la
posesión efectiva y la especial de herencia para poder disponer de él.
La Tradición de los derechos personales.

Esta tratado en el Art. 1901 y siguientes y el código se refiere a ellos como la sesión de derechos, pero se
refiere a la tradición de derechos personales.
Se debe distinguir entre tradición entre las partes y respecto de terceros.
Entre las partes se hace conforme al Art. 699º C.C. esto es con la entrega del título que hace el cedente al
cesionario.
En cuanto a terceros esta tradición hay que distinguir la naturaleza del título. (Título a la orden;
Título al portador; Título nominativo);
117
De los derechos personales

Títulos al portador: Son aquellos que aquel que tenga la tenencia de él, podrá exigir su cumplimiento. Se
caracteriza por ejemplo con los cheques, porque no están tajadas las expresiones “al portador” ni “a la orden
de”. Para que afecte a terceros, basta con la sola presentación por parte del cesionario para que sea pagado.
Títulos a la orden: Son aquellos que su cumplimiento puede ser exigido por aquellas personas a la cual
aparece como acreedor o a la persona que este indique, para que la tradición afecte a terceros, se caracteriza
con una firma al reverso (endoso) en los títulos (18.092 ley de letras de cambio y pagaré). Se caracteriza
porque esta tajada la expresión “o al portador”.
Títulos Nominativos: Son aquellos que solo puede cobrar el que aparece como acreedor de dicho título.
Para que la tradición de este derecho pueda afectar a terceros (el deudor) se debe hacer conforme a la sesión
de derechos regida en el código civil en los Art. 1901 y siguientes. Se caracteriza por aparecer tajadas las
expresiones “al portador” y “a la orden de”.
¿La tradición se hace?

Resp.: Se debe notificar o aceptada por está.
Se debe exhibir el título que lleva anotado el traspaso del derecho con la designación del cesionario y bajo la
firma del cedente.
“Art. 1901. La cesión de un crédito personal, a cualquier título que se haga, no tendrá efecto entre el
cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del título.
Art. 1902. La cesión no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada
por el cesionario al deudor o aceptada por éste.
Art. 1903. La notificación debe hacerse con exhibición del título, que llevará anotado el traspaso del derecho
con la designación del cesionario y bajo la firma del cedente”.
La Posesión
La ley define la posesión diciendo que es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de Señor y Dueño.
En cuanto a su naturaleza jurídica la posesión es un hecho, porque está protegido o amparado por el
derecho. (Existe un derecho a la posesión)
118
Ventajas que posee la posesión.
1. Inciso 2º Art. 700: El poseedor se reputa dueño mientras otra persona no justifique serlo. La posesión
generalmente irá acompañada de dominio.
Las inscripciones en el CBR no acredita dominio: Acredita posesión (y como el poseedor se reputa
dueño) existe una presunción de dominio.
¿Cómo se acredita el dominio? Resp.: A través de los modos de adquirir el dominio.
2. El poseedor puede llegar a adquirir el dominio mediante prescripción adquisitiva.
3. El poseedor de buena fe se hace dueño de los frutos percibidos hasta antes de la contestación de la
demanda.
4. El poseedor de un inmueble goza de las acciones posesorias para recuperar su posesión.
Diferencias entre el Dominio y la Posesión
1. El dominio es un derecho y la posesión es un hecho

2. El dominio tiene una acción que la protege que es la acción reivindicatoria y la posesión tiene acciones
posesorias que son de corto plazo.
Elementos de la Posesión. Este se nutre o compone de 2 elementos (corpus y animus)
Corpus: Consiste en la tenencia material de una cosa. Es la posibilidad de poder disponer materialmente de
una cosa con exclusividad de toda otra persona mientras este dentro de su esfera de dominio (resguardo).
Esta es la concepción más lógica.
El animus: Es la intención de conducirse como señor o dueño de una cosa.
¿Cuál es el elemento que nunca debe faltar?

Resp.: El elemento primordial de la posesión es el animus
“Andrés Bello siguió la posición de Savigny, el elemento primordial habría sido el animus.”
Existe la mera tenencia (referente al Art. 714º CC.), es aquella que se ejerce sobre una cosa no como
dueño, sino que el lugar y a nombre del dueño.
Calidad Jurídica: (puede tener una cosa)

1. Como dueño
2. Como poseedor
3. Como mero tenedor
a) La posesión es perfectamente compatible con el dominio.

b) No se puede ser dueño y mero tenedor o viceversa respecto a una misma cosa y circunstancia.
Respecto de derechos de distinta naturaleza, si se puede ser dueño y también como mero tenedor así
por ejemplo: así por ejemplo el usufructuario de un bien, respecto del usufructo es dueño y poseedor, pero
ese usufructuario respecto a la facultad de disposición es mero tenedor.
Cosas que son susceptibles de posesión

La definición de posesión en consecuencia no se podría tener la posesión sobre cosas indeterminadas o
indicadas por su género, por lo tanto la posesión sobre una cosa determinada, respecto al dinero, debemos
decir que de el momento que ingresa al patrimonio se hace dueño del dinero, no mero tenedor.
119
La posesión recae sobre cosas corporales, pero respecto a las cosas incorporales, respecto a los derechos
reales no existe duda que si se pueden poseer, pero respecto a los derechos personales;
¿SON SUSCEPTIBLES DE POSESIÓN? EXISTEN DOS POSICIONES;
Fernando Rosas Vial, dice que si se pueden poseer los derechos personales, por los siguientes argumentos:
1º Argumento.
Art. 715 CC.: Expresamente lo señala, donde la ley no hace distinción, por lo tanto serían derechos reales y
personales.
2º Argumento: Art. 1576: Lo cual estaría diciendo que los derechos personales si se podrían poseer. Los
créditos, los derechos personales, el poseedor, el pago hecho al poseedor del derecho sería válido.
EXISTE UNA POSICIÓN CONTRARIA, PLANTEADA POR ALESSANDRI, SOMARRIVA Y VICTORIO

PEZEO: DICEN QUE LOS DERECHOS PERSONALES NO SON SUSCEPTIBLES DE POSESIÓN, LOS
ARGUMENTOS SON LOS SGTES. A SABER:
1. Cuando el Art. 1576º habla de la posesión del crédito, se está refiriendo a la posesión material del
crédito, esto quiere decir entonces, que tiene el título mismo (la posesión material). Ejemplo el cheque al
portador.
2. A propósito de las cosas que se pueden reivindicar, Art. 890 y 891º CC., se pueden reivindicar,
salvo los derechos reales de herencia, pues la acción reivindicatoria persigue cosas singulares.
1. A propósito de las cosas que se pueden ganar por prescripción adquisitiva Art. 2.498º CC., no
habla nada de los derechos personales, por lo tanto, cuando se refiere a las cosas que se pueden ganar
por prescripción, habla de las cosas corporales y los derechos reales, pero nada dice de los derechos
personales, porque estos últimos no se pueden poseer y por consecuencia tampoco se podrán adquirir por
prescripción adquisitiva.
2. Por el mensaje del Código Civil, el usufructuario como tiene un derecho real, tiene la finca nada
posee. ¿Por qué nada posee?, el arrendatario posee personales, por lo tanto de acuerdo al mensaje del
CC. Los derechos personales no se pueden poseer.
La importancia de esto es que los derechos personales se pueden poseer o no, es para ver si se pueden
adquirir por prescripción adquisitiva.
El único que puede tener un derecho personal es el verdadero acreedor. Nunca se podrá adquirir por
prescripción adquisitiva un derecho personal.
Las otras cosas que no se pueden poseer, son las cosas comunes a todos los hombres, como los bienes
nacionales de uso público.
Clases de posesión. El código reconoce dos clasificaciones de posesiones;
1º Posesión Regular y Posesión Irregular

2º Posesión Viciosa y Posesión No Viciosa
Existe un 3ª clasificación y esta corresponde a la doctrina
3º Posesión útil y Posesión inútil
1º Clasificación de Posesión Regular y Posesión Irregular
Posesión Regular, existe cuando concurren un justo título, buena fe inicial y tradición si el titulo es traslaticio
de dominio, así lo dice el Art. 702º CC., mientras que será posesión irregular, aquella en que falta algunos de
estos tres requisitos así lo dice el Art. 708º CC.
Justo Titulo: el código no lo define, pero podemos dar una definición de la siguiente forma:
Es el hecho o acto jurídico que en abstracto por su carácter de valido y verdadero, produciría la adquisición del
dominio, pero que en concreto no lo produce, porque existe algún impedimento.
120
Ej.
Hecho Jurídico: “Yo voy a la montaña y veo caballos alzados y después de mucho trabajo lo logro atrapar y
domar, jurídicamente podría ejercer la ocupación, en abstracto podría adquirir el dominio por ocupación,
porque no le pertenecía a nadie, pero en concreto no lo adquiero porque tenía dueño.
Ej.:
Acto jurídico:
“Cuando compro una cosa a una persona pienso que él es el verdadero dueño, pero no lo es, pero en
abstracto podría adquirir el dominio, pero en concreto no lo adquiero por que no es el dueño”.
Las clases de Justos Títulos

Art. 703º CC. Señal que son justos títulos los títulos constitutivos de dominio, los títulos traslaticios de
dominio, pero la ley también se refiere a los títulos declarativos de dominio y la doctrina agrega los títulos
transmisivos de dominio
Títulos constitutivos de dominio: son aquellos que coinciden con los modos originarios de domino y son
considerados como títulos justos cuando no producen su efecto normal de adquirir el dominio, por ejemplo: La
ocupación.
Los dos primeros son correctos la accesión y la ocupación, pero respecto a la prescripción esta en error, no
puede ser un título para poseer porque la prescripción requiere de posesión. (No es un título justo)
Títulos traslaticios de dominio: son aquellos que por su naturaleza sirven para transferir el dominio.
Ejemplos la venta;
La sentencia de adjudicación sería un título traslaticio ; pero esto es un error porque sabemos
conforme al Art. 1.344º CC. que es un título declarativo de dominio.
La corte suprema ha interpretado esta declaración diciendo, ha señalado que la adjudicación tiene un sentido
amplio y un sentido restrictivo o propio, la adjudicación en sentido propio (técnico), pero tiene un sentido
amplio, que es un sentido impropio, cuando se refiere a las ventas en pública subasta, entonces la Corte
Suprema ha señalado esta palabra está tomada en sentido propio como una venta forzada hecha en pública
subasta.
Titulo Declarativo de Dominio son aquellos que reconocen o declaran derechos preexistentes, porque lo
único que hacen es declarar que en ese caso preexistentes, no forman un nuevo título y sabemos que son
propiamente tales títulos declarativos: sentencia judicial 2º la adjudicación en sentido propio así también los
actos legales de partición como son sentido propio, pero hay un contrato que tiene y merece una mención
especial Art. 703 inciso 6º.
Es un elemento de la esencia así como otro requisito de la esencia es que exista algo dudoso,
Art. 2.446º. La transacción puede tener una doble naturaleza jurídica:
1º Si la transacción versa sobre el objeto disputado es un título declarativo de dominio, en cambio
cuando versa sobre un objeto no disputado es un titulo traslaticio de dominio. Ej.: yo con Sra. Estamos
disputando quien es el dueño de un auto, entonces con la Sra. Llegamos a una transacción, ella concede el no
preservar en el juicio que el auto me pertenece a mí y yo me obligo a concederle la entrega de un notebook
de última generación con un plasma, el auto es el objeto disputado por lo tanto es un titulo declarativo.
Cuando versa sobre objetos no disputados se trata de es un titulo traslaticio de dominio, por esta naturaleza
hibrido o doble es un titulo traslaticio de dominio o declarativo.
Títulos transmisivos de dominio: Es la sucesión por causa de muerte, puede servir también de titulo
constitutivo cuando el causante era poseedor de la cosa y la persona de los herederos le suceden en esos
bienes.
Pero el código se encarga expresamente de señalar cuáles son los títulos injustos Art. 704º CC. (Son taxativos,
que una norma de interpretación restrictiva y no se puede recurrir a la analogía)
121
1º El falsificado. Esto es el que no es otorgado legalmente por la persona que se pretende, debe ser falso el
hecho de que los comparecientes no sean los que lo otorgan o el funcionario que aparezca no es el que se
pretende.
¿Pero si las personas que aparecen comparecen son efectivamente y el funcionario también, pero
las declaraciones que hicieron las personas son falsas?
Resp.: No. Aun cuando sean falsas esas declaraciones son consideradas como un justo título
2º El que es Conferido por una persona en calidad de representante legal o de mandatario sin
serlo. Es un titulo injusto, pero la doctrina y la jurisprudencia agregan, que aquella persona que tendiendo la
calidad de mandatario o de representante legal se extralimita de sus poderes o facultades (también es
considerado título injusto).
3º El Nulo. Es aplicable tanto a la nulidad absoluta o relativa porque la ley no distingue y la ley cuando no
distingue no es lícito.
Es necesario que se declare por sentencia judicial la nulidad para que sea considerado como título injusto? No
es necesario, porque lo único que interesa es para determinar la calificación jurídica.
4º El Meramente Putativo. (Título colorado) Es sinónimo de aparente, el que se reputa de tal y no lo es.
Ejemplo: Cuando se le otorga un legado (testamento) a una persona y después yo revoco por otro testamento
posterior y se lo dejo a otra persona.
También hay una contraexecpción en el Art. 704º inciso final. Entonces a la persona que se le ha otorgado la
posesión efectiva o que tratándose de un legado haya sido ejecutado ese decreto judicial o resolución
administrativa, servirá de justo titulo que reconoce la posesión efectiva, servirá de justo título;
En ese caso entonces, aquel heredero que se le ha otorgado la posesión efectiva podrá adquirir el derecho real
de herencia en un plazo de 5 años, conforme al Art. 1.269º, sin posesión 10 años.
2º La buena fe inicial. Art. 706 y 707º CC. Como define la buena para estos efectos, como: “Es la
conciencia de haberse adquirido el dominio de una cosa exenta de fraude y de todo otro vicio.”
Además dice que es perfectamente compatible con un justo error de hecho.
Justo Error de Hecho: “Es un error excusable”, tiene mucha importancia analizar la circunstancias que
rodean un acto, así por ejemplo: “si yo veo que don Eduardo viene siempre con el maletín negro y así
sucesivamente, de acuerdo la circunstancia yo creo que él es el dueño, y me lo vende diciendo que es de él,
yo tan solo quedo en calidad de poseedor porque el dueño es su mujer”. En cambio;
Error de Derecho: Hace presumir la mala fe y no permite prueba en contra.
¿Que lo que ocurre cuando con la buena fe y su prueba?

Resp.: Art.. 707º CC. nos da la respuesta, La buena fe se presume excepto en los casos que la ley indica lo
contrario, por lo tanto, debemos también decir que la jurisprudencia ha señalado que esta norma está tratada
a la posesión que es una norma de aplicación general aplicable para todo el ordenamiento jurídico, pero el
mismo art. se encarga de señalar que también se presume de la mala fe, pero son casos excepcionales;
1º Hay una presunción de mala fe en el Art. 707º inciso final.
2º Art. 94 Nº6 CC. nuevamente se presume la mala fe
3º La encontramos 1459º CC. El dolo no se presume, sino en aquellos casos que la norma expresamente lo
dice y está en el art. 2260º, en relación con el 2261º, Hay dolo en el que hace la apuesta.
4º En el art. 2510º también.
“Todo lo demás es de buena fe”.
La tradición si el titulo es traslaticio de dominio , se requerirá de la tradición única y exclusivamente si se

trata de un título traslaticio de dominio.
122
Cuál es la ventaja de ser Poseedor Regular

1º Puede adquirir el dominio de la cosa por prescripción adquisitiva ordinaria, lo que significa que adquirirá en
un plazo más breve el dominio.
2º Tendrá la acción publiciana, que aquella acción que tiene el poseedor regular que no ha adquirido el
dominio, pero que está en vías de adquirirlo.
Posesión Irregular. Art. 708º: Carece de uno o más requisitos de la posición regular, pero esto es un error,
toda vez que la redacción es bastante más generoso de lo que legalmente corresponde.
Esto no es así porque siempre habrá que atender cual es el requisito indispensable para ser poseedor
Así por ejemplo. “Si se trata de una compraventa ajena, la compraventa de cosa ajena es válida, solo queda
como poseedor, el requisito más importante es la tradición. (La lectura del art. 708º hay que entenderlo en su
sentido más amplio de lo que es, porque recién con la tradición se entra en la calidad de posesión).
2º Clasificación Posesión Viciosa y Posesión No Viciosa
Posesiones Viciosas. Art. 709º Son posesiones viciosas las que son violentas y clandestinas.
Posesiones No Viciosas. Son posesiones viciosas las que no son violentas y clandestinas.
Posesiones Violentas. Art. 710º, 711º y 712º La que se adquiere por la fuerza y la fuerza puede ser
actual o inminente, pero también es considerada como posesión violenta en el art. 711º, la que se apodera
con ausencia del dueño y cuando vuelve esta se le repele, pero más aún no solo existirá posesión violenta si
se ejerce contra el verdadero dueño, sino también con el mero tenedor, pero también lo puede ejercer
personalmente sino también a través de otros.
Es relativa: Porque solamente se tiene la calidad de poseedor violento respecto a la persona que se ejercicio
la fuerza.
Es temporal: porque deja de ser violenta cesa la fuerza.
Posesión clandestina Art. 713º es la que se ejerce ocultándola a los que tienen derecho para oponerse a
ella.
Puede ser clandestina a un cuando sea pública para generalidad de las personas si se le oculta al interesado.
1. Se trata de un vicio relativo, porque será poseedor clandestino respecto al interesado al que se le
oculta, en cambio;
2. También será temporal porque cesará la clandestinidad y cuando deje se oculta para el interesado.
¿Qué utilidad presenta la posesión viciosa?

Resp.: Da cabida para hacer un análisis breve sobre la 3ª clasificación de la posesión, la que distingue entre
posición útil e inútil.
3ª Clasificación Posesión útil y Posesión Inútil
Posesión útil, Es aquella que sirve para poder adquirir el dominio mediante la prescripción adquisitiva.
Posesión inútil, Es aquella que no sirve para poder adquirir por prescripción adquisitiva
Posesión útil: Posesión Regular y Posesión Irregular
Posesión inútil: La Posesión violenta y la Posesión Clandestina
Pablo Rodríguez, tiene un libro que trata de Fundamentar Fundamentos Principales están en el Art. 2510º
regla 3ª y 920º
123
La Prescripción Extraordinaria da a lugar.
La Mera Tenencia Art. 714º, es la que se ejerce no como dueño, sino que en lugar y a nombre del dueño.
Se tiene el corpus, no se tiene el animus.
Lo que determina que una persona sea mero tenedor o poseedor, es el título por el que posee o tiene una
cosa.
Características
 Es Inmutable o Indeleble, que el mero tenedor aunque tenga la cosa 100%, no cambia sigue
siendo mero tenedor, el tiempo no hace que cambie la calidad jurídica.
 Es Absoluta, porque la persona que tiene la calidad de mero tenedor, no solo es mero tenedor
respecto de quien se la ha entregado bajo el título de mera tenencia, sino respecto de todos, por
esa razón es que el mero tenedor no pude ejercitar las acciones posesorias.
Transmisión y Transferencia de la Posesión
Transferir, es por acto entre vivos.
La posesión no se transfiere ni se transmite, porque los derechos se transfieren o se transmiten, la posesión es

un hecho, cada persona que posea una cosa tiene su propia posesión. Arts. 717º y 718º
La Accesión y Sucesión de Posesiones
Art. 717º. La accesión quiere decir que una persona puede agregar a su posesión una posesión anterior a la
suya así como con la palabra sucesión se refiere a que una persona (un heredero) pueda agregar a su
posesión la de su causante.
Cuando se quiere agregar posesiones anteriores se debe hacer en una serie no interrumpida de poseedores
anteriores;
1. Se adquiere con las mismas calidades y vicios
2. Tiene que ser una serie no interrumpida de posesiones
3. No se pueden agregar posesiones si ha existido alguna interrupción de la posesión ya sea civil o
natural.
4.
La intervención de la Posesión
La intervención es la transformación de la mera tenencia a la posesión, así como de la posesión a la mera
tenencia.
¿Puede mudar la mera tenencia a posesión?
Resp.: La única forma para que produzca esta intervención es que intervenga un nuevo título, y ese título
sirva para poder poseer un bien. Pero el código en un artículo y la doctrina refiriéndose a otro señalan que si
se podría producir la intervención sin nuevo título, lo que decimos desde ya que son aparentes excepciones.
1. El Art. 716-2510º regla Nº 3 Posesión de Alessandri, sería una aparente excepción toda vez que
aquella persona que teniendo una cosa y cumpliéndose con los requisitos señalados en este artículo
en realidad no se está conduciendo como un mero tenedor, sino que en realidad como un verdadero
poseedor.
2. Art. 730 inciso 1º, pero en este caso tendrá la calidad de poseedor aquella persona a la que se le
enajena el bien usurpado y no el que lo usurpo, por estas consideraciones señalamos que se trataría
de aparentes excepciones.
124
La transformación del poseedor en mero tenedor tiene que haber un título para que se modifique. Lo que
ocurre en este caso, será La Constitutum Posesorio .
LA ADQUISICIÓN, CONSERVACIÓN Y PÉRDIDA DE LA POSESIÓN. DEBEMOS DISTINGUIR ENTRE

BIENES MUEBLES E INMUEBLES.
ADQUISICIÓN, CONSERVACIÓN Y PÉRDIDA DE LA POSESIÓN BIENES MUEBLES:
1) La Adquisición. Arts. 721º -722º. Para adquirir la posesión de un bien inmueble se puede hacer
personalmente, o con mandatario es necesario el Corpus y el Animus, aún cuando no concurran
ambos requisitos en un mismo instante.
Cuando la posesión se adquiere a través de otra persona (dos personas);
1) Cuando existe mandato. El mandante adquiere inmediatamente la posesión de un bien, aún

cuando el mandatario tome con posterioridad conocimiento, o con posterioridad se le haga la entrega.
2) Sin que exista mandato o representación. En ese caso lo que ocurre, es una cuestión de
negocios ajenos, agentes oficiosos y se requerirá el consentimiento de la otra persona a través de la
ratificación para que adquiera la posesión y si esta lo acepta producirá sus efectos.
3) Retroactivamente. Pero hay personas que son capaces para adquirir la posesión, la regla general
es que para adquirir la posesión es que todas las personas pueden, siendo los únicos que no pueden
adquirirla los dementes y los infantes.
Es para adquirir la posesión, pero si esta persona que ha adquirido la posesión, quiere realizar acto
jurídico, necesita ser capaz.
2) Conservación:
1º Lugar, Mientras se conserva el Corpus y el Animus, se conserva la posesión, incluso conservando el

animus se conserva la posesión.
Se conserva la posesión de los bienes muebles mientras se cumplan los sgtes:
1. Mientras se tenga el animus
2. No exista voluntad contraria
3. La cosa se encuentre en manos del poseedor, entendiéndose que esté en su
esfera de resguardo o por sí o por otra persona
3. Perdida de la Posesión de los Bienes Muebles. Debemos distinguir:
 Perdida del corpus

 Perdida del animus
 Corpus animus
1. Pérdida del Corpus: Es por apoderamiento de la cosa por parte de otra persona, en este caso la
persona que estaba poseyendo, pierde la posesión, puede que se apodere otro con ánimo de hacerla suya,
salvo en los casos en que las leyes así lo prohíban, y el caso que la ley lo prohíbe, es el artículo 730º inciso
primero del Código Civil, esto tiene lugar si el que tiene una cosa mueble como mero tenedor y la usurpa, no
se pierde por una parte la posesión, ni se gana por la otra, a menos que se enajene la cosa por parte del mero
tenedor, haciéndose pasar por como si fuera el verdadero dueño, sólo en ese caso este tercero adquirirá la
posesión y el primer poseedor la pierde.
125
 Cuando no se pueden realizar actos posesorios sobre la cosa.

 Animal bravío o domesticado que recobra la libertad.
 Extravío de la cosa fuera de la esfera de resguardo del poseedor.
2. Pérdida del Animus: El caso típico será cuando se da la “Constituto posesorio”, esto es, cuando el
verdadero dueño y poseedor cede sus derechos sobre la cosa pero el conserva la tenencia quedando por tanto
como mero tenedor.
3. Pérdida del Animus y del Corpus: Ocurre en dos ocasiones:
1) Cuando se produzca la enajenación de la cosa

2) Cuando se produzca el abandono de la cosa
ADQUISICIÓN, CONSERVACIÓN Y PÉRDIDA DE LA POSESIÓN DE LOS BIENES INMUEBLES
Para analizar esto, se debe distinguir entre Bienes Inmuebles inscritos y Bienes Inmuebles no inscritos (nunca
han sido inscritos).
1.- Adquisición de Posesión de Bienes Inmuebles no inscritos.
La primera forma de adquirir la posesión de estos bienes es:
A través del apoderamiento que hace una persona con el ánimo de hacerla suya, se puede llegar a esta
conclusión por la aplicación de los arts. 726º y 729º del C.C.
Esta fue una norma establecida por Andrés Bello, para obligar que las personas inscriban sus propiedades lo
antes posible en los Registros Conservatorios por que de inscribirse las propiedades, dichas inscripciones,
servirán como una garantía de posesión y por lo tanto como veremos más adelante, conforme a los Inmuebles
no inscritos, el apoderamiento de estos últimos por parte de un tercero no permitirá que se adquiera la
posesión.
La segunda forma es a propósito de un título no traslaticio de Dominio, se debe distinguir:
1) Tratándose de sucesión por causa de muerte, en virtud de que es un título transmisivo de dominio, no
requiere de inscripción para poder adquirirse la posesión. A esta conclusión se llega al coordinar los
arts. 688 y 722 del C.C., los que llevan a postular que los herederos por el sólo menester de la Ley.
Tienen la posesión de los bienes hereditarios lo que se conoce como Posesión Legal de la Herencia.
2) En virtud de la ocupación por apoderación de un bien que no pertenece a nadie ¿me hago dueño?, la
respuesta es no. Porque en virtud del art.590 del C.C., los bienes que no pertenecen a nadie,
pertenecen al Estado.
3) En virtud de la accesión, si el inmueble al cual accede, un retazo de terreno que no está inscrito,
tampoco se necesita de la inscripción, por aplicación del aforismo “ Lo accesorio sigue la suerte de lo
Principal”.
4) Por la prescripción, la cuál no sirve como título de posesión por que la prescripción misma requiere de
posesión para poder adquirirse.
La tercera forma es cuando existe un título traslaticio de Dominio, hay que distinguir si se tiene
posesión regular o irregular:
a) Si se tiene posesión regular: Aquí es necesario que se inscriba el inmueble pues los arts. 724, 686 y
702 del C.C. llevan a esta conclusión aún cuando se trate de una posesión de un inmueble no inscrito.
b) Si se tiene posesión irregular, hay dos posiciones;
126
1) Se dice que también se requiere de inscripción aún cuando se trate de un inmueble no

inscrito. Por los sgtes. argumentos:
1) Por el art. 724 del C.C. que no hace distinción entre los inmuebles inscritos y los inmuebles no
inscritos.
2) Por el espíritu del legislador, en orden a que todos los inmuebles llegaren a encontrarse inscritos.
2) Se dice que no es necesaria la inscripción, por los sgtes. argumentos:
a) Artículo 728 inciso 2 del C.C.
b) Artículo 729 porque si el simple apoderamiento de un inmueble no inscrito que en sí es un hecho
ilícito por ende adquirirá la posesión de un inmueble no inscrito con mayor razón cuando se invoca un
título lícito como en el título traslaticio de Dominio.
c) Artículo 730 inciso 1º, que tiene campo de utilización en los bienes muebles y los bienes inmuebles no
inscritos.
Respecto de la Conservación y Pérdida de Posesión de los bienes inmuebles no inscritos:
Se aplican las mismas normas y casos que hemos estudiado para las cosas muebles.
ADQUISICIÓN, CONSERVACIÓN Y PÉRDIDA DE LA POSESIÓN DE LOS BIENES INMUEBLES

INSCRITOS
Adquisición de la Posesión de Bienes Inmuebles Inscritos: Si se adquiere estos bienes por

apoderamiento de parte de un tercero, respecto de estos bienes no opera el apoderamiento, toda vez que la
inscripción del Inmueble, será garantía de posesión, en consecuencia no termina por una parte la posesión, ni
comienza por la otra, así lo deja de manifiesto el artículo 728 inc. 2 del C.C.
Otro caso a analizar es en virtud del Título No traslaticio de Dominio y cuando se invoca una de estos títulos
para un Inmueble no inscrito, “no” necesita la inscripción, por lo cual se aplican las mismas reglas de
adquisición de los Bienes Inmuebles no inscritos.
En tercer lugar, en virtud de un Título Traslaticio de Dominio, en este caso para adquirir la posesión, va a ser
necesaria la inscripción, tanto si se invoca una posesión inscrita, como una posesión no inscrita, esto se
desprende de los arts. 724, 728 y 730 inc. 2º, y el art. 2505 del C.C.
Conservación de la Posesión de Bienes Inmuebles Inscritos:

Mientras se conserva inscrita la posesión a nombre de una persona, se conservará también la posesión, por
eso es que se dice que la inscripción es garantía de la Posesión.
Pérdida de la Posesión de Bienes Inmuebles Inscritos:
Se perderá la Posesión de un Inmueble inscrito, cuando se “cancele” la inscripción y existen 3 formas de

cancelar la posesión y sobre ella trata el artículo 728 inciso 1º.
1. Por voluntad de las Partes: A las partes que se refiere, son aquellas que contribuyeron a practicar
la inscripción, es decir tridente y adquirente, y son ellas mismas que con su voluntad concurren a
dejarla sin efecto, jurídicamente se conoce como “Resciliación”, por lo tanto esa resciliación deberá
constar por Escritura Pública, y deberá inscribirse en el Conservador de Bienes Raíces, en el Registro
de Propiedades, para cancelar la inscripción anterior.
2. Por una nueva inscripción: en ese caso el poseedor inscrito transfiere a otra persona su derecho
sobre el inmueble, el que realizara una nueva inscripción, y por esta sola inscripción se cancela la
anterior (en doctrina se conoce como “cancelación virtual”).
127
3. Por decreto judicial: esto tendrá lugar cuando la inscripción adoleciera de anomalías, y el que tiene
interés en dejarlo sin efecto lo solicita a la justicia, la cancelación produce sus efectos con la sentencia
ejecutoriada, de la cual se deja constancia en la inscripción y se cancela.
¿La inscripción de un Título Injusto cancela la inscripción anterior?
La respuesta es que “si” cancela la inscripción anterior, pero aquél poseedor será un poseedor irregular, el
que necesitará invocar la Prescripción Adquisitiva Extraordinaria, para adquirir el Dominio (10 años).
Pero el estudio de todo esto nos lleva al análisis del artículo 730 del C.C., respecto de donde tiene
aplicación:
a. Inciso 1º: Se aplica en los bienes muebles y en los bienes inmuebles no inscritos.
b. Inciso 2º: Es aplicable a los bienes inmuebles inscritos, cuando un mero tenedor se hace
pasar como poseedor de la cosa y la enajena, no se pierde por una parte la posesión ni se
gana por la otra. A este mero tenedor se le cono como “Poseedor Alzado”, sin la
“Competente Inscripción”.
Competente Inscripción: Hay dos posiciones de cómo se interpreta.
1. Posición Formalista: Señala que es “Competente Inscripción”, aquella que cumple con las formalidades
legales y que se practica en el Conservador de bienes Raíces respectivo, los que opinan de esta forma
estarían agregando un cuarto caso de cómo se cancela una inscripción, de las ya mencionadas en el
art. 728, por que si dijera lo mismo que dice dicho artículo, éste estaría de más.
2. Posición de Arturo Alessandri: Este autor decía que la expresión “Competente Inscripción”, es aquella
que emana de la posesión inscrita, por lo tanto, se inclina por pensar que estaría en concordancia con
el artículo 728º C.C., la razón que da Alessandri, es que con esto se conserva la “continuidad” de las
inscripciones del Conservador de bienes Raíces, y además por que es el poseedor inscrito, el que tiene
la posibilidad de cancelar la inscripción anterior. Una precisión, esta emanación del poseedor inscrito
puede ser “real” o “aparente”.
Real: Cuando efectivamente emana del poseedor inscrito.

Aparente: Cuando una persona se hace pasar por el poseedor inscrito o como mandatario o
representante legal sin serlo.
La jurisprudencia ha aceptado ambas posiciones, atendiendo las circunstancias de cada caso, porque
también ocurre el hecho de que personas que sólo tienen la inscripción de una propiedad, pero que en
la práctica no tienen “el corpus” y “el animus” sobre la cosa , se trataría de una inscripción de papel,
pero que no va acompañada del corpus y el animus , por tanto la sola inscripción aún cuando con los
años para que pueda ser invocada la prescripción adquisitiva, “NO” es aceptada por la jurisprudencia,
porque la inscripción “debe ser” también reflejo de la realidad.
Prueba de la Posesión: (artículo 719º C.C.), en relación al Art. 924º C.C.
Este artículo establece ciertas presunciones de Posesión.
a. Siempre hay continuidad en la posesión, se presume la continuidad.

b. Si se posee a nombre ajeno también habrá continuidad de posesión.
c. Si se ha poseído anteriormente y posee actualmente, se presume que también se ha poseído
en el tiempo intermedio.
Estas presunciones son legales y admiten prueba en contrario.
128
 Artículo 924º C.C.: La posesión de los derechos inscritos prueba con la inscripción y mientras ésta
subsista y haya durado 1 año completo, no se admite prueba en contrario, con esto aparece de
manifiesto que la inscripción es requisito, garantía y prueba de posesión.
 Artículo 925º C.C.: Señala que se debe probar la posesión del suelo, por hechos positivos de aquellos
a que sólo da derecho el dominio, ejecutado sin el consentimiento del que disputa la posesión, la ley
habla del suelo, pero hay que entenderlo en sentido amplio, porque el campo de aplicación es el sgte:
 En el artículo 924 C.C., respecto de los Bienes Inmuebles inscritos por menos de 1 año.
 En el artículo 925 C.C., se refiere a los Bienes Inmuebles inscritos por menos de 1 año
 Para los Bienes Inmuebles no inscritos.
d) Para cuando existen confusión en los deslindes.
LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA.
Art.2492º. Este artículo define de manera conjunta la prescripción adquisitiva con la prescripción extintiva.
La prescripción adquisitiva.
Es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas, por haberlas poseído durante un lapso de tiempo y
concurriendo los demás requisitos legales.
El fundamento último de la prescripción adquisitiva es dar certeza jurídica.
Reglas comunes a todo tipo de prescripción.
1º Regla. Art. 2493º

Como consecuencia de esto se entiende que debe ser alegada en un juicio y alegada contra un legítimo
contradictor y este sería el dueño de la cosa contra quien se prescribe.
También existen casos de oficio en que se puede declarar la prescripción y estos son:
1º La prescripción de la acción penal y la prescripción de la pena. Art. 93º y SS. del Código Penal
2º La prescripción del carácter ejecutivo de un juicio. Art. 442º de CPC
129
Ahora bien, esto de que debe ser alegada ha presentado ciertas discusiones jurídicas;
1º Caso. Lo 1º que debemos decir es que no necesitamos de términos sacramentales para que pueda ser
alegada, basta con una manifestación clara en el sentido de alegar la prescripción, pero tiene que ser en
términos tales que no exista duda de lo que se esta haciendo.
2º Caso. Excepciones Perentorias anómalas, quiere decir que se puede interponer en 1ª instancia hasta
antes de que cite a oír sentencia y 2º instancia antes de la vista de la causa.
Excepciones perentorias anómalas. Art. 310º CPC:

1. La prescripción
2. La cosa juzgada
3. La transacción
4. Pago efectivo, cuando consta en documento escrito
A que tipo de prescripción se trata:

1º En una 1º línea, dice que la prescripción adquisitiva como la extintiva se puede alegar por esta vía
(perentoria anómala)
2º Interpretación, solo la prescripción extintiva se puede alegar por esta vía, porque razón?, porque para
alegar una prescripción adquisitiva se tiene que probar que esa persona es dueña de la cosa, y eso ocurre a
propósito de un juicio declarativo (civil) este es, el juicio ordinario
Por lo anterior el demandado que quiere alegar prescripción adquisitiva deberá contestar la demanda y en el
mismo escrito de contestación interpondrá una demanda reconvencional alegando que el es él dueño de la
cosa, y por lo tanto que ha adquirido por prescripción adquisitiva.
“Tiene importancia porque si no hace la alegación (en la demanda reconvencional) en ese

momento oportuno, pierde, ya no tiene derecho para alegar la prescripción adquisitiva.”
2º Regla común a todo tipo de prescripción, no se puede renunciar anticipadamente, porque la

prescripción adquisitiva y extintiva son normas de orden público y como tal no pueden ser derogadas por las
partes.
No confundir orden público como derecho público.
Derecho publico norma el aparato estatal

Orden público, son normas consideradas como indispensables para el normal del funcionamiento la sociedad
toda.
Art. 2494º. La prescripción puede ser renunciada expresa o tácitamente; pero sólo después de cumplida.
Renunciase tácitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho
del dueño o del acreedor; por ejemplo: cuando cumplidas las condiciones legales de la prescripción, el
poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el que debe dinero paga intereses o pide plazo.
Siguiendo con esta línea lógica Art. 2.495º CC. puede renunciar aquel que puede enajenar tiene que tener
facultar para enajenar, tiene la capacidad de disposición y esto tiene mayor importancia con los
representantes legales.
Ej: Importancia con los representante legales: “Una persona quiere enajenar; necesita la autorización de otra
para poder disponer como el caso de la sociedad conyugal el marido en el caso del bien inmueble necesita la
autorización de la mujer y esta tiene que ser una autorización expresa”.
3º regla. Rige para todas las personas. Art. 2497º. Tiene su norma excepcional y esto ocurre con los
incapaces porque a favor de ellos opera la institución llamada La Suspensión.
130
Art. 2497. Las reglas relativas a la prescripción se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las
iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos
particulares que tienen la libre administración de lo suyo.
Manifestación del principio de igualdad de la ley no solo es a nivel constitucional, pues el código civil igual
lo toma.
Esta tiene también su norma excepcional, esto ocurre con los incapaces especialmente, pues a favor de ellos
opera un institución llamada la suspensión.
Características de la prescripción adquisitiva
1º es un modo de adquirir el dominio originario, se adquiere con independencia de los derechos de su

antecesor.
2º es un modo de adquirir el dominio como los demás derechos reales exceptuándose las servidumbres
discontinuas y continuas inaparentes
Art. 882º
Servidumbres discontinuas. La servidumbre de paso es un típico caso de una discontinua
Servidumbres continúas inaparentes. Ej: Las de Riego subterráneo.
3º Es un modo de adquirir a titulo singular, por regla general la excepción es el derecho real de herencia.
4º es un modo a titulo gratuito
5º es un modo de adquirir por acto entre vivos
6º es un modo de adquirir que consiste en un hecho jurídico.
Elementos de la prescripción adquisitiva
La posesión y el tiempo
Algunos agregan una 3ª que la cosa sea susceptible de prescripción, esto se debe a que como habíamos
analizado que existirían bienes que no son susceptibles de adquirir por prescripción adquisitiva como ocurre
con los derechos personales o los derechos que son comunes a todos los hombre.
¿Se puede adquirir por prescripción entre comuneros?

Resp.: Varias personas son comuneros de un mismo bien y uno de ellos quiere adquirir el dominio del total
del inmueble, que quiere pasar de comunero a dueño total.
La verdad es que en nuestro país la doctrina mayoritaria se inclina por pensar que no se podría, esto por el
Art. 1317º CC, que da acción de partición a favor de todos los comuneros y esta acción sería imprescriptible.
La jurisprudencia en nuestro país también se inclina por pensar en este sentido.
1. La posesión (ya lo vimos). El código de todas formas habla de dos tipos de actos que no significan
posesión y sobre ellos se refiere el artículo 2.499º
Los actos de mera facultad, son los que cada cual puede ejecutar es lo suyo sin necesidad de
consentimiento de otro.
Los actos de mera tolerancia, ejemplo: el que tolera que el ganado de su vecino coma pasto en su terreno.
2º El tiempo. (un lapso de tiempo) ¿Cual es el lapso de tiempo que se requiere?
Resp.: Hay que atender a la naturaleza de la cosa, en consecuencia se va a ser necesario tener presente
tanto la accesión como la sucesión de posesiones, así como las formas de computar los plazos, (que no exista
interrupción).
131
Interrupción: Es la perdida del tiempo corrido para ganar por prescripción en virtud de un hecho al que la
ley le atribuye ese merito acaecido antes de que el lapso para prescribir se cumpla y el código distingue entre
dos tipos de interrupción; la interrupción Natural del Art. 2502 y la Interrupción Civil del Art. 2503.
* La interrupción es natural. Art. 2502º. Debemos definirla como un hecho que por su naturaleza
material impide seguir poseyendo y el artículo en cuestión trata de dos numerales:
1º Caso
1º numeral. Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos, se refiere a cuando se ha hecho
imposible el ejercicio de actos posesorios como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada.
Respecto a este tema se presenta una duda de saber, a que tipo de inmuebles se estaría refiriendo y
nuevamente tiene importancia analizar cual es el valor que tiene la inscripción en el Conservador porque si se
le da una calidad absoluta a la inscripción jurídicamente no se producirá la interrupción, mientras que si se le
da un carácter de ser un reflejo de la realidad debiéramos considerar que si permitiría interrumpir.
Aquí hay un tema muy importante a propósito del Art. 887º se refiere a las servidumbres. “si cesa la
servidumbre podrá hallarse las cosa en tal estado que no sea posible usar de ellas, revivirá desde que deje
existir la imposibilidad con tal que esto suceda antes de haber transcurrido tres años.”
2º. numeral. Art. 2502 Nº2. Cuando se ha perdido la posesión por haber entrado en ella otra
persona, el inciso final intenta señalar cual es el intento de estas interrupciones naturales, tratándose del 1º
numeral 2502º tiene como efecto que se debe descontar el plazo de su duración, lo que en consecuencia
debemos tener en claro que no es que se pierda todo el plazo anterior, sino que únicamente se descuenta el
tiempo en el cual se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, ahora conforme al Art. 653º si una
heredad a sido inundada el terreno restituido por las aguas dentro de los 5 años siguientes volverá a sus
antiguos dueños, por lo tanto, establece el plazo máximo, y si excede de ese tiempo pasa a ser de dominio
publico conforme a la accesión de suelo.
2º Caso. Cuando se ha perdido la cosa, en ese caso se pierde el plazo de prescripción anterior a menos
que se haya recuperado aquello mediante las acciones posesorias, para este tipo de casos debemos estar en
presencia de inmuebles no inscritos, porque el simple “apoderamiento” de un inmueble inscrito no hace que
por una parte se adquiera la posesión ni que por la otra se pierda.
Art. 726º y 729º. Si se trata de bienes inmuebles no inscritos el simple apoderamiento de parte de una
persona hace perder su posesión
Art. 726º. Se deja poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con ánimo de hacerla suya; menos en
los casos que las leyes expresamente exceptúan.
Art. 727º. La posesión de la cosa mueble, no entiende perdida mientras se haya bajo el poder del poseedor,
aunque este ignore accidentalmente su paradero.
Art. 728º. Para que cese la posesión inscrita es necesario que la inscripción se cancele, sea por voluntad de las
parte, o por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto
judicial.
Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que se refiere el título inscrito, no adquiere
posesión de ella ni pone fin a la posesión existente.
Art. 729º Si alguien, pretendiendo ser dueño se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo
título no esta inscrito, el que tenía la posesión la pierde.
Acción de precario: Ej. “una persona que tiene una propiedad sin título alguno. Ejemplo: fundo en el sur se
priva de ejercitar el derecho.
Art. 2503º La Interrupción Civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende
verdadero dueño de la cosa, contra el poseedor.
Solo el que ha intentado este recurso podrá alegar la interrupción, y ni aún el en los casos siguientes:
1. Si la notificación de la demanda, no ha sido hecha en forma legal
2. Si el recurrente desistió expresamente de la demanda o se declaro abandonada la instancia.
3. Si el demandado obtuvo sentencia de absolución.
132
En estos tres casos se entenderá no haber sido interrumpida la prescripción por la demanda.
Art. 2502º Nº2. solo es aplicable tratándose de inmuebles no inscritos.
Art. 1502º Nº2, Solo es aplicable tratándose de inmuebles no inscritos.
Interrupción Civil. Esta señalado en el Art. 2503º
El código lo define; diciendo que es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueño
contra el poseedor.
El sentido de “Todo recurso judicial” se ha interpretado de dos distintas formas:
1.- Señalan que recurso judicial sería sinónimo de una demanda judicial, pero esta es una doctrina minoritaria
y hoy en día no seguida.
2.- La que hoy en día se sigue, acogida por tribunales y doctrina: Entendiendo por recuso judicial como
cualquier gestión o acción judicial encaminada a resguardar sus derechos. Por lo tanto una medida prejudicial,
perfectamente va a servir, lo que si se debe tratar de una acción entablada en un juicio y por esta razón no
interrumpe una gestión no contenciosa o extrajudicial
La jurisprudencia ha señalado que también interrumpe la prescripción la demanda intentada ante un tribunal
incompetente, porque la idea que está detrás de esto es que el demandante salga de su inactividad. Si los
demandados son varios, hay que notificarlos a todos (señalado así por la jurisprudencia).
Para que opere la interrupción civil, ¿Es necesario que se notifique? ¿o basta con la sola interposición del
recurso judicial?
Existe una doctrina mayoritaria y otra minoritaria.

Minoritaria: Señala que bastaría la sola interposición del recurso judicial para interrumpir la prescripción
Otra posición mayoritaria: señalan que para interrumpir la prescripción se debe además antes de que se
enteren los plazos para poder adquirir por prescripción que se realice la notificación del recurso judicial (Esta
posición es la que se sigue)
Efectos de la Interrupción
Tanto la interrupción natural del N°2, así como la interrupción civil, hacen perder todo el tiempo anterior de
prescripción,
Además debemos decir que existe una excepción tratándose del N°2 del Art. 2502, porque si se recupera la
posesión por los medios legales, no se interrumpe la prescripción.
Por otra parte el Art. 2502 N°1, en ese caso se suspende el cómputo por aquel lapso en el que no se pudieron
ejercer actos posesorios.
Cuando se alega la interrupción, el único que la puede alegar tratándose de la interrupción civil es aquel que
ha intentado aquel recurso. Con una excepción que esta en el Art. 2504 Esta consiste en que la cosa
pertenece en común a varias personas, si se interrumpe, todo lo que interrumpe la prescripción respecto de
una de ellas, se interrumpe respecto de todos. Se debe decir además que aún cuando se haya interpuesto un
recurso judicial, esto no va a producir sus efectos cuando ocurran los casos señalados en el Art. 2503
Art. 2501º. Posesión no interrumpida es la que no ha sufrido ninguna interrupción natural o civil.
Art. 2502º. La interrupción es natural:
133
1. Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios,
como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada;
2. Cuando se ha perdido la posesión por haber entrado en ella otra persona.
La interrupción natural de la primera especie no produce otro efecto que el de descontarse su duración; pero
la interrupción natural de la segunda especie hace perder todo el tiempo de la posesión anterior; a menos que
se haya recobrado legalmente la posesión, conforme a lo dispuesto en el título De las acciones posesorias,
pues en tal caso no se entenderá haber habido interrupción para el desposeído.
Art. 2503º. Interrupción civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueño de la
cosa, contra el poseedor.
Sólo el que ha intentado este recurso podrá alegar la interrupción; y ni aun él en los casos siguientes:
1. Si la notificación de la demanda no ha sido hecha en forma legal;
2. Si el recurrente desistió expresamente de la demanda o se declaró abandonada la instancia;
3. Si el demandado obtuvo sentencia de absolución.
En estos tres casos se entenderá no haber sido interrumpida la prescripción por la demanda.
Segundo caso: si el recurrente desistió expresamente de la demanda (sacar la demanda; retractarse), o si se
declaro abandonado el procedimiento
Tercer lugar: si se obtuvo sentencia de absolución. (Sentencia favorable para el demandado)
Campo de aplicación que tiene la interrupción, va a tener como campo de aplicación tanto la
prescripción adquisitiva ordinaria como la prescripción adquisitiva extraordinaria, porque esta aplicada a todo
tipo de prescripción adquisitiva.
El código distingue el Art. 1506º prescripción adquisitiva ordinaria y prescripción extraordinaria:
Respecto a la ordinaria. Para poder alegar la prescripción adquisitiva ordinaria es necesario que concurran
los sgtes. Requisitos:
1. Posesión regular y,
2. El plazo
Tratándose de los bienes muebles es de 2 años mientras tratándose de los bienes inmuebles el plazo es de 5
años, pero hay una institución que tiene lugar respecto a la prescripción adquisitiva ordinaria y que es la
suspensión, por lo tanto, lo que corresponde analizar es;
La suspensión de la prescripción. Se define como el beneficio que establece la ley a favor de ciertas
personas que se encuentran en una determinada situación y que consiste en la detención del computo, para
ganar la cosa por prescripción adquisitiva, por lo tanto, con esta institución no es que se pierda el plazo
anterior si lo hubo, sino que solo no se cuenta el plazo en el que concurrió la suspensión.
Causas de suspensión
La suspensión esta tratada en el Art. 2509º CC.
La prescripción extraordinaria no se suspende
I. Los incapaces en sentido amplio
II. La mujer casada en sociedad mientras dure esta.
Tienen un lógica en común los incapaces por su incapacidad, deberán tener un curados que le administre sus
bienes y tratándose de la mujer casada en sociedad conyugal es el marido el que administra los bienes
3. La herencia yacente. Esta tratada en el Art. 1240º, son adherencia que no han sido aceptadas y han
pasado 15 días.
Por lo tanto mientras nadie acepte no se podrá computar, para no perjudicar a esos herederos
Pero debemos hacer consideraciones:

1. La prescripción es solo aplicable a la prescripción ordinaria
134
2. Respecto a los menores, nada importa que estén emancipados

3. Respecto de los dementes y sordos mudos no se exige declaración de interdicción
4. Algunos han intentado señalar que la herencia yacente sería una persona jurídica basándose en este
artículo. Pero esto se descarta a la luz del Art. 2346º CC. en que diferencia una persona jurídica y la herencia
yacente.
La suspensión entre cónyuges. Que un cónyuge que tiene los bienes de otro los plazos de prescripción se
suspenden, se encuentra como fundamento el tener y mantener la armonía familiar toda vez que podría estar
ocurriendo que una persona “el marido” pudiera adquirir por prescripción los bienes de su mujer.
Teniendo claro ese escenario debemos orientar nuestro estudio a hacer la pregunta;
¿La suspensión en la prescripción ordinaria solamente o tanto en la ordinaria como la extraordinaria?
Resp.: Alfredo Barros Errázuriz, argumenta que solo se aplicaría respecto a la prescripción ordinaria y da como
argumentos que:
1º Argumento. Esta norma esta ubicada al tratar la prescripción ordinaria, y;
2º Argumento es que la suspensión es una norma excepcional y por lo tanto, debe ser interpretada
restrictivamente.
Pero la doctrina mayoritaria, (aquí entra la teoría de don Arturo Alessandri); se suspende tanto la prescripción
adquisitiva ordinaria como la prescripción adquisitiva extraordinaria:
1º Argumento, porque las razonas por las cuales existe la suspensión de manera ordinaria son las mismas que
se mantienen para la extraordinaria.
2º Argumento. el Art. 2510º, dice que suspende siempre y suspende siempre se estaría aplicado tanto para la
prescripción ordinaria y prescripción extraordinaria.
3º Argumento. Porque el 2511º, señala que el lapso necesario para poder adquirir por prescripción adquisitiva
ordinaria, es un plazo de 10 años. Personas enumeradas aquellas que tienen un número en el Art. 2509º y en
cambio esta expresión esta en un inciso distinto, no en aquella que no existe un número y debemos decir la
jurisprudencia también así lo ha entendido.
La prescripción adquisitiva extraordinaria esta tratada en los Arts. 2510º al 2513º
Para la prescripción adquisitiva extraordinaria, son requisitos el tener una posesión irregular y un plazo de
posesión de 10 años.
Art. 2510º
1º El dominio de las cosas comerciales que no ha sido adquirido por prescripción ordinaria puede ser adquirido
por la prescripción extraordinaria, para la cual no es necesario título alguno, por eso ejemplo: el simple
apoderamiento de un bien, con animo de señor y dueño (es necesario 10 años, aplicable a los inmuebles no
inscritos), Acá se presenta un problema, procede la prescripción adquisitiva en contra de título inscrito?
Prescripción contra título inscrito. Para esto se hace necesaria la lectura del Art. 2505º CC.;
Es que contra título inscrito no procederá prescripción alguna, sino que en virtud de otro titulo inscrito y no
empezará a correr sino desde el 2º(desde la inscripción del título), entonces;
1º Respecto a esta pregunta, debemos tomar la posesión que ya habíamos señalado a propósito de la
posesión, esto es que la inscripción del Conservador es requisito, garantía y prueba de posesión
2º ¿Si esto rige solo para prescripción adquisitiva ordinaria y extraordinaria? Y la jurisprudencia señala que
esta norma es aplicable tanto a la ordinaria como la extraordinaria, porque, esta ubicada en el Art. 2505º
cuando se habla de las reglas comunes tanto para la prescripción adquisitiva ordinaria como extraordinaria,
porque el Art. 2506º es el que distingue entre prescripción adquisitiva ordinaria y extraordinaria y también
para garantizar la posesión que este inscrita que es lo que debe primar, esto es nuestro ordenamiento jurídico.
135
Pero hay un Decreto Ley 2695º del año 1979, que se denomina de la regularización de la pequeña propiedad
raíz y si se cumplen con los requisitos que la ley establece, se podrá adquirir incluso contra propiedades
(inmuebles) inscritas.
Art. 2510º Nº 2. Se presume de derecho la buena fe. Andrés Bello con el afán de dar certeza jurídica,
presume de derecho la buena fe, no se admite prueba en contrario, o sea pasando los 10 años no se pude
presumir mala fe aunque esta haya ocurrido
Art. 2510º Nº 3. Cuando se invoca un título de mera tenencia hará presumir mala fe y no dará lugar a la
prescripción a menos que concurran estas dos circunstancias:
1º Lugar que el que se pretende dueño no pueda probar que los últimos 10 años se haya probado expresa o
tácitamente por el que alega la prescripción
Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni interrupción, por el
mismo espacio de tiempo.
Pero se puede adquirir por prescripción adquisitiva los derechos reales distintos del dominio, como la hipoteca,
el usufructo y otros que se les aplica las mismas reglas que hemos estudiado con algunas excepciones. Art.
2512º CC.
Existen dos numerándoos, son tres casos:
 Derecho Real de Herencia, se adquiere por regla general al cabo de 10 años, a menos que
concurran los requisitos del Art. 704º y 1269º CC, esto es que se haya otorgado la posesión efectiva,
lo que servirá de justo título y si además hay buen fe inicial se adquirirá al cabo de 5 años.
La jurisprudencia atiende, tendencias;

1º Tendencia. Desde la Resolución judicial que se otorga la posesión efectiva
2º Tendencia. Se cuenta desde que se ha inscrito la posesión efectiva
 Derecho Real de Censo. Se adquiere por prescripción extraordinaria de 10 años
 Servidumbre. El plazo es de 5 años, pero no se pueden adquirir por prescripción aún cuando sea
inmemorial las servidumbres discontinuas y las discontinuas inaparentes
 debemos decir que cuando se adquiere por prescripción adquisitiva se produce un efecto
liberatorio, esto quiere decir, que extingue todas las cargas o derechos reales que se hayan
constituido sobre la cosa por el anterior dueño, por esta razón él prescribiente adquiriría el dominio
libre de todo otro derecho. En Decreto Ley 2695 y el Art. 16º.
 Y por último la sentencia, la sentencia que declara la prescripción adquisitiva debe ser inscrita,
conforme al Art. 2503º, esta sentencia se debe inscribir y esta inscripción de la sentencia tiene por
finalidad de conservar la historia de la propiedad bien raíz.
La acción Reivindicatoria Art. 889º CC.
Es la acción que tiene el dueño de una cosa singular que no esta en posesión, para que el actual poseedor no
dueño sea condenado a ha restituírsela.
También se le conoce como acción de dominio, por lo tanto para que proceda la acción reivindicatoria es
necesario que concurran los sgtes. Requisitos:
Que se trate de una cosa susceptible de reivindicación

Que el reivindicante sea dueña de ella
Que el reivindicante este privado de su posesión
136
1.- Que se trate de una cosa susceptible de reivindicación: En primer lugar son susceptibles de
reivindicación todas las cosas corporales ya sean muebles o inmuebles, pero existen ciertas limitaciones o
excepciones;
1. Para proteger la buena fe y el tráfico jurídico, en algunas ocasiones no es posible reivindicar como
ocurre con el Art. 2303º CC. y en otra solo se puede perseguir el reembolso del valor de la cosa, así lo dice el
Art. 890º inciso 2º.
1.2. No se pueden revindicar las universalidades jurídicas, porque para ese tipo de bienes la acción
que procede es la acción de petición de herencia, con la acción reivindicatoria se persiguen cosas
singulares, porque cuando se persiguen cosas universales existe una acción especial de petición de
herencia. Por eso no es posible interponer la acción reivindicatoria cuando se persigue la
universalidad. Art. 1264º 1268º
“Art. 891. Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio; excepto el derecho de
herencia.
Art. 1268. El heredero podrá también hacer uso de la acción reivindicatoria sobre cosas
hereditarias reivindicables, que hayan pasado a terceros, y no hayan sido prescritas por ellos.
Si prefiere usar de esta acción, conservará, sin embargo, su derecho para que el que ocupó de
mala fe la herencia le complete lo que por el recurso contra terceros poseedores no hubiere
podido obtener, y le deje enteramente indemne; y tendrá igual derecho contra el que ocupó de
buena fe la herencia en cuanto por el artículo precedente se hallare obligado.
Art. 1269. El derecho de petición de herencia expira en diez años. Pero el heredero putativo, en el
caso del inciso final del Artículo 704, podrá oponer a esta acción la prescripción de cinco años.”
Por esto no es posible interponer la acción reivindicatoria cuando se persiguen universalidades.
Se podrá interponer la acción de petición de herencia hasta antes que un tercero haya adquirido por
prescripción adquisitiva.
También se pueden reivindicar los derechos reales, por lo tanto la acción reivindicatoria también se puede
aplicar salvo los que no se pueden reivindicar como las servidumbres discontinuas y discontinuas inaparentes.
También se podría reivindicar según otros como la ley no lo detalla, lo que si claramente y no cabe mayor
duda y no se pueden reivindicar son los derechos personales (no se pueden adquirir por prescripción
adquisitiva), porque no puede haber otra persona que este en posesión de ellos.
Si se puede reivindicar en los derechos personales es el título material, porque se persigue una cosa material y
también una cuota determinada que se tenga sobre una cosa singular. el Art. 892º
2.- Que el reivindicante sea dueña de ella (cosa): Hay que acreditar dominio ¿Cómo se acredita el
dominio? A través de los modos originarios de adquirir el dominio, porque si se invoca un título derivativo
porque se debería recurrir a su vez a quien le enajeno el actual enajenante y así en una serie sucesiva hacia
atrás. (Así se evita la prueba diabólica).
“En la practica el dominio se prueba a través de la prescripción adquisitiva extraordinaria”.
La inscripción en el CBR solo acredita posesión.
Art. 894º En este artículo esta la denominada acción publiciana, cuando no se acredita el dominio se puede
interponer la acción publiciana, siempre que el que la interpone haya tenido posesión regular y se hallaba en
caso de poder ganarla por prescripción, pero esta acción no procede contra el verdadero dueño, ni contra el
posea con igual o mejor derecho.
Para poder interponer la acción esta persona ha sido privada de la posesión lo que jurídicamente sería una
interrupción, entonces, ¿es necesario que haya transcurrido el plazo de prescripción adquisitiva para
interponer la acción publiciana?
137
Respuesta: Existen dos tesis;

1º Una tesis minoritaria: Si sería necesario haber ganado la prescripción adquisitiva, porque si ha ocurrido
antes de producirse por prescripción, se ha interrumpido la posesión y como consecuencia se ha perdido el
plazo de posesión anterior. (Arturo Alessandri)
2º La doctrina mayoritaria: Entre otros Daniel Peñailillo señala que no es necesario porque de lo contrario
no se podría interponer la acción publiciana, entendiéndolo como distinta a la acción reivindicatoria, además
esta norma fue tomada del Derecho Romano en que se entendía así.
Art. 893º CC.

3.- Que el reivindicante este privado de su posesión: Es un requisito esencial para poder poner la acción
reivindicatoria, tener la calidad de poseedor el demandado.
El problema que se suscita con respecto a los bienes inmuebles y mayormente de los inmuebles inscritos,
porque respecto de estos la inscripción en el conservador es requisito, prueba y garantía de posesión, jamás
de dominio, el problema esta cuando personas hacen “Tomas”, en y la acción reivindicatoria no es la que
procede porque, “los ocupantes” no son poseedores, la acción que jurídicamente procede es la acción de
precario, que curiosamente no esta tratado sistemáticamente en nuestro código, sino que esta en el Art.
2195º inciso 2º.
Por la ubicación 2195º hay que distinguir el comodato precario y el simple precario. El comodato esta tratado
en el Art. 2195º inciso 1º, como el comodato propiamente como tal y el simple precario que esta tratado en
el mismo artículo inciso 2º.
Requisitos de Simple precario:

1º Que se tenga la tenencia de una cosa
2º Sin contrato previo
3º Por ignorancia o mera tolerancia del dueño.
Ej.: “Se acaba un contrato el 31 de Diciembre y el abogado interpone una acción de simple precario el día 25
de enero, la Corte Suprema ha dicho que esto no es correcto y esto se fundamento que no es correcto por dos
fundamentos:
1.- Porque el artículo dice sin contrato previo, (y en este caso si ha existido contrato porque existe el contrato
previo)
2.- En consecuencia en estos casos las normas aplicables son las de contrato de arrendamiento y en específico
de la terminación del arriendo.
Ej.1: Le arriendo un predio al Sr. Chacón y se la vendo al Sr. Céspedes, entonces procede la acción de
terminación de arrendamiento (con esto se extinguen los derechos del arrendador), a través de estas normas,
normas de termino de arrendamiento para restituirla al actual dueño. Es improcedente la acción simple
precario cuando ha existido un previo contrato.
Ej. 2: El cuidador de un terreno y el cual lo visita una vez al año, en ese período intermedio el cuidador le
arrienda el terreno a otra persona para cultive en su terreno, aquí corresponde la acción precaria entre el
verdadero dueño y la 3ª persona quien esta haciendo uso de la tierra para el cultivo, porque aquí se da la
acción precario ya que no existía contrato previo.
La carga de la prueba en el juicio de precario. La carga de la prueba le corresponde al actor acreditar

que es el dueño, y en los inmuebles inscritos, basta con que acredite que esta inscrito a su nombre y como el
poseedor se reputa, se presume dueño bastaría con aquello, mientras que corresponde al demandado que
existe un título jurídico que justifica su tenencia.
138
Contra quien procede la acción reivindicatoria. La regla madre esta en el Art. 895º, la acción de
dominio se rige contra el actual poseedor pero de manera excepcional la acción reivindicatoria puede dirigirse
contra el mero tenedor que se establece en los Art. 896º y 897º
Procede el Art. 896º, tiene un caso de excepción se dirige contra el mero tenedor, tendiendo con el fin de
que diga quien es el poseedor, indicando el nombre y domicilio.
Procede el Art. 897º, También se dirige contra el mero tenedor, pero que de mala fe se hace pasar por
poseedor, ahí deberá ser condenado a indemnizar por todos los perjuicios.
Por último le corresponde contra el heredero del poseedor. Art. 899º CC., Hay que distinguir dos cosas:
1. Si fallece el poseedor la acción reivindicatoria se dirigirá contra aquel que posea la cosa ya sea en todo o en
parte.
2. Pero cuando se persiguen en cambio el pago de frutos o deterioro sobre la cosa ha que estaba obligado el
poseedor causante (el fallecido) para los herederos a prorrata de sus cuotas hereditarias.
Casos excepcionales
Y además la acción reivindicatoria procede contra dos excepciones:
1º Es la que se denomina la acción reivindicatoria ficta, porque en este caso la acción reivindicatoria no
persigue la cosa misma, sino que persigue el proceso, la indemnización a eso se refiere el art. 898º y 900º CC.
Hay que distinguir si el poseedor estaba de mala y buena fe;

Buena fe: El que enajeno la cosa, se persigue la restitución lo que ha recibido por ella, en cambio;
Mala fe: Se persigue todo tipo de perjuicios.
Esto tiene importancia porque si el reivindicador recibe de lo que el enajenador ha obtenido por la cosa, el
reivindicante confirma la enajenación.
¿Cuándo tendrá lugar? Siempre que cuando se haya hecho imposible la enajenación de la cosa;
1. Cuando se ha destruido.
2. Cuando paso a manos del Estado
3. Y cuando se ha adquirido por prescripción adquisitiva el dominio de la cosa.
Y si esta de Mala fe, indemnizar de todos los perjuicios.
2º El mero tenedero injusto detentador. Art. 915º CC. Hay tres interpretaciones:
1º Interpretación. (Arturo Alessandri Rodríguez) señalaba que en este caso era una excepción por cuanto la
acción reivindicatoria no solo procedía en contra del poseedor, sino que procedía en contra del mero tenedor.
Ej:: “El arrendatario no quiere devolver la cosa arrendada”.
2º Interpretación. (Luis Claro Solar) Planteaba que no es que la acción reivindicatoria procediera en contra del
mero tenedor, sino que las reglas relativas a las prestaciones mutuas especialmente se aplican entre el dueño
y el mero tenedor que tenía la cosa indebidamente.
3º Interpretación. (Daniel Peñailillo) Planteaba que esta acción corresponde al que entrego la mera tenencia
de una a otro por un contrato. Ej. : contrato comodato, arrendamiento.
Así como al que tiene una cosa sin un título que justifique la detentación, porque esto sería un injusto
detentador.
En cuanto a la prescripción de la acción reivindicatoria. La acción reivindicatoria no prescribe por su no

uso, es decir, no prescribe por prescripción extintiva, sino que prescribe por prescripción adquisitiva, cuando
un tercero adquiere por prescripción adquisitiva el dominio de una cosa.
Prestaciones mutuas. Art. 913º. Son las indemnizaciones y devoluciones que recíprocamente se deben el
reivindicador y el poseedor vencido como consecuencia de un juicio favorable al reivindicador.
139
Estas normas también son aplicables para petición de herencia y la acción de nulidad.
Cosa importante para las prestaciones mutuas va a ser la buena o mala fe del poseedor vencido, puesto que el
Art. 913º CC. Señala que respecto a los frutos, se debe estar a la buena o mala fe al momento de percibirlos,
mientras que en cuanto a las expensas (gastos) o mejoras al tiempo en que fueron hechas.
Prestaciones del poseedor vencido al reivindicante
1º Le debe restituir la cosa. Art. 904º y 905º CC

2º También se deben las indemnizaciones de los deterioros sufridos por la cosa. Art. 907º CC
El poseedor de mala fe, es responsable de todos los deterioros y el poseedor de buena fe, es responsable, solo
en cuanto mientras haya tenido la cosa, entonces, en cuanto si se hace aprovechamiento de los frutos????
3º En cuanto a la restitución de frutos. Art. 907º
Poseedor de Mala fe, esta obligado a restituir todos los frutos, tanto naturales como civiles e incluso los que se
hubieran podido percibir con mediana inteligencia y actividad, mientras que,
Poseedor de Buena fe, hace suyo los frutos percibidos hasta antes de la constelación de la demanda.
4º La indemnización de los gastos de custodia y de conservación de la cosa, durante el juicio reivindicatorio.
Prestaciones del reivindicante al poseedor vencido
1º Se debe la indemnización de los gastos ordinarios hechos para la producción de los frutos. Art. 907º inciso
final.
2º La indemnización por las mejoras introducidas en la cosa.
Mejoras Necesarias: que son las indispensables para la conservación de la cosa. Art. 908º
Mejoras Útiles: que son las que aumentan el valor de la cosa. Art. 909º, 910º, 912º y 913º
Mejoras Voluptuarias: que son las que consisten en meros lujos y recreos. Art. 911.
Respecto a las mejoras necesarias, sea poseedor de buena o mala fe se le deben pagar, porque si la cosa
hubiese estado en manos del reivindicante también las debería haber hecho.
Mientras que respecto de las mejoras útiles y voluptuarias, si se distingue entre el poseedor de buena fe y
el de mala fe.
En la útiles el poseedor de buena fe, tiene derecho a indemnización en cambio el de mala fe No, pero
puede retirarlas siempre que no ocasione deterioros en la cosa.
En la Voluptuarias, ninguno tiene derecho a indemnización, ni el de buena fe, ni el de mala fe. Pero ambos
retirar las mejoras siempre que no causen deterioros en la cosa.
Y por último el Art. 914º da un derecho de retención a favor del poseedor vencido hasta cuando no se le
paguen dichas mejoras o expensas.
LIMITACIONES AL DOMINIO
Las limitaciones al dominio están tratados en los Art. 732º y ss. CC. señala cuales son las limitaciones al
dominio, y el artículo reconoce la propiedad;
1º Fiduciaria
2º El Usufructo
3º El Uso y la Habitación y,
140
4º Las servidumbres
“Art. 732. El dominio puede ser limitado de varios modos:

1. Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condición;
2. Por el gravamen de un usufructo, uso o habitación, a que una persona tenga derecho en las cosas que
pertenecen a otra; y
3. Por las servidumbres.”
El derecho de dominio y por el otro lado los derechos reales.

Porque el dominio es el único derecho de naturaleza absoluta y que da como facultades el uso, el goce y
la disposición.
Mientras que el resto de los derechos reales, ninguno de ellos da estas tres facultades, vr. gracia: el
usufructo solo da las de uso y goce, el uso y habitación principalmente la facultad de uso, la servidumbre
consiste en un gravamen solamente que debe soportar un predio a favor de otro, por lo tanto, ninguno de
ellos da un derecho absoluto ni tampoco perpetúo, otra limitación es la propiedad fiduciaria.
1º Propiedad fiduciaria: Es la que sujeta en gravamen de pasar a otra persona en caso que se verifique
una condición.
Existen otras limitación como la hipoteca, la prenda que son derechos reales pero que también constituyen
limitaciones, por esta razón, es que si atendemos a otra clasificación de los derechos reales de goce así como
de goce y garantía.
Los de goce: Son aquellos que permiten una utilización directa de la cosa como: uso, la habitación, las
servidumbres, mientras que los;
derechos reales de garantías: Solo facultan una utilización indirecta para el caso en que no se cumpla, en
el caso que no cumpla con la obligación principal.
Y otra clasificación podría ser las que son goce y derechos reales de garantía.
2º El DERECHO REAL USUFRUCTO. Esta definido en el art. 764º

Se distinguen dos instituciones:
USUFRUCTO; Es la primera parte.
CUASIUSUFRUCTO: Es la segunda parte a partir del punto y como
“Art. 764. El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una
cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueño, si la cosa no es
fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género, o de pagar su valor, si
la cosa es fungible.”
CARACTERISITICAS
1º Es un derecho real y por lo tanto esta protegido por la acción reivindicatoria
2º Es un derecho real de goce, porque da las facultades de uso y goce
3º Es un derecho real sobre cosa ajena
4º Lugar es una limitación al dominio, porque el dueño (nudo propietario) solo tendrá la facultad de
disposición.
5º El usufructuario respecto de la cosa, tiene la calidad de mero tenedor de la cosa fructuaria y
6º Es temporal y en esto se diferencia el dominio que es perpetuo, que es la esencia del usufructo la
existencia de un plazo que fije la época de su terminación o también puede ser una condición, por la misma
razón el usufructo no puede durar más que por toda la vida del usufructuario, por eso si muere antes del plazo
prefijado.
141
7º El usufructo no es transmisible
ELEMENTOS
1º Debe ser un bien susceptible de usufructo, respecto a esto la ley no ha establecido normas sobre cosas que
son susceptible de usufructo, en consecuencia puede tratarse de universalidades jurídicas así como también
cosas determinadas sobre cuotas determinadas, sobre ellos ya sea bienes muebles o bienes inmuebles.
Aquí vienen las diferencias entre el usufructo y cuasiusufructo
Usufructo, es un título de mera tenencia pues el usufructuario reconoce dominio ajeno, mientras que el;
Cuasiufructo, es un título traslaticio de dominio porque se hace dueño de las cosas percibidas
2º Diferencia
Usufructo, se tiene la acción reivindicatoria para solicitar la restitución por parte del nudo propietario,
mientra que;
Cuasiufructo, solamente se tiene una acción personal para solicitar la restitución.
3º Diferencia
Usufructo, recae sobre una especie o cuerpo cierto, mientras que,
Cuasiufructo, recae un género.
PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL USUFRUCTO
1º EL Constituyente del usufructo, es quien crea el usufructo

2º El nudo propietario, es que el tendrá la facultada de disposición de la cosa, pero las facultades de uso ni
de goce.
3º El usufructuario, es que tiene la facultad de uso y de goce
Que existan varios usufructuarios o varios nudos propietarios,

Art. 769º. Están prohibidos los usufructos sucesivos y alternativos
2Art. 769. Se prohíbe constituir dos o más usufructos sucesivos o alternativos.

Si de hecho se constituyeren, los usufructuarios posteriores se considerarán como substitutos, para el caso de
faltar los anteriores antes de deferirse el primer usufructo.
El primer usufructo que tenga efecto hará caducar los otros; pero no durará sino por el tiempo que le
estuviere designado.”
PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL USUFRUCTO
Sucesivos, son aquellos que se establece que terminado un usufructo seguirá con otra persona y después
terminado con esa terminado con otra
Alternativos, son aquellos en que se establece que una persona tendrá el usufructo por cierto tiempo que
después pasará a otra, que después vuelve al primero y así alternándose en el tiempo, estos usufructos están
prohibidos porque prohibiría la libre circulación de los bienes, (la idea es que no queden entrampados en las
manos de nadie)
El plazo, tratándose del usufructo este tiene duración limitada al cabo del cual pasará a manos del nudo
propietario, las facultades de uso y goce, lo que en otros términos se denomina la consolidación del usufructo.
Se debe estables un plazo durante el cual tendrá vigencia el usufructo o también podrá ser por toda la vida del
usufructuario y si nada se dice respecto a la duración del usufructo se entiende que es por la vida del
usufructuario, si el usufructuario es una corporación o una fundación el plazo del usufructo no puede ser
superior a 30 años.
142
Si el usufructo es por un tiempo determinado y el usufructuario muere antes se extingue el usufructo, porque
como hemos dicho no se transmite a los herederos, en consecuencia lo que acontezca primero ya sea la
muerte del usufructuario o la extinción del plazo hacen extinguir el usufructo. También se puede señalar una
condición que ponga término al usufructo pero ojo tanto el plazo o la condición solamente puede tener por
finalidad poner término al usufructo, puesto que no puede establecerse un plazo suspensivo para que
comience a regir un usufructo.
FORMAS DE CONSTITUIR. ART. 766º CC. Pero hay unos casos en que hay que unirlos:
1º La ley
2º la voluntad del propietarios
3º la prescripción
4º La sentencia judicial
“NUEVO Art. 766. El derecho de usufructo se puede constituir de varios modos:

1. Por la ley;
2. Por testamento;
3. Por donación, venta u otro acto entre vivos;
4. Se puede también adquirir un usufructo por prescripción.”
1º La ley, este tipo de usufructo es el que conoce como legal, que la ley establece en beneficio del marido
respecto de los bienes de la mujer.
2º Por la voluntad del propietario, esto se puede hace por testamento o acto entre vivos.
Por testamento, se deberá sujetar a los requisitos y solemnidades de todo testamento, en cambio si, se hace
entre,
Actos entre vivos, hay que distinguir entre bienes muebles e inmuebles:
Muebles, será consensual, en cambio si es sobre;
Inmuebles, deberá hacerse por escritura pública
De todas formas debemos saber las siguientes modalidades;
1º lugar. Que el constituyente se quede con la nuda propiedad, cediendo a otro el usufructo
2º lugar. El constituyente se quede con el usufructo y ceda la nuda propiedad
3º lugar. El usufructo se lo entregue a una persona y la nuda propiedad a otra
3º Prescripción, se podrá adquirir el derecho de usufructo por prescripción adquisitiva cuando el

constituyente no haya sido el verdadero dueño de la cosa y por lo tanto, cumpliendo con los requisitos legales
lo adquiera por prescripción adquisitiva.
4º La sentencia judicial, en estos casos el usufructo lo constituye el Juez en su sentencia, casos que se
aplica esto, hay leyes especiales que así lo establece;
1. A propósito del pago de pensión de alimentos. Ley Nº 14.608 en el art. 11º de dicha Ley lo establece.
2. La ley de matrimonio civil art. 65º que respecto a la compensación económica permite que se pueda pagar
estableciendo usufructos.
EFECTOS
Esto se refiere a los derechos y obligaciones que emanan del usufructo tanto respecto del usufructuario como
del nudo propietario
143
Derechos del usufructuario
1º Tiene derecho a usar la cosa

2º Tiene derecho a gozar de la cosa fructuaria, esto quiere decir que podrá adquirir los frutos naturales y
civiles que produzca la cosa.
El usufructuario tiene derechos a los frutos no a los productos, salvo casos excepcionales como el art. 783º,
784º y 788º CC.
3º Derecho para administrar la cosa fructuaria
4º Derecho hipotecar el usufructo
5º Derecho para ceder y arrendar el usufructo
6º Si se trata de un cuasiusufructo, tiene la facultad de disponer de la cosa
7º Tendrá la acción reivindicatoria, para poder proteger su derecho de usufructo
LAS OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO
Debemos distinguir tres tipos de obligaciones;

1º Antes de entrar en el goce el bien
2º Durante el usufructo
3º Después de su extinción
Dos obligaciones;
1ª Realizar un inventario
2ª rendir caución de conservación y de restitución
1º Obligación
Respecto del inventario, este debe ser solemne y no se exige tratándose de los usufructos legales, sin
embargo el nudo propietario puede liderar al usufructuario de hacer este inventario, en cuanto a la caución, la
ley no da especificaciones al respecto por lo que queda entregado a lo que las partes establecieren y lo fijara
el juez en caso de que sea necesario
2º Obligación
A esta caución, desde el Derecho Romano se le concia como “cautito usufructuaria”

Respecto a las limitaciones que tiene el usufructuario:
1º debe respetar los arriendos de la cosa fructuaria

2º debe recibir en el estado que se encuentra
3º Obligaciones en el ejercicio del usufructo:
1º lugar. Conservar la cosa, especialmente su forma y sustancia
2º lugar. Pagar las expensas y mejoras que de ello provenga
3º lugar. Si el usufructo fue constituido por testamento puede quedar obligado al pago de deudar
hereditarias y testamentarias
4º Obligaciones una vez que se extingue el usufructo;
1º Tendrá que restituir la cosa y si no se le entrega el nudo propietario, conforme al art. 915º del CC.
podría tener una acción reivindicatoria.
LOS DERECHO DEL NUDO PROPIETARIO
El nudo propietario tiene el Dominio de la cosa fructuaria, lo que ocurre es que esta despojado de las
facultades de uso y goce, sin embargo, puede enajenar el bien, hipotecar la nueva propiedad y en
consecuencia como propietario es también tiene la acción reivindicatoria.
2º Tiene derecho a los frutos pendientes al momento de la restitución de la cosa fructuaria.
144
3º Tiene derecho a intereses por dineros ocupados en ciertas inversiones.
4º Tiene derecho a que le indemnice por la pérdida o deterioro de la cosa fructuaria.
5º Tiene derecho a pedir anticipadamente la terminación del usufructo, en determinados casos, conforme al
Art. 809º CC.
6º Tiene derecho a una acción persona de restitución.
¿Que obligaciones tiene el nudo propietario?
Esta obligado a pagar las expensas extraordinarias que se hayan ejecutado, esto conforme al los Art. 797º y
798º CC.
LA EXTINSION
Cuales son las causas de extinción del usufructuario:
1º por la llegada del día o el cumplimiento de la condición, que se hayan establecido. El plazo llegará antes de
la muerte del usufructuario
2º Por la muerte del usufructuario
3º Por la resolución del derecho del constituyente
4º Por la consolidación del usufructo como modo de extinguir cuando se reúnen en una misma persona las
calidades de nudo propietario y de usufructuario.
5º Por prescripción, lo más común va a ocurrir por prescripción adquisitiva en cuanto a un tercero adquiera el
dominio de un bien extinguiendo, por lo tanto, el derecho del usufructuario y del nudo propietario, pero se
presenta una duda;
¿Si el usufructo se puede extinguir por su no uso? Ante esto hay dos posiciones;
1º planteada por Arturo Alessandri, señala que no se extingue por el no uso, debido a que como es un
derecho real, solo se puede extinguir cuando un tercero adquiere por prescripción adquisitiva.
2º Posición esta don Luis Claro Solar y don René Abeliuk, dicen que si se puede extinguir por
prescripción extintiva, porque así lo permito el código pertinente del código Frances del cual se
recorrió de esta institución el código civil chileno y por aplicación del artículo 806º del CC. Chileno que
dice que se extingue por tres años, por lo tanto, el plazo de no uso sería de 3 años
6º Por la Renuncia del usufructuario, esta renuncia se debe inscribir en el CBR
7º Por destrucción completa de la cosa fructuaria
8º Por sentencia judicial con los requisitos señalados en el Art. 809 por sentencia judicial
9º cuando se declara la expropiación sobre un predio que se declarado, como expropiado.
145
DERECHO CIVIL III - TEORÍA DE LAS OBLIGACIONES
Obligación: Es un vinculo jurídico entre personas determinadas en virtud del cual una persona llamada
deudor se encuentra en la necesidad jurídica de realizar una determinada prestación que puede consistir en
dar, hacer o no hacer una cosa en favor de otra persona llamada acreedor.
Derecho personal y obligaciones, son la dos caras de una misma medalla, si se mira desde la perspectiva del
deudor se ve una obligación, mientras que si se mira desde la perspectiva del acreedor se ve un derecho
personal.
Nunca va haber una obligación sin que exista un derecho personal.
Elementos de la obligación:
 Los Sujetos
 El Objeto
 El Vinculo Jurídico
1. Los sujetos. Son dos; el acreedor y el deudor
1. Acreedor: Es el titular de un derecho que tiene la posibilidad de exigir a otro el cumplimiento de una
determinada prestación.
2. Deudor: Es aquel que se encuentra en la necesidad jurídica de realizar una determinada prestación a
favor de otro que puede consistir en un dar, hacer o no hacer una cosa.
Por regla generalísima los sujetos son determinados, pero existen excepciones y por lo tanto hay casos en que
existe determinación, ya sea del acreedor o del deudor;
Indeterminación desde la perspectiva del acreedor:

Existen casos en que el deudor esta determinado, pero el acreedor no lo esta, así ocurre por ejemplo en la
recompensa que se ofrece de las cosas al parecer perdidas, señalado en el código civil en el Art. 632º.
Indeterminación del deudor mientras que el acreedor estará determinado.
146
A este tipo de obligaciones se les conoce como “Obligaciones Ambulatorias” o “Propter Rem", que consisten en
aquellas que tendrán la calidad de deudor, aquel que tenga la calidad de dueño, poseedor o titular de una
cosa.
Ej: “Ley de copropiedad inmobiliaria (Ley Nº 19.537). Apropósito de los gastos comunes, quien tendrá la
calidad de un deudor es el copropietario.
2. El Objeto de una obligación: Es la prestación, esto es aquello que se debe, dar hacer o no hacer.
La prestación, debe cumplir con ciertos requisitos:
1º Debe ser física y moralmente posible: quiere decir que no existan impedimentos para que se pueda
cumplir, estos pueden ser: Impedimentos absolutos o Impedimentos relativos.
 Impedimentos absolutos: son aquellos en que persona alguna podrá realizar esa prestación,
ejemplo “que se toque con una mano el sol”.
 Impedimentos relativos: tiene lugar cuando aquella persona que debe realizar una prestación esta
impedido aun cuando otras personas pudieran cumplirla, ejemplo “un pintor que debe pintar una casa,
pero queda parapléjico”. Para que se pueda llevar a efecto la prestación debe ser física y moralmente
posible.
2º Debe ser lícita: es decir que no sea contraria a derecho
3º La prestación debe ser determinada o determinable

Determinada: que sea precisada, que se sepa en que va a consistir la prestación
Determinable: quiere decir que cuando aun no se haya precisado, se establezcan las reglas para una
¿La prestación debe tener un contenido pecuniario o patrimonial?

Resp.:
1º La escuela histórica Alemana de Savigni decía que las obligaciones debían tener un contenido
pecuniario o patrimonial, con posterioridad autores como Franchesco Meshinero, Castan Tobeñas, entre otros,
comenzaron a distinguir dos situaciones distintas; lo que es la prestación en si y lo que es el interés para el
acreedor.
La prestación, en si siempre tiene un contenido pecuniario, patrimonial, porque siempre debe ser evaluable
económicamente. En cambio;
El interés para el acreedor podría ser variado, podría tener un interés artístico o científico o comercial, etc.
Ejemplo, “una persona encarga a un pintor un cuadro, la prestación en si es que haga el cuadro, el cuadro va
ha ser evaluado económicamente pero lo que es el interés para el acreedor puede ser decorativo, estético,
beneficencia o para regalarlo.
Hay que distinguir siempre lo que es la prestación en sí y lo que es el interés para el acreedor.
3. El Vinculo Jurídico: Es la ligazón, la relación de derecho que existe entre el acreedor y el deudor,
que permite por una parte exigir el cumplimento y por la otra debido a lo cual se encuentra obligado.
1º Es un vínculo jurídico, quiere decir que el derecho da los medios al acreedor para poder exigir el
cumplimiento de la prestación, es la diferencia entre un deber moral y la obligación. Deber Moral, no
existen medios jurídicos para exigir su cumplimiento, no existe un vinculo jurídico, no es una obligación.
2º Es excepcional, porque la regla general es que las personas no estén obligadas en virtud de un
vínculo jurídico.
Aquel que alega la existencia de una obligación debe probarlo. Art. 1698º del código civil
3º Nace para cumplirse, es temporal.
147
Fuentes de las obligaciones
¿Qué es una fuente de una obligación?

Resp.: Son los Hechos o Actos Jurídicos de donde emana una obligación
La fuente de una obligación es aquello que da nacimiento al vínculo jurídico.
Hay que concordar los artículos 1437º y 284º.
Las fuentes son:
1) Contrato
2) Cuasicontrato
3) Delito
4) Cuasidelito
5) Ley
I. Contrato: “Como una convención generadora o creadora de derechos y obligaciones”
Pero también nuestro código civil en el Art. 1438º define lo que es un contrato; “ es el acto por el cual una
parte se obliga a dar, hacer o no hacer una cosa a favor de otra.”
A esta definición se le hacen dos grandes críticas;
1º critica
Confunde lo que es una convención con un contrato, como sabemos son términos distintos porque existe una
relación de género o especie.
Convención: es el género y,
Contrato: la especie.
2º critica
Habla de un dar, hacer o no hacer algo y como hemos visto es aquello que se confunde más con una
obligación que con un contrato.
II. Cuasicontrato: Se define como un hecho voluntario lícito y no convencional que genera obligaciones.
Para nuestro ordenamiento jurídico los cuasicontratos nominados son;
 Comunidad
 Agencia oficiosa
 El pago de lo no debido. Está definido en el Art. 1.284º y ss. del cc.
Los cuasicontratos son tratados en general en el Art. 2.284º y ss.
Pero también nuestra jurisprudencia ha dicho que existen otros;

Los cuasicontratos innominados: como por ejemplo “el concubinato”, es cuando un hombre y una mujer
realizan una suerte de comunidad.
III. El delito: Es un hecho doloso que causa daño, en cambio;

IV. Cuasidelito: Es un hecho culposo que causa daño.
La diferencia entre cuasidelito y delito esta en el elemento subjetivo, el delito es cometido con
dolo y el cuasidelito es con culpa.
En nuestro ordenamiento jurídico (Código Civil), los delitos y los cuasidelitos tienen un tratamiento especial y
están en el Titulo 35º del libro IV del Código Civil (Art. 2.314º y ss.).
Lo que se Llama cuasidelito y delito da lugar a la responsabilidad extracontractual.
148
¿Qué es lo que determina el quantum de la indemnización en los delitos y cuasidelitos?

Resp.: Lo que determina la indemnización es el daño causado la responsabilidad extracontractual lo que
determina la indemnización es el daño causado, no tiene mayor importancia si hay dolo o culpa.
En la responsabilidad contractual el elemento volitivo de actuar con dolo o culpa también sirve para determinar
el monto de la indemnización, en la extracontractual no, porque lo único que si importa es el daño causado.
V. La Ley: Va a ser fuente de obligaciones en aquellos casos en que así ella lo haya señalado o regulado, por
ejemplo lo mas clásico “Las Relaciones de Familia, los alimentos de Padres a Hijos, porque la ley así lo regula.
Se han propuesto nuevas clasificaciones de las fuentes de las obligaciones. Una tendencia en un sentido
restrictivo y otra tendencia en sentido amplio.
CLASIFICACIÓN QUE TIENDE A RESTRINGIR LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.

A su vez podemos distinguir dos tendencias;
1º Vertiente
Aquellos que señalan que solo dos son fuentes de las obligaciones; los contratos y la ley. (Daniel Peñailillo.)
Los contratos: porque los contratos son fruto del acuerdo de voluntades, que es un principio de autonomía
de la voluntad, mientras que;
La ley: Se reúnen todas las demás fuentes de las obligaciones, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y la
ley misma.
Entonces ante la pregunta ¿Por qué el cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley son fuentes de las
obligaciones? Es porque la ley les atribuye esa calidad.
2º Vertiente
Son los que dicen que es solo una la fuente de las obligaciones: La ley.
Porque incluso el Contrato es fuente de obligaciones, porque la ley así lo reconoce.
Autores de esta tendencia son Guillermo Borda jurista argentino y dentro de los nacionales es Pablo
Rodríguez.
La tendencia más aceptada es la 1ª vertiente y Daniel Peñailillo se inclina pro esta 1ª vertiente.
Tendencia en sentido amplio: Esta tendencia no solo reconoce las 5 que son las clásicas sino que agrega
dos más, y estas son:
a. La declaración unilateral de voluntad

b. Enriquecimiento son causa
a. La declaración unilateral de voluntad: Es propuesta relativamente reciente, los primeros que la

proponen es la escuela alemana de fines del siglo XIX, donde destaca Siegel quien postula que una persona
por su sola voluntad puede obligarse.
Esta postura llego a un extremo y se dijo incluso que la única fuente de obligaciones es “la declaración
unilateral de voluntad”.
Porque incluso en el contrato se formaba de dos actos jurídicos unilaterales, la oferta y la aceptación. Pero
esta doctrina alemana empezó a revisar el código civil y se dio cuenta que efectivamente habían casos en que
la sola declaración de voluntad obligaba al declarante.
En Francia si bien en un comienzo la negaban, con posterioridad tuvieron que aceptarla, lo mismo en el
ordenamiento jurídico chileno, aquí hay dos casos el del Art. 632º apropósito de la recompensa de las cosas al
parecer perdidas. Y existe otro caso en Art. 99º del Código de Comercio, a apropósito de la formación del
consentimiento cuando decíamos de aquella oferta cuando la persona se obligaba a dar un tiempo para
esperar una respuesta (la oferta con plazo de espera).
149
La jurisprudencia ha agregado nuevos casos en que la declaración unilateral de voluntad también será fuente
de obligación, la jurisprudencia lo ha dicho a apropósito de los títulos al portador, letras de cambio y pagaré,
toda vez que una persona se obliga al pago de estos títulos con el solo hecho de firmarlos.
b. Enriquecimiento sin causa: Es aquella fuente que más se discute, porque más que ser una fuente de
obligaciones, se entiende como un principio general de derecho, que sirve de fundamento a otras
instituciones, ej: como de las prestaciones mutuas, las recompensas en la sociedad conyugal, en los
reembolsos en el caso de los incapaces conforme al 1688, etc.
REQUISITOS PARA PROCEDER EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA
 Que un patrimonio se enriquezca, este enriquecimiento puede consistir en el aumento del patrimonio pero
también puede consistir en evitar un gasto que se debía soportar.
 Que un patrimonio se empobrezca, eso consiste en que efectivamente disminuya el patrimonio o soporte
cargas que en derecho no tiene lugar.
 Una relación de causalidad entre el enriquecimiento de un patrimonio y el empobrecimiento del otro
patrimonio.
 Que entre el enriquecimiento y el empobrecimiento no existe una causa que jurídicamente lo justifique.
Por lo tanto no opera esta institución, porque para que opere es necesario la concurrencia de los 4
requisitos (son requisitos copulativos).
5. Para que proceda esta institución no debe tener aplicación otra acción que específicamente regule una
situación con las características antes dichas.
Por esta razón se dice que la acción de enriquecimiento sin causa es una acción subsidiaria y recibe el nombre
de acción “In Rem Verso”.
EFECTOS DEL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA
Lo que busca el objeto que tiene la acción “In Rem Verso”, es que se restaure la situación en que no ha
existido una causa que justifique el empobrecimiento de un patrimonio, ejemplo “yo perdí 100 la otra gano
100 monto de la indemnización igual 100.
El tema es más complejo en dos situaciones;
1º Situación
El patrimonio que se enriquece es un monto superior al empobrecimiento que sufre el otro patrimonio,
ejemplo “una persona obtiene un enriquecimiento por 300 y el otro patrimonio un empobrecimiento por 100,
en este caso el monto de la acción “In Rem Verso”, es de 100.
2º Situación
Cuando el enriquecimiento es inferior al empobrecimiento que sufrió el otro patrimonio, ejemplo una persona
obtuvo una ganancia o beneficio por 200 y el otro un empobrecimiento por 350 ¿Cuál es el monto?
Resp.: El monto de la acción “In Rem Verso”, es por un valor de 200, porque ese fue el beneficio que
efectivamente obtuvo uno de los patrimonios enriquecido.
LAS CLASIFICACIONES DE LAS OBLIGACIONES
150
1º CLASIFICACIÓN DISTINGUE ENTRE OBLIGACIONES CIVILES Y OBLIGACIONES NATURALES.

Esta clasificación atiende a la eficacia de las obligaciones, tiene su fundamento positivo en el Art. 1470º C.C.
Obligación Civil, es la que da derecho para exigir su cumplimiento, mientras que;

Obligación Natural, es la que no da derecho para exigir su cumplimiento, pero una vez cumplidas autorizan
para retener lo que se haya dado o pagado en razón de ellas.
La diferencia entre una obligación civil y natural, la obligación civil da acción y excepción, mientras que la
obligación natural no da acción solo excepción.
La regla generalísima es que las obligaciones sean civiles.
Ahora bien el Art. 1470º se encarga de señalar cuales son las obligaciones naturales, pero cabe preguntarse si
este numeración es ¿taxativa o existen otros casos de obligaciones naturales?
Aquí encontramos dos posiciones;
1º Posición
Planteada por don Luis Claro Solar y Víctor Vial hoy en día, quienes señalan que las obligaciones naturales son
taxativas o sea son solo las del Art. 1470º, por los siguientes argumentos;
1º Argumento. Porque el código emplea la expresión “tales son”, lo que significa “estás son”.
2º Argumento. Porque el espíritu del legislador fue que fueran taxativas, por eso lo señalo en un solo
artículo en el Art. 1470º
2º Posición
Existe la otra cara de la moneda en que dicen que existen más casos, aquí encontramos a Alessandri,
Somarriva y Abeliuk, entre otros.
Dicen que existe en más casos de obligaciones y los argumentos son los siguientes;
1º Argumento. El código definió lo que son las obligaciones naturales y esto se hizo así para que cada vez
que las personas se encuentren ante obligaciones naturales puedan darse cuenta de ellas.
2º Argumento. Porque la expresión tales son”, no significa que sea taxativo sino que sería sinónimo de decir
por ejemplo.
La doctrina mayoritaria o que se sigue es esta la 2ª
Los casos que se discuten si son obligaciones naturales;
1º Caso. La multa en los esponsales. Art. 99º CC.

La doctrina mayoritaria dice que hay obligación natural, por que el artículo 98º señala que no genera
obligación alguna, quiere decir que no es civil ni tampoco natural.
Sin embargo hay un autor que es Fernando Fueyo, que señala que si hay una obligación natural porque se dan
los efectos propios de la obligación natural.
2º Caso. El Art. 1468º, no podrá repetirse lo que se haya dado o pagado en virtud de un objeto o causa ilícita
a sabiendas.
¿Es una obligación natural?
Resp.: No es una obligación natural, sino que es una sanción para todo aquel que ha pagado algo sabiendo
del vicio que lo invalidad.
3º Caso. A propósito del beneficio de competencia y el beneficio de inventario.
El Beneficio de inventario, es aquel beneficio que tiene un heredero en que se hace responsable de las
deudas hereditarias hasta el monto de los bienes que recibe.
El Beneficio de competencia, es aquel que tiene una persona para hacerse responsable a pagar hasta lo
que buenamente pueda, dejándosele lo indispensable para una modesta subsistencia según su clase y
circunstancia y con cargo de devolución cuando mejore de fortuna.
151
Los deudores pagan más de lo que están obligados y los acreedores pueden retener ¿están obligados a una
obligación natural, están pagando una obligación natural?
Resp.: No es un caso de obligación natural porque lo único que se estaría haciendo es renunciar a un
beneficio, porque la deuda existe y es de carácter civil.
4º Caso. El Art. 2.208º CC., sin se han pagado intereses no estipulados, no se pueden imputar al capital ni
tampoco se pueden repetir.
¿Si pagan intereses no importados, es una obligación natural?
Resp.: Este artículo para comprenderlo hay que relacionarlo con el artículo 12º Ley 18.010, las operaciones de
crédito, se presumen que en los mutuos de dinero devengan intereses.
“No sería un caso de obligación natural porque los intereses en el mutuo se presumen y por tanto
aún cuando no se puedan probar que eso si se estipulo, se deben entender que igualmente se
devenguen”.
5º Caso. Es el señalado en el Art. 2.260º CC. A propósito del juego y de la apuesta: hay tres tipos de juegos
y apuestas;
 Destreza física
 Destreza intelectual y
 Azar
Hay que distinguir;

 Aquellos juegos de azar, existe objeto ilícito y la sanción es la nulidad absoluta.
 Contrato de juegos y apuestas en que predomina la fuerza física, esas generan obligaciones
civiles, vale decir carreras de caballos, carreras a pie, dan acción y excepción.
 Contrato de juegos y apuestas en que predomina la destreza intelectual, esta señalado en el

art. 2260º, no dan acción pero si dan excepción, en este respecto la doctrina concuerda con que este
si sería un caso de obligación natural.
ANALISIS DE LOS CASOS DEL ART. 1470º, debemos distinguir dos grupos de obligaciones
naturales;
1º Las obligaciones naturales que provienen de obligaciones nulas o rescindidles

2º Las obligaciones civiles degeneradas o desvirtuadas
Dentro del 1º Grupo están, las obligaciones naturales que provienen de obligaciones nulas o
rescindibles, este grupo están los números 1º y 3º.
Art. 1470º Nº1. Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento son sin embargo
incapaces de obligarse según las leyes como los menores adultos.
Este Art. solo es aplicable a los incapaces relativos no se pueden aplicar a los incapaces absolutos porque ellos
no tienen el suficiente juicio y discernimiento.
2º La ley pone como ejemplo a los incapaces absolutos y cabe la duda ¿los interdictos por disipación?
Resp.: Acá hay una discusión y hay dos posiciones:
1ª Posición. Señala que los interdictos por disipación si están comprendidos porque son personas que si
tienen suficiente juicio y discernimiento, por lo tanto no son dementes, lo que ocurre es que administran
imprudentemente los bienes.
152
2ª Posición. Señalando que no estarían dentro de esto, los interdictos por disipación justamente por que no
tienen el suficiente juicio y discernimiento, es por esta razón es que han sido declarados interdictos por
disipación.
3º Posición. Desde cuando nace la obligación como natural, encontramos obligación natural en las siguientes
propuestas;
1ª Propuesta. Es de don Luis Claro Solar apoyada por René Abeliuk, quienes sostienen que la
obligación nace como natural, ¿Cuáles son los fundamentos?;
1º Lugar. Por la redacción del Art. 1470º por la expresión “contraídas” y esto quiere decir
“desde que se contraen”.
2º Lugar. Es del Art. 2375º a propósito de la fianza que en su número 1 señala que las
acciones de reembolso y de indemnización de perjuicios no procederán cuando la obligación
del deudor principal es puramente natural y no se ha validado por la ratificación o por el lapso
de tiempo.
2ª Propuesta. Existe una 2º posición planteada por don Arturo Alessandri y apoyada por son
Fernando Fueyo, quienes señalan que la obligación es natural solo desde que la sentencia judicial así
lo declara. (Esta es la verdadera y buena posición según la opinión de la Cátedra), porque tiene una
relación más sistemática con el ordenamiento jurídico.
En este caso las obligaciones nacen todas como civiles a menos que una sentencia judicial diga lo
contrario o que sea natural.
“El fundamento modernamente es que las obligaciones naturales tienen por finalidad establecer
deberes de conciencia”
4º Posición. Art. 1470 Nº 1, estamos frente aun caso de nulidad relativa.
Art. 1470º Nº 3. Las provenientes de actos en que faltan las solemnidades para produzcan efectos civiles.
¿Cuál es el campo de aplicación en el Art. 1470º Nº 3?, esto es si solo es aplicable a los actos jurídicos
unilaterales o si es aplicable tanto a los actos jurídicos unilaterales como actos jurídicos bilaterales.
Una 1ª posición. Plantea que es aplicable tanto a los actos jurídicos unilaterales como actos jurídicos
bilaterales sosteniendo que para ello que la palabra “Actos” es genérica, lo que quiere decir entonces que es
aplicable a los actos jurídicos unilaterales como los actos jurídicos bilaterales.
Una 2º posición. Es propuesta es planteado por don Antonio Vodanovic, que redacto un famoso tratado de
derecho civil “Alessandri Somarría Vodanovic”.
En esta los que plantean que solo son es aplicable a los actos jurídicos unilaterales, bajo los siguientes
argumentos;
1º argumento. Porque la expresión actos solo se aplican a los actos jurídicos unilaterales porque la ley
cuando quiere incorporar los actos jurídicos bilaterales habla de “Actos o Contratos”.
2º argumento. Porque de acuerdo al mensaje del Código Civil, los ejemplos sirven para ilustrar el verdadero
sentido y alcance de las disposiciones y el ejemplo que da el código es de un acto jurídico unilateral. Trata de
un Testamento.
3º argumento. Porque esta norma fue extraída del francés Pothier y también de las 7 partidas y del proyecto
de código civil español de García Goyena y todos lo entendían para los actos jurídicos unilaterales.
4º argumento. Sería absurdo si se aplicara a los actos jurídicos bilaterales porque por ejemplo si se tratará
de una compraventa de un bien raíz y se hiciera a través de un instrumento privado el comprador que ha
pagado el precio no podría pedir la devolución del dinero ni tampoco podría solicitar la inscripción del bien,
porque consta por instrumento privado. Esta es la posición correcta la siguen Alessandri, Somarría, Abeliuk,
Fernando Fueyo, etc.
También para este caso se discute desde cuando existe la obligación como natural, si nacía como natural o se
necesitaba una sentencia para que naciera como tal y los argumentos son exactamente los mismos del caso
anterior. (Art. 1470º Nº 1).
DIFERENCIAS ENTRE EL ART. 1470º Nº 1 Y Nº 3
153
1ª diferencia. El Art. 1470º Nº 1, se trata a propósito de la nulidad relativa, mientras que el Art. 1470 Nº 3
se tratan de casos que adolecen de nulidad absoluta.
2ª diferencia. El Art. 1470º Nº 1º sería aplicable para los actos jurídicos bilaterales y el N º 3 es para los
actos jurídicos unilaterales.
LAS OBLIGACIONES CIVILES DEGENERADAS O DESVITUADAS. Art. 1470º Nº 2 y Nº 4
Art. 1470º Nº 2: Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción. Para comenzar analizar esta
situación lo primero que debemos decir es que el art. 1567 Nº 10 CC, señala que la prescripción es un modo
de extinguir las obligaciones, lo que es un error, porque con la prescripción extintiva no es que la obligación se
extinga, sino que la acción para exigir el cumplimiento es el que se extingue.
Por lo tanto, cuando una obligación esta prescrita, no es que la obligación no exista (la deuda), pues esta
persiste como obligación natural, lo que se extingue es la acción para exigir su cumplimiento.
¿La obligación para que sea considerada como natural?...¿Se entiende que adopta tal calidad desde
que se cumplen los plazos de prescripción o es necesaria una sentencia judicial que declare la prescripción y
solo desde ese momento se vio la obligación natural?
1ª Posición. Seria natural que desde que se cumplen los plazos de prescripción, porque la prescripción nace
por el solo ministerio de la ley.
2ª Posición. Que señala que si bien es cierto lo planteado por la 1ª posición tiene el inconveniente que no
permite diferenciar dos instituciones; la renuncia a la prescripción de parte del deudor y del pago de
una obligación natural, no se logra diferenciar.
 Entonces, una parte de la doctrina señala que para esta segunda posición, si se paga antes que exista
una sentencia judicial que declare que ha operado la prescripción extintiva, se entiende que esta
renunciando a poder alegar la prescripción.
 En cambio, si paga una vez que ya ha existido una sentencia judicial que declara la prescripción,
estaría cumpliendo con una obligación natural.
Art. 1470º Nº4. “Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de pruebas”
Para que se aplique este caso son necesarios los siguientes requisitos;
1º Que exista un juicio, exigiendo el cumplimiento de una obligación.

2º Que el demandado gane el juicio.
3º Que el demandante haya perdido el juicio porque no logro probar la existencia de la obligación
En este caso todos coinciden que es necesario una sentencia judicial.

No confundir, porque la única causa por la cual perdió el juicio el demandante es porque no logro acreditar la
existencia de la obligación.
En cambio, si perdió porque lograron probar que si le habían pagado o que había operado otro modo de
extinguir las obligaciones, no se esta en el caso del Art. 1470º Nº 4.
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES NATURALES
1º Efecto. El principal, una vez cumplida da derecho para retener lo que se haya dado o pagado en razón de
ellas.
Para que se cumpla legalmente este efecto es necesaria la concurrencia de los siguientes requisitos;
1º Que el pago se haya efectuado conforme a derecho
154
2º Que el pago sea hecho voluntariamente; hay dos formas de interpretar que sea hecha
voluntariamente;
1º la primera es la hecho por Vodanovic, que significa sin coacción (libremente)
2º La segunda es la planteada por Alessandri, Somarriva, Abeliuk plantean que
significa que a sabiendas de que la obligación era natural y esta es la posición que
predomina.
3º Que el pago sea hecho por quien tiene la libre administración de sus bienes, hay que entenderlo
como la persona que tiene capacidad de disposición. Art. 1470º inciso final.
2º Efecto. La sentencia judicial que rechaza la acción intentada contra el naturalmente obligado no extingue
la obligación natural. Art. 1471º CC
3º Efecto. Las condiciones constituidas por terceros para asegurar una obligación natural si tienen valor. Art.
1472º. Cauciones constituidas por terceros.
4º Efecto. Las obligaciones naturales no son susceptibles de compensación, porque la compensación es un

modo de extinguir obligaciones que esta definida en el Art. 1465º CC.
No se pueden compensar porque el Art. 1466º señala como uno de los requisitos para que pueda operar es
que ambas obligaciones sean actualmente exigibles. En cambio las obligaciones naturales no son exigibles por
que no existe una acción para exigir su cumplimiento.
5º Efecto. Las obligaciones naturales pueden ser novadas, así lo dice el art. 1630º.
6º Efecto. A propósito de la fianza, el fiador de una obligación natural pierde dos derechos que si tendría, si
caucionará una obligación civil, se pierde en 1º lugar el beneficio de excusión y en 2º lugar la acción de
reembolso en contra del deudor.
1º El beneficio de excusión, es el derecho que tiene el fiador para solicitar al acreedor que se dirija
primeramente sobre los bienes del deudor principal y solo a falta de eso se pueda dirigir en contra del fiador.
El art. 2358º, dice para gozar del beneficio de excusión.
2º beneficio que se pierde, es el derecho o la acción de reembolso, esto quiere decir que si paga el fiador
no tendrá una acción en contra del deudor principal para este último le pague lo que el fiador pago por el. Art.
2375º
2º CLASIFICACION LAS OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES Y OBLIGACONES SUJETAS A

MODALIDADES
Obligaciones Puras y Simples. Son aquellas que producen sus efectos inmediatamente, mientras que;
Obligaciones Sujetas a Modalidades Son aquellas en que se han introducido ciertas cláusulas restrictivas
que vienen a modificar los efectos normales de una obligación ya sea en cuanto a su nacimiento como la
condición suspensiva a su ejercicio, como el plazo suspensivo y a su extinción como es el caso de la condición
resolutoria o el plazo extintivo.
LAS MODALIDADES CLASICAS;
I. CONDICIÓN
II. PLAZO
III. MODO
Pero además la doctrina agrega otras modalidades como la representación, las obligaciones solidarias y las
obligaciones facultativas o alternativas.
155
Las obligaciones alternativas, son aquellas en que existen varios objetos debidos y uno en obligación de
modo tal que con el pago de uno de ellos se extingue la obligación por completo. Art. 1499º CC.
Las obligaciones facultativas, son aquellas en que tienen por objeto una cosa determinada, pero
concediéndoles al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa. Art. 1505º.
Ejemplo: “Yo te debo 5 millones de pesos, pero me puedes pagar con el auto”
CARACTERISTICAS DE LAS MODALIDAD
1º Las modalidades, son elementos accidentales de un acto jurídico, quiere decir que si ser de la esencia ni
de la naturaleza se incorporan al acto jurídico.
Pero existen casos en que las modalidades pueden ser elementos de la naturaleza o elementos de la
esencia.
Elementos de la Naturaleza, Son aquellos que sin ser de la esencia se entienden incorporados al acto
jurídico sin la necesidad de una cláusula especial, ejemplo “la condición resolutoria tácita” Art. 1489º
Y por último también pueden llegar a ser;
Elementos de la Esencia, Como ocurre en el usufructo, que se debe establecer un plazo o condición en el
que se debe extinguir o en el contrato de promesa en que se debe establecer una condición o plazo en el que
se celebrará el contrato prometido.
2º Las modalidades no se presumen, por lo tanto, quien alegue la existencia de una modalidad debe
probarlo.
3º Las modalidades son de interpretación restrictiva, lo que quiere decir entonces, que no se pueden aplicar
por analogía, de esta forma si se ha establecido para una de las partes que existe solidaridad no se puede
deducir que para la otra obligación también es obligación solidaria.
LA CONDICIÓN: “Es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extinción de un derecho.”
ELEMENTOS DE LA CONDICION
1º Que sea un hecho futuro e incierto
Hecho Futuro: Quiere decir que debe ocurrir en el porvenir, en el devenir, por esta razón si se trata de un
hecho presente o pasado no se esta frente a una condición y para esto hay que distinguir dos situaciones;
 1º caso. Si el hecho existe o existió; y
 2º caso. Si el hecho no existe o no existió.
1º Si el hecho existe o existió. Estaríamos frente a una obligación pura y simple, porque la condición se
tendría por no escrita, en cambió.
Ejemplo: “Te doy 10 mil si Brasil fue el campeón en fútbol el año 2002, dado por que si ocurrió ese hecho
llegamos a la conclusión que el hecho no es condición. La condición se borra.
2º Si el hecho no existe o no existió. En ese caso no vale la disposición, como si nunca se hubiese dicho
nada.
Ejemplo: “Te doy 10 mil si el doctor Eduardo Cruz-Coke fue presidente de la República” Resp: No fue
presidente, por lo tanto, esa disposición se tiene por no valida, porque Cruz-Coke nunca fue presidente de la
República”. Se desprende del Art. 1.071º CC.
156
Hecho Incierto: Esto significa que no se sabe si va a ocurrir o no, es incierto.

Debemos decir además, que se trata de una clasificación la cual es la más importante de todas, de las cuales
se trata de condiciones;
I. Condición Suspensiva
II. Condición Resolutoria
Condición Suspensiva, es un acontecimiento futuro e incierto, del cual depende el nacimiento de un

derecho, esta condición puede estar en tres estados:
 Pendiente
 Cumplida
 Fallida
I. Pendiente. Para distinguir esto debemos distinguir si es una condición positiva o negativa
Positiva, cuando algo debe ocurrir
Negativa, cuando algo no debe ocurrir o no debe acontecer
Cuando se trata de una condición positiva, el hecho que debe ocurrir no se ha verificado todavía, en cambió
si es una condición negativa, el hecho que no debe ocurrir no ha ocurrido pero todavía se tiene
incertidumbre de que si va a ocurrir o no.
EFECTOS DE LA CONDICIÓN SUSPENSIVA CUANDO ESTA PENDIENTE

1º Efecto. El derecho no ha nacido, pero existe un germen de derecho, una mera expectativa de derecho de
modo tal que se derivan las siguientes consecuencias;
1ª Consecuencia. El vínculo jurídico ya existe aún cuando no exista un derecho
2ª Consecuencia. Este germen de derecho se incorpora al patrimonio, tanto del acreedor como de el deudor,
por lo tanto, si alguno de ellos fallece este se transmite a los herederos, los que podrán exigirlo o verse
obligados según sea el caso.
Ejemplo: “yo celebro un contrato sujeto a condición a Filomena le vendo mi código si Holanda mañana es
Campeón del mundo, entonces me retiro a mi casa y me da un infarto. Entonces mañana Holanda gana y mis
herederos tendrán que entregarle mi código a Filomena”.
EXECPCIONES. La excepción esta en Art. 1.492º. Las excepciones son dos;

1º No se transmite a los herederos del acreedor en una asignación testamentaria.
2º No se transmite a los herederos del acreedor en una donación por acto entre vivos.
La explicación es que en ambos casos las obligaciones son intituito personae o derechos, es decir, que sea
para esa persona y no para otra.
Ejemplo: “Yo hago un testamento y hago una asignación testamentaria en la cual señalo que le dejo a Pedro
mi auto, pero ocurre que Pedro muere antes que yo ¿los herederos de pedro podrán exigir mi auto? No,
porque la asignación testamentaria era para pedro y no para los herederos. No se produce la transmisión”.
2º Efecto El acreedor condicional suspensivo podrá solicitar medidas conservativas respecto de la cosa que
tiene un germen de derecho. Las medidas conservativas son las que tienen por objeto asegurar la integridad
del patrimonio del deudor.
Ejemplo: “Yo le digo a la sra. Filomena le regalo un auto si el Viernes llueve, la señora filomena dado que yo
tengo una afición por las carreras y solicita una medida conservativa y será un tercero quien tendrá el bien
patrimonial y por lo tanto, no podré usarlo hasta el viernes”.
3º Efecto. Si el deudor condicional paga mientras esta pendiente, paga jurídicamente lo que no debe todavía
y en consecuencia puede repetir lo pagado.
157
4º Efecto. En cuanto a la prescripción los plazos todavía no comienzan a correr porque técnicamente no se
ha hecho exigible la obligación.
II. La Condición cuando esta Cumplida, hay que distinguir si la condición es positiva o negativa
Positiva, el hecho que debía acontecer, SI ocurre.
Negativa, el hecho que no debía acontecer, definitivamente NO ocurre.
Ejemplo “le regalo el código a una persona si llueve el Viernes. Y llueve el Viernes, esta cumplida.
EFECTOS DE LA CONDICIÓN SUSPENSIVA CUMPLIDA
1º En este caso el germen de derecho se transforma en un verdadero derecho, en este caso entonces los
plazos de prescripción comienzan a correr porque la obligación se ha hecho exigible.
2º Si el deudor paga lo que debe y en consecuencia no podrá solicitar la devolución.
3º El acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligación, teniendo acción para ello.
3º LA CONDICIÓN SUSPENSIVA ESTA FALLIDA

En este caso hay que distinguir si la condición es positiva o negativa.
Positiva, el hecho que debía acontecer no ocurrió, en cambio si la obligación es;
Negativa, el hecho que no debía acontecer si ocurre.
EFECTOS
El germen de derecho que existía desaparece, se deriva de esto:
1º Si se habían solicitado medidas conservativas estas caducan.
2º Si se ha pagado se puede pedir la devolución porque no existía derecho alguno
Todos estos efectos ocurren cuando hay una condición suspensiva.
LA CONDICIÓN RESOLUTORIA
Es la otra cara de la medalla. La condición resolutoria es el acontecimiento futuro e incierto del cual depende
la extinción de un hecho.
La condición resolutoria admite estar en tres estados;

 Pendiente
 Cumplida
 Fallida
I. Pendiente, El que tiene el derecho lo puede ejercer libremente, lo que ocurre es que existe es que existe
la incertidumbre de que dicho derecho se extinga.
Ejemplo “Mi derecho de aquí al viernes puedo hacer uso de ejercer el derecho de usar el auto, por lo tanto, mi
derecho puede extinguirse una vez cumplida la condición”. Por eso es pendiente.
II. Cumplida, Cuando la condición resolutoria se cumple el derecho se extingue

Ejemplo “El viernes llueve”.
III. Fallida, cuando la condición resolutoria esta fallida el hecho del cual dependía la extinción del derecho,
no se verifica por lo que se consolida el derecho que tenía la persona.
Ejemplo “El viernes no llueve”.
TIPOS DE CONDICIÓN RESOLUTORIA QUE EXISTEN. Serían tres tipos;
 Condición Resolutoria Ordinaria

 Condición Resolutoria Tacita
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 Pacto Comisorio
1. CONDICIÓN RESOLUTORIA ORDINARIA; Es aquella que consiste en cualquier hecho a excepción del
incumplimiento de una obligación correlativa puesto que en este caso, es propio de la condición resolutoria
tácita.
Ej.:” Te doy el paragua pero si el Viernes llueve me lo debes devolver”
¿Como opera la condición resolutoria ordinaria?

Resp.: Opera de pleno derecho por el solo Ministerio de la Ley, esto quiere decir, que basta con que ocurra la
condición para que se para que se extinga el derecho, el efecto práctico de esto es que no se va a tener
primero la resolución del contrato para interponer la acción reivindicatoria, sino que se interpone directamente
la acción reivindicatoria.
Ej.: “Te doy el paragua, pero si el Viernes llueve me lo debes devolver y efectivamente el Viernes llueve, por lo
tanto….
2. CONDICIÓN RESOLUTORIA TÁCITA; Esta tratada en el Art. 1489º CC., es la que va envuelta en los
contratos bilaterales, en caso de no cumplirse lo pactado por una de las partes, en ese caso el contratante
diligente podrá a su arbitrio o exigir el cumplimiento forzado de la obligación o la resolución del contrato y en
ambos casos con indemnización de perjuicios.
Cuales son los fundamentos de la condición resolutoria tácita y estos son tres;
1º lugar planteada por el francés Henry Capitan, quien planteaba que se fundamentaba en la teoría de la
causa y que cuando una de las partes no cumplía con lo pactado, faltaba a la causa de la obligación y por esa
razón el contratante diligente tenía este derecho optativo.
Este planteamiento también tiene críticas y en estas son dos;
1º La causa debe existir al momento de celebrarse el contrato, la resolución existe porque se perfecciono el
contrato y una de las partes no cumple, por lo tanto, se gatilla la resolución.
2º Se planteo es que en el caso de la resolución resolutoria tácita existe una interdependencia de las
prestaciones, esta teoría tiene fuerza por que tiene interdependencia en caso de que una de las partes no
cumpla puede exigir …
3º Planteada por dos juristas franceses Los hermanos Mazaud, que la resolución es una especie de
indemnización de perjuicios y por esa razón es que conjuntamente de exigir el cumplimiento forzado o la
resolución se puede solicitar la indemnización de perjuicios.
CARACTERISTICAS DEL REOSOLUCIÓN TACITA
1º Es tácita, lo que quiere decir que se entienden incorporado a los contratos bilaterales sin la necesidad de
cláusulas especiales. Es un elemento de la naturaleza
2º Es simplemente potestativa, porque depende de un hecho voluntario del deudor.
3º Es negativa, porque algo no debe ocurrir, esto es que no se cumpla con la obligación
4º No opera de pleno derecho, porque será necesaria una sentencia judicial que declare la resolución.
REQUISITOS PARA QUE OPERE LA RESOLUCIÓN TACITA
1º Debe tratarse de un contrato bilateral, va envuelto en los contratos bilaterales, de la sola lectura del Art.
1489º aparece de manifiesto que debe tratarse de un contrato bilateral.
Algunos autores minoritarios dicen que tendría lugar en los contratos unilaterales como en el caso del
comodato y la prenda, pero la jurisprudencia y la doctrina no sigue esta teoría.
159
En los contratos de tracto sucesivo no puede operar la resolución porque la resolución opera con efecto
retroactivo. Porque los contratos de tracto sucesivo son aquellos en que los derechos y obligaciones van
naciendo y extinguiéndose durante la vigencia del contrato.
Hay dos tipos de contratos tracto sucesivo, y estos son:

1º el contrato de arrendamiento
2º es el contrato de trabajo
Son dos tipos de contrato tracto sucesivo, porque las partes no pueden volver al estado anterior, entonces en
los contratos de tracto sucesivo la resolución se llama de terminación y solo opera hacia el futuro.
¿Y en la partición opera la resolución resolutoria tácita?

Resp.: Aquí hay el Art. 1348º se presta para dudas. La resolución tampoco tiene lugar en las particiones,
porque la partición son títulos declarativos, y reconoce derechos preexistentes, por lo tanto, no opera.
¿Que ocurre si uno de los comuneros no cumple con su parte?

1º En ese caso los otros comuneros deberán ejercitar todas las medidas de apremio que a lugar en el derecho.
(Ej. El embargo)
2º El incumplimiento debe ser imputable. Esto quiere decir que debe existir culpa o dolo en el caso del
incumplimiento.
¿Cabe una duda, que pasa con los incumplimientos de poca monta, se puede pedir resolución?
1º la teoría de Alessandri quien señala que no distinguía el tipo de incumplimiento y en consecuencia cabe la
resolución.
2º cabe una 2ª posición que es la que se sigue que es la de Somarría, Abeliuk y modernamente que las
deudas de poca monta no dan derecho para obtener la resolución. ¿Por qué? No se podría estar dejando un
contrato sin efecto por una minucia, no cabe la resolución, se da el cumplimiento forzado pero no por la
resolución, porque el incumplimiento es tan bajo.
Hay ciertos criterios modernos para considerar las obligaciones importantes, que son aquellas que las partes
han pactado con dicho carácter o aquellas obligaciones que atendida la naturaleza del contrato son las
obligaciones principales.
Ante un incumplimiento parcial, ¿se podrá pedir la resolución? Si. Ante un incumplimiento parcial si cabe la
resolución.
Ejemplo: “le vendo algo en cien y me paga 50” el incumplimiento es parcial si cabe la resolución.
¿Qué ocurre si ambas partes han incumplen con su obligación y con posterioridad una de ellas
solicita la resolución con indemnización de perjuicios?. Este caso se ha presentado en tres ocasiones
en la historia chilena, con esta connotación que a continuación detallamos;
1º caso. Contrato de promesa. En el se establecen cláusulas penales, el promitente comprador encuentra otra
casa y el promitente vendedor encuentra otra persona que pagará más, entonces ambos se quieren desligar, y
el problema que ninguno conoce el problema de la otra parte y se encuentran establecidas cláusulas penales.
Entonces llega el plazo y no se cumple y así sucesiva nunca se concreta, por lo tanto, uno se atreve a solicitar
resolución e indemnización de perjuicios y concurre el efecto “la mora purga a la mora”
No hay solución a este problema, el código civil no tiene solución y se recurre a la equidad natural.
2º Los tribunales han llegado a una solución bastante justa, entonces: “Si ambas no quieren cumplir y ambos
han incumplido con sus obligaciones respectivas, lo lógico es que no sigan vinculadas, pero no ha lugar a la
indemnización. Por lo tanto no se da la resolución, pero sin indemnización de perjuicios y aquí se cumple “la
mora purga a la mora”.
3º el que solicita la resolución que haya cumplido con su obligación o que este llano a cumplirla y este se
desprende del Art. 1552º CC.
Llano a cumplir: La jurisprudencia ha dicho que estar llano a cumplir es realizar actos positivos para cumplir.
Ejemplo si yo deposito en la cuenta del tribunal el precio, estoy manifestando la intención de cumplir.
160
4º Es necesario que se declare por sentencia judicial, porque el fundamento porque si operara de pleno
derecho se dejaría a la voluntad del incumplidor la vigencia o la resolución del contrato, en cambio si opera
por sentencia judicial es el cumplidor el que debe y puede optar ".
“El derecho debe proteger al cumplidor (diligente), entonces al operar en sentencia judicial
queda en manos de quien se debe y no en manos del incumplidor si operara de derecho”.
Redacción del Art. 310º; No obstante que se paralice la acción resolutoria….. (copiar artículo) las “voces
disidentes” también lo entiende así o mayoritariamente.
DERECHOS QUE DA LA CONDICION RESOLUTORIA TACITA

1º Da un derecho alternativo, (son dos opciones), es decir, exige el cumplimiento forzado o la resolución y
¿Se puede solicitar solo la indemnización de perjuicio, sin pedir la resolución o el cumplimiento
forzado? No se puede solicitar solo indemnización de perjuicio sin ir acompañado de uno de los dos (la
resolución o cumplimiento forzado), por la misma redacción del Art. 1489º.
No se pueden pedir de manera simultanea el cumplimiento forzado y la resolución, pero si se puede uno en
subsidio del otro. (Si van en forma simultánea siempre va primero el cumplimiento forzado y la resolución en
forma subsidiaria).
3. EL PACTO COMISORIO; El pacto comisorio es la condición resolutoria tácita expresada. El pacto

comisario puede ser de dos tipos;
 El pacto comisorio simple

 El pacto comisorio calificado
El pacto comisorio simple, coincide con la definición que hemos dado, en cambio;
El pacto comisorio calificado o también llamado el pacto comisorio con cláusula comisoria ipso iure, esta
tratado en nuestro código civil en el contrato de compraventa a propósito del no pago del precio, en el cual las
partes establecen que si el comprador no paga el precio el contrato se resolverá ipso iure, de pleno derecho
por el solo ministerio de la ley.
Andrés Bello, niega a las partes esta posibilidad y señala que en este caso aún cuando se haya pactado
aquello deberá el vendedor (que es el contratante diligente), demandar judicialmente y desde la notificación el
comprador tendrá un plazo de 24 horas para poder enervar la acción. Este es un plazo de horas, por lo tanto,
es un plazo natural.
¿Qué ocurre entonces si en una obligación distinta de pagar el precio, se establece un pacto
comisorio calificado?
Resp.: acá ha habido una evolución judicial, en un primer momento hasta el año 1948, se aplicaba por
analogía el Art. 1879º, por el no pago del precio, pero una sentencia judicial que da vuelta la jurisprudencia y
así hasta el día de hoy se entiende que se esta a la voluntad de las partes y en consecuencia, se resuelve “ipso
iure”. ¿Porque? Según los siguientes argumentos:
Porque el Art. 1879º es una norma excepcional tratada solo a propósito del no pago del precio en la
compraventa, en los demás casos no regulados en la ley, se estará al principio de la autonomía de la voluntad,
en derecho privado se puede hacer todo lo que la ley no lo prohíbe. Y lo mismo se aplica para los demás
contratos, por ejemplo: “en el contrato de arrendamiento”
161
La acción que nace del pacto comisorio, es una acción que tiene un plazo de prescripción de 4 años contado
desde la celebración del contrato, por lo tanto, esto puede producir que la acción nazca muerta, porque si se
establece que una de las obligaciones se deba cumplir 5 años después ya no va a tener acción.
En cambio en la regla general se establece que el plazo sea de 5 años, pero contado desde que se hizo
exigible la obligación.
Este plazo de 4 años es aplicable para el pacto comisorio simple y calificado a propósito del no pago del precio
de la compraventa. Art. 1880º.
(El pacto comisorio se establecen desde Art. 1.877º al 1.880º).
3º La condición potestativa, casual o mixta
Condición potestativa, es aquella que depende de la voluntad del acreedor o deudor, mientras que;
Condición casual, es la que depende de la voluntad de un tercero.
Condición mixta: la que depende en parte de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un
tercero o un acaso.
LA CONDICION POTESTATIVA
Puede ser de 2 tipos:
1. simplemente potestativa
2. pura o meramente potestativa
1. Condición simplemente potestativa: Es aquella que depende de un hecho voluntario del acreedor o
deudor.
Ej.: si tu mañana me traes una composición literaria yo te doy esto otro.
2. Condición pura o meramente potestativa: Es aquel que depende de la sola voluntad del acreedor.
Ej.: te regalo esta carpeta si tu quieres.
En cambio están las condiciones puramente potestativas que dependen de la voluntad del deudor.
Ej.: te doy este libro si yo quiero.
Y el código civil señala que este tipo de condiciones no son validas porque falta un requisito, la voluntad no es
seria porque no tiene la intención de obligarse (Art. 1478).
CONDICION FISICA Y MORALMENTE POSIBLE

Las obligaciones físicas y moralmente posibles son aquellas en que no existe algún impedimento para que
pueda acontecer.
CONDICIONES FISICA Y MORALMENTE IMPOSIBLE

Son aquellas contrarias a las leyes de la naturaleza, son aquellas que son contrarias a la ley, el orden público y
las buenas costumbres.
162
LA ACCIÓN RESOLUTORIA
La acción resolutoria es la que tiene el contratante en caso de incumplimiento de una obligación contractual,
teniendo por objeto dejar sin efecto un acto jurídico cuando para ello es necesario una sentencia judicial.
La acción resolutoria no nace de toda condición resolutoria sino solo de aquellos casos en que es necesario
una sentencia judicial, por lo tanto, de estas tres nace una condición resolutoria;
 Condición resolutoria tácita

 Pacto comisorio simple
 Pacto comisorio calificado, a propósito del no pago del precio en la compraventa.
Porque la condición resolutoria va a tener lugar solo cuando se necesita una sentencia judicial, porque
aquellos casos en los cuales la resolución se produce ipso facto (de pleno derecho, inmediatamente), no es
necesaria acción resolutoria.
CARACTERISTICAS DE LA ACCIÓN RESOLUTORIA
1º Es una acción personal porque se dirige en contra del otro contratante que no ha cumplido con su
obligación.
Cuando la cosa ha pasado a manos del tercero, contra el tercero procede la acción reivindicatoria.
¿Porque se tiene que poner de manera conjunta?

1. Se tiene que poner de manera conjunta porque de esta forma se interrumpe el plazo de prescripción
adquisitiva que pudiera alegar el tercero. Art. 17, 18 y 19º CPC
2. Es una acción patrimonial y como consecuencia de esto es renunciable, es transmisible y es transferible
3. Es objetiva y subjetivamente indivisible, objetivamente indivisible, porque no se puede pedir en parte que
se cumpla y en parte que no se cumpla y por lo tanto se resuelva, y es subjetivamente indivisible porque si
son varios los acreedores cumplidores deberán actuar de consuno, esto es ejercitando todos la misma acción.
EFECTO DE LA RESOLUCION
Los efectos de la resolución para todas las condiciones resolutorias son todas idénticas, por lo tanto, hay que
distinguir efecto entre las partes y efectos respecto de terceros.
EFECTOS ENTRE LAS PARTES.

Cumplida la resolución las partes vuelven al estado anterior como si nunca se hubiese celebrado, tiene eso si
una importante excepción lo antes dicho porque tratándose de los frutos el deudor condicional se hace dueño
de los frutos percibidos, no teniendo la obligación de restituirlos.
Pero esta regla general a su vez tiene excepciones:

1º Cuando las partes así lo habían dicho
2º Cuando el donante lo haya establecido
3º Cuando el testador lo haya señalado
4º Cuando la ley lo dice
Eje. Cuando la ley lo dice; “Art. 1875º CC. A propósito del no pago en el precio de la compra venta”.
EFECTO RESPECTO DE TERCEROS
Cual es el escenario jurídico que se da. Una persona tiene un bien sujeto a condición resolutoria y antes que
se cumpla la condición resolutoria esta persona se lo enejada a un tercero y ahí cuando esta en manos de este
tercero se cumple la condición.
163
PARA ENTENDER HAY QUE DISTINGUIR ENTRE BIENES MUEBLES Y MUEBLES INMUEBLES
Bienes Muebles. Están tratados en Art. 1490º CC., mientras que los bienes inmuebles en el 1491º CC.
Art. 1490º
Para que la resolución afecte a un 3º tratándose de bienes muebles, es necesario que se cumplan los
siguientes requisitos;
1º Que el deudor condicional haya enajenado o gravado el bien mueble

2º Que este tercero este de mala fe, esto quiere decir que tenga conocimiento de que el enajenante haya
tenido la cosa sujeta a condición resolutoria.
Trancándose de los Bienes Inmuebles, esta regulado en el;
Art. 1491º,
Para que afecte a terceros la resolución el código ocupa una expresión: “dice que la condición conste en el
título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública”.
1º Que conste. ¿Cuando algo consta? Algo consta cuando aparece de manifiesto, cuando algo sea cierto, el
problema se da en cuanto a la condición resolutoria tácita si consta o no.
La doctrina mayoritaria señala que si consta, cuando aparece en el título que alguna obligación está
incumplida, por lo tanto, la condición resolutoria tácita si consta. Porque sabemos que la condición resolutoria
tácita va envuelta en los contratos bilaterales.
2º Que conste en el título respectivo. Es aquel por el cual el actual enajenante ha adquirido el bien.
Ejemplo: Pedro le vende a Juan una casa que Juan se la pagará en 10 cuotas y Juan con posterioridad se lo
quiere vender a Diego. ¿Cuál es el título respectivo? Por lo tanto, el titulo respectivo es el que existe entre
Juan y Diego.
3º Inscrito u otorgado por escritura pública. Lo que tiene que estar inscrito u otorgado es la escritura
pública.
Ejemplo 1: Se da la siguiente situación, en el título podría aparecer una condición pero en la inscripción no
aparezca dicha condición. ¿Si esa condición resolutoria se cumple afecta al tercero? Si le va afectar, la razón,
porque basta con que la condición conste en el título porque lo que se inscribe es el título, no la condición.
Pedro le vende a Juan una casa que Juan se la pagará en 10 cuotas a partir del 5 de agosto mensualmente y
así sucesivamente… Usted es Diego y Juan se la quiere vender… Diego va al Conservador y esta efectivamente
inscrita a nombre de Juan y el valor es de 50 millones de pesos, cada cuota será de 5 millones de pesos
¿usted es Diego y quiere comprar la casa?
Resp.: No. no es conveniente comprar en esas condiciones, porque nadie tiene certeza de que hayan pagado
las cuotas, lo que se debe solicitar es una escritura de cancelación suscrita por Pedro señalando que el pago
del precio de la compraventa fue pagado íntegramente y lo que se hace es hacer una subinscripción al margen
de la compraventa del bien, esta anotación a propósito de la escritura de cancelación. Esa escritura la debe
suscribir el primer enajenante (Pedro) diciendo que el precio fue pagado y en esa misma escritura es en la
cual se alzan las hipotecas o prohibiciones que pudieran haber existido.
Ejemplo 2: se pago con un cheque de 50 millones y todas sus individualizaciones ¿la compro o no la compro?
También se pide la escritura de cancelación, para tener certeza de la efectividad del pago (esto es lo que se
conoce como el estudio de títulos) ya que los cheques no acreditan pago, cuando el cheque es pagado recién
consta y tenemos la certeza que la propiedad esta pagada y esta certeza es otorgada por la “escritura de
cancelación”.
164
En el Art. 1491º la ley dice que también se verá afectada por la resolución cuando existan ciertos gravámenes
sobre el bien, que son la hipoteca, el censo y la servidumbre.
Ejemplo 3: Pedro le vende a Juan una propiedad de 50 millones de pesos y cada cuota será de 5 millones de
pesos cada una sucesivamente, y Juan tiene ciertas necesidades por ciertas cosas y pide un crédito al banco le
presto el dinero y constituyeron hipoteca a favor del banco y ocurre que Juan no le paga a Pedro parte de las
cuotas, es decir, le queda adeudando las tres últimas cuotas por el valor de 15 millones de pesos ¿Qué
puede hacer Pedro en ese caso?
Resp.: Puede optar por la resolución del contrato y la acción reivindicatoria respecto de terceros
¿Se resuelve el problema al banco?
Resp.: Si porque se resuelve la hipoteca, por lo tanto, no solo afecta las enajenaciones sino que también las
hipotecas, censo y servidumbres.
¿Esta numeración es taxativa o alcanza a otros derechos reales?

En opinión de Alessandri y Rene Abeliuk , estos autores señalan que no es taxativa y señalando que también
afecta a los demás derechos reales como uso, la habitación y el usufructo.
Por último debemos decir que la acción que tiene el acreedor condicional para perseguir la cosa de manos de
terceros poseedores es la acción reivindicatoria, porque se entiende que al resolverse el derecho, vuelve a ser
el dueño el acreedor condicional pero que no tiene la posesión de la cosa, mientras que existirá un tercero
como poseedor pero no dueño.
EL PLAZO: Es el hecho futuro y cierto del plazo del cual depende el ejercicio o la extinción de un derecho.
Los elementos del plazo don dos;

 Futuro, lo que quiere decir que debe ocurrir en el porvenir, y también
 Cierto, lo que quiere decir entonces que debe existir certidumbre de que va a ocurrir
No confundir la condición con el plazo, en el plazo hecho es un hecho cierto.
1º CLASIFICACIÓN
PLAZO DETERMINADO Y PLAZO INDETERMINADO
PLAZO DETERMINADO, El plazo es determinado cuando se sabe con precisión cuando va a ocurrir.
Ejemplo: “Te pago el 30 de julio”
PLAZO INDETERMINADO, se sabe que el hecho va a ocurrir pero no se sabe cuando
Ejemplo: “la muerte de una persona”
2º CLASIFICACION
PLAZO FATAL Y NO FATAL
PLAZO FATAL, es aquel que por su solo cumplimiento se extingue irrevocablemente su derecho.
PLAZO NO FATAL, es aquel que no obstante esta vencido el plazo, se puede ejercer todavía eficazmente el
derecho hasta que no acuse la rebeldía.
La verdad es que la regla común es el plazo fatal, tanto es así que en el Art. 64º CPC, que queda bien
señalado.
No confundir plazo fatal con plazo no prorrogable, porque existen plazos fatales que si son prorrogables,
por lo tanto son cosas distintas.
3º CLASIFICACION
PLAZO EXPRESO Y PLAZO TACITO
PLAZO EXPRESO, es aquel que se hace en términos explícitos y formales.

PLAZO TACITO, es aquel que es indispensable para el cumplimiento de una obligación.
165
Ejemplo: “una mujer se quiere casar y entonces, manda hacer su traje de novia pero ella se casa el sábado 24
de julio ¿Cuándo le debe tener el sastre el traje? Antes del 24 de Julio, porque después de la fecha no sirve.
¿Porque es importante el plazo tácito?, a propósito de la mora en el art. 1551º Nº2 CC. Porque se
entiende que una persona va a estar en mora, por lo tanto existirá cuando una obligación que se debía cumplir
dentro de cierto lapso de tiempo y se ha dejado pasar sin darla o ejecutarla.
Ejemplo. Yo instalaré una fonda para el 18’ de Septiembre, ¿para cuando me tendrán que tener la carne? Para
el 15 (días antes)
4º CLASIFICACION
PLAZO CONVENCIONAL, LEGAL O JUDICIAL
PLAZO LEGAL, es el establecido por la ley
PLAZO CONVENCIONAL, es el acordado por las partes
PLAZO JUDICIAL, es el establecido por el Juez
En el derecho civil la regla general son los plazos convencionales, mientras que en el derecho procesal el plazo
legal-
En el derecho civil los plazos legales son expecionales así por ejemplo el plazo de 24 horas en el pacto comiso,
el plazo de prescripción de una acción que puede ser de 4 a 5 años en diversos casos, etc.
Lo que es expcecional en los plazos tanto en el civil como el procesal son los plazos judiciales, porque
conforme en el Art. 1494º, lo deja bien en claro.
La regla general es lo que el juez hace es interpretar, es concebir lo que esta en términos obscuros o vagos.
¿pero podrá establecer plazo? Cuando la ley así lo designe y tenemos ciertos ejemplos como en los Arts. 904º,
1094ºº y el 1276º.
5º CLASIFICACION
PLAZO DIAS CORRIDOS Y PLAZOS DIAS DISCONTINUOS
PLAZOS DIAS CORRIDOS O CONTINUOS, son aquellos que no suspenden durante los feriados, mientras
que,
PLAZOS DISCONTINUOS, es aquel que se suspende los días feriados, también conocidos como días hábiles.
 Para los días sábados, hay una excepción en el código del trabajo en cuanto al cómputo de las vacaciones
o feriados legales.
 Los plazos establecidos en las leyes en CC. y en las leyes civiles son días corridos por aplicación del Art.
50º del CC. es la regla general es que sean días corridos.
En el código de procedimiento civil los plazos son hábiles así lo dice el CPC, en el Art. 666º
6º CLASIFICACION
PLAZO SUSPENSIVO Y PLAZO EXTINTIVO
PLAZO SUSPENSIVO, plazo suspensivo y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho, en cambio.
PLAZO EXTINTIVO, hecho futuro y cierto del cual depende la extinción de un derecho.
El plazo suspensivo solo puede estar en dos estados;
166
1. Pendiente
2. Cumplido
1. Pendiente, En este caso el derecho ha nacido, lo que esta en suspenso es el ejercicio.
Consecuencias que se derivan de esto;

1º La obligación no es actualmente exigible
2º No esta mora el deudor
3º No se puede compensar
4º Si el deudor paga lo que debe y por lo tanto no puede pedir la devolución de lo pagado, técnicamente lo
único que esta haciendo es renunciar al plazo.
5º El acreedor puede solicitar medidas conservativas.
6º Las obligaciones sujetas a plazos son transmisibles
2. Cumplido, en este caso la obligación pasa a ser exigible y por lo tanto, el deudor puede ser constituido en
mora, comienzan a correr los plazos de prescripción, se puede compensar la obligación, etc.…
El Plazo extintivo también puede estar en dos estados;
1. Pendiente
2. Cumplido
1.- Pendiente, cuando una persona tiene un derecho y lo puedo ejercer libremente hasta cuando se cumpla
la fecha de extinción
2.- Cumplido, en este caso se extingue el derecho para quien lo tenía
FORMAS DE EXTINGUIRSE EL PLAZO;
1º se puede extinguir por vencimiento

2º por renuncia del plazo
3º caducidad del plazo
 Vencimiento, esta va a ser la forma más normal de extinción del plazo y ocurre cuando llega el día fijado
para ello. Ejemplo: tú puedes usar hasta el 25 de julio, ¿hasta cuando puedo utilizar el auto? Hasta el 25
de julio.
 Por la renuncia, art. 1497º la regla general es que se pueda renunciar al plazo, porque los plazos van
en beneficio del deudor. Ejemplo: “Tu puedes usar el auto hasta el día 25 de Julio, y lo devuelvo hoy”.
Excepciones en que no pueden renunciar:
1º cuando el testador lo haya señalado

2º cuando las partes hayan señalado que no pueden renunciar
3º cuando a través de la renuncia se puede acarrear un perjuicio al acreedor que por medio del plazo se
intento evitar.
Ejemplo: yo tengo que viajar a Argentina y tengo un vehículo pero no tengo un lugar donde dejarlo, entonces
le pido a mi amigo Diego que lo guarde pero que el también lo pueda usar, mientras yo estoy en argentina y
mi amigo Diego me mando un correo diciendo no quiero usar más el auto ¿podría renunciar? Legalmente no
se podría renunciar, porque en ese caso se establece un plazo para evitar un perjuicio.
4º cuando el plazo va en beneficio del acreedor
Ejemplo clásico de esto: “los intereses”. Art. 2204º
LA CADUCIDAD DEL PLAZO: Consiste en la extinción anticipada del plazo por la ocurrencia de un hecho
señalado por la ley o por las partes.
167
Hay dos tipos;

1. La caducidad legal
2. La caducidad convencional
LA CADUCIDAD LEGAL, Es un hecho señalado por la ley y esta señalada en el Art. 1496º CC.
1º caso al deudor constituido en quiebra o que haya en notoria insolvencia, o sea cuando una persona esta en
quiebra o notoria insolvencia se cita a través del diario que esa persona esta en quiebra y se hace la
verificación al sindico de quiebra, yo tenía para cobrarle en 5 meses más, en la cual tenemos que ir todos los
acreedores y por este hecho se produce la extinción anticipada del plazo.
Diferencia entre la quiebra o insolvencia;

La quiebra, es una situación de derecho porque hay una sentencia judicial que declara en quiebra y pasa a ser
fallido y adquiere una nueva calidad y otro tendrá la administración de sus bienes llamado el síndico de
quiebras, en cambio;
La insolvencia, tiene lugar cuando el pasivo es superior al activo. (Es incierta)
“La insolvencia en una situación de hecho y la quiebra de derecho.”
2º caso de caducidad legal, es necesario los siguientes requisitos

1º que el deudor haya constituido cauciones
2º que se hayan extinguido o se hayan disminuido considerablemente de valor
3º debe ocurrir esta disminución de las cauciones por hecho o culpa del deudor.
Sin embargo tiene una excepción para seguir teniendo este beneficio del plazo;
 Cuando renueve las cauciones, o

 Mejorándolas.
Hay un caso excepcional en el cual aún cuando no disminuya por hecho o culpa del deudor igualmente se
produce la caducidad y este caso es; a propósito de la hipoteca en el Art. 2427º del CC.
Ejemplo: “Yo tengo una propiedad la cual estoy pagando y se me quema, entonces todos los pagos que tengo
a futuro, la deuda se me hace efectiva ahora, lo cual se produce la extinción anticipada del plazo”.
(Caducidad).
CADUCIDAD CONVENCIONAL DEL PLAZO, Es lo que se conoce como la cláusula de aseveración del plazo.
Cláusula de aceleración: Es aquella caducidad en virtud de la cual las partes establecen un hecho que en
caso de ocurrir se produce la extinción anticipada del plazo, que en la práctica son dos aquellos hechos;
1º El no pago de una o más cuotas en el tiempo debido
2º En caso de contravención de una cláusula voluntaria de no enajenar
Las cláusulas a nivel jurisprudencia han generado ciertos problemas de interpretación y el problema que se ha
generado de interpretación es apropósito de la prescripción, porque ¿Desde cuando comienza a correr el plazo
de prescripción, si comienza a correr inmediatamente desde que se produce el hecho que gatilla esta
caducidad o por el contrario cuando el acreedor hace valer? ¿Cómo han interpretado los tribunales este
problema?
Resp.: Han existido dos tendencias jurisprudenciales;
168
1º La primera tendencia jurisprudencial, ha sido que hay que atender a como se ha redactado la
cláusula, esto si de carácter imperativo o permisivo o facultativo.
2º la segunda tendencia jurisprudencial, es atenderlo siempre como una facultad para el acreedor.
Ejemplo:
Redactado en forma imperativa: en caso de incumplimiento se produce inmediatamente la exigencia de la
totalidad de las cuotas pendientes.
Ejemplo:
Redactado en forma facultativa o permisiva: en caso de verificarse el incumplimiento el acreedor podrá
exigir las cuotas pendientes.
La primera es la más utilizada en los últimos años, en cambio por la segunda siempre es un carácter más
facultativo, el cual ha ido perdiendo fuerza.
MODO: El modo es el gravamen impuesto al beneficiario de una liberalidad.
Liberalidad: es un beneficio sin un sacrificio económico como contraparte.

Ejemplo:”Te doy 5 millones de pesos para que con ellos compres 100 frazadas para el hogar de Cristo”.
DIFERENCIAS ENTRE LA CONDICIÓN SUSPENSIVA Y EL MODO
En la condición suspensiva el hecho suspende el nacimiento del derecho, en cambio en el modo el derecho ya
nació y se puede ejercer.
¿Y que ocurre si el beneficiario no ejecuta el modo?

Resp.: Por regla general no se pierde la liberalidad, pero si hay un tercero que lo puede exigir este podrá
compeler para su cumplimiento.
Sin embargo si existe una cláusula resolutoria, esto es una cláusula que señale que en caso de incumplimiento
se deba resolver la liberalidad, el beneficiario deberá restituir lo que había recibido con los frutos y si había un
tercero beneficiario este además podrá exigir la cuota que le correspondía.
OBLIGACIONES
LA CLASIFICACION QUE ATIENDE AL NUMERO DE SUJETOS QUE INTERVIENEN EN UNA

OBLIGACION
1º Se distingue Obligaciones con unidad de sujetos o también como sujetos únicos.

2º Obligaciones con pluralidad de sujetos.
1º Obligaciones con unidad de sujetos o sujetos únicos, es aquella que existe un deudor y un acreedor,
mientras que;
2º Obligaciones con pluralidad de sujetos, es aquellas en que existen varios acreedores o varios
deudores o ambos a la vez.
De las obligaciones con pluralidad de sujetos. Podemos distinguir tres tipos;
169
1. OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS O MANCOMUNADAS

2. OBLIGACIONES SOLIDARIAS
3. OBLIGACIONES INDIVISIBLES
La pluralidad de sujetos puede ser originaria o derivativa;
Originaria, quiere decir que desde un comienzo existía pluralidad de sujetos, mientras que;
Derivativa, cuando inicialmente existía unidad de sujetos y con posterioridad paso a ser con pluralidad de
sujetos.
1. OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS O MANCOMUNADAS, son aquellas en que existe

pluralidad de acreedores o pluralidad de deudores o pluralidad de ambos y un objeto divisible debido de modo
tal que cada deudor solo esta obligado a pagar su cuota así como acreedor puede cobrar su parte en la
obligación.
Características
1º Existe pluralidad de sujetos

2º Constituye la regla general, esto quiere decir que si nada se dice las obligaciones se consideran como
simplemente conjuntas.
3º Existe unidad de prestación y pluralidad de vínculos, esto quiere decir que el objeto debido es uno solo y
existen tantos vínculos jurídico como sujetos hayan en la obligación.
4º El objeto es divisible, porque si fuera indivisible se trataría de una obligación indivisible.
5º Si las partes nada dicen como se divisen las cuotas se entiende que todos deben en partes iguales.
Ejemplo: Art. 2307º a propósito de las unidades y el Art. 2367º en cuanto a la fianza.
Pero existe una excepción a propósito de las deudas hereditarias porque conforme al Art. 1354º CC las deudas
hereditarias se repartirán en proporción de la parte en la herencia que le corresponda a cada heredero.
EFECTOS
1º Cada deudor solo esta obligado a pagar su cuota así como cada acreedor solo puede exigir la suya
2º Extinguida la obligación respecto de un deudor no extinguirá la obligación respecto de los otros
codeudores.
3º La cuota del deudor insolvente no grava a los otros codeudores
4º La interrupción de la prescripción que beneficia a uno de los acreedores no beneficia a los otros y a su vez
aquella interrupción que perjudica a uno de los deudores no perjudica a los otros deudores
5º La declaración judicial de nulidad que opera con uno de los deudores no afecta a los otros
6º Constituido en mora uno de los deudores no por eso están en mora los demás codeudores
7º Si un deudor incumple su obligación y con esto se derivan perjuicios, solo se le podrán cobrar la
indemnización al incumplidor
2. OBLIGACIONES SOLIDARIAS, son aquellas en que existen pluralidad de acreedores y pluralidad de

deudores o de ambos a la vez y un objeto divisible debido, que en virtud de la ley, la convención o el
testamento cada acreedor puede exigir el total de la obligación así como cada deudor esta obligado al pago
total de la deuda.
CARACTERISTICAS
1º la solidaridad es excepcional y en consecuencia no se presume

2º para que exista solidaridad es necesario que exista una fuente de solidaridad
170
FUENTES DE SOLARIDAD
LA LEY
LA CONVENCION
EL TESTAMENTO
3º la solidaridad es de obligación restrictiva y por lo tanto no permite interpretación analógica

4º quien alega la solidaridad debe probarlo.
CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS
1º CLASIFICACION
SOLIDARIDAD ACTIVA, PASIVA O MIXTA
Solidaridad activa, es aquella en que existen varios acreedores y un solo deudor.
Solidaridad pasiva, es aquella en que existe un acreedor y varios deudores.
Solidaridad mixta, es aquella en que existen varios acreedores y varios deudores.
Es importante recalcar que la solidaridad pasiva, es también una caución vale decir es una garantía para
asegurar una obligación.
Cauciones reales, son aquellas que recaen sobre una cosa determinada. Eje.: La hipoteca, la prenda. Para
realizar una caución determinada.
Cauciones personales, son aquellas en que todo el patrimonio de una persona esta garantizando una
obligación. Eje.: La solidaridad, la fianza y la cláusula penal.
2º CLASIFICACIÓN
SOLIDARIDAD LEGAL, CONVENCIONAL Y TESTAMENTARIA
Solidaridad legal, es aquella que tiene por fuente la ley.
Art. 2317º CC. si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o más personas, cada una de ellas será
solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvo las excepciones
de los artículos 2323º y 2328º.
Todo fraude o dolo cometido por dos o más personas produce la acción solidaria del precedente inciso.
Art. 130º. CC. a propósito de la indeterminación de paternidad.
También encontramos leyes especiales de obligación:
Art. 174º de la ley del tránsito que es la Ley Nº 18.290, señala que son solidariamente responsables de los
perjuicios ocasionados a los terceros el dueño del vehículo y el conductor. La única forma de alegar en
defensa es que el vehículo se lo hayan sacado sin su consentimiento.
Art. 79º de la ley de letras de cambios y pagaré. Ley 18092º, son solidariamente responsables del pago de
estos títulos de créditos los libradores, aceptantes y endosantes.
Solidaridad convencional, es aquella que nace como acuerdo de voluntades.
Solidaridad testamentaria, es aquella en que el testador es el que establece la solidaridad.
ELEMENTOS DE LA SOLIDARIDAD
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1º debe existir pluralidad de acreedores o deudores o de ambos

2º el objeto es divisible porque si fuera indivisible se estaría ante obligación indivisible
3º la cosa debida debe ser la misma para todos los deudores
4º debe existir una fuente de solidaridad
5º debe existir unidad de prestación y pluralidad de vínculos, porque existen tantos vínculos como acreedores
o deudores existan.
CONSECUENCIAS DE ESTE 5 ELEMENTO
1º algunos vínculos pueden ser puros y simples, y otros estar sujetos a modalidad.
2º la causa de la solidaridad puede ser distinta
3º los plazos de prescripción pueden ser distintos
4º respecto de uno deudores el vínculo puede ser valido, mientras que respecto de otros puede
existir nulidad
5º respecto de algunos de ellos puede existir un título ejecutivo, mientras que respectos de
otros no lo hay.
NATURALEZA JURIDICA DE LA SOLIDAD. Hay dos teorías principalmente;
1º La Teoría Romana y,
2º La Teoría Francesa
1º Teoría Romana, es aquella que entiende que cada acreedor se mira como el único dueño de todo el
crédito así como cada deudor es el único obligado al pago de la obligación
2º Teoría Francesa, es aquella que dice que entre los coacreedores y los codeudores existe un mandato
tácito y reciproco pero que cada acreedor solo es dueño de su parte así como cada deudor solo debe su cuota.
1º Posición
Según Claro Solar y Alessandri, señalan que la teoría que sigue es la Romana
1º Argumento
En virtud del Art. 1513º inciso 2º del código civil, en el que aparece muy de manifiesto que se sigue esa
teoría.
2º Argumento
Es a propósito de dos notas redactadas por don Andrés Bello en el que señalaba que los proyectos del código
civil “el proyecto se separa aquí del código francés y sigue el derecho Romano”.
2º Posición
En cambio una segunda posición es la que plantea don Andrés Somarriva quien hace un distingo;
 Plantea que respecto a la solidaridad activa es efectivo que se siga la teoría romana pero respecto a la
solidaridad pasiva se sigue la teoría francesa.
Explicación;
Porque si se analizan los casos y las soluciones dadas en la solidaridad pasiva obedecen a la teoría francesa.
“La jurisprudencia dice que respecto a la solidaridad pasiva se sigue la teoría francesa”.
En cambio la pasiva es tremendamente utilizada en operaciones de crédito;
Importancia de optar a la teoría francesa;

1º Para efectos de la cosa juzgada, que si se sigue un juicio contra un codeudor y pierde el acreedor con
posterioridad este último no podrá demandar a la otra porque existirá identidad legal de personas.
172
2º para la prorroga de la competencia, la prorroga que opera respecto de un codeudor solidario también opera
respecto de los otros.
SOLIDARIDAD ACTIVA
ELEMENTOS
1º existe pluralidad de acreedores
2º cada acreedor puede exigir el total de la obligación
3º extinguida la obligación respecto de uno de los acreedores se extingue también la obligación respecto de
todos.
Además participa de todos los demás elementos ya estudiados de la solidaridad.
¿Presenta alguna ventaja la solidaridad activa? Siempre se ha señalado que la solidaridad activa
presenta más inconvenientes que ventajas porque como cada coacreedor es visto como el único dueño puede
remitir deuda (o condonar la deuda), puede recibir el pago. Entonces la activa tiene muchos inconvenientes y
pocas ventajas.
¿Cual podría ser la ventaja que presenta la solidaridad activa? Es que facilita el cobro, como ocurre en
las cuentas by personales, cualquiera de ellos puede sacar el dinero.
EFECTOS DE LA SOLIDAD ACTIVA

Hay que distinguir, efectos entre los coacreedores y el deudor lo que conoce como relaciones externas en
segundo lugar los efectos entre coacreedores las denominadas relaciones internas
Relaciones externas;
1º lugar cada coacreedor puede exigir el total de la deuda
2º lugar el deudor puede hacer el pago a cualquiera de los coacreedores a menos que uno de ellos lo haya
demandado puesto que en ese caso solo a el le debe hacer el pago
3º lugar. Extinguida la obligación respecto de uno de los coacreedores extingue la obligación respecto de los
otros
4º la interrupción civil o natural que beneficia a uno de los acreedores (coacreedores), beneficia también a los
otros.
¿Que ocurre con el beneficio de la suspensión de la prescripción?
LA SUSPENSION
Es el beneficio que establece la ley de ciertas personas porque concurren con los requisitos para tener este
beneficio. La suspensión esta favor de los incapaces principalmente (Art. 1509º, dementes, interdictos por
disipación, etc).
¿La suspensión que opera en beneficio de un acreedor?, Técnicamente la respuesta es que no operará a favor
de los otros pues al ser un beneficio personal solo puede beneficiar a aquella persona que esta en la dicha
circunstancia, sin embargo por vía indirecta si lo va a beneficiar porque en el caso que los otros coacreedores
se les haya prescrito la acción, solicitarán o pedirán a que el beneficiado con la suspensión interponga su
acción.
5º La constitución en mora que hace un acreedor beneficia a los demás coacreedores.
6º las medidas precautorias que beneficia a uno de los coacreedores también beneficia a los demás
coacreedores.
RELACIONES INTERNAS
En cuanto a las relaciones internas, son las que existen entre los mismos coacreedores y extinguida la
obligación de uno de los acreedores y coacreedor surgen las relaciones internas y el coacreedor que cobro la
obligación deberá entregar a cada uno de los coacreedores su cuota en el crédito.
173
LA SOLIDARIDAD PASIVA
La solidaridad pasiva corresponde a la misma definición que hemos visto, es cuando existe un acreedor y
varios codeudores.
CARACTERISTICAS
1º Es una garantía, es de carácter personal

El fiador goza de dos derechos; el Beneficio de Excusión y el Beneficio de División, mientras que
El codeudor solidario no lo tiene, y frente a la cláusula penal, esta puede ser dividida si la obligación principal
también es divisible, mientras que con la solidaridad pasiva no ocurre aquello.
¿En los contratos es muy común ver como se obliguen como fiador y codeudor solidario? ¿Qué
significa esto?
Resp.: La jurisprudencia ha resuelto que aquella persona es un codeudor pero que no esta interesado en el
pago de la deuda.
2º Es muy utilizada en el derecho comercial así por ejemplo el Art. 79º de la ley 18.092º, el Art. 370º del
código de comercio, a propósito de los Art. 31º y ss. De la ley 18046 sobre la ley de sociedades anónimas,
etc…
3º Se aplica todas las reglas del mandato clásico y teoría francesa
4º Es que comparte todas las características de la solidaridad.
EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD PASIVA.

Y para estos hay que distinguir las relaciones externas y relaciones internas;
Relaciones Externas
En 1º lugar. Le podrá exigir el total de la deuda a cualquiera de los deudores.
¿Como se tramita esto, si será necesario hacerlo en un mismo juicio o hacerlo separado?
En Chile la jurisprudencia ha señalado que se puede hacer de maneras indistintas, es decir, todos en un
mismo juicio y también por separado.
En España la jurisprudencia señala que tienen que hacerse de manera conjunta.
En 2º lugar. Si uno de los codeudores paga y extingue la obligación se entiende que se extingue también la de
los demás codeudores y lo que se dice del pago se entiende también la de los demás, respecto de los demás
modos de extinguir obligaciones.
En 3º lugar. Si el acreedor demanda a uno de los codeudores y paga parcialmente la deuda el acreedor podrá
dirigirse por el saldo en contra de los demás codeudores
En 4º lugar. Si el acreedor obtiene a su favor cosa juzgada respecto de uno de los deudores, también lo habrá
respecto de los demás. El fundamento de esto es que si bien es cierto es que no existe una identidad física
entre los codeudores, si existirá una identidad legal
En 5º lugar. La interrupción de la prescripción que opera en contra de uno de los codeudores también afecta a
los demás codeudores solidarios
En 6º lugar. Constituido en mora uno de los codeudores se entiende que los demás codeudores también están
constituidos en mora.
En 7º lugar. La perdida culpable de la cosa que se debe hace responsables de manera solidarias a todos los
codeudores, respecto del pago del precio, pero no respecto de la indemnización de perjuicios puesto que
respecto de esta última, solo esta obligado el deudor culpable.
En 8º lugar. Para los efectos de la sesión de créditos, basta que se haya notificado a uno de los codeudores
para que se entiendan notificados todos los demás codeudores.
EXEPCIONES QUE PUEDEN OPONER LOS CODEUDORES ANTE LA ACCION ENTABLADA POR EL
ACREEDOR. Y existen tres tipos de excepciones;
 Excepciones Reales
 Excepciones Personales
 Excepciones Mixtas
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1. Excepciones Reales. Son aquellas que atienden a la naturaleza de la obligación y en consecuencia

pueden ser opuestas por cualquiera de los codeudores, dentro de las son por ejemplo:
 La nulidad absoluta
 La cosa juzgada
 Los modos de extinguir obligaciones que atienden a la obligación así misma como el pago, la dación
en pago, la novación, la prescripción, la pérdida fortuita de la cosa que se debe, etc…
 Modalidades que afecten a la obligación en si misma, como por ejemplo; cuando existe un plazo
establecido para todos los codeudores.
2. Excepciones Personales. Solo pueden ser opuestas por algunos de los deudores en cuanto se
encuentren en determinadas circunstancias, ejemplos:
I. La nulidad relativa
II. Las modalidades que afecten a uno de los codeudores, por ejemplo cuando respecto de uno de los
codeudores aún existe un plazo pendiente.
3. Excepciones Mixtas, es aquella que presenta características tanto de excepciones reales como personal
por cuanto solo pueden ser opuestas por el codeudor que se encuentra en una determinada circunstancia,
pero una vez hecho eso, una vez opuestas se podrán beneficiar los demás codeudores y son dos excepciones
que tienen estas características;
1º La compensación.
2º La remisión (condonación) parcial de la deuda, porque si el acreedor respecto de uno de los
codeudores le ha condonado su cuota en la deuda, cuando este acreedor le exija el total a los demás
codeudores, estos podrán rebajar la cuota correspondiente.
LAS RELACIONES INTERNAS. Para esto hay que distinguir:
Si la obligación se extinguió por un modo que importa o no importa sacrificio económico en ese caso:
Si no importa sacrificio económico: No hay relaciones internas Ej.: si hubo una condonación de la deuda u
opera la prescripción.
Si importa un sacrificio económico: Por ejemplo; el pago hay que volver a distinguir:
1º distinción;
Si todos tienen interés en la obligación en ese caso el codeudor que pago se subroga en los derechos del
acreedor con los mismos privilegios y seguridades y podrá dirigirse contra los otros codeudores exigiéndoles el
pago de su cuota. La cuota del deudor insolvente grava a los demás codeudores, por lo tanto, el codeudor
que paga tiene dos acciones;
1º La acción subrogatoria
2º La acción de reembolso si consideramos si entre los codeudores solidarios existe un
mandato tácito y reciproco.
2º distinción;
Sino no todos los codeudores tienen interés en la obligación hay que volver a distinguir;
1º si pago un deudor interesado

2º si pago un deudor no interesado
1º Si pago un deudor interesado; el que pago podrá dirigirse en contra de los demás codeudores
interesados subrogándose en los derechos del acreedor en los mismos privilegios y seguridades, pero solo le
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corresponde por la cuota que esta obligado cada uno de ellos y además si se sigue la teoría del mandato tácito
y reciproco tendrá además la acción de reembolso.
2º Si pago un deudor no interesado. El que paga no es un codeudor interesado en ese caso el codeudor
no interesado es mirado como fiador y se subroga en los intereses del acreedor con los mismos privilegios y
seguridades pero podrá dirigirse en contra de los demás codeudores interesados por el total de la obligación y
además de la acción subrogatoria que ya tiene la acción reembolso emanada de la fianza.
LA DIFERENCIAS ENTRE LA ACCION SUBROGATORIA Y LA ACCION DE REEMBOLSO
1ª diferencia
La acción subrogatoria, tiene los mismos privilegios y seguridades que tiene el acreedor en contra de los
codeudores, mientras que;
La acción de reembolso, no tiene ni los privilegios ni las seguridades que tiene el acreedor
2ª diferencia
Por la acción subrogatoria, si la obligación principal no devengaba intereses, reajustes tampoco podrá
cobrarlos el codeudor que paga, mientras que;
La acción de reembolso, permite cobrar intereses, reajustes e incluso gastos que se halla incurrido en el cobro
3ª diferencia
En la acción subrogatoria, el plazo de prescripción comienza a correr desde que la obligación se hizo
exigible en el acreedor primitivo, mientras que;
La acción de reembolso, comienza a correr el plazo de prescripción para cobrar a los demás codeudores desde
que le pago al acreedor.
EXTINCIÓN DE LA SOLIDARIDAD. Se puede extinguir por vía accesoria o por vía principal:
Vía accesoria, se extingue por vía accesoria cuando la solidaridad se extingue conjuntamente con la
obligación principal, en cambio, se extinguirá;
Vía principal, cuando se extingue independientemente de la obligación principal, aunque la obligación
principal subsista.
Hay dos casos;
1º caso
Con la muerte de un deudor (codeudor solidario).
Por la renuncia de la solidaridad
Con la muerte del deudor. Muerto el codeudor solidario a los herederos no se les podrá exigir el total de la
obligación individualmente a cada uno de ellos, a menos que se les demande en forma conjunta a todos los
herederos puesto que en ese caso si se les podrá exigir el total de la obligación.
Ejemplo: PEDRO, JUAN Y DIEGO son los herederos de DANIEL y DANIEL, GONZALO Y ANTONIO eran
codeudores solidarios de una deuda por un millón doscientos mil pesos y muere DANIEL ¿cuanto se les puede
cobrar a los herederos?.
Resp.: Solo cuatrocientos a cada uno de ellos a menos que los demande conjuntamente como herederos de
DANIEL quien podrá demandar por un millón de pesos.
La solidaridad no se transmite a los herederos, pero la doctrina señala que si se podría, fundamentándose en
el Art. 1526º Nº 4 inciso segundo del código civil y además en el Art. 549º inciso 3º del código civil, en el
mundo de los negocios es muy común, por lo tanto, según la doctrina si se podría transmitir.
2º caso
Por la renuncia de la solidaridad. La renuncia puede ser expresa o tácita;
La renuncia expresa; cuando se hace en términos explícitos y formales

La renuncia tácita; cuando concurren los siguientes requisitos;
176
1º el acreedor ha exigido o reconocido a un deudor el pago de su cuota en la deuda.

2º expresándolo así en la demanda o en la carta de pago.
3º sin hacer una reserva especial de la solidaridad o sin la reserva general de sus derechos.
Renuncia parcial o total;
Total: Cuando todos los codeudores solo les cobra su cuota y en consecuencia la obligación pasa a ser
simplemente conjunta, mientras que será;
Parcial: Cuando a solo algunos codeudores se les permite pagar solo su cuota en la obligación
3. OBLIGACIONES INDIVISIBLES
Son aquellas en que existen varios acreedores o varios deudores y un objeto indivisible debido de modo tal
que cada acreedor puede exigir el total de la obligación así como cada deudor esta obligado a cumplir con el
total de la obligación.
CLASIFICACIONES DE LA INDIVISIBILIDAD
1º CLASIFICACION
INDIVISIBILIDAD FISICA E INDIVISIBILIDAD INTELECTUAL
2º CLASIFICACIÓN
DIVISIBILIDAD FISICA Y DIVISIBILIDAD INTELECTUAL
¿Cuándo algo es divisible materialmente?

Cuando se puede dividir en parte homogénea sin que cada una de ellas pierda su individualidad y sin que el
valor de cada parte tenga mayor diferencia con el valor del total.
Ejemplo:
1. Yo tengo un animal y lo parto por la mitad ¿es divisible o indivisible? Es indivisible porque pierde su
individualidad.
2. Yo tengo un fundo y lo divido. Es divisible porque el valor de parte tiene m…
La indivisibilidad intelectual, tiene lugar cuando se puede dividir en cuotas imaginarias o cuotas ideales,
para que un objeto sea indivisible no debe susceptible de división física ni intelectual por esta razón es que
podemos decir que las obligaciones indivisibles son la excepción.
La divisible es todo lo contrario ya sea física o materialmente.

INDIVISILIBIDAD NATURAL, DE PAGO O CONVENCIONAL
INDIVISIBILIDAD NATURAL, es aquella que tiene lugar que atiende a la naturaleza del objeto debido. A
su vez se puede subclasificar en:
I. Indivisibilidad natural absoluta
II. Indivisibilidad natural relativa
Indivisibilidad natural absoluta Cuando el objeto de la obligación en si mismo no es susceptible de

división física ni intelectual, por ejemplo una servidumbre de transito
Indivisibilidad natural relativa, Cuando atendida la finalidad que tuvieron las partes al contratar el objeto
de la obligación no es susceptible de división, por ejemplo; cuando se le encarga a tres personas la
construcción de una misma casa, en ese caso entre ellos se pueden dividir los trabajos. Pero quedaron mal las
murallas, es decir, la mezcla quedo mala…. Pero atendiendo en cuanto a la responsabilidad esta no se puede
dividir porque la finalidad no era que se dividiera. Es decir la obligación no se puede dividir.
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INDIVISIBILIDAD DE PAGO O CONVENCIONAL, son aquellas cuyo objeto es susceptible de división pero
que por la voluntad de las partes o porque la ley presume la voluntad de las partes, cada uno de los
acreedores podrá exigir el total de la obligación así como cada deudor es responsable por el total de la deuda,
en nuestro código civil la indivisibilidad de pago esta tratado en el Art. 1526º, este articulo tiene dos
características;
Los casos señalados son taxativos no a modo ejemplar y en segundo lugar se trata de una indivisibilidad
pasiva.
Indicaciones básicas;
1º Cuando una obligación esta garantizada con hipoteca el acreedor tiene dos acciones:
1 una acción de naturaleza personal que se ejerce en contra del patrimonio del deudor
2 una acción real que persigue la cosa hipotecada de manos de quien la tenga. Esta acción real es la
indivisible y es indivisible desde tres perspectivas:
1. desde el punto de vista del objeto hipotecado puesto que se dirige o persigue a todo y cada
una de las partes de la hipoteca
2. desde la perspectiva de sujeto pasivo, porque la acción hipotecaria se dirigirá en contra de
aquel que tenga el todo o la parte de la cosa hipotecada.
3. desde el punto de vista del crédito también es indivisible porque mientras no se haya
cumplido el total de la obligación, el bien hipotecado estará íntegramente garantizando el
crédito.
2º Este articulo se refiere a la entrega material de un bien no a la transferencia del dominio y por
lo tanto; aquella persona que tiene una especie o cuerpo cierto en su poder que se deba debe ser entregado
íntegramente.
3º Este artículo numeral 3 a cuando varias personas deben un objeto y la obligación se incumple
debido a hecho o culpa de uno de ellos, en ese caso aquel será responsable del pago de todos los
perjuicios que se hayan ocasionado como consecuencia de aquel incumplimiento.
4º Para comprender este artículo 1526º Nº 4 debemos distinguir por separado el inciso 1º y el
inciso 2º;
Art. 1526º inciso 1º. Tiene lugar cuando varios herederos de una persona difunta y por testamento o por
acuerdo entre los herederos o por un acto particional esta obligado a pagar el total de la obligación uno de los
herederos.
Ejemplo: El testador dijo que le cobraran a Jorge, o las partes acuerdan que cada uno de ellos se hagan cargo
de deuda o que uno de ellos.
El acreedor tiene un derecho alternativo:
1º lugar. El acreedor tiene dos opciones o acepta estos hechos y se dirigen en contra de aquel heredero o
2º lugar. Le cobra a cada uno de los herederos su cuota en la herencia
¿Por qué el acreedor no esta obligado a lo que dice el testamento o las partes han acordado?
El acreedor No esta obligado (Art. 1354º o 1545º) porque a los terceros no forman parte. Porque no fue parte
en el juicio particional.
1526º Nº inciso 2º. dice también que se podrá cobrar a cada uno de los herederos el total de la deuda si el
difunto pacto con el acreedor que la indivisibilidad se transmitía a los herederos.
5º Tiene lugar cuando se debe una cosa indeterminada y cuya división pudiere ocasionar un
grave perjuicio al acreedor; en ese caso los codeudores están obligados a entenderse entre ellos o estando
obligado uno de ellos a cumplir sin perjuicio de que este pueda con posterioridad ejercitar la acción de
indemnización.
Ejemplo: “Varios somos herederos de un terreno, tenemos 50 hectáreas y Rodrigo compra 12 sectarias de
aquello”. Las partes se deben poner de acuerdo para no perjudicar a Rodrigo, en el sentido de que las 12
hectáreas formen todos un mismo paño.
6º Si la obligación es alternativa, si existen varios acreedores tienen que actuar todos ellos de manera
conjunta y si la elección es de los deudores también deben actuar de manera conjunta en la elección.
Ejemplo: Si somos varios los acreedores cumplidores tendremos que ponernos de acuerdo con el cumplimiento
forzado o ya sea la sentencia.
 ATENDIENDO AL OBJETO DE LA PRESTACIÓN
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o Obligaciones positivas: cuando debe ejecutarse una acción.

o Obligaciones negativas: cuando consista en una abstención.
IMPORTANCIA:
 Para efectos de la indemnización de perjuicios por que en las obligaciones positivas procederá la
indemnización de perjuicios cuando el deudor esté constituido en mora, mientras que en las obligaciones
negativas basta con que se contravenga lo acordado.
 Para saber los derechos que tiene el acreedor cuando la obligación consista en una abstención (Art. 1555)
Art. 1555º. Toda obligación de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor
contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destrucción necesaria para el objeto que se tuvo en mira al
tiempo de celebrar el contrato, será el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a
efecto a expensas del deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso será oído el deudor que se
allane a prestarlo.
El acreedor quedará de todos modos indemne.
 ATENDIENDO AL CONTENIDO DEL OBJETO DE LA PRESTACIÓN.
a. Obligaciones de DAR: consiste en transferir el dominio de una cosa o constituir un derecho real sobre
ella.
b. Obligaciones de HACER: consiste en la ejecución de un hecho cualquiera, sea materia o jurídico.
c. Obligaciones de NO HACER: consiste en una abstención, que también puede ser material o jurídica.
¿Qué ocurre con las obligaciones de entregar? ¿Qué regla se aplica?
Ej.: contrato de arrendamiento: obligación del arrendador es entregar una cosa.
En estricta doctrina sería una obligación de hacer, pero en nuestro país es una obligación de dar y se rige por
ellas.
ARGUMENTOS:
 Art. 1548: La obligación de dar contiene la de entregar la cosa; y si ésta es una especie o cuerpo cierto,
contiene además la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se
ha constituido en mora de recibir.
 (Historia fidedigna de la Ley) cuando se estaba redactando el código de procedimiento civil, estudiando el
juicio ejecutivo, tenía como título “de las obligaciones de dar y entregar”, por lo tanto se rige por las
mismas normas.
 Art. 580: Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo sea la cosa en que
han de ejercerse, o que se debe. Así el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. Así la
179
acción del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la acción del
que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble.
IMPORTANCIA:
1. Para determinar la naturaleza de la acción: tratándose de las obligaciones de hacer y no hacer, la

acción será mueble (Art. 581)
Art. 581. Los hechos que se deben se reputan muebles. La acción para que un artífice ejecute la obra
convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecución del convenio, entra por consiguiente en la clase
de los bienes muebles.
Distinto es con las obligaciones de dar pues dependerá sobre la cosa sobre la cual recae. Si la cosa es mueble,
la acción será mueble. (Art. 580)
2. Para determinar el procedimiento a seguir: la obligación de dar en nuestro CPC tiene normas distintas
que las obligaciones de hacer y no hacer, principalmente en el juicio ejecutivo.
3. El modo de extinguir las obligaciones, denominado pérdida de la cosa debida, solo se aplica a las
obligaciones de dar, puesto que en las obligaciones de hacer existe otra causal eximente de
responsabilidad que sería la imposibilidad de la ejecución del hecho debido.
4. Desde cuando se deben indemnizar los perjuicios: en las obligaciones de dar y hacer es necesario que
el deudor este constituido en mora, mientras que en las obligaciones de no hacer se debe indemnizar
de perjuicios desde la contravención.
 ATENDIENDO AL OBJETO DE LA OBLIGACIÓN:
a. Especie o cuerpo cierto: Cuando el deudor debe un individuo determinado de un género también
determinado. Ej.: debo a Pedro un vehículo Yaris año 2006, placa patente…
b. Obligación de género: Cuando el deudor debe un individuo indeterminado de un género determinado.

Ej.: debo dos caballos a Pedro.
IMPORTANCIA:
 Para saber como se cumple este tipo de obligaciones.
 En las obligaciones de especie o cuerpo cierto el deudor va a extinguir su obligación entregando el

individuo determinado de género determinado. NO extinguirá la obligación entregando una cosa distinta,
aún cuando la cosa tenga un valor superior.
 Las obligaciones de género se extinguen cumpliendo los siguientes requisitos:
 entregando la cantidad debida.

 del género más próximo.
 entregando individuos de una calidad a lo menos mediana.
180
o El modo de extinguir las obligaciones: La perdida de la cosa debida solo es aplicable a las
obligaciones de especie o cuerpo cierto, y no a las obligaciones de género por cuanto aquí se aplica el
aforismo de que EL GÉNERO NO PERECE.
o Para efecto de la teoría de los riesgos, solo se aplica a las obligaciones de especie o cuerpo
cierto por que el género no perece.
TEORIA DE LOS RIESGOS: ¿Quién asume el riesgo en un caso fortuito en un contrato bilateral?
 Se entiende que el riesgo es del acreedor cuando producido un caso fortuito que exime de
responsabilidad al deudor, no obstante el deudor eximido puede exigir el cumplimiento de la
obligación al acreedor.
 Se entiende que el riesgo es del deudor cuando verificado un caso fortuito que exime de obligación a
una de las partes, esa parte eximida no puede exigir el cumplimiento de la obligación a la contraparte.
La norma que establece que la teoría de los riesgos es de cargo del acreedor, es el Art. 1550.
Art. 1550. El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor; salvo que el
deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o
más personas por obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos, será a cargo del deudor el riesgo de la
cosa, hasta su entrega.
¿La norma es justa en cuanto a nuestro ordenamiento jurídico?
Esto no es justo conforme a nuestro ordenamiento jurídico, por que en nuestro país existe la dualidad de título
y modo para adquirir el dominio.
Este error viene del Código Civil Francés (riesgo del acreedor), pero en Francia esta norma si es justa por
cuanto ellos no tienen la dualidad título modo, solo el contrato transfiere el dominio.
La teoría de los riesgos solo tendrá lugar en las obligaciones de especie o cuerpo cierto. La amplia aplicación
de esta norma solo tiene lugar en:
1) La compraventa no sujeta a condición.

2) La permuta no sujeta a condición.
EXCEPCIONES AL Art. 1550
1. Art. 1950 Nº 1: (Término del arrendamiento) El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que
los otros contratos, y especialmente:
1º Por la destrucción total de la cosa arrendada.
Si un caso fortuito destruye la cosa arrendada, se termina el arrendamiento y el arrendatario no debe pagar
más. Se vuelve a la regla justa.
2. Art. 1820: (compraventa) La pérdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende,
pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la
cosa; salvo que se venda bajo condición suspensiva, y que se cumpla la condición, pues entonces, pereciendo
totalmente la especie mientras pende la condición la pérdida será del vendedor, y la mejora o deterioro
pertenecerá al comprador.
181
3. Art. 1486: Si antes del cumplimiento de la condición la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se
extingue la obligación; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnización de
perjuicios.
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condición, se debe en el estado en que se encuentre,
aprovechándose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar
más por ella, y sufriendo su deterioro o disminución, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que
el deterioro o disminución proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podrá pedir o que se
rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y además de lo uno o lo otro tendrá derecho a
indemnización de perjuicios.
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que según su naturaleza o según la convención se
destina, se entiende destruir la cosa.
4. Art. 1550 Inc.2: El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor; salvo
que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma
cosa a dos o más personas por obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos, será a cargo del deudor el
riesgo de la cosa, hasta su entrega.
Artículo en relación con:
Art. 1672. Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligación del deudor
subsiste, pero varía de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor.
Sin embargo, si el deudor está en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que habría
sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, sólo se deberá la indemnización de los
perjuicios de la mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder del acreedor, se
debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora.
a) El deudor en las obligaciones de género no tiene la obligación de cuidar la cosa hasta la entrega como
sí la tiene el deudor de una obligación de especie o cuerpo cierto.
Dicho en términos positivos el Art. 1548 señala : La obligación de dar contiene la de entregar la cosa; y
si ésta es una especie o cuerpo cierto, contiene además la de conservarlo hasta la entrega, so pena de
pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.
MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES
Son los hechos o actos a los que la ley les atribuye el valor de hacer cesar los efectos de una
obligación.
El Art. 1567º del C. Civil los señala.
Consideraciones a los Modos de Extinguir:
1º Si bien el art. enumera 10 modos de extinguir, en realidad señala 11, porque en el inciso primero de ese
art. establece la resciliación.
2º Son más los modos de extinguir las obligaciones, no es una enumeración taxativa. Así por ejemplo,
debemos agregar;
1. El plazo extintivo, que el legislador lo trata a propósito de ciertos contratos de tracto sucesivo, como por
ejemplo respecto del arrendamiento.
182
2. La dación en pago.
3. La imposibilidad absoluta de cumplir con una obligación de hacer.
4. La voluntad unilateral de alguno de los contratantes, como en ciertos contratos como en el
arrendamiento, como en el mandato (que se puede revocar o se puede renunciar).
5. La muerte del acreedor o del deudor, especialmente en los contratos intuito persona como el mandato,
como en el comodato, en la sociedad.
Análisis de los Modos de Extinguir las Obligaciones:
LA RESCILIACIÓN O MUTUO DISENSO:

La palabra resciliación es un galicismo (es una palabra francesa); la palabra resciliación no existe en el idioma
castellano, simplemente es una traducción que se hizo del francés al castellano. Está definida en el art. 1567
inc. 10: “toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes interesadas, siendo capaces
de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula”.
Resciliación, de manera doctrinaria y más correcta, podemos definirla como “la convención por la cual las
partes dotadas de capacidad de disposición consienten en dejar sin efecto un acto anterior, extinguiendo de
esa manera las obligaciones pendientes provenientes de ese acto”.
Nos acogemos a la definición doctrinaria y no a la que da el art. 1567º, porque a la definición

dada por éste artículo se le hacen 2 críticas:
Dice “toda obligación”, y la verdad es que no toda obligación se puede extinguir por resciliación, sino sólo las
que provengan del acuerdo de las partes, porque tratándose de una obligación que emane de un delito o de
un cuasidelito, por ejemplo, no procede la resciliación. Sólo procederán otros modos de extinguir, como la
remisión de la deuda, la novación, la transacción, etc.
Dice “consienten en darla por nula”, lo que tampoco es efectivo, porque la nulidad es una sanción de orden
público y sólo tendrá lugar en aquellos casos en que concurra una causa de nulidad. Por eso es mejor decir
“acuerdan dejarla sin efecto”.
La resciliación es una convención, no es un contrato: Es una convención porque es un acto jurídico

bilateral, destinado a extinguir una obligación. No es contrato, porque no genera obligaciones.
Requisitos de validez: Constituyendo una convención, sus requisitos son los propios de todo acto jurídico:
consentimiento, capacidad de las partes, objeto, causa. Interesa detenerse en los dos primeros.
Consentimiento en la resciliación: Las partes tienen que consentir, convenir en dejar sin efecto en todo o
parte un acto jurídico anterior. Las partes son, por cierto, las mismas que celebraron el acto jurídico que por
medio de la resciliación dejan sin efecto.
Un fallo reciente sentó la doctrina de que “la resciliación debe hacerse y por ende perfeccionarse con la misma
solemnidad que las partes adoptaron al convenir el contrato”. En el caso se trataba que las partes celebraron
por escritura pública un contrato de extracción de basuras, que es meramente consensual. La Corte entendió
que al haber pasado a ser solemne por voluntad de las partes “la resciliación de dicho contrato debió hacerse
también en forma solemne, es decir, con la misma solemnidad que las partes adoptaron al convenir el
contrato de recolección, que fue el otorgamiento por escritura pública, porque en Derecho las cosas se
deshacen de la misma manera como se hacen, y al no cumplir con la solemnidad elegida por ellas mismas, la
resciliación invocada por la Municipalidad no se perfeccionó”.
Ramos no está de acuerdo con la conclusión del fallo. Las solemnidades son de derecho estricto, y la ley no ha
establecido ninguna para la resciliación, de tal suerte que no parece adecuado afirmar que en el caso resuelto
tuviera que otorgarse por escritura pública. El fundamento dado en el fallo –en Derecho las cosas se deshacen
de la misma manera como se hacen- le parece francamente débil.
183
Capacidad para resciliar: El artículo 1567º, exige capacidad de disposición. Luego no basta con la simple
capacidad para contratar consagrada en los artículos 1445º, 1446º y 1447º del Código, sino que se requiere
una mayor, para disponer libremente de lo suyo. Así por ejemplo, en la sociedad conyugal, el marido tiene
plena capacidad pero no puede enajenar los bienes inmuebles sociales, sin la autorización de su mujer.
Luego, para poder disponer requiere de este requisito adicional. Y, por la misma razón, se ha fallado que para
que sea válida la resciliación de la compraventa de un inmueble social, se requiere contar con la autorización
de su mujer.
La explicación de por qué se exige esta capacidad, debe encontrarse en que constituye para ambas partes una
renuncia de los derechos provenientes del acto o contrato que se deja sin efecto. Y justamente, ésta es una de
las razones porque no se pueden resciliar las obligaciones legales, porque respecto de ellas no cabe la
renuncia.
Para que haya resciliación tienen que existir una obligación pendiente: Este requisito no aparece del
art. 1567º, pero todos los autores lo exigen, pues no hay que olvidar que la resciliación es un modo de
extinguir obligaciones, por lo que si no hay obligaciones que extinguir la resciliación no tendría objeto.
La pregunta que cabe formularse, es si las partes, en virtud del principio de la autonomía de la voluntad,
podrían dejar sin efecto un contrato que ya estuviere cumplido. A Abeliuk y Ramos Pazos les parece que en
ese caso no debe hablarse de resciliación. Las partes para lograr lo que pretenden (dejar sin efecto el contrato
anterior) tendrían que celebrar un nuevo contrato igual al primero, pero en sentido contrario, vale decir, p. ej.
si A le vendió una casa a B; en el nuevo contrato B tendría que venderle la misma casa a A.
La resciliación sólo opera en los contratos patrimoniales: No cabe en el Derecho de Familia, por cuanto
no cabe allí la renuncia de derechos. Por esta razón, no se puede resciliar un matrimonio o dejar sin efecto el
pacto del artículo 1723º, etc.
Efectos de la resciliación: El artículo 1567º, al dar el concepto de resciliación, habla de que con ella las
partes consienten en dar por nula una obligación. Esto es un error. Para que haya nulidad debe existir un vicio
originario, esto es, existente al momento en que se formó el consentimiento, ej. fuerza, dolo, incapacidad, etc.
En el caso de la resciliación, el acto no nació viciado, luego no cabe hablar de nulidad. Tampoco son las partes
las que podrían declarar la nulidad de un acto, sino la justicia. En definitiva, entonces, no es cierto que con la
resciliación las partes puedan dar por nula una obligación.
Lo que ha querido decir el art. 1567º, es que con la resciliación las partes acuerdan dejar sin efecto el acto.
Eso es diferente.
La resciliación no opera retroactivamente, sino hacia el futuro y ello, con el objeto de proteger a los terceros
que pudieran haber celebrado algún contrato sobre la cosa objeto del contrato resciliado.
2) EL PAGO: El Código reglamenta diversas modalidades del pago:
A) solución o pago efectivo;

B) pago por consignación;
C) pago con subrogación;
D) pago por cesión de bienes o por acción ejecutiva del acreedor o acreedores; y
E) pago con beneficio de competencia.
A) La Solución o Pago Efectivo: Esta forma de pago está tratada en el párrafo 1º del Título 14 del Libro IV,
artículos 1568º y siguientes.
Sin duda, es el más importante modo de extinguir las obligaciones y por ello es el primero que enumera el
artículo 1567º. Está definido en el artículo 1568 como “la prestación de lo que se debe” . De esta definición,
surge de inmediato una importante consecuencia: el pago es un modo de extinguir cualquier tipo de
obligación, no sólo, como podría pensarse, aquellas de pagar una suma de dinero. Si la obligación es pintar un
184
cuadro, construir una casa o tocar el piano, esas obligaciones serán pagadas, pintando el cuadro,
construyendo la casa o tocando el piano. En todos esos casos, el deudor estará prestando lo debido. En
Derecho paga todo el que cumple su obligación.
Otra consecuencia que deriva de la definición, es que todo pago supone una obligación preexistente, civil o a
lo menos, natural. Tanto es así que si por error se paga una obligación inexistente, quien paga tiene derecho a
repetir (art. 2295 inc. 1º). El articulo 2297 agrega que “se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de
derecho, cuando el pago no tenía por fundamento ni aun una obligación puramente natural”
El pago, se ha dicho, más que un modo de extinguir una obligación, es la forma natural de cumplirla.
El pago es la prestación de lo que se debe: Luego no hay pago si por acuerdo de las partes, la obligación
se satisface con una cosa distinta de lo debido. En tal caso, estamos frente a una dación en pago, como se
verá más adelante.
Naturaleza jurídica del pago: El pago es una convención, esto es, un acto jurídico bilateral que extingue
obligaciones, celebrado entre el solvens (deudor) que paga y el accipiens (acreedor), que recibe el pago. No
es un contrato, porque no genera obligaciones. Como acto jurídico que es, debe cumplir los requisitos
generales de todo acto jurídico: consentimiento, capacidad, objeto y causa.
Algunos discuten que sea una convención, porque si el deudor se resiste a recibir el pago, se le puede pagar
aun en contra de su voluntad, mediante el pago por consignación. Esto se explica porque el deudor tiene el
derecho a liberarse de la obligación, tiene el derecho a pagar, y el acreedor no puede impedirle que lo ejerza.
Cuando la obligación es de dar, se paga haciendo la correspondiente tradición. Por eso se suele decir que la
tradición es un pago. La tradición extingue la obligación de dar que se generó en el título traslaticio de
dominio.
El pago es un acto jurídico intuito persona: Consecuencia de ello es que si por error se hace a una
persona distinta del acreedor, no extingue la obligación. Quien paga mal paga dos veces, reza el refrán. Esto
sin perjuicio, que pueda repetir lo pagado en conformidad al artículo 2295.
Características del pago: El pago tiene algunas características o principios especiales:

1. identidad del pago;
2. integridad del pago; y
3. indivisibilidad del pago.
1. Identidad del pago: Ello significa que debe hacerse “bajo todos respectos en conformidad al tenor de la
obligación…”, sin que pueda ser obligado el acreedor a recibir “otra cosa que lo que se le deba ni aun a
pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida”. Así lo establece el artículo 1569º.
2. Integridad del pago: El pago debe ser total, de la obligación y sus accesorios. Consecuencia de ello es
que “el pago de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban” (art. 1591 inc. 2º).
Por la misma razón y salvo excepciones –como ocurre en el pago por consignación (art. 1604) y en los gastos
de transporte para la restitución del depósito (art. 2232)- los gastos del pago son de cargo del deudor (artículo
1571), porque si ellos corrieran por cuenta del acreedor ya no recibiría éste íntegra la prestación.
3. Indivisibilidad del pago: Lo que significa que “el deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por
partes lo que se le deba, salvo el caso de convención contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes
en casos especiales” (art. 1591 inc. 1º). Por excepción, se puede dividir el pago, en algunos casos:
a) si así lo acuerdan las partes, ej. saldo de precio de una compraventa. En este caso “se entenderá dividido el
pago en partes iguales; a menos que en el contrato se haya determinado la parte o cuota que haya de
pagarse a cada plazo” (artículo 1593)
b) en las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas en que cada deudor sólo está obligado a
pagar su cuota (artículos 1511, 1526);
185
c) en las deudas hereditarias se divide el pago entre los herederos a prorrata de sus cuotas hereditarias (art.
1354 inc. 1º);
d) cuando existen varios fiadores, la deuda se entiende dividida entre ellos por partes iguales. Es lo que se
denomina beneficio de división (art. 2367);
e) cuando existe controversia sobre la cantidad de la deuda, o sobre sus accesorios, podrá el juez ordenar,
mientras se decide la cuestión, el pago de la cantidad no disputada (art. 1592). Por ejemplo, el acreedor
sostiene que se deben intereses, y el deudor que no. Mientras se resuelve el pleito, el juez puede ordenar que
se consigne el capital, y si después el deudor es condenado a los intereses, el acreedor habrá recibido el pago
por parcialidades;
f) cuando las partes son recíprocamente deudores y acreedores, puede operar el modo de extinguir
compensación, en cuya virtud se extinguen ambas deudas hasta la de menor valor, lo que viene a importar
una especie de pago parcial;
g) en los casos en que el deudor esté constituido en quiebra, y sus bienes no alcancen para cubrir la totalidad
del pasivo, el Síndico hará pagos parciales, a los distintos acreedores a prorrata de sus créditos, salvo que
exista alguna causal especial de preferencia;
h) de acuerdo al inc. 2º del art. 54 de la ley 18.092 sobre letras de cambio y pagarés “el portador no puede
rehusar un pago parcial”. Puede eso sí protestar la letra por el saldo no pagado. Vencida la letra, este pago
parcial no puede ser inferior a la mitad del valor del documento.
Por quien puede ser hecho el pago: La ley regula 3 categorías de quienes pueden hacerlo:
a) puede ser hecho por el deudor;

b) puede ser hecho por un tercero interesado en extinguir la obligación;
c) puede ser hecho por un tercero extraño a la obligación.
1) Pago hecho por el deudor: Ésta va a ser la forma más natural de realizar el pago, porque es él es el
interesado principal en extinguir la obligación.
Pero también están dentro de esta misma categoría los siguientes:
a) El pago hecho por el representante legal del deudor (aplicación del art. 1448 del C. C.)
b) El pago hecho por el mandatario del deudor.
c) El pago hecho por un heredero del deudor (de acuerdo al art. 1097 del C. C. son los continuadores legales
del causante).
d) Si el causante ha impuesto a un legatario la obligación de pagar una deuda, también ese pago va a ser
entendido como si el mismo deudor lo hubiese pagado.
2) Pago hecho por un tercero interesado en extinguir la obligación: En ocasiones no va a ser el

deudor el único interesado en extinguir una obligación, en algunas ocasiones también pueden ser terceros los
interesados en extinguir la obligación. Dentro de ésta categoría están:
1. Un codeudor solidario:
2. Los fiadores;
3. El tercero poseedor de una finca hipotecada.
a) Cuando es un codeudor solidario el que paga: Tenemos que analizar si este codeudor tenía interés
o no en extinguir la obligación.
a.1. Si el deudor solidario que paga no tenía interés en la obligación, se le considera fiador y en tal caso se
subroga en los derechos del acreedor pudiendo dirigirse por el total en contra de cualquiera de los otros
codeudores solidarios interesados en la obligación.
a.2. En cambio, si paga un codeudor interesado se subrogará en los derechos del acreedor pero sólo podrá
exigirle a los otros codeudores interesados su cuota.
Para mayor análisis, remitirse a todo lo aplicable a las relaciones internas de la solidaridad.
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b) Cuando paga un fiador: El fiador es un codeudor subsidiario; pero si el fiador paga se subrogará
en los derechos del acreedor con sus mismos privilegios y seguridades conforme al art. 1610 Nº3.
c) El tercero poseedor de una finca hipotecada: Tienen la calidad de terceros poseedores

básicamente 2:
El que hipoteca un bien propio para garantizar una obligación ajena;
El que adquiere un inmueble hipotecado.
Este tercero está interesado en pagar para evitar una posible subasta pública del bien por el no pago
de la obligación. En este caso, el tercero poseedor que paga la obligación se subroga en los derechos del
acreedor con sus mismos privilegios y seguridades, conforme al art. 2429.
Pago hecho por un tercero extraño a la obligación: Aquí se presentan 3 situaciones:
1) Un tercero paga con el consentimiento expreso o tácito del deudor.

2) Un tercero paga sin el conocimiento del deudor.
3) Un tercero paga contra la voluntad del deudor.
1) Un tercero paga con el consentimiento expreso o tácito del deudor: Se ha entendido que ésta
persona actúa como un mandatario porque hay consentimiento. Pero lo que ocurre en este caso el mandatario
paga con su propio dinero, por lo tanto, él no es el llamado naturalmente a pagar; acá opera una subrogación
legal en favor de esta persona por aplicación del art. 1610 Nº5.
Acciones que tiene este mandatario que paga:
1) acción de reembolso, porque está actuando como mandatario;

2) acción subrogatoria, conforme al art. 1610 Nº5.
La ventaja de la acción de reembolso es que genera intereses; pero si el acreedor tenía ciertos privilegios
como hipotecas, prenda, se subroga en los mismos derechos, conviniéndole la acción subrogatoria.
2) Un tercero paga sin el conocimiento del deudor : Reglamentado en el art. 1573. El tercero que
paga sin conocimiento del deudor no tiene acción subrogatoria, sino sólo acción de reembolso porque paga sin
el conocimiento del deudor.
Pero eventualmente se podría subrogar en los derechos del acreedor si opera una subrogación convencional, o
sea que el acreedor le ceda su acción; pero solamente en esta posibilidad, de lo contrario, lo único que va a
tener es acción de reembolso.
3) Un tercero paga contra la voluntad del deudor: Esto está regulado en el art. 1574. Conforme a
este artículo el que paga contra la voluntad del deudor no tiene acción subrogatoria, tampoco tiene acción de
reembolso; lo único que tendría sería una subrogación convencional, es decir, que el acreedor le subrogue
convencionalmente sus derechos.
El que paga en esta categoría es un verdadero agente oficioso, pero se presenta una contradicción de normas
sobre este punto: entre el art. 1574 y el art. 2291. El art. 2291 establece una norma total y absolutamente
distinta.
Art. 2291. “El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibición del interesado, no tiene demanda
contra él, sino en cuanto esa gestión le hubiere sido efectivamente útil, y existiere la utilidad al tiempo de la
demanda; por ejemplo, si de la gestión ha resultado la extinción de una deuda, que sin ella hubiera debido
pagar el interesado.
El juez, sin embargo, concederá en este caso al interesado el plazo que pida para el pago de la demanda, y
que por las circunstancias del demandado parezca equitativo”.
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Posiciones:
a) David Stitchkin y Leopoldo Urrutia: señalan que el campo de aplicación de estas normas son distintos,
porque el art. 2291 se aplicaría cuando el pago fue útil; mientras que el art. 1574 cuando el pago no fue útil
para el deudor (ej: cuando ya estaba prescrita la acción).
Críticas:
Si bien es justa la solución, se hacen distinciones que el art. 1574 no hace, porque el art. no dice cuando es
útil o no.
b) Ruperto Bahamondes: señalaba que el art. 1574 tenía lugar cuando una persona hacía pagos aislados.
En cambio, el art. 2291 se aplicaba cuando una persona se hacía cargo de los negocios de otra persona.
Críticas:
Si bien se ajusta al tenor literal de las normas, la solución es injusta porque no se ve un fundamento sólido
para privar en un caso y en otro no.
c) Luis Barriga Errázuriz: señalaba que al art. 2291 se aplicaba cuando concurren los siguientes requisitos
copulativos:
b. Que el pago fuera hecho dentro de la administración de un negocio.
c. Que el pago fuera útil.
Si faltaba cualquiera de los 2 requisitos se aplicaba el art. 1574.
Críticas:
Es bastante literal la solución.
Al parecer la solución correcta, y la que más de alguna vez se ha apoyado la jurisprudencia es la primera
posición, que con algunas modificaciones apoya Claro Solar.
¿Por qué el pago puede ser hecho por un tercero extraño?
Primero, porque al acreedor le interesa que paguen, da lo mismo quien pague.

Segundo, porque a la sociedad le interesa que las obligaciones se cumplan y no que queden deudas impagas.
Si bien es cierto lo que estamos analizando tiene su excepción tratándose de las obligaciones de hacer
cuando el deudor es una persona que por atención a sus aptitudes personales ha contraído esa obligación. En
este caso la obligación no la puede cumplir cualquiera.
El pago en las obligaciones de dar: En las obligaciones de dar el deudor cumple haciendo la tradición.
El art. 1575º señala los requisitos que debe reunir el pago “en que se debe transferir la propiedad”, esto es,
en las obligaciones de dar. El pago de esta clase de obligaciones es la tradición de lo que se debe.
Requisitos del pago:
1. El tradente debe ser dueño del derecho que transfiere;

2. El que paga debe tener capacidad de disposición;
3. El pago debe ser hecho con las formalidades legales.
a) El tradente debe ser dueño del derecho que transfiere: Esto aparece de manifiesto en el art.
1575, inc. 1º. Para que se extinga una obligación de dar, el tradente debe ser dueño. Pero el art. 1575 inc. 1º
habla de que si no paga el que tenga ésta característica el pago no es válido; no quiere decir que el pago sea
nulo, sino que no extingue la obligación, y además, significa que es inoponible al verdadero dueño (se daría
algo muy similar a la venta en cosa ajena). El verdadero dueño conserva sus derechos.
Hay una excepción a este principio: art. 1575, inc. final. Cuando la cosa ha sido consumible y el acreedor la ha
consumido de buena fe, se valida el pago aunque no haya sido la cosa del que pagó.
188
2) El que paga debe tener capacidad de disposición: Art. 1575, inc. 2º. La disposición es una aplicación
general de la tradición (art.670: “facultad e intención de transferir el dominio”). Disposición es entendido como
enajenar.
¿Qué pasa si una persona lo hace sin las autorizaciones debidas?
Nulidad relativa, como consecuencia de la falta de una solemnidad habilitante.
Si el pago lo hace un absolutamente incapaz será nulidad absoluta.
3) El pago debe ser hecho con las formalidades legales: Las formas del pago son las que la ley
señala para la tradición.
La tradición suele ser solemne y el art. 679 dispone que “si la ley exige solemnidades especiales para la
enajenación, no se transfiere el dominio sin ellas”.
El pago de la obligación de dar un bien raíz deberá hacerse, regularmente, por la inscripción del título en el
Registro del Conservador (art. 686).
Casos en que es válido el pago hecho por quien no es dueño:

a. Si se verifica con el consentimiento del dueño (art. 1575 inc. 1º). El consentimiento del dueño puede
prestarse a priori o a posteriori (art. 676; art. 1818).
b. Si el que pagó adquiere posteriormente el dominio (art. 682 inc. 2º; 1819).
c. Cuando la cosa pagada es “fungible” (consumible, en realidad) y el acreedor la ha consumido de buena
fe; ésta consistirá aquí en la ignorancia del acreedor de que la cosa fuese ajena.
Casos en que es válido o eficaz el pago hecho por el incapaz de enajenar:

a) El pago adolece de nulidad absoluta o relativa, según la naturaleza de la incapacidad que afecte al
deudor. La nulidad absoluta puede sanearse por la prescripción, y la nulidad relativa, por este medio y por la
ratificación, hecha conforme a la ley. Saneada la nulidad, el pago habrá de reputarse válido.
b) El pago de cosa “fungible” (consumible en realidad), consumida de buena fe por el acreedor, hecho por
quien no tuvo la facultad de enajenar.
A quién debe hacerse el pago: El art. 1576 regula esta materia. El pago puede hacerse:
a) Al acreedor;
b) A su representante;
c) Al poseedor del crédito.
a) El pago hecho al acreedor: Será la regla común, y se entiende que están dentro de ésta categoría el
acreedor mismo, sus herederos, el legatario del crédito y el cesionario (cuando el acreedor ha hecho una
cesión de su derecho).
Casos en que no es válido el pago al acreedor:
Por excepción no es válido y adolece de nulidad el pago hecho al acreedor; el art. 1578 señala cuáles son
estos casos:
1º. 1578 Nº1:
Si el acreedor no tiene la administración de sus bienes.
Esto se explica porque el pago es un acto jurídico convencional y para celebrar un acto jurídico es necesario
ser capaz. Sin embargo, el pago será válido cuando se probare que la cosa pagada se ha empleado en
provecho de acreedor, y en cuanto este provecho se justifique con arreglo al art. 1688. en relación al art.
1688º: cuando el incapaz se ha hecho más rico o el pago le fue útil.
2º. Art. 1578 Nº2:
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Pago hecho al acreedor cuyo crédito se ha embargado u ordenado retener por decreto judicial:
Este Nº 2 del art. 1578, comprende dos situaciones:
a) el crédito que tiene el acreedor se encuentre embargado, lo que es perfectamente posible porque los
créditos son bienes susceptibles de embargarse (art. 2465) (se pueden embargar tanto las cosas corporales
como incorporales).
b) que se haya decretado una medida precautoria de retención de ese pago, en conformidad a lo establecido
en los artículos 290 Nº 3 y 295 del Código de Procedimiento Civil.
Embargado el crédito o retenido el pago, si el deudor paga, el pago adolece de nulidad absoluta por objeto
ilícito (artículos 1682 en relación con el artículo 1464 Nº 3). Esta norma debe concordarse con el artículo 681
del Código Civil: “se puede pedir la tradición de todo aquello que se deba, desde que no haya plazo pendiente
para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario”.
Se ha fallado que para que se produzca este efecto, tanto el embargo como la retención deben notificarle al
deudor. De no ocurrir así el pago sería válido (T. 6, sec. 2ª, p. 40; T. 21, sec. 1ª, p. 583).
3º. Art. 1578 Nº3:

Pago hecho al acreedor declarado en quiebra:
Esto es consecuencia de que el fallido pierde la administración de sus bienes, la que pasa al Síndico, que es
quien puede recibir válidamente el pago (artículo 64 Ley de Quiebras). No basta la simple insolvencia, es
necesario que la quiebra esté declarada por resolución judicial.
En relación con este punto, es preciso recordar que la sentencia que declare la quiebra tendrá “la advertencia
al público de que no deben pagar ni entregar mercaderías al fallido, so pena de nulidad de los pagos y
entregas” (art. 52 Nº 5º de la Ley de Quiebras).
b) El pago hecho al representante: El pago hecho a los representantes del acreedor, es válido (arts. 1576,
1579, 1580, 1581). Estos representantes del deudor pueden ser de tres tipos:
a) representantes legales;
b) judiciales;
c) convencionales.
a) Pago hecho al representante legal del acreedor: El artículo 1579 señala distintos casos de pagos hechos a
los representantes legales del acreedor, pero no es taxativo porque termina expresando “y las demás personas
que por ley especial…estén autorizadas para ello”. En este último caso está, por ejemplo, el Síndico, respecto
del fallido (art. 64 de la Ley de Quiebras). Abeliuk afirma que el artículo 1579, cuando habla del caso de que el
marido recibe por la mujer, no estaría bien. Ramos piensa que no es así, pues si bien es cierto que el marido,
desde la entrada en vigencia de la ley 18.802, no es el representante legal de su mujer, de todas formas es
quien administra sus bienes (art. 1749 del Código Civil).
b) Pago hecho al representante judicial: Vale el pago que se hace a la persona designada por el juez para
recibirlo (arts. 1576, 1579). Ellas pueden ser un secuestre o un depositario judicial. El secuestro (artículos 290,
291 del Código de Procedimiento Civil) es una medida precautoria que consiste en la entrega a un tercero de
la cosa objeto de la demanda para su custodia. El depositario es a quien se entregan las cosas embargadas. El
juez puede ordenar que se deposite el pago en manos de una de esas personas.
c) Pago hecho al diputado para recibir el pago (mandatario): Este mandatario puede incluso ser relativamente
incapaz. Así lo dice el 1581, que no hace más que aplicar la regla del artículo 2128. El mandato para recibir el
pago puede revestir tres modalidades:
- mandato general de administración, reglado en el art. 2132, que confiere la facultad de cobrar los
créditos que pertenezcan al giro ordinario (arts. 1580, 2132);
- mandato especial para administrar el negocio o negocios en que incide el pago . Ej. el dueño
de una tienda le otorga mandato a una persona para que se la administre; ésta podrá cobrar y percibir los
créditos que se originen en la tienda, pero no otros ajenos a ella, aunque sean del mismo dueño, como sería el
saldo de precio de una compraventa de un bien raíz;
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- mandato específico para cobrar un determinado crédito . Ej. N.N. da mandato a XX para que le
cobre la pensión de jubilación.
La ley ha establecido algunas precisiones. Así, según el artículo 1582 el poder para demandar en juicio, no
faculta al apoderado para recibir el pago de la deuda. Según el artículo 7º inciso 2º del Código de
Procedimiento Civil, el poder para percibir requiere de mención expresa.
Extinción de la diputación para recibir el pago: De acuerdo al artículo 1586: “la persona diputada para recibir
el pago se hace inhábil por la demencia o la interdicción, por haber hecho cesión de bienes o haberse trabado
ejecución en todos ellos; y en general por todas las causas que hacen expirar el mandato”.
Las causales de extinción del mandato están establecidas en el artículo 2163 del Código Civil. Respecto de la
muerte del mandatario y de la revocación del mandato ver arts. 1583, 1584 y 1585.
c) Pago hecho al actual poseedor del crédito: El artículo 1576º inciso 2º regula esta situación: “el pago
hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesión del crédito, es válido, aunque después
aparezca que el crédito no le pertenecía”. El caso más corriente es el pago hecho al heredero a quien se
concedió la posesión efectiva o al legatario del crédito, y después resultan no ser el verdadero heredero o
queda sin efecto el legado. Por ejemplo, se otorga la posesión efectiva de una herencia en mérito a un
testamento que posteriormente se declara nulo, o aparece que había sido revocado por otro del causante, y el
deudor paga a los herederos a quienes se había considerado tales en la posesión efectiva. Semejante pago es
válido, aunque posteriormente el auténtico heredero recupere la herencia. Abeliuk señala además el caso del
cesionario del crédito, si después se anuló la cesión de créditos. El deudor pagó bien, porque a la sazón el
cesionario era poseedor del crédito.
Los requisitos de la norma son dos:

a) que el que recibe el pago se encuentre en posesión del crédito (la norma tiene importancia porque es
la única que habla de la posesión de un derecho personal);
b) b) que el que paga lo haga de buena fe, entendiendo que está pagado al dueño del crédito. Como la
buena fe se presume, será el verdadero acreedor quien deberá probar su ausencia para volver a
cobrar al deudor.
Este es un caso de aplicación de la teoría de la apariencia o del error común: “Proteger a aquella persona que
actúa de buena fe y que atendiendo una situación que a la generalidad de las personas es una situación
regular”.
Pago hechos a otras personas, no es eficaz, no extingue la obligación: El pago a persona distinta de las
señaladas es ineficaz, no extingue la obligación.
Con todo, el pago puede validarse en los casos señalados en el art. 1577, esto es, por la ratificación y por el
hecho de suceder el que recibió el pago en los derechos del acreedor.
En efecto, el art. 1577 prescribe que “el pago hecho a una persona diversa de las expresadas en el art.
precedente es válido, si el acreedor lo ratifica de un modo expreso o tácito, pudiendo legítimamente hacerlo” .
El pago se valida retroactivamente, o sea, “ se mirará como válido desde el principio” (art. 1577º inc.
2º).
Se valida igualmente el pago si el que lo recibió “sucede en el crédito, como heredero del acreedor, o bajo
otro título cualquiera”.
Por el hecho de suceder al acreedor, e sucesor adquiere a posteriori una calidad que le habilita para
recibir el pago.
Época en la que se debe hacer el pago
a.- Esto se debe hacer en el momento en que las partes lo han convenido (autonomía de la voluntad)
b.- Si las partes nada han dicho: Hay que distinguir
b.1. Si es una obligación pura y simple: Inmediatamente después de que se perfecciona el contrato
191
b.2. Si está sujeta a una modalidad: Se distingue:

- Si es condición suspensiva: Se realiza cuando se verifica
- Si está sujeta a plazo suspensivo: El deudor puede pagar antes del vencimiento si el plazo está
establecido en su sólo beneficio. En caso contrario, no puede hacerlo.
Lugar donde se debe hacer el pago

El acreedor no puede exigir el cumplimiento del pago en otro lugar que el que corresponde y el deudor no
puede pagar en otro lugar. (También tiene importancia para verificar el pago por consignación)
Reglas donde se debe hacer el pago:

1) Se debe hacer en el lugar convenido por las partes
2) Si las partes nada han dicho hay que distinguir:
o Si se trata de una obligación de dar o entregar cuerpo cierto: El pago se debe hacer en el lugar
que dicho cuerpo exista al momento de constituir la obligación.
o Si se trata de una obligación de género o de hacer o no hacer: El pago se debe hacer en el
domicilio del deudor, art 1588º cc inciso segundo.
¿Cómo se debe hacer el pago? Atiende al contenido del pago.
1.- Primero, si lo que se debe es un género, se deberán los individuos del género determinado en la cantidad
que corresponda y en una calidad más o menos mediana.
2.- Si se trata de una obligación de una suma de dinero se entregará la cantidad de dinero establecida,
porque en Chile sigue existiendo un sistema nominalista (entregando la suma numérica debida).
3.- Si es una obligación de hacer o no hacer, se pagará haciendo la prestación debida o la abstención.
4.- El pago en las obligaciones de especie o cuerpo cierto: El art. 1590 regula esta materia.
Reglas:
1) El acreedor debe recibir la cosa en el estado en que se encuentra, por lo tanto, corresponde al
acreedor soportar los deterioros que provengan por caso fortuito o fuerza mayor.
2) Si la cosa se ha deteriorado por hecho o culpa del deudor o por las personas por las cuales él
responde o durante la mora del deudor, hay que distinguir:
b.1. Si los deterioros son importantes, el acreedor tiene un derecho alternativo, el cual consistirá en que
puede: ó pedir la resolución del contrato más la indemnización de perjuicios, ó recibir la cosa en el estado en
que se encuentre más la indemnización de perjuicios.
b.2. Si los deterioros no son importantes, el acreedor deberá recibir la cosa en el estado en que se encuentre
más la indemnización de perjuicios correspondientes.
b.3. En el caso en que el deterioro hubiere ocurrido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por
hecho o culpa suya, sino de otra persona por quien no es responsable, es válido el pago de la cosa en el
estado en que se encuentre, pero el acreedor podrá exigir que se le ceda la acción que tenga su deudor contra
el tercero, autor del daño (art. 1590 inc. final).
Imputación del Pago:

Tiene lugar cuando existan varias deudas entre un acreedor y un deudor, y el pago hecho no alcance para
satisfacerla a todas.
Por lo tanto corresponde averiguar cuales se extingue y cuales no, y este es el problema que se plantea.
Para que tenga lugar la imputación del pago debe concurrir los siguientes requisitos:
a) Que existan varias deudas de una misma naturaleza;
b) Que estas deudas sean entre un mismo acreedor y un deudor.
c) Que el pago hecho por el deudor sea insuficiente para pagarlas todas.
Reglas:
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1) Si se debe capital de intereses, el pago se imputará primero a los intereses, salvo que el acreedor
consienta expresamente que se impute al capita.
Y es lógico que el pago se impute primero a los intereses, porque el capital los seguirá produciendo y ellos no.
Si el deudor pudiera libremente imputar el pago que efectúa a capital, causaría un perjuicio injusto al acreedor
que, sin recibirlos, dejaría de percibirlos.
Esto porque existe un principio consagrado en nuestro Código Civil que es el anatosismo, que consiste en que
los interese no pueden generar intereses. De acuerdo a nuestro Código Civil está prohibido el anatosimo, pero
en la Ley 18.010, que regulas las operaciones de crédito de dinero se permite estipular el anatosismo.
2) Si hay diferentes deudas, el deudor puede elegir a cual se imputa, pero tiene las siguientes limitaciones:
b.1. no puede preferir a la que no está devengada por sobre la que ya lo está, salvo que el acreedor lo
consienta.
b.2. debe imputar el pago a la deuda que alcanza a pagar en su integridad.
3) Si el deudor no hace imputación, la podrá hacer el acreedor, y lo puede hacer en la carta o recibo de
pago, y si el deudor lo consiente, no podrá después reclamar.
4) Si ninguna de las partes lo hace, hará la ley la imputación, prefiriendo e imputando la que está
devengada a la que no lo está; y no habiendo diferencias en cuanto a esto, la deuda la elige el deudor.
Devengada: exigible. Una obligación está exigible desde que ya no está sujeta a ningún tipo de modalidad.
Prueba del pago: El pago se debe probar por el deudor porque así lo señala el art. 1698 sobre el onus
probandi (carga de la prueba): “incumbe probar las obligaciones o su extinción al que lo alega”. Para ello
puede valerse de todos los medios de prueba legales, con las limitaciones que para la prueba de testigos
establecen los artículos 1708 y 1709 del Código Civil: “no se admitirá prueba testimonial en aquellas
obligaciones que deban constar por escrito” (las que sean superiores a 2 UTM).
Presunciones de Pago:
a) Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se presumen estos
pagados. Así lo señala el art. 1595 inc. 2º; en perfecta armonía con el art. 17 de la ley 18.010.
b) Está en el art. 1570, y dice relación con los pagos periódicos. La carta de pago de 3 períodos
determinados y consecutivos hará presumir los pagos de los períodos anteriores, siempre que hayan sido entre
el mismo deudor y mismo acreedor. Este art. está en perfecta armonía con el art. 18 de la Ley 18.010.
Estos 2 tipos de presunciones son simplemente legales, por lo que se pueden probar en contrario.
Gastos del Pago: Esto está tratado en el art. 1571º del C.C.
La regla general es que los gastos del pago son de cargo del deudor. Pero esta regla general tiene 2
excepciones:
1) El pago por consignación: dice relación con que un deudor tiene que pagar pero el acreedor rechaza el
pago, y por lo tanto, el deudor tiene la posibilidad de consignar el pago, o sea, dejar el pago en manos de una
persona válidamente para poder recibirlo y por que la ley así lo faculta. Ej: puedo consignar en la cuenta
corriente del tribunal después que no ha querido recibirme el pago el acreedor.
2) Respecto al depósito, puesto que los gastos de transporte con el objetivo de restituir lo depositado
corresponderán al depositante. El depósito va en el sólo beneficio del acreedor.
Son dos excepciones porque en estos 2 casos los gastos le corresponden acreedor.
Efectos del Pago: El gran efecto del pago es extinguir la obligación. Este efecto se producirá cuando el
deudor extingue él la obligación con su acreedor, porque si la obligación la extingue un tercero, el deudor
sigue obligado pero ahora con un nuevo acreedor.
193
Esto nos lleva al estudio del pago con subrogación.
B) Pago con Subrogación: La subrogación es la sustitución de una cosa o una persona que pasa a ocupar el
lugar jurídico de otra cosa o persona.
Por tanto, existen 2 tipos de subrogación:

1) subrogación real: es la sustitución de una cosa que pasa a ocupar el lugar jurídico de otra cosa.
2) subrogación personal: es la sustitución de una persona que pasa a ocupar el lugar jurídico de otra
persona.
Casos de subrogación real:

a) El caso del art. 1733 C. C., a propósito de la sociedad conyugal cuando se subrogan inmuebles a
inmuebles o inmuebles a valores.
b) La indemnización de perjuicios es un caso de subrogación real porque cuando una obligación no se ha
podido cumplir en naturaleza, el dinero pasa a ocupar el mismo lugar jurídico de la cosa. El fundamento
positivo es el art. 1672 inc. 1º.
La Subrogación Personal:
Se puede definir como una ficción jurídica en virtud de la cual cuando un tercero paga voluntariamente con
dineros propios una obligación ajena, ésta se extingue entre el acreedor y el deudor, pero subsiste teniendo
por nuevo acreedor al tercero que pagó.
Hay una similitud entre la subrogación personal y la cesión de derechos. Existen 2 tipos de subrogación: legal
y convencional (que se le aplican las reglas de la cesión de crédito).
Sin embargo, son 2 instituciones diferentes, porque el pago con subrogación es una modalidad de pago, pero
es un pago y por lo tanto, se tuvo que extinguir la deuda. En cambio, la cesión de créditos es un negocio
jurídico. Cesión de créditos es lo mismo que decir tradición de derechos personales, y por lo tanto, necesita de
un título traslaticio de dominio que puede ser una compraventa o incluso la donación.
El pago con subrogación siempre es un pago.
Cuando opera el pago con subrogación, ¿cuántas acciones tiene el tercero que paga?
Tendrá acción subrogatoria, pero además, podrá hacer uso de las acciones que deriven de la vinculación que
él pueda tener con el deudor. Así por ejemplo, si este tercero además era fiador, ya no sólo tiene la acción
subrogatoria sino que además tiene las acciones propias que emanan de la fianza, como la acción de
reembolso.
¿Cuál de las 2 acciones le puede servir más?
Esto depende. Le conviene acción subrogatoria si tenía alguna hipoteca para garantizar su crédito, porque si
pagara estará garantizado por una hipoteca. El tercero que paga pasa a ocupar el mismo lugar jurídico tenía el
acreedor.
Le podría convenir la acción de reembolso, en cambio, porque genera intereses, si la obligación no generaba
intereses.
Cuando opera el pago con subrogación los plazos siguen corriendo.
Clasificación de la subrogación Personal:
1) Legal o convencional: emana del art. 1609º.

a) legal: cuando se subroga en virtud de la ley.
b) convencional: cuando se subroga en virtud de una convención del acreedor.
1) Subrogación legal: La subrogación legal está señalada en el art. 1610º. La subrogación legal va a operar
por el solo ministerio de la ley, aun en contra de la voluntad, no se requiere sentencia judicial.
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¿Es taxativa la enumeración del art. 1610?

El artículo 1610, contempla 6 casos. La norma no es taxativa, como lo demuestra la expresión
“especialmente” de que se vale la disposición. El mismo Código Civil señala que opera también en los demás
casos señalados por las leyes. Y así, pueden mencionarse otros casos:
el del tercer poseedor de la finca hipotecada que paga la hipoteca (artículos 2429 y 2430);
el del legatario que paga la hipoteca con que la cosa legada estaba gravada (artículo 1366);
el del que paga por error una deuda ajena (artículo 2295 inc. 2º), el que para recuperar lo pagado, puede
intentar contra el deudor las acciones del acreedor;
el contemplado en el artículo 1965, en que los acreedores del arrendador de la cosa arrendada, pasan a
subrogarse en los derechos y obligaciones del arrendador, etc.
Fuera del Código, el art. 87 de la Ley 18.092 sobre Letras de Cambio y Pagarés, subroga en todos los
derechos del portador al tercero extraño a la letra que le paga.
Para que opere la subrogación legal debe haber un texto expreso de la ley.
CASOS DEL ART. 1610:
Art. 1610 Nº1: “Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razón de un privilegio o
hipoteca”
Para entender este tipo de subrogación hay que entender el tipo de personas que participan:
1.- El acreedor.
2.- El deudor
3. Un tercero que paga.
No es cualquier tercero que paga, éste tercero es acreedor del mismo deudor, y le paga a otro acreedor que
tiene un mejor derecho en razón de un privilegio o hipoteca.
Para entender bien este caso, hay que hablar sobre la prelación de créditos. Cuando una persona cae en
quiebra, existe un principio de la igualdad de los acreedores. Todos concurren a prorrata de sus cuotas. Pero
la misma ley se encarga de señalar causas de preferencias por las cuales algunas personas van a tener cierta
preferencia, rompiendo este principio de igualdad. Las causas de esta diferencia son 2:
d. Los privilegios;
e. Las hipotecas.
Existen 5 clases de créditos, la regla general (la igualdad entre los acreedores) es que todos se encuentren en
la 5ª clase que se llaman valistas o quirografarios. Las causas de preferencia están determinadas por la ley
atendiendo a la naturaleza del crédito. Por tanto, existen créditos de 1ª, 2ª, 3ª, 4ª y 5ª clase. Las primeras 4
clases son las preferentes.
1ª, 2ª y 4ª clase corresponden a los privilegios, mientras que la tercera clase corresponde a la hipoteca. Esto
está tratado en el art. 2470.
En el caso del Nº 1 del art. 1610 el tercero que paga es también acreedor del deudor, y paga a otro acreedor
de mejor derecho. El mejor derecho de este último derivará de que su crédito goce de preferencia, en virtud
de un privilegio o hipoteca.
Requisitos para que estemos en este caso:

a. Que el pago lo haga otro acreedor, y como consecuencia de esto, el acreedor que paga tendrá 2
créditos contra el deudor: el que tenía inicialmente y el que ahora está pagando.
b. Que el pago se haga a un acreedor de mejor derecho en virtud de un privilegio o una hipoteca.
¿Qué utilidad tendría esta subrogación para el tercero que paga?

La explicación que se da es que de esa forma puede evitar que el acreedor de mejor derecho haga efectivo su
crédito, lo que podría perjudicarlo, si rematado el bien, no alcanzare para satisfacer ambos créditos. La
situación se ve clara si se piensa en dos acreedores hipotecarios. El de grado más bajo paga al de grado más
195
alto con el objeto de impedir el remate del inmueble hipotecado; por razones de mercado o de otra índole, es
posible que no sea el momento comercialmente apropiado. Con ello se pone a cubierto del riesgo de que lo
obtenido en la subasta no alcance para pagar su crédito, quedando satisfecho únicamente el acreedor
preferente.
¿Es necesario una nueva inscripción hipotecaria?

No es necesario, porque si se hace una nueva inscripción se entendería que se está extinguiendo la primera, y
por lo tanto, no operaría la subrogación. Lo único que se debe hacer en este caso es una anotación al margen
de la inscripción hipotecaria.
Art. 1610 Nº2: “Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el
inmueble está hipotecado”.
Para estar en esta situación la persona debe haber comprado. Este artículo tiene utilidad para los efectos de
que una persona compre un inmueble gravado con varias hipotecas.
Ejemplo: A compra en $150.000 una finca gravada con tres hipotecas por $100.000 a favor de B, por $50.000
a favor de C y por $100.000 a favor de D. Aplicado el precio al pago de las hipotecas, sólo se satisfacen B y C;
subsistirá la hipoteca de D, a menos que la venta se haga en pública subasta a la que haya sido
oportunamente citado (purga de la hipoteca).
¿De qué sirve que A se subrogue en los derechos de B y C y se convierta en acreedor hipotecario de su propia
finca? De nada sirve, en efecto, a menos que D le persiga para hacer efectiva la hipoteca que garantiza su
crédito insoluto. La utilidad de la subrogación se hará patente porque el producto de la realización de la finca,
verificada a instancias de D, se reembolsará preferentemente a A de lo que pagó a B y C.
Supóngase que el inmueble, por iniciativa de D, se vende en $160.000; el precio servirá, en primer lugar, para
reembolsar a A los $150.000 que pagó; el saldo de $10.000 será para D.
De este modo, el comprador pierde el inmueble, pero no el dinero que pagó.
Utilidad del artículo 1610 Nº 2 en el caso de la purga de la hipoteca:

La situación que estamos estudiando pasa a tener mucha importancia –para Abeliuk la mayor- en el caso en
que se subasta una finca gravada con varias hipotecas, y en que respecto de un acreedor hipotecario no se
produce la purga por no haber sido debidamente emplazado. Según la generalidad de la doctrina nacional,
cabe aplicar el artículo 1610 Nº 2.
¿Qué significa la purga de la hipoteca?

Cuando un predio está gravado con varias hipotecas, y uno de los acreedores hipotecarios, haciendo efectivo
su derecho real de hipoteca, lo saca a remate, debe notificar personalmente a todos los otros acreedores
hipotecarios, con el objeto que dentro del término de emplazamiento (que se ha entendido que es el del juicio
ordinario) hagan valer sus derechos. Pues bien, si cumplidos estos trámites se subasta la finca hipotecada, y el
resultado del remate no es suficiente para pagar a todos los acreedores hipotecarios, se pagarán las hipotecas
que alcancen, y respecto de los que no alcancen, se entenderán extinguidas por el modo de extinguir “purga
de la hipoteca”. De esa forma el que subasta la finca, la va a adquirir libre de hipotecas. Así lo establece el
artículo 2428 inciso 2.
Ahora bien, puede ocurrir que uno de los acreedores hipotecarios no hubiere sido notificado. Imaginémonos
que el predio tenía cuatro hipotecas y no se citó al titular de la tercera hipoteca. Producido el remate, este
tercer acreedor hipotecario, mantiene su hipoteca (la subasta no es nula, le es inoponible) por lo que,
haciendo uso de su derecho puede perseguir la finca y sacarla nuevamente a remate.
¿Significa que por el hecho de no haber sido notificado para el primer remate, su derecho ha
mejorado pasando a tener la calidad de primer (y único) acreedor hipotecario?
No es así, porque, para estos efectos, la primera y segunda hipoteca reviven en el comprador que adquirió el
bien en la primera subasta, quien pasa a ocupar el lugar de los acreedores hipotecarios pagados en ella. Lo
anterior significa que si lo obtenido en el nuevo remate no alcanza sino para pagar las dos primeras hipotecas,
196
el tercer acreedor hipotecario no se va a pagar. Su hipoteca se extinguió por el modo de extinguir “purga de la
hipoteca”.
Art. 1610 Nº3: “Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente”.
Acá se reglan 2 situaciones distintas:
1. Codeudores solidarios: se aplican todas las reglas a propósito de la solidaridad.
2. Los que se hayan obligado subsidiariamente: en ésta situación están los fiadores.
La fianza es un contrato accesorio en que una persona se obliga a pagar todo o parte de lo que el deudor
principal no alcanzó a pagar. Cuando alguien se obliga como fiador, lo hace como deudor subsidiario.
El fiador para solicitar lo que ha pagado tiene 2 acciones:
a) acción subrogatoria (art. 1610 Nº3);
b) acción de reembolso (fundamento en el art. 2370).
Art. 1610 Nº4: “Del heredero beneficiario que paga con sus propios dineros las deudas de la herencia”.
Heredero beneficiario es el que goza del beneficio de inventario, que según el artículo 1247, “consiste en no
hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta
concurrencia del valor total de los bienes que han heredado”.
En virtud de la subrogación legal, no es obligación que el pago lo efectúe materialmente el heredero con los
bienes hereditarios o el producto de la enajenación voluntaria o forzada de ellos. Puede hacerlo con su propio
dinero y quedarse con los bienes hereditarios, en virtud de la subrogación legal que establece el art. 1610 Nº
4.
Ejemplo: el único bien hereditario es una casa de valor de $100.000 y hay un pasivo hereditario de $200.000.
Si el heredero beneficiario paga con su propio dinero los $100.000 en vez de hacerlo con la casa, o el producto
de la venta de ésta, los acreedores impagos no podrán hacer efectivos sus créditos en ella, porque, el
heredero beneficiario se subrogó al acreedor a quien pagó con fondos propios. Agotó su responsabilidad y ya
no tiene más obligación.
Art. 1610 Nº5: “Del que paga una deuda ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor”.
Este caso ya se analizó al estudiar quienes podían hacer el pago, y señalamos entonces, que si lo hace un
tercero ajeno, con el consentimiento expreso o tácito del deudor, se subroga en los derechos del acreedor a
quien paga (artículo 1610 Nº 5º).
En tal situación, como lo vimos, este tercero tiene además de la acción subrogatoria, la acción propia del
mandato, pues al pagar con el consentimiento expreso o tácito del deudor, pasa a ser un mandatario de éste.
Art. 1610 Nº6: “Del que ha prestado dinero al deudor para el pago, constando así en escritura pública del
préstamo, y constando además en escritura pública del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo
dinero”.
Para que proceda el art. 1610 Nº6, es necesario la concurrencia de ciertos requisitos:
a) Que el tercero preste dineros al deudor para que pague;
b) Que el deudor pague la deuda con ese mismo dinero;
c) Que el mutuo se otorgue por escritura pública, en que se exprese que el mutuo se otorga para pagar la
deuda; y
d) Que se deje constancia del pago en una escritura pública donde se exprese que éste se hace con los
dineros que el deudor obtuvo del préstamo.
Si concurren estos 4 requisitos, este tercero que facilitó el dinero tendrá 2 acciones contra el deudor:
acción subrogatoria;
acción personal que emana del mutuo.
Si la deuda estaba garantizada con hipoteca, al producirse la subrogación, esta hipoteca va a quedar
garantizando el mutuo, lo que es indudablemente ventajoso para quien presta el dinero.
El legislador contempla este caso de subrogación legal para facilitar al deudor el pago de sus deudas, ya que a
éste, por tener comprometido su crédito, le puede ser difícil obtener el préstamo que necesita para hacerlo. Lo
consigue entonces ofreciendo las mismas garantías del crédito que debe pagar, lo que da seguridad al
197
prestamista y le permite efectuar una buena inversión. Pero como teme un posible fraude a los acreedores,
toma las precauciones señaladas.
Aun cuando del artículo 1610 Nº 6º, parece desprenderse que las escrituras públicas son necesariamente dos,
toda esta operación se puede hacer en una sola, cumpliéndose con los requisitos ya vistos, antes por el
contrario, así no queda duda que el ago se hizo con el mismo dinero (Alessandri, Stitchkin).
b) Subrogación convencional:
Está tratada en el artículo 1611: “Se efectúa la subrogación en virtud de una convención del acreedor; cuando
éste, recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y
acciones que le corresponden como tal acreedor: la subrogación en este caso está sujeta a la regla de la
cesión de derechos, y debe hacerse en la carta de pago”.
Es un acuerdo entre un tercero que paga y el acreedor, no interviniendo para ello el consentimiento del
deudor.
La subrogación convencional es poco frecuente y ha sido desplazada por la cesión de créditos, a la cual se
parece.
Requisitos:
1) Que un tercero no interesado pague una deuda ajena. Así lo dice el art. 1611.
Es obvio que tiene que ser un tercero no interesado, porque si tuviera interés, estaríamos en el caso de la
subrogación legal del Nº 3 del art. 1610.
2) Que pague sin voluntad del deudor.
Pues, en caso contrario, se configuraría la situación de subrogación legal del Nº 5 del artículo 1610.
c) Que exista consentimiento del acreedor.
Es lo que caracteriza la subrogación convencional y la distingue de la legal; se requiere la voluntad del
acreedor, mientras esta última opera aun en contra de ella.
d) Que la subrogación se haga en forma expresa. No basta una manifestación tácita de voluntad.
e) Que la subrogación conste en la carta de pago (recibo de pago). Esto quiere decir que la subrogación se
debe hacer en el mismo momento en el que se paga, porque si se subroga en un momento posterior no habría
subrogación propiamente tal, porque ya la obligación se habría extinguido.
¿Qué ocurre en el caso de los pagos sucesivos?
Tratándose de los pagos sucesivos, la subrogación se debe hacer cuando se paga cada una de las cuotas; no
sirve si se hace en la escritura definitiva de cancelación.
f) Se debe sujetar a las reglas de la cesión de créditos.
Esto quiere decir que la subrogación convencional debe notificarse o ser aceptada por el deudor.
Efectos de la Subrogación (efectos comunes)
Los efectos de la subrogación legal o convencional son los mismos.
El tercero que paga se le traspasan todos los derechos, acciones, privilegios e hipotecas del antiguo acreedor
así contra el deudor principal como contra los co-deudores solidarios y subsidiarios.
1.- Si la obligación estaba caucionada (hipoteca, prenda) se mantienen garantizando el mismo crédito, pero
con otro acreedor.
2.- Los títulos ejecutivos a favor del acreedor original se mantiene respecto del tercero que pagó, por lo tanto
deberá acompañar el titulo y el recibo de pago.
3.-Si la obligación generaba intereses los sigue generando.
4.- Si la obligación estaba sujeta a plazo el tercero no va a poder cobrar antes de que este se cumpla.
5.- El tercero que paga pasa a ocupar el mismo lugar jurídico. Y si es un contrato bilateral este tercero tendrá
acción resolutoria.
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6.- En cuanto a los plazos de prescripción, la subrogación no altera los plazos de prescripción que estuvieron
corriendo. Por tanto el plazo se cuenta desde que la obligación estaba exigible y no desde que este tercero ha
pagado.
7.- Si la subrogación es parcial el tercero que paga gozara de todos los derechos, privilegios, etc. Pero en todo
caso tendrá preferencia para el pago de la parte que se adeuda el acreedor primitivo.
3) LA CONFUSIÓN:
El artículo 1567 indica, entre los modos de extinguir las obligaciones a la confusión y posteriormente lo regula
en el Título XVIII del Libro IV, artículos 1665 al 1669.
Concepto
El artículo 1665 no la define pero señala sus elementos: “Cuando concurren en una misma persona las
calidades de acreedor y deudor se verifica de derecho una confusión que extingue la deuda y produce iguales
efectos que el pago”. La doctrina la define como “un modo de extinguir las obligaciones que tiene lugar
cuando las calidades de acreedor y deudor se reúnen en una sola persona” (Abeliuk).
Sentido lato de la voz confusión
En un sentido más lato, la confusión se produce cuando se reúnen en una misma persona calidades
excluyentes, lo que puede darse no sólo en los derechos personales, sino incluso en los reales cuando en un
mismo sujeto se juntan las calidades de dueño de un bien y de titular de un derecho real sobre el mismo bien.
Ello por la razón simple de que ninguna persona puede ser simultáneamente propietario de una cosa y titular
de un derecho real sobre la misma cosa. Así ocurre, por ejemplo, con el fideicomiso, que se extingue al
confundirse las calidades de fideicomisario y de único fiduciario (art. 763 Nº 6); con el usufructo, que se
extingue “por la consolidación del usufructo con la propiedad (art. 806 inciso 4º); con el derecho de
servidumbre que se extingue “por la confusión, o sea la reunión perfecta e irrevocable de ambos predios en
manos de un mismo dueño” (art. 885 Nº 3).
En otro ámbito, el contrato de sociedad se extingue cuando todos los derechos sociales se juntan en un solo
titular. Así lo consigna en forma expresa el artículo 103 Nº 2 de la ley 18.046, tratándose de una sociedad
anónima.
Clases de confusión
1. Por acto entre vivos y por causa de muerte.

Por causa de muerte la confusión puede presentarse de tres formas:
a) el deudor es heredero del acreedor (por ejemplo, A es deudor de B por $10.000 y éste fallece,
dejándolo como heredero único. A pasa a ser deudor de sí mismo, y por ello la obligación se extingue),
ii) el acreedor es heredero del deudor, y
iii) un tercero es a la vez heredero del acreedor y del deudor, o sea, ambas calidades se reúnen en una
persona ajena a la obligación.
La confusión por acto entre vivos tiene lugar cuando el deudor haya adquirido el crédito existente en su
contra, por ejemplo en virtud de una cesión de créditos.
2. Total y parcial
La confusión será total si el deudor adquiere íntegro el crédito o el acreedor asume la deuda completa, como
si, por ejemplo, el deudor es único heredero del acreedor o viceversa.
La confusión parcial se presentará, en cambio, si el causante, acreedor o deudor, tiene varios herederos, entre
los cuales esté el deudor o acreedor en quien se producirá confusión en parte. A esta situación se refieren los
arts. 1667 y 1357.
Dice el primero: “Si el concurso de las dos calidades se verifica solamente en una parte de la deuda, no hay
lugar a la confusión, ni se extingue la deuda, sino en esa parte”.
199
El segundo señala cómo se procede en el caso de confusión parcial hereditaria. Por ejemplo, A adeuda a B
$10.000, y éste fallece dejando como herederos por partes iguales a A y C; se extingue por confusión la mitad
de la deuda de A, quien deberá pagar a C los $5.000 restantes.
Caso de un titular con más de un patrimonio

Si bien de acuerdo a la teoría clásica las personas sólo pueden tener un solo patrimonio, hay casos especiales
de pluralidad de patrimonios en un mismo sujeto. Ello plantea la duda de si se produce la confusión cuando un
titular de varios patrimonios, es acreedor en uno de ellos y deudor en el otro.
La doctrina no acepta la confusión en este caso. El Código Civil, no da una solución integral al problema, pero
adopta el mismo criterio de la doctrina en el caso particular del heredero beneficiario. Dice el efecto en el
artículo 1669: “Los créditos y deudas del heredero que aceptó con beneficio de inventario no se confunden
con las deudas y créditos hereditarios”. El artículo 1259, repite la regla casi en idénticos términos. Lo anterior
significa que si el deudor tenía una deuda con el causante, debe pagarla a los herederos; y recíprocamente, si
el causante le debía, podrá cobrar su crédito a los herederos. Claro Solar explicando esta situación expresa:
“Uno de los principios del beneficio de inventario es precisamente que se conserve al heredero el derecho de
obtener el pago de sus créditos contra la sucesión; lo que trae como necesaria contraposición que el heredero
sea obligado a pagar sus deudas a favor de la sucesión. La confusión queda impedida con esto”.
Fueyo afirma que esta norma constituye un resguardo más a favor del heredero beneficiario.
Lo que se viene diciendo es importante pues “la circunstancia de no producirse la confusión entre la calidad de
heredero y la de acreedor o deudor de la herencia, implica que los créditos y las obligaciones que el heredero
tenga para con la herencia, siguen sus propios plazos de prescripción” (Ramón Domínguez Benavente y
Ramón Domínguez Águila).
Efectos de la confusión
La confusión, al igual que la compensación, opera de pleno derecho. Lo dijo así el propio art. 1665.
El efecto propio de la confusión es extinguir la obligación. Dice el artículo 1665 que la confusión “extingue la
deuda y produce iguales efectos que el pago”. Consecuencia de lo anterior es que si la obligación principal
estaba garantizada con fianza, ésta se extingue (artículo 1666). Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Pero como este principio no juega a la inversa, la norma agrega: “pero la confusión que extingue la fianza no
extingue la obligación principal”. O sea, si el deudor principal y el acreedor pasan a ser una sola persona, se
extingue la fianza por vía consecuencial. Pero si fiador y acreedor o fiador y deudor pasaron a ser uno solo, no
hay fianza, pero la obligación principal subsiste.
El artículo 1668º prescribe: “Si hay confusión entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor, podrá el
primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que respectivamente le corresponda
en la deuda” (inc. 1º) y agrega “Si por el contrario, hay confusión entre uno de varios acreedores solidarios y
el deudor, será obligado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente
les corresponda en el crédito” (inc. 2º).
Como puede observarse, el artículo 1668 da por supuesto que entre el acreedor y uno de los codeudores se
produjo la confusión, y sólo se limita a resolver el problema de las relaciones internas.
4) LA COMPENSACIÓN:
El artículo 1567 señala en su numerando 5º a la compensación como modo de extinguir las obligaciones. En
seguida, trata de esta materia en el Título XVII del Libro IV, artículos 1655 al 1664 del Código Civil.
Definición
No la define el Código únicamente expresa que “cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera
entre ellas una compensación que extingue ambas deudas del modo y en los casos que van a explicarse” (art.
1655).
Según Abeliuk la compensación consiste en que si dos personas son recíprocamente acreedores y deudoras y
se cumplen los demás requisitos legales, se extinguen ambas obligaciones hasta concurrencia de la de menor
valor.
La compensación importa un doble pago.
200
Clases de compensación
La compensación puede ser:
a) legal;
b) convencional; y
c) judicial.
a) La compensación legal la establece la ley y opera de pleno derecho.
b) La compensación voluntaria se produce por un acuerdo entre las partes. Luego, no opera de pleno de
derecho. Se va a realizar cuando ambas partes son recíprocamente deudoras y acreedoras, pero no se
produce la compensación legal, por faltar alguno de sus requisitos.
Los efectos de esta compensación son los mismos que la compensación legal.
c) La compensación judicial se va a producir cuando una de las partes demande a la otra, que reconviene
cobrando también su crédito. El tribunal al fallar la causa acogerá la compensación si se cumplen los requisitos
legales, acogiendo la demanda y la reconvención. Luego, tampoco esta compensación opera de pleno derecho.
Funciones e importancia de la compensación

La compensación es útil porque evita un doble pago. Tiene mucha importancia en materia mercantil. En la
operatoria bancaria existe la llamada “Cámara de Compensación”, destinada a liquidar diariamente, mediante
la compensación legal, los créditos y obligaciones recíprocas de las instituciones bancarias, quedando cada
Banco obligado únicamente a pagar los saldos en contra.
Requisitos de la compensación legal
1. Las dos partes deben ser personal y recíprocamente deudoras y acreedoras (artículos 1655 y
1657)
Esta última disposición establece que “para que haya lugar a la compensación es preciso que las dos partes
sean recíprocamente deudoras” (inc. 1º).
No basta con que sean deudores y acreedores recíprocos. La ley es más exigente: requiere que sean deudores
personales y principales. Consecuencia de ello es:
a) Que el deudor principal no puede oponer en compensación, el crédito que su fiador tiene en contra del
acreedor (art. 1657 inc. 2º);
b) Que requerido el deudor de un pupilo por el tutor o curador, no puede oponerle por vía de compensación lo
que el tutor o curador le deba a él y viceversa el deudor no puede oponer en compensación el crédito que
tiene su pupilo en contra del acreedor (art. 1657 inc. 3º):
c) Que demandado un codeudor solidario, no puede oponer en compensación el crédito que tenga otro de sus
codeudores solidarios en contra del acreedor, a menos que se lo haya cedido (art. 1657 inc. 4º).
El artículo 1657, no es taxativo. Obsérvese que el inciso 2º comienza con la expresión “Así”, lo que esté
demostrando que lo que viene en seguida son ejemplos. Otro caso sería el del socio respecto de la sociedad.
Demandado un deudor socio no puede oponer en compensación el crédito que la sociedad de que forma parte
tenga en contra del acreedor. Ello porque según artículo 2053 inc. 2º, “la sociedad forma una persona jurídica
distinta de los socios individualmente considerados”.
Excepciones a esta regla. La regla que estamos estudiando –que se trate de deudores principales y
personales- tiene dos excepciones:
El caso del mandatario que, según el artículo 1658, “puede oponer al acreedor del mandante no sólo los
créditos de éste, sino sus propios créditos contra el mismo acreedor, prestando caución de que el mandante
dará por firme la compensación”. Aquí el acreedor demanda al mandatario por un crédito que tiene contra el
mandante, y a su turno el mandatario es acreedor personal del demandante. Por ejemplo, A mandatario de B,
es demandado por C por un crédito contra el mandante (B), pero A, a su turno, es acreedor de C; exagerada,
201
puesto que la compensación está beneficiando al mandante. Agrega la norma: “Pero no puede compensar con
lo que el mismo mandatario debe a un tercero lo que éste debe al mandante, sino con voluntad del
mandante”. Aquí es el mandatario el que ha sido demandado por un crédito personal suyo: no puede oponer
en compensación los créditos que su mandante tenga contra su acreedor, a menos que el mandante lo
autorice expresamente para ello. En el ejemplo anterior, es A el demandado personalmente, y B quien tiene
un crédito contra C, acreedor demandante del mandatario A. Sólo si B lo autoriza, puede éste oponer la
compensación.
La segunda excepción la establece el artículo 1659 referido a la cesión de créditos. Para determinar si el
deudor puede oponer al cesionario en compensación los créditos que tenga contra el cedente al tiempo de
perfeccionarse la cesión, dicho artículo formula un distingo según si ésta se perfeccionó por la notificación o
aceptación del deudor. Si el deudor acepta sin reserva alguna la cesión que de su crédito hizo su acreedor a
un tercero no le puede oponer al cesionario el crédito que él tenía en contra del cedente. Ahora, si el deudor
no aceptó la cesión, puede oponer al cesionario todos los créditos que antes de notificársele la cesión haya
adquirido contra el cedente, aun cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino después de la notificación. En
tal caso el cesionario cuyo crédito adquirido por la cesión se ha extinguido por compensación, tendrá que
dirigirse contra el cedente por la garantía que éste le debe.
2. Que ambas deudas sean de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual género y
calidad (art. 1656 Nº 1)
Este requisito tiene por objeto que exista perfecta equivalencia en el objeto de ambas obligaciones. Por ello
permite la compensación de cosas fungibles, es decir, de cosas que tienen el mismo poder liberatorio.
Las obligaciones de especie o cuerpo cierto, no se pueden compensar, porque sólo se pueden cumplir
entregando la especie o cuerpo cierto debido. No debe olvidarse que el pago debe hacerse conforme al tenor
de la obligación, no pudiendo ser obligado el acreedor a recibir otra cosa que la debida (artículo 1569).
3. Que las deudas sean líquidas (artículo 1656 Nº 2)

La deuda va a ser líquida cuando sea cierta y determinada.
Según el artículo 438 inciso 2º del Código de Procedimiento Civil, “se entenderá cantidad líquida, no sólo la
que actualmente tenga esta calidad, sino también la que pueda liquidarse mediante simples operaciones
aritméticas con sólo los datos que el mismo título ejecutivo suministre”.
4. Que ambas deudas sean actualmente exigibles (artículo 1656 Nº 3).

Es decir, las dos obligaciones deben estar vencidas y pueda exigirse su cumplimiento. Por no reunir este
requisito, no pueden compensarse las obligaciones naturales ni las obligaciones condicionales suspensivas
mientras estén pendientes o a plazos suspensivos mientras no esté vencido.
El inciso 2º del artículo 1656 agrega que “las esperas concedidas al deudor impiden la compensación, pero
esta disposición no se aplica al plazo de gracia concedido por un acreedor a su deudor”. El concepto “plazo de
gracia”, que emplea este artículo, es distinto al llamado de la misma forma por la doctrina, que consiste en
una autorización dada por la justicia para que el deudor pueda postergar el cumplimiento de su obligación,
situación que no puede darse en Chile, atendido lo dispuesto en el artículo 1545 del Código Civil. Esta norma
se pone en el caso de que el acreedor haya consentido en esperar al deudor, y distingue dos formas en que
ello puede haber ocurrido; una es la concesión de esperas o prórroga del plazo que amplia éste, y en
consecuencia se oponen a la compensación. En cambio, el mero plazo de gracia que otorga el acreedor al
deudor no es obstáculo para ella.
5. Ambas deudas deben ser pagaderas en el mismo lugar

Este requisito lo señala el artículo 1664: “Cuando ambas deudas no son pagaderas en un mismo lugar,
ninguna de las partes puede oponer la compensación, a menos que una y otra deuda sean en dinero, y que el
que opone la compensación tome en cuenta los costos de la remesa”.
6. Que ambos créditos sean embargables
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El Código no lo ha dicho en términos generales, sino sólo a propósito de la obligación de alimentos. El artículo
335 señala que “el que debe alimentos no puede oponer al demandante en compensación lo que el
demandante le deba a él”. Y el artículo 1662 inciso 2º, parte final, repite la misma idea.
No obstante no existir una norma general, parece lógico entender que si uno de los créditos no es
embargable, no cabe la compensación, atendido el hecho de que el art. 2465 excluye expresamente del
derecho de garantía general de los acreedores las cosas no embargables. Esta es la razón por lo que las
remuneraciones de un trabajador no son compensables, pues de acuerdo al
artículo 57 del Código del Trabajo, son inembargables.
7. Que la compensación no se haga en perjuicio de terceros

Así lo establece el artículo 1661 inciso 1º: “La compensación no puede tener lugar en perjuicio de los derechos
de un tercero”. Dos casos son los más importantes de aplicación de este principio.
Embargo del crédito
“Así embargado un crédito, no podrá el deudor compensarlo, en perjuicio del embargante, por ningún crédito
suyo adquirido después del embargo” (art. 1661 inc. 2º).
La prohibición se inspira en la concepción de doble pago abreviado de la compensación, pues, no puede

cumplirse el acreedor si se ha embargado el crédito o mandado retener el pago por decreto judicial. La
justificación es que en caso contrario quedarían birlados quienes trabaron el embargo o prohibieron el pago.
Igualmente perjudicados resultarían si pudiera operar con posterioridad al embargo una compensación; el
acreedor, cuyo crédito ha sido objeto de embargo o prohibición, no recibiría el pago, pero igualmente quedaría
extinguido el crédito por la compensación.
Y ello se refiere a los créditos nacidos para el deudor con posterioridad al embargo, porque si antes de éste las
partes ya eran recíprocamente deudoras y acreedoras, la compensación operó de pleno derecho.
La quiebra
El artículo 61 de la Ley de Quiebras prohíbe compensar los créditos adquiridos contra el fallido con
posterioridad a la declaración de quiebra. En consecuencia, el deudor del fallido, que es acreedor suyo, deberá
pagar a la masa su propia obligación, y concurrir por su crédito en el procedimiento de verificación, esto es,
debe cobrarlo a través de la quiebra, con el consecuente
riesgo para su acreencia.
Ello se explica mediante la universalidad de este juicio, que coloca a todos los acreedores, exceptuados los
preferenciales, en un mismo plano de igualdad para cobrar sus créditos a prorrata de lo que produzca la
liquidación del patrimonio del fallido. Si se permitiera la compensación, se otorgaría un privilegio al acreedor
que al mismo tiempo es deudor del fallido.
Casos de compensación prohibida

La ley prohíbe la compensación en varios casos:
1. No puede oponerse a la demanda de restitución de una cosa de que su dueño ha sido injustamente
despojado, ni a la demanda de restitución de un depósito, o de un comodato, aun cuando, perdida la cosa,
sólo subsista la obligación de pagarla en dinero (art. 1662 inc. 1º);
Las excepciones tiene escasa trascendencia, pues sería muy difícil que existiera otra obligación de igual
naturaleza entre las mismas partes, pues generalmente se refieren a especies o cuerpos ciertos; la tendrá sí
en el caso del depósito irregular en que el depositario recibe dinero y puede emplearlo con cargo a restituir
otro tanto en la misma moneda (art. 2.221)
De todos modos la prohibición es justificada en el caso del que ha sido injustamente privado de una cosa,
porque para la ley es fundamental que se elimine la infracción jurídica cometida, y en el comodato y depósito
por su carácter de contratos de confianza.
La disposición adquiere, en cambio, su verdadera trascendencia cuando por pérdida imputable de la cosa
injustamente despojada o dada en comodato o depósito, la obligación del demandado se ha transformado en
la de indemnizar su valor en dinero, como lo señala el propio inc. 1º del art. 1662. El deudor no podrá oponer
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en tal caso en compensación los créditos que pueda tener contra el injustamente despojado, comodante o
depositante.
2. No puede oponerse compensación a la demanda de indemnización por un acto de violencia o fraude” (art.
1662 inc. 2º);
Para que a la indemnización pueda oponerse compensación o el acreedor de ella esté en situación de hacerlo,
es necesario que haya sido fijada por los tribunales, pues sólo entonces reunirá los requisitos de líquida y
exigible. Cuando los cumple, el acreedor de la indemnización puede libremente oponer la compensación por lo
que deba al deudor de ella, pero éste no podrá oponerla si la indemnización deriva de un acto de violencia o
fraude, como una sanción al delito civil cometido.
3. No puede oponerse la compensación a una demanda de alimentos (arts. 335 y 1662 inc. final).
Efectos de la compensación legal
a) La compensación legal opera de pleno derecho. Así está dicho por el artículo 1656 “La compensación se
opera por el solo ministerio de la ley y aun sin conocimiento de los deudores….” La compensación
convencional y judicial, no operan de pleno derecho.
b) La compensación legal debe ser alegada. Así lo establece el artículo 1660 “sin embargo de efectuarse la
compensación por el ministerio de la ley, el deudor que no la alegare, ignorando un crédito que puede oponer
a la deuda, conservará junto con el crédito mismo las fianzas, privilegios e hipotecas constituidas para su
seguridad”.
Se explica que tenga que ser alegada, por dos razones: i) porque el deudor demandado puede renunciarla, lo
que va a ocurrir, precisamente si no la alega; y ii) además, porque junto con alegarla el que opone la
compensación tendrá que probar que concurren los requisitos legales.
La compensación entonces no nace con la sentencia, que sólo se limita a declarar su existencia.
c) La compensación extingue ambos créditos hasta el monto del menor valor. Sin duda, este es el efecto
principal. Este efecto lo produce tanto la compensación legal, como la convencional o judicial.
Renuncia a la compensación
El deudor puede renunciar a la compensación, renuncia que puede ser expresa o tácita.
Si el deudor renuncia a la compensación deberá pagar la obligación que se le cobra, pero conserva
naturalmente el derecho a cobrar su propio crédito; justamente éste no ha quedado extinguido al no oponer la
compensación. Pero puede ocurrir que este crédito tenga accesorios, cauciones, privilegios, etc. En tal caso el
Código distingue:
1. El deudor no sabía que podía oponer la compensación.

De acuerdo al art. 1660 “Sin embargo de efectuarse la compensación por el ministerio de la ley, el deudor que
no la alegare, ignorando un crédito que puede oponer a la deuda, conservará junto con el crédito mismo las
fianzas, privilegios, prendas e hipotecas constituidas para su seguridad”.
En este caso, lo que pasa es que no ha habido renuncia tácita a la compensación, y como ella no se invocó,
finalmente no se produjo; de ahí que subsistan el crédito y sus accesorios.
2. El deudor sabía de la compensación.

Si el deudor, no obstante saber perfectamente que podía oponer la compensación, no lo hace, renuncia
tácitamente a ella. El crédito mismo subsiste, es indudable, aunque el Código no lo diga expresamente, porque
lo contrario significaría una remisión del mismo, y ésta no se presume.
Pero esta renuncia tácita no ninguna renuncia, puede perjudicar a terceros, y en consecuencia la fianza,
hipoteca, etc., constituidas por terceros ajenos para garantizar este crédito, se han extinguido
irrevocablemente. Esta interpretación se confirma con el propio art. 1660 a contrario sensu.
Compensación en el caso de pluralidad de obligaciones
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Esta materia la trata el artículo 1663: “cuando hay muchas deudas compensables, deben seguirse para la
compensación las mismas reglas que para la imputación del pago”. Ello, se explica, porque como lo hemos
venido diciendo, en definitiva la compensación implica un doble pago.
5) LA NOVACIÓN: Está definida en el art. 1628: “es la sustitución de una obligación por otra anterior,
quedando la primera, por tanto, extinguida”.
Naturaleza jurídica:
Tiene una doble naturaleza jurídica:
a. Reviste las características de un contrato porque crea derechos.
b. Es una convención, porque extingue obligaciones.
Requisitos que debe cumplir la Novación:

1. La existencia de una primera obligación que se extingue;
2. Una nueva obligación que sustituye a la primera obligación;
3. Diferencia sustancial entre la primera obligación y la nueva obligación;
4. Capacidad de las partes;
5. Animus Novandi (intención de novar).
1) La existencia de una primera obligación que se extingue: Esta primera obligación tiene que ser válida, y por
lo tanto, puede ser una obligación civil o natural, así lo dice Art. 1630 C.C. Esta primera obligación no puede
estar sujeta a condición suspensiva, que se desprende del art. 1633 c.c, porque el derecho aun no ha nacido.
El inciso 2do art. 1633 establece una norma de excepción que señala que si las partes, por acuerdo, dan por
extinguida la obligación que estaba sujeta a condición suspensiva se estará a la voluntad de las partes.
2) Una nueva obligación que sustituye a la primera obligación: Esta segunda obligación debe cumplir con los
siguientes requisitos:
a. Debe ser válida.
b. No puede estar sujeta a condición suspensiva.
c. Diferencia sustancial o esencial entre la primera obligación y la nueva obligación : Tiene que producirse la
novación por las siguientes causas.
Cambio del acreedor
Cambio del deudor.
Cambio de objeto.
Cambio de causa.
Toda cualquier otra modificación no constituye diferencia esencial, por lo que no seria novacion.
Art. 1646-1650  No hay novación.
No hay novación
1) Si la nueva obligación consiste en añadir o quitar una especie, género o cantidad a la primera.
(Art.1646 CC)
Ej.: Una obligación en principio no generaba intereses, y por acuerdo de las partes si genere intereses, acá no
hay novación.
b) Agregación o disminución de garantías, esto es propio de una obligación que no es una novación. Ya que
las garantías son obligaciones accesorias.
Pero se presenta una duda con las obligaciones con cláusula penal, que es una avaluación anticipada de las
partes, de los perjuicios que se pueden acarrear por incumplimiento de una obligación sujetándose a una
pena, que puede consistir en dar, hacer o no hacer una cosa. (Art. 1647 CC)
El Art. 1647 hace una distinción:
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1) Si se puede exigir el cumplimiento forzado de la obligación y la pena, no constituye novación.

2) Si solo es posible exigir la pena, en este caso si hay novación.
c) No hay novación si solo se cambia el lugar del pago, según el Art. 1648 CC.
d) No hay novación por una sola ampliación del plazo, Art. 1649 CC.
e) La mera reducción del plazo no constituye novación, Art. 1650 CC, pero no podrá reconvenirse a los
codeudores solidarios o subsidiarios, sino cuando expire el plazo primitivamente estipulado. Porque no son
parte, no han concurrido a la celebración del nuevo contrato.
4) Capacidad de las partes para novar: Es una capacidad de disposición, porque necesita esta capacidad para
extinguir la primera obligación y disponer de la nueva, cuando es por medio de mandatarios pueden novar en
los siguientes casos:
a. Cuando tiene la libre administración e los negocios del comitente.

b. Libre administración del negocio al que pertenece la deuda.
c. Tiene especial facultad para ello.
5) Animus Novandi: Intención de novar, según el Art. 1634 CC. Tiene que aparecer de una u otra forma la
intención que se esta novando, y puede ser de manera expresa o tácita. Hay que dejar en claro la novacion de
una por la otra. La única excepción a esto, donde se requiere que sea expreso es en la novacion por cambio
de deudor.
Clases de Novación
Objetiva: Tiene lugar cuando existe cambio de causa o de objeto.

Subjetiva: Puede ser por cambio de acreedor o deudor.
a) Objetiva: (Art. 1631 Nº 1 CC)
a.1. Por cambio de causa:

La causa es el motivo que induce al acto o contrato. Ej. Una persona debe 1.000.000 como saldo del precio de
haber comprado una maquinaria, pero posteriormente entre el mismo acreedor y deudor, se señala que ese
millón seria adeudado no por saldo de la maquinaria, sino que por un mutuo entre el acreedor y deudor.
La utilidad practica de este tipo de cambio, es esencial porque si compro una maquinaria donde se adeuda 1
millón y no se paga, el acreedor puede solicitar condición resolutoria tácita, pero si se cambia, y ahora se debe
el millón por un mutuo, genera intereses, pero no se puede pedir por saldo de la maquinaria por esta
obligación se extingue.
a.2. Por cambio de objeto: Objeto es lo que se debe dar, hacer o no hacer.
b) Subjetiva:
Tiene 2 causas:
b.1. Por cambio de acreedor;
b.2. Por cambio de deudor.
b.1. Por cambio del acreedor (art. 1631 Nº1):

Para que concurra es necesaria la concurrencia de la voluntad de las 3 partes:
f. Consentimiento deudor porque contrae una nueva obligación en favor de un nuevo acreedor.
g. Consentimiento del antiguo acreedor porque se extingue su primitiva obligación.
h. Consentimiento del nuevo acreedor.
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Este tipo de novación tiene muy poca aplicación práctica porque las partes prefieren acudir a otra institución
más simple, que es la cesión de créditos.
b.2. Por cambio de deudor (Art. 1631 Nº 3):

Este tipo de novación sí que tiene una tremenda aplicación práctica.
Ejemplo típico: Una persona compra una casa que la está pagando en cuotas, pero todavía le quedan 5 años.
Aparece una persona que quiere comprarle la casa, y la persona la vende, pero además esta persona que
compra la casa se haga cargo a su vez de la deuda.
Para que se perfeccione este tipo de novación se requiere el consentimiento sólo de 2 partes:
i. Consentimiento del acreedor que deja libre al primer deudor.
j. Consentimiento del nuevo deudor.
k.
Si el acreedor no manifiesta su voluntad de dejar por libre al primitivo deudor se aplica el art. 1635 CC, según
el cual se entiende que existe una nueva obligación distinta de la primera y que este nuevo deudor es un
mandatario para pagar o que se está obligando solidaria o subsidiariamente.
¿Es necesario o no el consentimiento del deudor primitivo para que proceda esta novación por
cambio de deudor?
La solución la da el art. 1631 del C.C. En principio no es necesaria la voluntad del primitivo deudor para que
opere esta especie de novación, por lo tanto, a partir de lo dicho podemos distinguir 2 tipos de novación por
cambio de deudor a partir si el primitivo deudor presta o no su consentimiento:
1) Si el deudor primitivo acepta, se llama delegación;
2) Si el deudor primitivo no acepta o no interviene su consentimiento, se llama expromisión.
Tanto la delegación como expromisión pueden o no ser novatorias.
Delegación:
Para que en la delegación exista novación, es necesario que el acreedor haya manifestado dejar por libre al
primitivo deudor, y en este caso la delegación toma el nombre de delegación perfecta.
Cuando en la delegación no presta su consentimiento el acreedor para dejar libre al primitivo deudor, no se
produce novación, y en éste caso la delegación toma el nombre de delegación imperfecta o acumulativa. La
delegación imperfecta no produce novación.
Expromisión:
Para que la expromisión sea novatoria es necesario que el acreedor consienta en dejar por libre al primer
deudor. En cambio, si el acreedor en la expromisión no deja libre al primer deudor, no se produce novación, y
se denomina adpromisión o expromisión acumulativa. La adpromisión no produce novación.
En resumen, para que exista novación por cambio de deudor, da lo mismo que el deudor primitivo preste o no
su consentimiento; lo que importa es que el acreedor y el nuevo deudor consientan. El resto son
denominaciones semánticas.
¿Qué ocurre en caso de insolvencia del nuevo deudor cuando ha existido novación? ¿Podrá el
acreedor dirigirse contra el primitivo deudor?
Si el nuevo deudor es insolvente, establece una regla que dice que no se puede dirigir el acreedor contra el
primitivo deudor, porque ya manifestó su consentimiento en dejarlo por libre. Esta es la regla general, pero
existen excepciones:
Excepciones (art. 1637):
207
1) Cuando en el contrato de novación el acreedor se ha reservado este derecho de poder dirigirse contra
el primitivo.
2) Que la insolvencia del nuevo deudor haya sido anterior y pública.
3) Que la insolvencia del nuevo deudor aunque no sea pública haya sido conocida por el primitivo
deudor.
¿La acción que tiene contra el primitivo deudor es la misma que tenía o es una acción distinta?
Es importante determinar esto porque si la primitiva obligación tenía garantías como una prenda, hipoteca, o
gozaba de ciertos privilegios, obviamente que le interesará mantenerlas.
Se ha señalado que es la misma acción que tenía primitivamente, atendiendo a la frase “ se haya reservado”.
Esto se explica señalando que se trataría de una novación sujeta a condición, y la condición seria que el nuevo
deudor sea solvente (Condición suspensiva).
Efectos de la novación:
Se extingue una obligación primitiva.

Nace una nueva obligación.
1) Se extingue una obligación primitiva: Se extingue con todos sus privilegios, garantías y
seguridades. A partir de esto se pueden ver las siguientes consecuencias:
a) 1.1. Se extinguen los intereses de la obligación primitiva si no se expresa lo contrario (Art. 1640 C.C.).
b) 1.2. Las cauciones personales también se extinguen (art. 1645); por tanto, libera a los codeudores
solidarios o subsidiarios de la primitiva obligación, a menos que accedan nuevamente.
c) 1.3. Si el deudor estaba constituido en mora, cesa la mora y todas sus consecuencias.
d) 1.4. Se extinguen los privilegios (Art. 1641), porque los privilegios atienden a la naturaleza de la
obligación.
1.5. Se extinguen las cauciones reales (prenda, hipoteca). Art. 1642: “Aunque la novación se opere sin la
substitución de un nuevo deudor, las prendas e hipotecas de la obligación primitiva no pasan a la obligación
posterior, a menos que el acreedor y el deudor convengan expresamente en la reserva” (inc. 1º).
Existe una institución que presenta gran importancia:
La reserva de la hipoteca y de las prendas: Ej. Una primera obligación estaba garantizada con una nueva
hipoteca de 1º grado (La 1º que esta inscrita), pero se hace una novación por lo que extinguiría y el acreedor
quedaría sin una muy buena garantía. Para evitar eso, el legislador crea esta institución de la reserva, para no
perder esa garantía importante.
¿Cuando se consciente una reserva, es necesario una nueva inscripción?

No, porque si se requiriera una nueva inscripción se cancela la primera y se hace una nueva inscripción, y así
si luego se han constituido 3 hipotecas por ejemplo, pasaría a ser la última, lo que le sería muy perjudicial. Lo
único que sería importante es una anotación al margen señalando que se esta reservando.
Limitaciones para que opere la reserva:

a) La reserva no puede afectar garantías constituidas por terceros, a menos que accedan expresamente a
la segunda obligación.
b) La reserva no cubre la parte de la nueva deuda que excede a la anterior.
c) La hipoteca o prenda debe recaer sobre el mismo bien que se había hipotecado o prendado, (Art. 1643
inc. 1º). No existe en nuestro país el salto de la hipoteca o prenda, no puede recaer sobre un bien distinto.
¿Qué pasaría si para garantizar esta nueva obligación recayera sobre un bien distinto, no
obstante se señala que se está reservando?
No habría reserva. Por mucho que las partes dijeran que se está reservando, si recayera sobre un bien distinto
al primitivamente obligado, la verdad lo que se estaría haciendo es constituir una nueva hipoteca o prenda.
208
d) Art. 1643 Inc. 2 CC: este artículo se está poniendo en el caso de que exista un acreedor y varios
codeudores solidarios, y el acreedor hace una novación con uno de estos codeudores solidarios. En este caso
se extinguen las primitivas seguridades y garantías, por esto se extinguen las hipotecas o prendas que
pudieron haber sido constituidas por los primitivos codeudores solidarios, salvo que accedan expresamente a
la segunda obligación.
Por ejemplo, A, B y C adeudan solidariamente a D $30.000, y A ha constituido una hipoteca para garantizar la
obligación sobre un inmueble de su propiedad; B y D pactan una novación, en virtud de la cual en vez de los
$30.000 se deben mercaderías. Esta novación extingue la solidaridad y la hipoteca por A constituida, y entre
los novantes B y D no pueden acordar que éste reserve la hipoteca para la nueva obligación sin el
consentimiento de A.
La justificación es que el deudor que constituyó el gravamen es ajeno a la novación; no tiene por qué pasar a
responder de la nueva obligación.
6) PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA: Está regulada en el Art. 2492 y siguientes del C.C., que define de manera
conjunta tanto la prescripción adquisitiva como la extintiva.
La prescripción adquisitiva es un modo de adquirir el dominio; la extintiva, en cambio, es un modo d extinguir
obligaciones.
La prescripción extintiva es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no haberse ejercido
dichas acciones o derechos durante un lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales.
Mediante la prescripción extintiva lo que se extingue es la acción y no la deuda, porque la deuda subsiste en
calidad de obligación natural.
Paralelo entre la prescripción adquisitiva y la extintiva:
Prescripción Adquisitiva (usucapión) Prescripción Extintiva

Modo de adquirir el dominio Modo de extinguir obligaciones
Mediante ella se puede adquirir el dominio o los Recae principalmente extinguiendo derechos
demás derechos reales que no estén expresamente personales, y se entiende que puede extinguir
prohibidos. No se pueden adquirir derechos derechos reales.
personales, sólo derechos reales.
Para que opere es necesario como requisito sine No es necesaria posesión, lo que debe ocurrir es
qua non la posesión. que las acciones o derechos no se hayan ejercido.
Pero también hay rasgos comunes:

a. Debe existir inactividad de una parte.
b. En ambas se requiere el transcurso del tiempo.
c. Tienen por finalidad consolidar derechos, o dar certeza jurídica.
Reglas comunes a todo tipo de Prescripción:

1) Debe ser alegada;
2) Puede ser renunciada;
3) Corre contra todo tipo de personas.
a) Debe ser alegada (art. 2493):

“El que quiera aprovecharse de la prescripción debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio”. Ello es así
por imperar en materia procesal civil el principio de la pasividad de los tribunales, consagrado en artículo 10
inciso 1º del Código Orgánico de Tribunales.
Además, quien alega la prescripción, deberá probar que concurren todos los requisitos de la prescripción.
209
Forma de alegar la prescripción: No hay ninguna duda de que puede ser alegada vía excepción. Esto
además tiene fundamento en el art. 310 del C.P.C., según el cual es de aquellas acciones que se pueden
oponer en 1ª instancia hasta la citación a oír sentencia, y en 2ª instancia hasta antes de la vista de la causa.
Esto en un juicio ordinario.
En un juicio ejecutivo se puede oponer en el escrito de excepciones.
Siempre se ha discutido si se puede alegar la prescripción por vía de acción, algún momento se planteó por
parte de la jurisprudencia que no se podía alegar la prescripción extintiva por vía de acción porque iniciar un
juicio con la finalidad que se declare que el deudor no debía pagar una deuda porque la acción se había
extinguido, tenía un trasfondo inmoral.
La verdad es que hoy en día, la doctrina (Abeliuk), y la jurisprudencia de manera reiterada ha señalado que la
prescripción extintiva también se puede alegar por vía de acción, esto principalmente por 2 argumentos:
a) Por la importancia que tiene especialmente en las obligaciones accesorias como cuando existe una
hipoteca o una prenda que asegura el cumplimiento de una obligación principal.
b) No se ve diferencia en cuanto a la moralidad de los actos que pueda alegarse por vía de excepción o por
vía de acción.
Excepciones a la regla de que toda prescripción debe ser alegada: Hay algunos casos, en que no es
necesario alegar la prescripción, debiendo el tribunal declararla de oficio. Ello ocurre en los casos siguientes:
a) A propósito de los títulos ejecutivos, puesto que la acción ejecutiva conforme al art. 441 del C.P.C.
obliga al juez a examinar el título ejecutivo y si tiene más de 3 años el título, contado desde que se ha hecho
exigible la obligación, el tribunal denegará la ejecución.
b) Prescripción de la acción penal y de la pena, conforme al art. 102 del C. Penal.
2) Puede ser renunciada pero solo una vez que ha sido cumplida:
Así lo señala el art. 2494 del C.C. antes de cumplirse no puede haber renuncia de la prescripción.
Puede ser renunciada de forma expresa o tácita:

De forma expresa: cuando se hace en términos explícitos y formales;
Renuncia tácita: cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho del
acreedor. Ej: la persona que podía alegar la prescripción (una vez que habían transcurrido todos los requisitos,
plazo de tiempo, etc.) solicita un plazo al acreedor. Con ello está reconociendo que el derecho de otro existe, y
por lo tanto, está renunciando a la prescripción.
Capacidad para renunciar la prescripción:

En conformidad al artículo 2495 “no puede renunciar la prescripción sino el que puede enajenar”. Por tanto, se
requiere capacidad de disposición.
Efectos de la renuncia: La renuncia produce efectos relativos puesto que sólo afecta al que la hace, no
alcanzando a los terceros obligados; por esta razón si el deudor renuncia a la prescripción y la obligación
estaba garantizada con una fianza, la renuncia no afecta al fiador, quien de todas formas va a poder alegar la
prescripción. Así lo dice de manera expresa el art. 2496: “El fiador podrá oponer al
acreedor la prescripción renunciada por el principal deudor”.
Si bien este art. 2496 pareciera que es de términos muy estrictos, también se ha fallado que alcanza a
aquellos que son terceros poseedores de una finca hipotecada
3) La prescripción corre igual contra toda clase de personas:

Así lo señala el art. 2497: “ Las reglas relativas a la prescripción se aplican igualmente a favor y en contra del
Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los
individuos particulares que tienen la libre administración de lo suyo” .
210
Esta norma tiene un origen histórico, porque en el antiguo Derecho Español, que regía antes del Código Civil,
el Estado tenía reglas distintas cuando se quería operar contra él, en contra de la prescripción, las iglesias lo
mismo. Tenían plazos mucho más largos que si existieran personas naturales, por lo que no había una
igualdad de trato, el Estado tenía plazos de prescripción de 40 o 50 años. Andrés Bello con la finalidad de
señalar el principio de igualdad ante la ley que no es sólo propio de materia constitucional quiso innovar y
estableció la disposición comentada.
Excepciones a la regla de la igualdad: La parte final del artículo 2497 deja en claro que esta regla de la
igualdad se aplica a los “particulares que tienen la libre disposición de lo suyo” ¿Qué ocurre respecto a las
personas que no tienen la libre administración de lo suyo? Existe una institución solamente aplicable a ellos los
incapaces, que es la suspensión.
Requisitos de la prescripción extintiva:

a) Una acción prescriptible;
b) Inactividad de las partes;
c) Tiempo de prescripción.
1) Una acción prescriptible: Para que pueda alegarse la prescripción debemos estar frente a una acción
que pueda prescribir. Esto quiere decir que hay acciones que son imprescriptibles.
Son imprescriptibles:
a) la acción de partición (art. 1317);
b) la acción para reclamar el estado de hijo, padre o madre (artículo 320);
c) la acción de demarcación y cerramiento. Esto último, no lo dice expresamente la ley, pero así lo entiende la
doctrina, por tratarse de una manifestación del derecho de dominio, que no se extingue por el no uso.
d) la acción de precario (art. 2195 inciso 2º): la acción que tiene una persona para proteger su dominio es la
acción reivindicatoria, la que procede contra quien tengo la calidad de poseedor. Pero existen algunas
situaciones en las cuales algunas personas pueden tener un bien que no están en calidad de poseedor de ese
bien pero que lo detentan sin existir ningún título que justifique su tenencia, y por ignorancia o por mera
tolerancia del dueño; y en este caso procede la acción de precario.
Ej: tengo una casa en el sur y esta casa ha sido tomada. ¿Cómo pido que se me restituya la casa? No tienen
estas personas que se tomaron la casa la calidad de poseedores porque para ello deben tener inscrito el bien,
si no, no es poseedor; entonces no puede ejercer acción reivindicatoria. Sin embargo estas personas detentan
la cosa, pero no existe un título jurídico que justifique su tenencia, ergo, la acción que voy a interponer es la
acción de precario, que es la acción que tiene el dueño en contra de la persona que tiene materialmente un
bien sin un título previo por ignorancia o mera tolerancia del dueño.
2) Inactividad de las partes: Para que opere la prescripción extintiva se requiere que el acreedor haya
observado una actitud pasiva. Con más exactitud, no debe haber requerido judicialmente a su deudor
exigiéndole el cumplimiento de su obligación. De manera que la prescripción extintiva viene a ser una especie
de sanción para el acreedor indolente que deja pasar períodos prolongados, sin hacer efectivos sus
créditos.
Pero no basta con la inactividad del acreedor. También el deudor tiene que haber mantenido una actitud
pasiva pues, en caso contrario, se produce una interrupción natural que obsta a la prescripción (artículo 2518
inc. 2º).
Interrupción de la prescripción extintiva:

El artículo 2518 señala que “la prescripción que extingue las acciones ajenas puede interrumpirse, ya
naturalmente, ya civilmente” (inc. 1º). “Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la
obligación, ya expresa, ya tácitamente” (inc. 2º). “Se interrumpe civilmente, por la demanda judicial; salvo los
casos enumerados en el artículo 2503” (inc. 3º).
El gran efecto de la interrupción es que hace perder todo el tiempo de la prescripción transcurrido.
211
Interrupción natural:
Consiste en el hecho de reconocer el deudor la obligación, ya sea de manera expresa o tácita.
Expresa: cuando se hace en términos explícitos y formales.
Tácita: cuando el deudor realiza actos que suponen el hecho de estar reconociendo la obligación respecto del
acreedor. Ej: solicitando prórrogas para el cumplimiento de la obligación, abonando, otorgando nuevas
garantías.
La diferencia entre la renuncia de la prescripción y la interrupción natural está en el momento en el cual se
realiza, porque la interrupción se hará cuando todavía no concurren todos los requisitos de la prescripción,
porque el plazo todavía está corriendo. En cambio la renuncia tiene lugar cuando ya han concurrido todos los
requisitos de la prescripción. Y en este sentido lo entiende Fernando Fueyo.
Interrupción Civil:
Consiste en la demanda judicial que intenta el acreedor en contra del deudor, salvo los casos enumerados en
el art. 2503.
Para que exista interrupción civil de la prescripción extintiva, se hace por demanda judicial. Hacemos hincapié
en ello porque existe una profunda diferencia entre la interrupción civil de la prescripción adquisitiva, tratada
en el art. 2503 y la interrupción civil de la prescripción extintiva tratada en el art. 2518, que es la que estamos
tratando ahora.
La diferencia está en que la interrupción civil de la prescripción adquisitiva es todo recurso judicial, incluyendo
las medidas preparatorias, las medidas prejudiciales. En cambio, la interrupción civil de la prescripción
extintiva sólo se produce por la demanda judicial. Así, en este último caso, si no demanda judicialmente el
acreedor, sino que pone una medida preparatoria o judicial, no ha interrumpido.
Requisitos para que exista interrupción civil:

a) Demanda judicial;
b) Notificación legal de la demanda;
c) Que no se haya producido alguna de las situaciones contempladas en el artículo 2503 (abandono del
procedimiento, desistimiento de la demanda o sentencia absolutoria).
a) Demanda judicial:
La única forma de interrumpir es a través de una demanda judicial, por lo tanto, un requerimiento privado a
través de una carta o verbalmente, no interrumpe nada.
La jurisprudencia de manera reiterada ha señalado que no sirve cualquier recurso judicial, como una medida
prejudicial.
También se ha señalado que una demanda judicial interpuesta ante tribunal incompetente sirve para
interrumpir civilmente la prescripción, fundamentándose en que el acreedor ha salido de su pasividad.
b) Notificación legal de la demanda:

Esto quiere decir que la notificación debe cumplir con los requisitos establecidos por la ley. Por lo tanto, si esta
notificación posteriormente se anula, no se ha interrumpido la prescripción.
También la jurisprudencia ha entendido que ésta notificación debe hacerse antes de que transcurra el plazo
para poder alegar la prescripción. Ejemplo: si demando cuando me quedan 5 días para que prescriba la
acción, debe el receptor judicial notificar antes de que transcurra el plazo para poder alegar la prescripción, así
interrumpe; si se notifica al 6º día, no interrumpe.
c) Que no se haya producido alguna de las situaciones contempladas en el artículo 2503:

Casos que señala el artículo 2503:
1º Si la notificación de la demanda no ha sido hecha en forma legal.
2º Señala 2 casos:
2.1. Si el recurrente desistió expresamente de la demanda;
2.2. Si se declaró abandonada la instancia (abandono del procedimiento).
3º Si el demandado obtuvo sentencia de absolución.
212
Este tercer caso presenta mayor interés porque ya la jurisprudencia ha señalado, en primer lugar, si una
persona demanda en un juicio ejecutivo y declaran no ha lugar (por faltar alguno de los requisitos para el
juicio ejecutivo), no se entiende como que es sentencia absolutoria, y sí se produce la interrupción.
En segundo lugar, si una persona demanda y el tribunal se declara incompetente, tampoco es sentencia
absolutoria, y por lo tanto, también interrumpe la prescripción.
En definitiva, es sentencia absolutoria aquella que atendiendo a criterios de fondo declara como existente o
extinguida una obligación.
Efectos de la interrupción:
Su efecto más propio es hacer perder todo el tiempo anterior, sea una interrupción natural o civil. Pero los
efectos son relativos, puesto que sólo afectará si se trata de una interrupción civil a aquella persona que ha
actuado como parte litigante en el juicio.
Y si se trata de una interrupción natural, sólo afectará a aquella persona que ha reconocido expresa o
tácitamente la existencia de la obligación. Así lo señala el art. 2519 del C.C.
La excepción a esta regla en que sí afectará a otros y es en el caso de la solidaridad. Otra excepción es en el
caso de las obligaciones indivisibles (art. 1529).
Sin embargo, existe una contraexcepción a la solidaridad que está en el art. 100 de la Ley 18.092, sobre letras
de cambio, pues no obstante que todos los obligados al pago se encuentran obligados solidariamente, “la
prescripción se interrumpe sólo respecto del obligado a quien se notifique la demanda judicial de cobro de la
letra, o la gestión judicial necesaria o conducente para deducir dicha demanda o preparar la ejecución” .
La interrupción de la prescripción de la obligación principal interrumpe la prescripción de la obligación

accesoria:
Se ha planteado el problema de resolver qué ocurre con la prescripción de las obligaciones accesorias, cuando
se ha producido la interrupción de la obligación principal. Ejemplo, se constituye una hipoteca para garantizar
una deuda ajena. El deudor principal, solicita una prórroga (interrupción natural) ¿le afecta ésta al tercer
poseedor de la finca hipotecada?
Respecto a este punto la jurisprudencia ha fallado de manera reiterada que la interrupción de la obligación
principal acarrea como consecuencia la interrupción de la obligación accesoria. Esto hay que relacionarlo con el
art. 2516 que señala que las obligaciones accesorias no tienen un plazo de prescripción propio, por tanto,
prescribirían conjuntamente con la obligación principal. Así opina, entre otros, Abeliuk.
c) Tiempo de prescripción: Hay que hacer las siguientes distinciones:
1. Prescripciones de largo tiempo;

2. Prescripciones de corto tiempo;
3. Prescripciones especiales.
III.1. Prescripciones de largo tiempo. Hay que distinguir:
a. Prescripción de las acciones personales ordinarias;

b. Prescripción de acciones ejecutivas;
c. Prescripción de las obligaciones accesorias;
d. Prescripción de las acciones de dominio y del derecho real de herencia;
e. Prescripción de las limitaciones al dominio.
a) Prescripción de las acciones personales ordinarias: El plazo de prescripción es de 5 años desde que la
obligación se hizo exigible, así lo señala el art. 2515. Si no hay plazo especial esta es la regla general. Para
que ésta regla general no opere se necesita una norma y plazo especial.
213
b) Prescripción de acciones ejecutivas: Prescriben en 3 años contados desde que se hizo exigible la
obligación.
Excepciones:
b.1. los cheques protestados, en cuanto el plazo de prescripción es de 1 año desde el protesto (art. 34
del DFL 707).
b.2. respecto a la Ley de Letras de cambio y pagarés, cuyo plazo de prescripción es de 1 año contado
desde el vencimiento del documento (art. 98 de la ley 18.092).
La jurisprudencia ha señalado que tanto la acción ejecutiva como la acción ordinaria que emanan de estos
títulos prescriben en 1 año.
Las acciones ejecutivas en su plazo de 3 años (regla general) tienen 2 características:

i. Señalada en el art. 2515. La acción ejecutiva se convierte en ordinaria una vez que ha
transcurrido el lapso de 3 años, y convertida en ordinaria durará 2 años. Lo que prescribe es el mérito
ejecutivo.
ii. Puede ser declarada de oficio; así lo señala el art. 442 C.P.C., y ésta es una excepción
al principio de la pasividad.
c) Prescripción de las obligaciones accesorias: Hay que referirse al art. 2516: las acciones de las obligaciones
accesorias prescriben conjuntamente con la obligación principal a la cual acceden. Así lo ha señalado la
jurisprudencia.
Ejemplo: si estoy garantizando con una hipoteca una obligación que tiene como prescripción 2 años, la
hipoteca prescribe también en 2 años.
Las obligaciones accesorias no tienen un plazo propio de prescripción.
d) Prescripción de las acciones de dominio y de las acciones que emanan del derecho real de herencia:
Se refiere a ellas, el artículo 2517: “Toda acción por la cual se reclama un derecho se extingue por la
prescripción adquisitiva del mismo derecho”.
El art. 2517 no es muy claro en su redacción, pero su aplicación hay que entenderla que se aplica a las
acciones de dominio y del derecho real de herencia.
La acción que emana del derecho de dominio y del derecho real de herencia no prescriben por una inacción,
esto quiere decir que no prescriben por prescripción extintiva. La única forma de perder el dominio y el
derecho real de herencia es que otra persona entre en posesión y adquiera por prescripción adquisitiva.
e) Prescripción de las limitaciones al dominio: Acá tenemos al usufructo, servidumbre, uso y habitación.
Para analizar este punto hay 2 posiciones:
i. Alessandri dice que las acciones que emanan de las limitaciones al dominio, al igual que el dominio,
tampoco se extingue el derecho por prescripción extintiva, porque se aplica el art. 2517.
ii. Claro Solar y Abeliuk, señalan que tratándose del derecho de usufructo, prescribe tanto por prescripción
adquisitiva respecto de un tercero, como por prescripción extintiva, esto es, por el no uso, y ese plazo sería de
5 años, basándose en los siguientes argumentos:
o Art. 806 del C.C. según el cual el usufructo se extingue también por prescripción, ergo, como el C.
Civil no distingue qué tipo de prescripción, se trataría tanto de la adquisitiva como extintiva.
o Porque si bien al dominio por su carácter de perpetuo no se le puede aplicar el art. 2515 que es la
regla general de prescripción extintiva, sí se le puede aplicar al usufructo que es un derecho limitado.
o El art. 806 del C.C. fue extraído del art. 617 inc. 5º del Código Civil francés donde se aplica también
la prescripción extintiva al usufructo, pero el plazo allá sería de 30 años por el no uso.
Tratándose del uso y habitación, el art. 812 del C.C. que habla sobre ellos, hace aplicables las normas del
usufructo.
Finalmente, en el caso de las servidumbres, si el titular las deja de gozar durante 3 años, se produce la
prescripción extintiva, de acuerdo al artículo 885 Nº 5. Según Abeliuk no habría inconveniente, además, para
214
aplicar la regla general del art. 2517 de que la acción para reclamar la servidumbre se extingue por la
prescripción adquisitiva de ella por un tercero.
La suspensión de la prescripción extintiva:
La prescripción se suspende en favor de las personas enumeradas en el art. 2509 de C.C. Así lo señala el art.
2520.
La suspensión es el beneficio que la ley establece en favor de ciertas personas señaladas por la misma ley, en
cuya virtud mientras duren las circunstancias señaladas en ella, no corren en su contra los plazos de
prescripción.
Los enumerados en el 2509:
iii. los incapaces;
iv. la mujer casada en sociedad conyugal mientras dure la sociedad conyugal (si está
casada en otro régimen matrimonial no);
v. la herencia yacente.
El art. 2520 dice que se suspende solo en favor de los Nº 1 y 2 del 2509, vale decir, sólo a favor de los
incapaces y de la mujer casada en sociedad conyugal mientras dure la sociedad.
¿Cuál es el tiempo máximo que puede durar la suspensión?

Transcurridos 10 años no se tomarán en cuenta las suspensiones en favor de las personas enumeradas en el
Nº 1 y 2 del art. 2509.
Mientras la interrupción hace perder todo el tiempo de la prescripción; la suspensión impide que ella corra,
pero no pierde el plazo ya transcurrido. Por ejemplo, corridos dos años de prescripción, el acreedor es
declarado en interdicción por demencia. Ella dura cuatro años, y entonces comienza a correr de nuevo la
prescripción, tomándose en cuenta los dos años que alcanzaron a transcurrir.
El beneficio de la suspensión corre sólo respecto de las acciones de largo tiempo, y no en las de corto tiempo,
en las que sólo opera la interrupción.
3.2. Prescripciones de corto tiempo. Los artículos 2521 al 2524, tratan “De ciertas acciones que
prescriben en corto tiempo”.
Se trata de casos especiales, que constituyen excepciones a la regla de prescripción del artículo 2515. Se
clasifican en:
1) Prescripciones de 3 años;
2) Prescripciones de 2 años;
3) Prescripciones de 1 año;
4) Prescripciones especiales (no en todos los casos se estudian acá como de corto tiempo)
1) Prescripciones de 3 años:
Están contempladas en el artículo 2521 inc. 1º: “Prescriben en tres años las acciones a favor o en contra del
Fisco y de las Municipalidades provenientes de toda clase de impuestos” .
Consideraciones:
f. Sólo se refiere a las acciones provenientes de impuestos.
g. También existen leyes especiales que establecen reglas distintas. Así por ejemplo el Código
Tributario, y en este caso como es una ley especial prima sobre la ley general.
2) Prescripciones de 2 años:
215
Señaladas en el artículo 2521 inciso 2º: “Prescriben en dos años los honorarios de jueces, abogados,
procuradores; los de médicos y cirujanos; los de directores o profesores de colegios y escuelas; los de
ingenieros y agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquier profesión liberal” .
Para que se apliquen estas reglas tiene que cumplirse copulativamente los dos requisitos del artículo 2521:
a) que se trate de profesionales liberales; y
b) que correspondan a honorarios profesionales. Por ello, si el profesional tiene un contrato de trabajo sujeto
a un sueldo, no rigen estas normas sino las de la legislación laboral.
La prescripción comienza a correr desde que la obligación de pagar los honorarios se ha hecho exigible. Pero
respecto a este punto pueden generarse ciertos problemas, porque pueden existir prestaciones de servicio que
son de larga duración, por ejemplo, cuando un médico atiende no una consulta aislada, sino al paciente
durante toda una larga enfermedad.
La idea que predomina es que el plazo de prescripción empieza a correr desde que se terminan de prestar los
servicios, a menos que se hayan fijado fechas especiales para su pago, caso en que se deberá contar desde
éstas.
3) Prescripciones de 1 año:
Las establece el artículo 2522: “Prescriben en un año la acción de los mercaderes, proveedores y artesanos
por el precio de los artículos que despachan al menudeo” (inc. 1º) “La de toda clase de personas por el precio
de servicios que se prestan periódica o accidentalmente, como posaderos, acarreadores, mensajeros,
barberos, etc.” (inc. 2º).
“Mercader”, es sinónimo de comerciante; “despachar”, significa “vender”; “despachar al menudeo”, significa
“vender por menor”.
El inciso 2º se refiere a todas aquellas actividades que se traten más bien de servicios accidentales o de
manera periódica, como jardineros.
Las prescripciones de corto tiempo de los artículos 2521 y 2522, no se suspenden, sólo se
interrumpen; Así lo señala el artículo 2523.
El mismo art. 2523 establece los casos de interrupción de prescripciones de corto tiempo. Tienen un efecto
especial, lo que en doctrina se conoce como la interversión de la prescripción. Casos de interversión del art.
2523:
1. Desde que interviene pagaré u obligación escrita, o concesión de plazo por el acreedor (interrupción
natural); y
2. Desde que interviene requerimiento (interrupción civil).
Respecto a este segundo casos se presentan ciertas dudas, si acaso se trata de un requerimiento judicial o
extrajudicial. Existen fallos en ambos sentidos, hay fallos que señalan que basta un requerimiento extrajudicial
para que estemos en este caso, porque si se tratara de una demanda judicial se aplicarían las reglas del art.
2503 y 2518 (sobre la interrupción civil).
Pero una segunda posición jurisprudencial señala que para estar en este caso se requiere una demanda
judicial.
El efecto que produce esta interrupción es que en ambos casos, cualquiera sea el tipo de interrupción, la
prescripción de corto tiempo deja de ser tal y pasa a ser de largo tiempo. Este efecto especial de la
interrupción, es lo que en doctrina se denomina “interversión de la prescripción”.
3.3. Prescripciones especiales:

El artículo 2524 del Código expresa que “Las prescripciones de corto tiempo a que están sujetas las acciones
especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los títulos respectivos, y corren también
contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra regla”.
Consideraciones:
216
iii. Son prescripciones de corto tiempo, es decir, son de menos de 5 años. En algunos libros se tratan como
prescripciones de corto tiempo, peor las trataremos aparte porque son distintas reglas las que rigen, por ello,
metodológicamente es mejor tratarlas aparte.
iv. No se suspenden. Pero existen casos especiales en que sí se suspenden, y es por ello que las
estudiamos de manera separada a las prescripciones de corto tiempo en que no hay excepción. Los 2 únicos
casos de excepción en nuestra legislación:
b.1. de la nulidad relativa, conforme al art. 1692 inc. 2º del C.C.
b.2. acción de reforma de testamento, conforme al art. 1216 inc. 2º del C.C.
v. Respecto a estas prescripciones especiales no se aplican las reglas de la interversión señaladas en el art.
2523, sólo se interrumpe conforme a las reglas generales que son el art. 2503 y 2518.
Clasificación de las prescripciones especiales:

Acciones derivadas del estado civil: la nulidad del matrimonio, el divorcio, la impugnación de la filiación, etc.
Acciones rescisorias: acción de la nulidad relativa, la acción que emana de la lesión enorme.
Acciones de garantía: acción de saneamiento de la evicción y de los vicios redhibitorios.
Acciones que provienen de actos o contratos generadores de obligaciones: acciones que emanan de los delitos
y cuasidelitos, el pacto de retroventa.
Acciones posesorias.
CLÁUSULAS MODIFICATORIAS DE LOS PLAZOS DE PRESCRIPCIÓN
En Francia y en nuestra doctrina y jurisprudencia se acepta que se puede rebajar los plazos de prescripción
señalados por la ley, siempre y cuando no hagan imposible el ejercicio de los derechos; pero no se podrían
ampliar los plazos de prescripción, porque la finalidad de la prescripción es dar certeza jurídica, y en
consecuencia serían normas de orden público.
Existe un caso excepcional en nuestro Código Civil que permite ampliar los plazos de prescripción, éste es el
art. 1866 a propósito de la compraventa.
7) PÉRDIDA DE LA COSA DEBIDA Y LA IMPOSIBILIDAD ABSOLUTA DE EJECUCIÓN.
Está tratada en el nuestro Código Civil en los arts. Art. 1670 y siguientes, pero también tiene normas de
aplicación en el C.P.C. en los art. 534 y siguientes.
Se define como el modo de extinguir obligaciones provocado por una causa no imputable al deudor, que
sucede con posterioridad al nacimiento de la obligación y que hace imposible la prestación.
El fundamento se puede traducir a un aforismo jurídico: “nadie está obligado a lo imposible”.
Debemos distinguir entre:

1. Obligaciones de Dar o entregar;
2. Obligaciones de hacer;
3. Obligaciones de No hacer.
1) Requisitos de este modo de extinguir tratándose de las obligaciones de dar o entregar una
especie o cuerpo cierto:
a) La imposibilidad absoluta y definitiva de poder cumplir;
b) Que la imposibilidad sea fortuita;
c) La imposibilidad sea posterior al nacimiento de la obligación.
2. La imposibilidad absoluta y definitiva de poder cumplir: Para que se de este requisito debe tratarse
de una obligación de dar o entregar una especie o cuerpo cierto; no puede ser de género porque el género no
perece. Así lo deja de manifiesto el art. 1510.
217
3. Imposibilidad fortuita: Debe ser fortuita porque en caso de que sea por culpa o dolo se aplica el inc. 1º
del art. 1672º que dice que si la cosa perece por hecho o culpa del deudor, la obligación subsiste, pero va a
variar de objeto quedando el deudor obligado al pago del precio de la cosa más indemnización de perjuicios.
Si el deudor está en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que habría sobrevenido
igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, sólo se deberá la indemnización de los perjuicios por la
mora (art. 1672 inc. 2º).
El Código presume que la pérdida de la cosa es culpable: “Siempre que la cosa perece en poder del deudor, se
presume que ha sido por hecho o culpa suya” (artículo 1671). Esa disposición es concordante con el artículo
1674, en cuanto esta norma obliga al deudor a probar el caso fortuito que alega y para el caso que alegue que
el caso fortuito habría sobrevenido del mismo modo aunque no estuviere en mora, será también obligado a
probarlo.
El deudor no va a poder alegar siquiera caso fortuito cuando él se ha hecho responsable del caso fortuito (art.
1673º).
El Código no acepta que quien ha hurtado o robado un cuerpo cierto, alegue que la cosa ha perecido por caso
fortuito, aun de aquellos que habrían producido la destrucción o pérdida del cuerpo cierto en poder del
acreedor (art. 1676º).
4. Imposibilidad sobreviviente al nacimiento de la obligación: Si es anterior, tal obligación carecería de objeto

o tendría un objeto imposible (artículo 1461).
Cesión de créditos o derechos que puede solicitar el acreedor al deudor: El artículo 1677 establece que
“Aunque por haber perecido la cosa se extinga la obligación del deudor, podrá exigir el acreedor que se le
cedan los derechos o acciones que tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o culpa haya perecido la
cosa”.
La verdad es que este artículo no tiene mucha aplicación, lo que se hace es que el acreedor se dirige
inmediatamente en contra del tercero.
También por el hecho ajeno, el art. 1679 señala que el deudor no sólo será responsable de su hecho o culpa
propia, sino también de las personas por las cuales fuere responsable.
El art. 1680 establece un caso de mora del acreedor: Si la cosa se destruye en poder del deudor, después que
ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de éste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por
culpa grave o dolo (art. 1680).
2) Requisitos de este modo de extinguir tratándose de las obligaciones de hacer:

Ésta materia está tratada en el C.P.C., en relación al art. 534 y 464. El art. 534 expresa : “A más de las
excepciones expresadas en el artículo 464, que sean aplicables al procedimiento de que trata este Título,
podrá oponer el deudor la de imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la obra debida” . Imposibilidad
que debe ser además inimputable y sobrevenida al nacimiento de la obligación.
Ejemplo: le encargo a un pintor famoso el dibujo de un cuadro, pero el pintor famoso producto de un
accidente de tránsito queda tetraplégico. Así puede oponer esta excepción y por tanto no va a estar obligado.
3) Requisitos de este modo de extinguir en las obligaciones de no hacer:

También está tratada ésta materia en el art. 534 del C.P.C. y consistirá en la imposibilidad absoluta de
deshacer lo hecho, lo que guarda una correcta armonía con el art. 1555 del C.C. el cual dice que “toda
obligación de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios si el deudor contraviene y no
puede deshacer lo hecho” . Por tanto, se puede excusar en que no se puede deshacer lo ya hecho, pero esto
se traduce en una indemnización de perjuicios siempre que sea imputable; si no es imputable, como es el caso
que estamos analizando, va a consistir la excepción simplemente en la imposibilidad absoluta de deshacer lo
hecho, y será un modo de extinguir obligaciones.
218
8) LA DACIÓN EN PAGO
Se puede definir como el modo de extinguir obligaciones, en que las partes convienen que la obligación se
extinga entregando al deudor una cosa distinta de la debida.
Ejemplo: yo debo $5 millones y debo pagárselos a Catalina el 30 de junio; llegado ese día no tengo el dinero y
le digo a ella que tengo este vehículo que tiene un valor aproximado de $5 millones. Ella acepta, de forma que
se extingue la obligación.
El fundamento de la dación en pago está en un art. muy perdido en el C. Civil, a propósito de la fianza, y es el
art. 2382º: “Si el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal en descargo de la deuda un objeto
distinto del que este deudor estaba obligado a darle en pago, queda irrevocablemente extinguida la fianza
aunque después sobrevenga evicción del objeto”.
El legislador moderno en el año 1994 agrega la dación en pago en otro artículo a propósito de la participación
en los gananciales, en el art. 1792-22. En la ley de quiebras también se habla de la dación en pago.
Naturaleza jurídica de la dación en pago: Es una convención, no un contrato, porque extingue derechos y
obligaciones. Pero nuestra jurisprudencia y la doctrina apoyada por Somarriva y Abeliuk señalan que además
la dación en pago es un título traslaticio de dominio.
Ya desde la época de Pothier se viene discutiendo su naturaleza jurídica. Para esto se han dado 4 posiciones
para explicar en particular qué es la dación en pago:
.a Sería una compraventa seguida de compensación (Pothier);
.b Sería una novación objetiva (Alessandri en nuestro país);
.c Sería una modalidad del pago (Somarriva y la jurisprudencia);
.d Sería un modo de extinguir autónomo (Abeliuk).
2. Una compraventa seguida de compensación: Ejemplo: debo $5 millones pero los pago con un auto a
mi acreedor; se entiende que cuando yo entrego el vehículo en vez de pagar el dinero, parecería como que yo
(deudor) se lo estuviera vendiendo al acreedor, quien debería pagar los $5 millones, pero ahí operaría la
compensación porque se compensaría con lo que yo deudor le debía.
Esta teoría hoy en día no la sigue nadie. Por otra parte, si la dación en pago es compraventa, no podría
haberlas entre marido y mujer (art. 1796), lo que sería contrario a los artículos 1773 inc. 2º y 1792-22, en que
justamente se establecen casos de daciones en pago entre cónyuges.
Nuestra jurisprudencia nunca ha seguido esta teoría.
3. Novación objetiva: Según el art. 2382: Si el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal en
descargo de la deuda un objeto distinto del que este deudor estaba obligado a darle en pago (hasta aquí
dación en pago), queda irrevocablemente extinguida la fianza aunque después sobrevenga evicción del
objeto”.
Es decir, si operó dación en pago, se extinguió la fianza; y este artículo es perfectamente concordante con el
art. 1645 del C.C. que trata sobre uno de los efectos de la novación: “ la novación liberta a los codeudores
solidarios o subsidiarios, como los fiadores, que no han accedido a ella ”. O sea, no siguen obligados con la
nueva obligación los fiadores. Por lo tanto, el art. 2382 y el 1645 los efecto son los mismos, y lo que habría
sería una novación por cambio de objeto.
No ha sido aceptada en nuestro país porque se ha señalado que cuando se hace una dación n pago no nace
una nueva obligación, lo único que siempre ha existido es una obligación que se extingue, nada más.
4. Modalidad del pago: Es aceptada en nuestra jurisprudencia y parece que el legislador moderno también
sigue esta posición, porque en la Ley de Quiebras en el art. 176 Nº2 establece que la dación en pago equivale
a una suma de dinero, por tanto, sería una modalidad del pago.
5. Figura autónoma: La dación en pago no es un pago, no se cumple en los mismos términos a como se
ha obligado.
219
No obstante, en caso de que no esté regulado la solución en la Ley, se deberá encontrar esa solución en las
normas del pago.
Requisitos de la dación en pago:

La existencia de una obligación que se debe cumplir.
Que esa obligación se extinga con una prestación diferente a la primitiva.
Capacidad y consentimiento de las partes. Consentimiento porque es una convención, es decir un acto jurídico
bilateral y en consecuencia se requiere la voluntad de ambas partes.
Se discute sobre la capacidad para celebrar la novación. Se requiere capacidad de disposición, de ambas
partes, ya que el deudor necesita capacidad de disposición para extinguir la obligación porque debe poder
enajenar el bien; pero también de parte del acreedor porque lo que hace es disponer de la prestación, de lo
que originalmente se había obligado.
Animus solvendi, es decir, animo de pagar y extinguir la obligación.
Cumplimiento de las solemnidades legales en los casos en que así se requiera. Ej. Si se tiene que extinguir una
obligación haciendo entrega de una casa, se requiere escritura pública e inscribir en el conservador de bienes
raíces.
Derecho Civil IV
Universidad de Las Américas Profesor titular: Sr. Rodrigo Barría
Sede de Maipú – 2011 Alumna: Ericka Cabrera Z.
220
DERECHO CIVIL IV – DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
I.- CONCEPTO DE CONTRATO: Acto Jurídico es la manifestación de voluntad realizada con la intención de
producir efectos jurídicos. El acto puede ser la manifestación de una sola voluntad o el resultado de acuerdo
de voluntades. En este caso se denomina Convención.
Efectos Jurídicos: Crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones.
a) Acto Jurídico Unilateral: Manifestación de la voluntad de una sola parte.
b) Acto Jurídico Bilateral: Manifestación de la voluntad de dos a más partes.
Convención: Es una declaración bilateral de voluntad tendiente a producir determinadas consecuencias de
derecho.
Pero nuestra atención deberá orientarse hacia una clase o tipo de Convención: aquella que tiene por objeto
crear obligaciones. A esta convención generadora de obligaciones se la denomina tradicionalmente Contrato;
es la convención destinada a producir obligaciones.
El artículo 1438º lo define de este modo: “Contrato o convención es un acto por el cual, una parte, se
obliga con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa”.
En doctrina Contrato y Convención son conceptos claramente diferenciados. La Convención es el Género y el
Contrato la Especie.
El código define lo que es un Contrato, a esta definición se le hacen principalmente 2 críticas;
1ºCrítica. Confunde 2 términos que son distintos contrato y convención, existiendo una relación de género a
especie, donde el género es la convención y la especie es el contrato.
2ª Crítica. pareciera que más que estar definiendo un contrato se estaría definiendo una obligación al hablar
de dar, hacer o no hacer una cosa.
CONVENCIÓN como acto jurídico bilateral, También tiene por finalidad modificar derechos subjetivos,
porque puede crear, modificar, transferir, transmitir o extinguir.
Ante la ley positiva, en cambio, las expresiones son sinónimas, como claramente se advierte de los términos
de los artículos 1437º y 1438º.
“Art. 1437º: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más personas, como en los contratos o
convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los
cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por
disposición de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
Art. 1438º: Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada
parte puede ser una o muchas personas”.
II. CAMPO DE ACCION DEL CONTRATO. EL concepto de contrato abarca todo concierto de voluntades
tendiente crear obligaciones, tanto en el campo de los derechos patrimoniales como de los derechos
patrimoniales, como de los derechos de familia, sin atender a sus resultados transitorios o perdurables.
221
El dominio del contrato no se limita a los bienes, se extiende también a las personas. El matrimonio y la
adopción son contratos.
III. ELEMENTOS DEL CONTRATO. Art. 1445º “Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaración de voluntad”, es menester:
1º Que sea legalmente capaz,

2º Que consienta en el acto o declaración y que el consentimiento no adolezca de vicios,
3º Que recaiga sobre un objeto lícito, y
4º Que tenga una causa lícita
IV.- REQUISITOS DEL CONTRATO
1) Requisitos de Existencia:
La voluntad exenta de vicios (Error, Fuerza, Dolo)
La causa
El objeto
La capacidad
2) Requisitos de Validez:
Causa lícita
Objeto lícito
Solemnidades
V.- CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS
A) Clasificación Legal (Código Civil)

1. Contratos Unilaterales y Bilaterales
2. Contratos Gratuitos y Onerosos
3. Contratos Conmutativos y Aleatorios
4. Contratos Principales y Accesorios
5. Contratos Consensuales, Solemnes y Reales.
B) Clasificación Doctrinaria
1. Contratos Nominados e Innominados
2. Contratos de Libre Discusión y de Adhesión
3. Contratos Individuales y Colectivos
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VI. DEFICION DE LA CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS LEGALES
1. Contratos Unilaterales y Bilaterales (Sinalagmáticos Art. 1439º)

Art. 1439º: “El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra, que no contrae
obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recíprocamente”.
En esta clasificación no se atiende al número de las obligaciones que se originan, sino a la circunstancia de
que se obligue una parte o ambas mutuamente.
Contratos Bilaterales: Es la Compraventa, en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a
pagarla en dinero, tales como también la permuta, el arrendamiento, la sociedad.
Contratos Unilaterales: Es el mutuo, el mutuario se obliga a restituir otras tantas cosas del mismo género y
calidad de las recibió en préstamo, mientras que el mutuante no contrae ninguna obligación. La misma
categoría de contratos pertenecen la donación, el comodato, depósito y la prenda.
A lo prevenido en el artículo 1489º, en los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria tácita de
no cumplirse por una de las partes lo pactado.
Según los términos de la disposición, la condición resolutoria sería inoperante en los contratos unilaterales.
En los contratos bilaterales opera la teoría de los riesgos, que consiste en determinar si la extinción por caso
fortuito de la obligación de una de las partes extingue igualmente o deja subsistente la obligación de la otra.
En los contratos unilaterales, el caso fortuito extingue lógicamente, las obligaciones de la única parte obligada.
La regla del artículo 1552º, establece que en los contratos bilaterales la mora purga la mora, es decir, ninguna
de las partes está en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras la otra parte no cumpla o esté pronta a
cumplir sus obligaciones recíprocas.
Contratos Sinalagmáticos imperfectos: Son aquellos contratos que nacen como unilaterales, pero que
pueden durante la vida de ése contrato, hacer nacer obligaciones, para la parte que originalmente no contrajo
ninguna obligación.
Ejemplo. El comodato o préstamo de uso de un bien mueble, para el uso en forma gratuita, obligándose el
comodatario a devolverlo, en un plazo determinado. El comodatario está obligado a cuidar el bien y
mantenerlo, pero por esos gastos de mantención, puede solicitarle al comodante que le devuelva los gastos
excesivos de mantención.
El código no conoce esta distinción entre contratos bilaterales o sinalagmáticos perfectos o imperfectos. Los
contratos sinalagmáticos imperfectos son, el criterio del legislador, contratos unilaterales.
Para apreciar la naturaleza del contrato es menester situarse en el momento en que se perfecciona, si
entonces, sólo una de las partes se encuentra obligada, el contrato es unilateral.
Del contrato no nacen obligaciones sino para una de las partes, aunque pueden llegar a nacer obligaciones
recíprocas.
223
2. Contratos Gratuitos y Contratos Onerosos. (Art. 1440º)

Art. 1440º: “El contrato es gratuito o de beneficencia, cuando sólo tiene por objeto la utilidad de una de las
partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravándose cada uno a beneficio del otro”.
Contrato Oneroso: Contrato oneroso o a título oneroso, es aquél en que cada parte paga la utilidad que
reporta del contrato, es decir, recibe un beneficio a cambio de una contraprestación actual o futura. Ejemplo:
La compraventa.
Contrato Gratuito: Contrato gratuito o de beneficencia, es aquél que sólo una de las partes se procura una
utilidad sin que ello le demande un sacrificio, porque no debe suministrar una contraprestación a cambio del
beneficio que recibe. Ejemplo: La donación, el depósito, el comodato.
Contratos onerosos: por regla general son contratos bilaterales.
Contratos gratuitos: son contratos unilaterales.
Excepción: Existen contratos unilaterales que son contratos onerosos.
Ejemplo: El mutuo a interés.
La clasificación de los contratos gratuitos y onerosos tiene importancia práctica:
En la Acción Pauliana, los actos del deudor en contra de los acreedores sólo exigen probar la mala fe del
deudor. (Contratos gratuitos).
En cambio en los contratos onerosos, se requiere la mala fe del otorgante y del adquirente, es decir, que
ambos conozcan el estado de los negocios del deudor
En la Prueba de la Culpa: En los contratos onerosos, en los que ambas partes se obligan y tienen
beneficios, el deudor incumplidor responde de culpa leve.
En cambio, en los contratos gratuitos, el deudor incumplidor responderá de culpa grave si el contrato cede en
provecho del acreedor o responderá de culpa levísima si el contrato cede en provecho del propio deudor.
Ejemplo: El comodato.
3. Contratos Conmutativos y Contratos Aleatorios (Art. 1441º)

Esta es una subdivisión de los contratos onerosos;
Art. 1441º: “El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una
cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente
consiste en una contingencia incierta de ganancia o pérdida, se llama aleatorio”.
224
En el contrato conmutativo, el beneficio que cada parte persigue “se mira” como equivalente al gravamen
que soporta; las partes están en situación de apreciar de inmediato la ventaja o la pérdida que el contrato les
acarrea.
Ejemplo: El arrendamiento, es un contrato conmutativo. La obligación de pagar el precio que pesa sobre el
arrendatario se considera como equivalente de la que el arrendador contrae de procurar, el goce de la cosa
arrendada, y las partes pueden apreciar, desde que el contrato se celebra, sus mutuos beneficios y sacrificios.
En el contrato aleatorio, el beneficio y el gravamen recíproco de las partes dependen de un acontecimiento
incierto, de modo que, no es posible apreciar su magnitud, hasta que el acontecimiento se verifique.
Ejemplo: Son contratos aleatorios la renta vitalicia, el juego, la apuesta, el seguro, el préstamo a la gruesa.
Las partes determinan la equivalencia de las prestaciones, pero esta determinación tiene un límite que es la
Lesión.
La importancia de ésta distinción entre contratos conmutativos y contratos aleatorios es que opera la
rescisión por causa de lesión.
La rescisión por lesión enorme sólo tiene cabida en los contratos conmutativos, como que consiste en una
grave desproporción de las prestaciones que las partes miraron como equivalentes.
Los contratos onerosos, que excepcionalmente son rescindibles por causa de lesión, dejan de serlo cuando, en
vez de ser conmutativos, revisten el carácter de aleatorios. Tal es el caso de la compraventa de minas (art.
77º C. de Minería).
4. Contratos Principales y Contratos Accesorios (Art. 1442º)

Art. 1442º: “ El contrato es principal, cuando subsiste por sí mismo, sin necesidad de otra convención, y
accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal, de manera que no
pueda subsistir sin ella”.
Ejemplo: La Hipoteca, la prenda, la fianza garantiza el cumplimiento de otra obligación, son cauciones Art.
46º cc., y no pueden subsistir solo, su objetivo es garantizar las obligaciones de un contrato principal.
5. Contratos Dependientes.
Ciertos contratos no caben en la definición legal de contratos accesorios, porque su finalidad no es asegurar el
cumplimiento de una obligación principal, pero manifiestamente dependen de otro contrato. Como respecto de
los contratos accesorios, no se concibe su existencia independiente.
Los contratos son dependientes, son cuando para poder existir, dependen de la existencia de otro
contrato, no tienen por objetivo garantizar nada.
Ejemplo: Las capitulaciones matrimoniales, cuyos efectos sólo habrán de producirse cuando se celebre el
matrimonio.
6. Contratos Consensuales, solemnes y reales (Art. 1443º)

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Art. 1443º: “ El contrato es Real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la cosa a que se
refiere; es Solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que
sin ellas no produce ningún efecto civil; y es Consensual cuando se perfecciona por el sólo consentimiento”.
El contrato es real, porque en doctrina se entiende que se perfecciona cuando se hace la tradición, o la
entrega de la cosa.
Ejemplo: El Comodato, el depósito, el mutuo, la prenda común.
El contrato es solemne se cumple cuando hay determinadas solemnidades, está sujeto a la observancia de
ciertas solemnidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningún efecto civil.
Ejemplo: La compraventa de bienes raíces por escritura pública. Si no se cumple la solemnidad, no habría
voluntad de obligarse.
La doctrina suele decir que regla general es que los contratos sean consensuales, basta por el solo acuerdo de
la voluntad de las partes. Sin embargo en la práctica la mayoría de los contratos son solemnes (escrituración
pública, Art. 1709º).
Ramón Meza Barros, establece que basta con que haya acuerdo, aunque las obligaciones aún no se hayan
cumplido, si hay acuerdo de voluntades, el contrato es perfecto. Si es consensual.
El otorgamiento de un instrumento que constate el acuerdo de voluntades puede tener importancia desde el
punto de vista de la prueba. La falta de un acto escrito, en caso de discusión, dificultará ciertamente la
prueba, pero no obsta a que el contrato se encuentre perfecto.
Para el perfeccionamiento del contrato es indiferente que se hayan puesto en ejecución las obligaciones
resultantes. Así, una compraventa será perfecta aunque el comprador no haya pagado el precio o el vendedor
entregado la cosa..
Art. 1709º: Limitación de la prueba: “Deberán constar por escrito los actos o contratos que
contienen la entrega o promesa de una cosa que valga más de dos unidades tributarias (2 UTM).
No será admisible la prueba de testigos en cuanto se adicione o altere de modo alguno lo que se
exprese en el acto o contrato….”
VII. DEFICION DE LA CLASIFICACION DOCTRINARIA
1. Contratos Nominados e Innominados

Contratos Nominados: Son aquellos que tienen una individualidad acusada, por lo mismo tienen un nombre
o son típicos, y además tienen una reglamentación legal específica.
226
Contratos Innominados o Atípicos: Estos contratos normalmente no tienen un nombre y no tienen una
reglamentación específica, son creaciones de las partes que usa su libertad contractual y la autonomía de la
voluntad.
Son menos frecuentes en la práctica, carecen de una denominación y sobre todo, de una especial
reglamentación.
Tales contratos son regidos por las estipulaciones de las partes, por los principios generales que gobiernan los
contratos y por las reglas legales dictadas para los contratos afines.
Ejemplo: Su fuente es el Derecho Comercial o Mercantil.
2. Contratos de Libre Discusión y Contratos de Adhesión
Contratos de Libre Discusión: Son aquellos que son libremente pactados por las partes, todo es
consensuado, son fruto de la libertad contractual de las partes que se materializa, luego de un proceso libre e
igualitario de discusión.
Contratos de Adhesión: Son aquellos en que todas o gran parte de las cláusulas del contrato son impuestas
por una de las partes a la otra, la cual, ésta última parte no tienen más opción que adherirse o rechazarla,
pero no tiene opción a discutirla. Los contratos de adhesión son hoy en día la mayoría y existe entonces crisis
de la autonomía de la voluntad.
3. Contratos Individuales y Contratos Colectivos
Contrato Individual: Es aquel que requiere el consentimiento unánime de las partes a quienes vincula y es
regla general en materia de contratos.
Contrato Colectivo: Es aquel que va a afectar a una colectividad o un gran número de personas, las cuales
pueden no entregar su consentimiento, no obstante lo cual igual se van a ver obligados por el hecho de
pertenecer a ese grupo o colectividad. Ejemplo: Contrato Colectivo de Trabajo. Art. 17º y 18º C. del T.
VIII. LAS CATEGORIAS CONTRACTUALES. Formas de contrato que no cabe dentro de las clasificaciones
contractuales tradicionales
1. Contratos Dirigidos
2. Contratos Forzosos
3. Contratos Tipos
4. El Auto contrato
1. Contratos Dirigidos: También conocidos como contratos Ley; surge como una reacción estatal a los
contratos de adhesión y en ese sentido constituye una limitación al principio de autonomía de la voluntad,
pero al mismo tiempo el contrato dirigido puede tener por finalidad que el Estado intervenga en el orden
público económico, controlando en mayor o menor medida el intercambio de bienes y servicios.
En general puede decirse que el contrato dirigido es aquel en que el legislador impone sus términos y
condiciones por lo menos respecto de ciertas cláusulas.
227
Ejemplos: el clásico ejemplo es el Contrato de Trabajo, Los Contratos de operaciones de crédito de dinero (Ley
Nº1810).
Otra forma de establecer un contrato dirigido es a través de la imposición de la persona de co-contratante, por
ejemplo el Art. de la Ley de Sociedades Anónimas, establece lo que se llama derecho preferente de compra de
acciones, es decir, consiste en que los accionistas de la sociedad tienen un derecho preferente para comprar
las acciones que emita la sociedad.
2. Contratos Forzosos. o la obligación para contratar; es perfectamente posible que el legislador le imponga
a una persona la obligación de contratar en ciertas instancias privándolo de la elección de contratar o no.
En doctrina se distinguen dos tipos;
a) El Contrato Forzoso Ortodoxo y,

b) El Contrato Forzoso Heterodoxo
a) El Contrato Ortodoxo: Se forma en dos etapas;

1º primer lugar. Hay un mandato legal que le exige a una persona contratar una vez impuesto este mandato
legal, la persona que lo recibe puede elegir a la contraparte y negociar los términos del contrato, en la primera
etapa no existe voluntad, en la segunda la voluntad será más o menos amplia según el caso. Ej. El contrato
de seguro obligatorio automotriz.
En el Código Civil, también hay casos en el ámbito de las cauciones;
Ejemplo1 “la caución de la cosa fructuaria”; en materia de usufructo Art.775º cc.;
Ejemplo2 “quienes actúan como curadores o tutores en materia de guardas” Art.374º cc.
b) El Contrato Forzoso Heterodoxo: Estos se caracterizan porque implican una pérdida total de la libertad
para contratar, todo viene impuesto por la ley, las condiciones contractuales y la contraparte, la relación
jurídica es impuesta en una persona en forma completa por la ley.
Ejemplo; Art. 71º Código Tributario “dispone que cuando una persona natural o jurídica cesa en sus
actividades por venta, cesión o traspaso a otro de sus bienes, negocios o industrias el adquirente tendrá el
carácter de fiador respecto de las obligaciones tributarias correspondientes a lo adquirido que afecten al
vendedor o cedente, en consecuencia el adquirente pasa a tener el carácter de fiador sin consentimiento
alguno”.
Otro ejemplo; es el del Art. 162º CPC “que dispone que en los casos de adjudicaciones de propiedades raíces
que se hagan los comuneros durante el juicio de partición o en la sentencia final se entenderá constituida
hipoteca respecto de las propiedades adjudicadas para garantizar el pago de los alcances que resulten contra
los adjudicatarios (deudas, gastos que se deriven de la comunidad).
228
3. Contratos Tipos. También conocidos en Europa como condiciones generales de la contratación; Consiste
en que las partes fijan un contrato marco o modelo que sirve de contenido para todas su relaciones
posteriores normalmente los contratos de adhesión son contratos tipo.
En doctrina los Contratos Tipos se distinguen en dos tipos;
a.- Contratos Tipos unilaterales y
b.- Contratos Tipos Bilaterales;
a. Contrato Tipo Unilateral; Es convenido entre grupos económicos o empresas que tienen intereses
convergentes y están destinados a fijar las condiciones generales del tráfico comercial.
b. Contrato Tipo Bilateral: Son aquellos establecidos por partes que tienen intereses divergentes,
como por ejemplo los contratos colectivos de trabajo.
4. El Auto contrato o auto contratación: Art. 1448º Crea la posibilidad de que una persona que actúa por
sí y en representación de otra, o que representa a dos partes concluya un contrato con su sola voluntad así
representando a una persona que ha encomendado la venta de un inmueble el representante podría celebrar
un contrato consigo mismo y adquirir ese inmueble para sí o para otra persona que la haya encomendado
comprarlo. En principio esta figura es totalmente valida aunque choca con el espíritu de las relaciones
contractuales las que suponen el encuentro de voluntades antagónicas que llegan a un punto de equilibrio.
El auto contrato: Es el acto jurídico que una persona celebra consigo misma y en el cual actúa a la vez como
parte y como representante de la otra o como representante de ambas partes o como titular de dos
patrimonios jurídicos sometidos a regímenes distintos.
En qué casos hay auto contrato:
1.- Si una persona actúa por sí y en representación de otra, sea esta representación de tipo legal o
convencional (el mandante representado por un mandatario – un padre con su hijo)
2.- Si una parte es representante legal o voluntaria de dos personas diferentes. (corredor de bolsa
-compraventa de acciones.)
3.- Si una misma persona asume una doble calidad (herencia entregada por modo -asignatario modal -
director de la fundación)
4.- Es aquella persona que tiene dos patrimonios o fracciones de patrimonios sometidos a regímenes jurídicos
distintos y necesita precisar la calidad jurídica de ciertos bienes. Ejemplo: un heredero a quien se le concede la
posesión provisoria de los bienes del desaparecido y entre esos bienes hay algunos en los que él es comunero
de acuerdo al Art. 89 CC respecto de los bienes del desaparecido el heredero es usufructuario y si quiere
producir la partición de esos bienes tendrá que recurrir a la auto contratación.
En Chile nuestro Código Civil no reglamento la auto contratación como sucede en el código civil Francés y en
los Códigos Europeos, el código solo contiene algunas disposiciones aisladas en las que prohíbe situaciones de
auto contratación y otras en los que los permite prescribiendo ciertos requisitos para su valor, de esta
229
circunstancia la doctrina nacional entiende que la auto contratación en Chile es válida por regla general, sino
fuera legalmente posible el legislador no la habría permitido en ciertos casos o prohibido en otros así piensan
Claro Solar, Alessandri, Abelino León.
En todo caso la auto contratación en Chile sería inadmisible en dos casos:

1. Cuando la ley lo prohíba
2. Cuando es susceptible de generar un conflicto de intereses entre los dos patrimonios representados.
Ejemplos de auto contratación del Código Civil chileno

1.- Hay casos en los que está prohibida el auto contrato de los guardadores Art. 410º-412º-1799º
2.- La figura del padre o de la madre que ejerce la patria potestad Artsº.1796º;1899º;1900º, respecto de este
auto contrato no existe una prohibición general.
3.- El auto contrato del marido Art.1796º-1899º que es válido en la medida que no signifique un contrato de
compraventa o permuta respecto de bienes de la mujer.
4.- La situación del auto contrato del mandatario que en general está permitido respecto del mandatario salvo
las situaciones de los Arts.2144º-2145º
5.- Existe prohibición para ciertos mandatarios especiales Art.1798º
Elementos del Contrato. El Art. 1444º define los elementos del contrato;
1.- Elementos Esenciales
2.- Elementos Naturales
3.- Elementos Accidentales
1º Elementos Esenciales. Son importantes, su ausencia determina que no tendrá valor alguno, o degenera
en otro contrato diferente.
Ejemplo: La Compraventa, El Precio y la Cosa
2º Elementos de la Naturaleza. Son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en él, se
entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial. Si falta alguno de estos el contrato extingue y
produce efectos, estos elementos no requieren de una cláusula especial, van incorporadas aunque las partes
no digan nada, pueden excluirlos a través de una cláusula expresa.
Ejemplo: Caso La condición resolutoria tacita, va envuelta en los contratos bilaterales, pero si se quiere omitir
se debe estipular una cláusula en los contratos.
3º Elementos Accidentales. Son aquellos elementos que no son de la esencia, ni de la naturaleza, solo
pueden incorporarse mediante cláusula especial. Sino que se incorporan la ley no entiende que vayan en esas
cláusulas, y aquí van las modalidades de los contratos.
LOS EFECTOS DE LOS CONTRATOS

230
De acuerdo con Art. 1545º. Los contratos son actos jurídicos bilaterales. El contrato debe entenderse como
productor de efectos para las partes. También puede eventualmente producir efectos entre terceros.
Efectos respecto de las partes:
 Principio de obligatoriedad de las partes
 Principio de la obligación de cumplir el contrato
Parte: Es una o muchas personas, también se considera parte al representante o mandatario en la
celebración de un contrato aunque los efectos se radiquen en la figura del representado.
Son parte en un contrato las personas que intervinieron en su celebración, cuyo consentimiento le dio vida.
La ley del contrato. El Art. 1545º establece el principio de obligatoriedad, “Todo contrato legalmente
celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales”.
Es obligatorio para quienes lo celebran, es un ley para ellos. El contrato constituye mandato legal para las
partes, es Ley. Y obliga solo a las partes y no a los terceros.
Pero, al atribuir al contrato el carácter de una ley para los contratantes, el legislador no ha querido sólo
valerse de una fórmula vigorosamente expresiva de su fuerza.
Ha significado, además, que el legislador deja a las partes en libertad para señalar las normas que han de
regir sus relaciones y que tales normas tiene para ellas la fuerza de una verdadera ley.
Por lo mismo, las estipulaciones del contrato se imponen también a los jueces, quienes deben respetarlo para
que sea acatada la voluntad contractual.
El Juez no puede, por tanto, alterar lo estipulado en el contrato celebrado legalmente, eximiendo a las partes
de las obligaciones que les impone, o atribuyéndole un diverso significado del que los contratantes le
atribuyeron.
Efecto relativo. Consiste en que solo le será aplicable a las partes

Limitaciones al principio. Tiene el carácter de una ley para los contratantes el contrato “legalmente
celebrado”. Por lo tanto, el contrato deber válido para que tenga la fuerza obligatoria de una ley particular
entre los contratantes.
El contrato válido debe respetarse y cumplirse con dos únicas excepciones:
a) Que las partes acuerden dejarlo sin efecto
b) Que la ley autorice expresamente dejarlo sin efecto por determinadas causas.
Infracción de la ley del contrato. Corresponde a los Jueces interpretar el contrato, en caso de
controversia. En uso de esta facultad, les incumbe determinar su sentido y señalar el alcance de sus
estipulaciones.
Pero la calificación jurídica que corresponde atribuir al contrato, dados los hechos acreditados en el juicio y
cuya apreciación corresponde soberanamente a los Jueces del fondo, es un problema de derecho.
231
Los Jueces del fondo no pueden desconocer los efectos legales de una convención cuya existencia han
constatado; la clasificación jurídica de un contrato y la determinación de sus obligadas consecuencias caen
dentro del control de la Corte Suprema.
Del mismo modo, no es lícito a los tribunales, con el pretexto de interpretarlo, desnaturalizar las estipulaciones
del contrato, desconocer lo pactado por los contratantes y hacerle producir efectos no queridos por las partes
o contrarios a los preceptos legales que lo rigen.
Al proceder de esta manera, se viola la ley contrato o, mejor dicho, se infringe el gran principio que consagra
el Art. 1545º de que los contratos legalmente celebrados son una ley para las partes contratantes.
Ejecución de buena fe. El Art. 1546º, establece otro regla fundamental relativa a los efectos de los
contratos entre las partes contratantes: “Los contratos deben ejecutarse deben ejecutarse de buena fe, y por
consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de
la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella”.
La ejecución de buen del contrato significa que debe cumplirse conforme a la intención de las partes y a las
finalidades que se han propuesto al contratar.
La buena fe contractual tiene como natural corolario que el contrato no sólo obliga a aquello que fue materia
de una expresa estipulación.
Sin que sea necesario un expreso acuerdo de voluntades, se entienden incorporadas al contrato las cosas que
son de naturaleza, aquellas que la ley indica supliendo el silencio de los contratantes y las que la costumbre
considera inherentes a la clase de contrato de que se trata.
Se comprende que la conclusión de un contrato sería un problema extremadamente complejo si las partes
hubieran de prever todos sus efectos y todas las consecuencias de incumplimiento.
En suma el gran principio de que las leyes relativas a los contratos son supletorias de las voluntad de las
partes.
Principio de autonomía de la voluntad. Las partes son libres de contratar, son libres para celebrar
contratar en la medida que cumplan los requisitos que la ley les imponga.
Esta libertad se extiende a que son libres para estipular y todo tipo de cláusulas que estimen convenientes,
significa que las partes de un contrato en virtud de la autonomía de la voluntad pueden señalar todos los
efectos de los contratos.
Tiene manifestaciones importantes en nuestro ordenamiento;
1º Que las partes pueden celebrar toda clase de contratos incluso los que no están en la ley como los
contratos innominados.
2º La voluntad de las partes prevalece por sobre la ley, la ley es supletoria de la voluntad de las partes, por lo
tanto las partes pueden alterar lo que el Código Civil establece, siempre que en principio no violen las
disposiciones legales del código civil.
Otras características importantes de la autonomía de la voluntad son:
232
 El carácter consensual de los contratos

 La interpretación de los contratos
Limitaciones al Principio de la Autonomía de la Voluntad. La autonomía de la voluntad en Chile hace

ya un tiempo que viene surgiendo ciertos límites, es decir, una tendencia creciente de la legislación a limitar el
poder creador de la voluntad individual.
El principio de la autonomía de la voluntad descansa en la hipótesis optimista de la igualdad de los
contratantes.
EFECTOS RESPECTO DE TERCEROS

Existe una regla general clara, solo afecta a los que han participado, no afecta a los que no han concurrido a
la celebración del contrato.
Entonces debemos precisar;
a) Los herederos o asignatarios a titulo universal
b) Los asignatarios a titulo singular
c) Los acreedores de las partes
d) Los terceros propiamente tal
a) Los herederos o asignatarios a titulo universal.

Los sucesores a título universal no pueden considerarse extraños al contrato, pese a que no intervinieron
en su celebración.
Los herederos representan a su causante, se identifican con él, le suceden en todos sus derechos y
obligaciones transmisibles, se pueden ver muy afectados por un contrato por la disposición del Art. 1097º.
Pero esta regla tiene algunas excepciones;
1. Se exceptúan desde luego aquellos contratos que se celebran intuito personae, como el mandato, la
sociedad. La muerte del contratante pone fin a los efectos del contrato.
2. Exceptuándose, asimismo los contratos que derivan de Derechos Personalísimos, como los de habitación y
uso. El derecho de usufructo tampoco es transmisible a los herederos.
3. En que las partes lo hayan estipulado expresamente
b) Los sucesores a titulo singular. Los sucesores a títulos singular adquieren de su causante determinados
bienes o derechos; no le suceden en el todo o en una cuota de su patrimonio.
Tales son el legatario, el cesionario, el comprador, el donatario.
El derecho del causahabiente a título singular se mide exactamente por el de su causante, de acuerdo.
Estas personas no suceden en las deudas
233
c) Los acreedores de las partes. La prenda general se verá incrementada por las adquisiciones que haga el
deudor y experimentará una disminución con las nuevas obligaciones que contraiga.
En este sentido, los contratos celebrados por el deudor afectan a los acreedores y les son oponibles; los
acreedores, en suma, no son parte pero tampoco se les puede considerar por completo terceros.
Los acreedores no están obligados a soportar los actos fraudulentos. (la acción Pauliana o revocatoria)
d) Los terceros propiamente tal. Son aquellos no han intervenido en la celebración del contrato,
La estipulación a favor de otro. Art. 1449º cc. Cualquier persona puede celebrar contrato que afecte a una
tercera persona.
Ejemplo: “el contrato de seguro de vida”
Ejemplo: “el contrato de transporte de mercancías”
Intervienen tres personas:
1. El estipulante. Es el contrato el seguro
2. El promitente o prometiente. Es la compañía de seguro
3. El beneficiario. Es C
Características
1º Una de las partes celebra un contrato en beneficio de una tercera persona de la no que es representante.
2º El derecho que surge del contrato
3º La voluntad del beneficiario sirve para concretar y cerrar el contrato que se celebro
4º El beneficio, el derecho que nace solamente puede ser exigido por el beneficiario.
EFECTOS DE LA ESTIPULACIÓN
Relación entre el promitente y el beneficiario (o tercero), el tercero beneficiario, desde el momento de
la estipulación queda convertido en acreedor del promitente.
Como consecuencia, puede el tercero reclamar el promitente el cumplimiento de la prestación…
Relación entre el estipulante y el beneficiario. El estipulante y el tercero permanecen extraños
Relación entre el estipulante y el promitente. Art. 1536º, la estipulación ofrece la peculiaridad de que el
estipulante, pese a su condición, no puede demandar el cumplimiento de lo convenido. Este derecho
corresponde sólo al tercero beneficiario.
Sin embargo por una vía indirecta, puede el estipulante compeler al prominente al cumplimiento de su
promesa. En efecto, el art. 1536º.
PROMESA DE DERECHO AJENO O LA PROMESA POR OTRO
Art. 1450º, “Siempre que uno de los contratante se compromete a que por una tercera persona, de quien no
es legítimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraerá
234
obligación alguna, sino en virtud de su ratificación; y si ella no ratifica, el otro contratante tendrá acción de
perjuicios contra el que hizo la promesa”.
En la estipulación a favor de otro, un tercero adquiere un derecho en virtud de un contrato a que permanece
extraño, y el principio de la relatividad de los contratos sufre una importante excepción.
En cambio, el principio no admite derogaciones cuando, en vez de la adquisición de un derecho, se trata de la
creación de una obligación.
En suma, se puede ser acreedor sin haber consentido; pero sin haber expresado el propósito de obligarse no
es posible convertirse en deudor.
La promesa no es una excepción al principio de la relatividad de los contratos. La promesa por otro no
constituye una derogación al principio de la relatividad de los efectos de los contratos.
El tercero no contrae ninguna obligación sino en virtud de su ratificación, esto es, sino acepta imponérsela.
Si el tercero ratifica, quedará obligado a dar, hacer o no hacer aquello que constituye el objeto de la promesa.
A la vez, el que prometió por otro habrá cumplido su promesa de hacer que el tercero asuma la obligación. En
caso contrario, si el tercero rehúsa ratificar, no contrae ninguna obligación. Y el prometiente habrá violado su
promesa de obtener que el tercero se obligue e incurrirá en la responsabilidad consiguiente. Esta infracción
dará al otro contratante “acción de perjuicios contra el que hizo la promesa”.
Un contrato de esta naturaleza no se puede celebrar, pero dada la circunstancia en este caso la figura si
podría, es decir, el art. 1450º lo permite pero con las estipulaciones antes mencionada.
Estipulación de una cláusula penal. Art. 1536º inciso 2º, establece que si promete por otra persona,
imponiéndose una pena para el caso de no cumplirse lo prometido, “valdrá la pena, aunque la obligación
principal no tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona”.
La disposición es defectuosa, porque sugiere que es eficaz la pena sin que haya una obligación principal. La
verdad es, entre tanto, que si bien la obligación del tercero no llega a formarse por la falta de su
consentimiento, la obligación del prometiente existe y, si no obtiene que el tercero dé, haga o no haba lo
prometido, infringirá su obligación y deberá indemnizar perjuicios. Estos perjuicios pueden ser avaluados por
medio de una cláusula penal.
En la doctrina esta norma es criticada porque la cláusula penal tendrá valor aunque la relación de A y B no se
haya concretado, esta impuesta porque se no constituyo lo estipulado, es decir, porque C no va a garantizar.
“ DE LAS OBLIGACIONES CON CLAUSULA PENAL
Art. 1535º. La cláusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligación, se sujeta a una pena,
que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligación principal.
Art. 1536º. La nulidad de la obligación principal acarrea la de la cláusula penal, pero la nulidad de ésta no acarrea la de la
obligación principal.
Con todo, cuando uno promete por otra persona, imponiéndose una pena para el caso de no cumplirse por ésta lo
prometido, valdrá la pena, aunque la obligación principal no tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona.
Lo mismo sucederá cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con quien se estipula se sujeta a una
pena para el caso de no cumplir lo prometido”.
235
IX. INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS

Interpretar un contrato es determinar el sentido y alcance de sus estipulaciones.
La interpretación de los contratos les corresponde a los Jueces. Esta interpretación del contrato tiene lugar
cuando los términos de que las parte se han servido son oscuros o ambiguos; cuando, a pesar de su claridad
son inconciliables con la naturaleza del contrato o con la evidente intención de las partes; cuando, en fin, la
comparación de las diversas cláusulas, consideradas en conjunto, hace surgir dudas acerca de su particular
alcance.
Corresponde al Juez interpretar el contrato para asignar a la convención los efectos que las partes han querido
atribuirle.
El Juez en esta tarea debe poner a contribución la lógica, el buen sentido, la experiencia; a la vez es una tarea
de conciencia y de buena fe.
Carácter de las reglas de interpretación. Para orientar la interpretación la labor del Juez. El legislador ha
formulado las reglas de interpretación de los contratos de los artículos 1560º a 1566º.
La interpretación del contrato corresponde soberanamente a los jueces de fondo y escapa al control de la
Corte Suprema, si el se equivoca al interpretar el contrato, más bien que las normas de que se trata, infringiría
el contrato mismo.
Misión de la Corte Suprema. Los jueces del fondo son soberanos para interpretar la voluntad de los
contratantes, indagar cuál ha sido su intención y el sentido que debe darse a las cláusulas de la convención.
La Corte Suprema sólo interviene cuando hay violación de ley, que se cometería en las siguientes hipótesis;
a.- Los jueces del fondo establecen la existencia de un contrato determinado, pero le atribuyen consecuencias
o efectos diversos de los prevé la ley.
De este modo, desconociendo las necesarias consecuencias del contrato, los jueces del fondo infringen la ley
que le atribuye tales efectos.
b.- Los jueces del fondo, a pretexto de interpretar el contrato, no pueden desnaturalizarlo y rehacerlo. La
Corte Suprema está autorizada para actuar y hacer respectar el principio de que el contrato el ley para las
partes contratantes.
Métodos de interpretación. Dos métodos de conciben para interpretar los contratos;
1º Uno Subjetivo y,
2º Otro Objetivo
Subjetivo. Este método se preocupa de indagar cual es la voluntad real de los contratantes. Suelen las partes
emplear en la manifestación de su voluntad términos inadecuados; la forma de la declaración traiciona, a
menudo, su pensamiento íntimo. Tratase de establecer el verdadero pensamiento de los contratantes que
debe prevalecer sobre la voluntad declarada.
En Chile el sistema que adopta nuestro Código esta tomado del Código francés.
236
Objetivo. El criterio radicalmente adoptado es diverso. La declaración de voluntad tiene un valor en sí

independientemente de la intención de sus autores..
Para interpretar el contrato no debe indagarse, por lo tanto, cuál ha sido la intención de los contratantes sino
el alcance que corresponde atribuir a la declaración, según el uso corriente, las costumbres, las prácticas
admitidas en los negocio. (Tal sistema es el alemán)
La intención de los contratantes. Consecuentemente con su sistema el Código establece, como regla
fundamental de interpretación, que la voluntad real de los contratantes prevalece sobre los términos en que se
ha formulado dicha declaración.
El Art. 1560º, dispone: “Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que
a lo literal de las palabras”.
La disposición no significa que el intérprete debe desentenderse de los términos del contrato. Debe admitirse
que las palabras, por regla general, traducen con fidelidad el pensamiento. Si los términos son claros, lo será
igualmente la intención de las partes.
Sólo está autorizado el intérprete para apartarse del tenor literal del contrato, cuando contraría la
interpretación de los contratantes “conocida claramente”.
Para conocer las intenciones de los que contratan, el Código ha señalado diversas normas de interpretación.
Alcance de los términos generales del contrato. El acuerdo de voluntades no puede referirse a la
materia que es objeto del contrato. A esta materia deber restringirse el alcance de las cláusulas contractuales,
aunque estén concebidas en términos amplios o generales.
Art. 1561º. “Por generales que sean los término de un contrato sólo se aplicarán a la materia sobre se ha
contratado”.
De este modo, si las partes transigen un juicio y expresan que finiquitan toda dificultad entre ellas, actual o
futura, la generalidad de los términos de la transacción no hace que se entiendan transigidas sino las
cuestionas planteadas en el juicio”.
Interpretación del contrato en el sentido de que sus cláusulas produzcan efectos. En esta
investigación del verdadero pensamiento de las partes, es razonable suponer que no han querido insertar en el
contrato cláusulas inútiles y carentes de sentido.
Art. 1562º. “El sentido en que una cláusula puede producir algún efecto deberá preferirse a aquel en que no
sea capaz de producir efecto alguno”.
Interpretación conforme a la naturaleza del contrato. Las cláusulas ambiguas de un contrato deben
entenderse del modo que esté más acorde con su naturaleza.
El Art. 1563º. “En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria, deberá estarse a la interpretación
que mejor cuadre con la naturaleza del contrato”.
Las cosas que no son de la naturaleza de un contrato se entienden pertenecerle sin necesidad de estipulación
si las partes no han expresado lo contrario, se entiende que han querido incluir todas aquellas cosas que
naturalmente pertenecen al contrato.
237
El Art. 1563º, inciso 2º previene. “Las cláusulas de uso común se presumen aunque no se expresen”.
Ejemplo. El clásico ejemplo de Pothier. Supóngase que se arrienda un predio rústico por cinco años en $1.000,
debe entenderse que el precio es de $1.000 anuales, porque es naturaleza del arrendamiento que el precio de
pague por años (art. 1944º inc.2º).
Interpretación armónica de las cláusulas del contrato. El contrato constituye un todo indivisible. Sus
cláusulas se encadenan unas a otras y es irracional considerarlas aisladamente.
El Art. 1564º, inc. 1º previene. “Las cláusulas de un contrato se interpretarán unas por otras, dándose a
cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad”.
Interpretación de un contrato por otro. Las cláusulas de un contrato “podrán interpretarse por la de otro
contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia” (art. 1564º, inc. 2º)
Puede el juez, por lo tanto, buscar fuera del contrato mismo que se trata de interpretar elementos para
precisar su alcance. De otros contratos que anteriormente ligaron a las partes puede fluir con claridad cuál ha
sido si intención al vincularse por un nuevo contrato.
Interpretación práctica del contrato. La aplicación práctica que los contratantes han hecho de las
estipulaciones del contrato, antes de que surgieran discrepancias entre ellos, es decisiva para preciar su
genuino sentido y alcance.
El Art. 1564º, inc. 3º, establece que las cláusulas contractuales podrán también interpretarse “o por la
aplicación práctica que haya hecho de ellas ambas partes, o una d el as partes con aprobación de la otra”.
Tal es la interpretación denominada auténtica, cuya importancia real no destacan suficientemente casos o
situaciones.
Por este solo hecho, no se entiende que las partes han querido limitar los efectos del contrato al caso o casos
especialmente previstos. El art. 1565º dispone: “Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar
la obligación, no se entenderá por sólo eso haberse querido restringir la convención a es caso, excluyendo los
otros a que naturalmente se extienda”.
Interpretación de las cláusulas ambiguas cuando son inaplicables otras reglas interpretativas.
Prevé la ley, por último, que resulten inaplicables todas las demás reglas de interpretación
Las cláusulas ambiguas deben interpretarse en contra de aquel de los contratantes de las dictó y a quien, en
suma puede imputarse esta ambigüedad.
En el Art. 1566º, inc. 2º, establece que “las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas por una de las
partes, sea acreedora o deudora, se interpretarán contra ella, siempre que la ambigüedad provenga de la falta
de una explicación que haya debido darse por ella”.
Pero si la ambigüedad no es imputable a ninguna de las partes, “se interpretarán las cláusulas ambiguas a
favor del deudor”. (Art. 1566º inc. 1º).
X. DISOLUCION DE LOS CONTRATOS.
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Causas de disolución de los contratos. El art. 1545º establece que el contrato legalmente celebrado
constituye una ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por consentimiento mutuo o por
causas legales. De este modo, el contrato puede tener fin por un fin por un acuerdo de las voluntades que
concurrieron a generarlo y por diversas causas que señala la ley.
Consentimiento mutuo o resciliación. Por regla general todo contrato de disuelve por un acuerdo de
voluntad de las partes. Es natural que la misma voluntad que le dio origen pueda ponerle fin.
Esta regla tiene excepciones en un doble sentido:
a.- A veces la voluntad de los contratantes es importante para disolver el contrato, como en el caso del
matrimonio.
b.- Otras veces, es suficiente para poner fin al contrato la declaración unilateral de voluntad de los
contratantes como ocurre en el mandato (art. 2163 Nºs.3º y 4º), en el arrendamiento (Art. 1951º), en la
sociedad (Art. 2108).
Efectos de la resciliación. Los efectos de la resciliación se extienden únicamente hacia el futro, ex nunc.
Como consecuencia de que no opera retroactivamente, la resciliación no afecta a terceros. Los derechos que
estos adquirieron, mientras el contrato se mantuvo vigente, subsisten en su integridad.
De esto modo la circunstancia de que se deje sin efecto un contrato de compraventa, a que siguió la
correspondiente tradición, no afectará a los terceros quienes el adquirente enajenó la cosa o a los terceros en
cuyo favor constituyó una hipoteca u otro derecho real.
Cuando el acuerdo de voluntades interviene ante que las estipulaciones de las partes se hayan cumplido, las
obligaciones que genera se extinguen. Suprimida la fuente de que emanan, las obligaciones no pueden
subsistir. A este caso se refiere el art. 1567º que, entre los modos de extinción, señala la convención en que
las partes interesadas consienten en darlas por nulas.
Pero si el contrato se ha cumplido, el muto disenso no produce el efecto de extinguir las obligaciones, que ya
no habían extinguido mediante el pago. La ejecución del contrato libera a las partes de sus obligaciones. En tal
caso, la abolición del contrato hacer surgir nuevas obligaciones: las que sean menester para deshacer lo
hecho.
Resolución del contrato. La resolución del contrato es el efecto de una condición resolutoria cumplida,
especialmente la llamada condición resolutoria tácita.
La condición resolutoria que opera retroactivamente; suprime los efectos del contrato para el pasado y para el
porvenir.
En los contratos de tracto sucesivo la resolución recibe el nombre especial de terminación peculiar naturaleza
de estos contratos, la terminación produce únicamente efectos para el futuro.
Nulidad y rescisión. La nulidad y la rescisión suponen que el contrato adolece de vicios que lo hacen
sucumbir.
La nulidad y rescisión suprimen los efectos del contrato en el pasado y en el porvenir. Anulado o rescindido el
contrato, deben volverse las cosas al estado anterior, como si no hubiera celebrado jamás.
239
Mientras la resolución afecta sólo, por regla general, a los terceros de mala fe, la nulidad y rescisión afectan a
los terceros sin consideración a esta circunstancia y sus efectos, por lo mismo, son mucho más radicales.
Otras causas legales. Merece señalarse, todavía como causas de disolución de los contratos, la muerte y el
término extintivo:
a. La muerte. La muerte de uno de los contratantes es un modo excepcional de disolución de los
contratos; en principio, quien contrata lo hace para sí y para sus herederos. La muerte disuelve los
contratos intuito personae, como el mandato (art. 2163º, Nº5) y la sociedad (art. 2103)
b. El plazo extintivo. También el plazo extintivo es causal de disolución. Así ocurre la sociedad (Art.
2098) y en el arrendamiento (Art. 1950, Nº2)
DERECHO CIVIL V – CONTRATOS
CONTRATO DE PROMESA
Esta dentro de la categoría que se denomina Contratos preparatorios, se dan ciertas definiciones:
Contrato de Promesa. Es aquel contrato que tiene por objeto celebrar otro acto jurídico o contrato, como
sucede con la comisión, el corretaje que llevan a celebrar el contrato preparatorio.
Contratos preparatorios. Se entiende que son contratos preparatorios, el contrato de promesa con comisión,
el contrato cláusula compromisoria y también se considera el leasing, se le considera bajo esta lógica.
El género: contratos preparatorios.
Algunos autores también agregan que podrían ser contratos preparatorios;
El Contrato de Mandato: Puesto que con posterioridad se celebra otro contrato. También sería el contrato de
retroventa.
Contrato de Retroventa: Es una cláusula que se agrega a los contratos de compraventa, en que se le da la
facultad al vendedor para recobrar la cosa vendida, siempre que se pague el precio estipulado.
Los más importantes son los Contratos de Opción y de Promesa.
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Contrato de opción: Es el contrato en virtud del cual una de las partes se obliga a contratar con otra en
determinadas circunstancias, otorgándosele a la contraparte la facultad de aceptar o de rechazar.
Ejemplo típico de contrato de opción: Se utiliza en materia minera, es muy utilizado el contrato de opción,
porque el yacimiento minero se compromete a vender el mineral que esta en su mina, mientras que la otra
parte, el posible comprador va ha tener la posibilidad de analizar si la ley del mineral cumple o no cumple con
sus necesidades y de el dependerá si acepta o rechaza la compra del mineral.
Contrato de Promesa, está regulado en el código civil en el título XII, del libro 4;
“Art. 1554º CC.: La promesa de celebrar un contrato no produce obligación alguna; salvo que concurran las
circunstancias siguientes:
1.a Que la promesa conste por escrito;
2.a Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;
3.a Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la celebración del contrato;
4.a Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten para que sea perfecto,
la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habrá lugar a lo prevenido en el artículo precedente”.
La redacción comienza diciendo que la promesa de celebrar un contrato no produce obligación, que si no se
cumple no habrá compra. Por lo mismo, el contrato de promesa; por la misma definición como comienza no
es muy apetecido por el legislador, no es sustentable racionalmente, pero modernamente no se puede
aceptar ya que no lo hubiese regulado.
Lo que si es verdad es que el código civil chileno innovo, a comparación con el código civil francés, ya que solo
se regula el contrato de promesa y en el código civil chileno se regula en términos amplios el contrato de
promesa, por lo que la celebración de un contrato de promesa de cualquier contrato, con algunas limitaciones
que veremos.
1ª definición doctrina
Contrato de promesa. Es el contrato solemne que en una o ambas partes se obligan a celebrar en el futuro un
determinado contrato.
2ª definición doctrina
Contrato de promesa. Por el cual las partes se obligan a celebrar un contrato en el futuro que se encuentra
especificado a lo menos en cuanto a su esencia señalando un plazo o condición que fije la época de su
celebración.
Características
1º Es un contrato
2º Es solemne
1º Contrato. Porque es necesario el acuerdo de voluntades de las dos partes, en eso se diferencia de la oferta
ya que en la oferta es un contrato unilateral.
2º solemne. Consiste en que conste por escrito
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Si se quiere celebrar la promesa de un contrato de bien raíz ¿la promesa requerirá de escritura pública?
Resp.: La doctrina y jurisprudencia concluye que no es necesario, porque;
1º Argumento. Porque el contrato de promesa es un contrato independiente y autónomo de aquel que en el

futuro se quiere celebrar.
2º Argumento. Que la ley exige que sea por escrito y las solemnidades se interpretan en forma restrictiva y no
por la lógica. En la práctica es muy utilizado por las empresas constructoras la promesa la hacen solamente
por instrumento privado.
Sugerencia de la Cátedra. “Si el día de mañana ustedes celebran un contrato con un particular es
recomendable celebrarlo por escritura pública, porque tiene un Titulo Ejecutivo”.
3º Es un contrato principal. Porque subsiste por sí mismo.
4º Es un contrato por regla general bilateral. Porque ambas se obligan recíprocamente
5º Es un contrato oneroso. Porque tiene por finalidad que ambas partes se beneficien.
Análisis de requisitos del artículo 1554º;
1554º. Requisito 1º. El contrato conste por escrito. Hemos hecho la precisión de por que esto debe constar
por escrito.
1554º Requisito 2º. Que el contrato prometido sea de aquellos que la ley no declara como ineficaces, lo que
se quiere es que el contrato sea válido, no adolezca de nulidad.
Se suele distinguir entre requisitos de forma y requisito de fondo;
Razones de fondo. Porque existen vicios en los actos jurídicos en que por razones de fondo adolecen de
nulidad, objeto ilícito, causa ilícita, voluntad y capacidad (más discutible), mientras que en las;
Razones de forma. Dice relación con el cumplimiento de las formalidades exigidas por la ley, en este sentido,
se entiende que se esta refiriendo a los requisitos de fondo y por lo tanto se ponen como ejemplo que sería
valida la promesa de bienes que pertenecen a una persona que se requiere el cumplimiento de cierta
autorización judicial y que la promesa no requeriría de dicha autorización, toda vez que es una formalidad y
no es un requisito de fondo.
Siempre se plante si se puede celebrar la promesa de cosas que están embargadas por el delito judicial. Y se
responde que si es posible siempre y cuando sea bajo la condición de que el contrato respectivo se celebre
cuando las cosas no estén embargadas.
1554º requisito 3º. Que el contrato de promesa, contenga un plazo o condición que fije la época de la
celebración del contrato prometido.
Lo que se quiere es que diga en fecha se celebrará y la ley señala que hay dos formas de fijar esa condición, a
través de una condición o un plazo.
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En el caso de la promesa se habla de fijar una época, lo que es un concepto amplio, basta que se diga cuando
se debería celebrar un periodo y eso se fijará a través de una condición o un plazo;
Condición. Es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extinción de un derecho.
Puede tratarse de una condición determinada o una condición indeterminada;
Condición determinada. Es aquella en que no se sabe si el hecho va a ocurrir o no, pero si se verifica, se sabrá
cuando.
Ejemplo1: “Si el domingo llueve te regalo mi paraguas”
Ejemplo2: “El banco me otorgará el crédito me dará la respuesta en dos meses más”.
Condición indeterminada. Aquellas en que no se sabe si el hecho se va a verificar o no. Ni tampoco cuando.
Ejemplo1: “Te prometo que donaré mi casa cuando José se titule de medicina.”
En el contrato de promesa, se ha discutido si se puede establecer una condición indeterminada, pero la

doctrina y la jurisprudencia se inclina porque las condiciones indeterminadas no cumplen con el requisito
requerido en el art. 1554º número 3, por lo tanto no cumple con fijar la época, en otras palabras es nulo.
La doctrina y la jurisprudencia concluyen que si no se cumplen adolece de un vicio de nulidad.
Plazo. Es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extinción de un derecho.
Hay que distinguir en plazo suspensivo y plazo extintivo;
Plazo suspensivo. Es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho.
Plazo extintivo. Es un hecho futuro y cierto del cual depende la extinción de un derecho.
La duda que se presento dice relación con la naturaleza jurídica del plazo si trato de un plazo suspensivo o
extintivo.
Ejemplo plazo suspensivo. En un contrato de promesa se establece que en un contrato de promesa se

celebrará en tres meses ¿Cómo hay que tomar ese plazo?
Respuesta. Una vez que transcurra ese plazo se puede hacer exigible el cumplimiento de ese contrato
En cambio si el plazo es extintivo. Quiere decir que dentro de ese plazo de tres meses se podrá celebrar el
contrato prometido.
Hubo un importante autor chileno Fernando Fueyo, argumentaba que los plazos se debían interpretar como
naturalmente por extintivos. Esto trajo muchos problemas prácticos, con el correr del tiempo se ha ido
entendiendo a nivel jurisprudencial que los plazos hay que interpretarlos como suspensivos.
Siempre es conveniente señalar que el plazo es suspensivo.
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Por último podemos decir, es perfectamente posible que en la época que se fije sea la aplicación de un plazo
con condición, se puede mezclar.
Por ejemplo, que el contrato de promesa se va ha celebrar siempre que el banco X autorice el crédito
hipotecario y que dicha autorización se deberá verificar dentro de los cinco meses siguiente a los presentes
contratos.
1554º. Requisito 4º. Que el contrato prometido se especifique de tal forma, que solo falte para que sea
perfecto la tradición de la cosa o las solemnidades que las leyes prescriben
El primer problema que genera, es la expresión se especifique de tal forma; se han dado dos
interpretaciones;
1ª interpretación. Don Arturo Alesandri Rodríguez, ha sostenido que cuando se habla de especificar es que el
contrato prometido este prácticamente contenido en el contrato de promesa, lo que conforme al diccionario
de la Real Academia Española, es explicar o declarar con individualidad de la naturaleza de la cosa.
Los contratos más comunes de contrato de promesa son los de bienes inmuebles, bajo esta interpretación
para que se cumpla con el requisito de que se especifique se debería señalar en el contrato de promesa todos
los datos del inmueble, objeto del contrato indicando sus deslindes, fojas, número y año de inscripción así
como todas las demás designaciones contenidas en la inscripción.
2ª interpretación. Ha señalado que con esta palabra especificar quiere decir que el bien objeto del acto o
contrato se identifique de tal manera que no se confunda con otro, por ejemplo sería para esto la propiedad,
señalar donde esta ubicada, en la región donde esta ubicada, etc.
La jurisprudencia ha señalado más o menos constante que se cumple con el requisito de especificar con la
segunda interpretación.
Ahora bien, la cátedra sugiere siempre si se tiene todos los antecedentes especificarlos conforme a la 1ª
interpretación.
Otro tema de discusión: “que solo falte para que sea perfecto la tradición de la cosa o las solemnidades que
exige la ley”
Esto ha llevado a sostener que solo se puede celebrar contrato de promesa respecto de los contratos reales y
de los contratos solemnes y que en consecuencia no sería admisible en los contratos consensúales.
Argumentos para concluir esto;
1º Argumento. Que el contrato consensual es aquel que se perfecciona solo el consentimiento de las partes y
que por lo tanto, si el contrato de promesa debe contener todos los elementos del contrato prometido al
momento de celebrar el contrato de promesa se confundiría con el contrato prometido.
Por ejemplo. Se celebra la promesa de un contrato de compraventa de un libro, que sería necesario señalar
para que se especifique el contrato prometido, es decir, se deben señalar los elementos esenciales del
contrato; la cosa y el precio.
Si nosotros no señalamos en la compraventa: la cosa y el precio ¿se estaría celebrando el contrato de promesa
o derechamente compraventa?
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Resp. Se entiende que se estaría celebrando el contrato prometido
2º Argumento. Que señala que si podría celebrar la promesa del contrato consensual, es decir, se podría
celebrar todo aquello que no este prohibido y se funda en que el principio de la voluntad.
Se ha planteado una discusión si es valida la promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral. Ambos
concurren pero solo una parte se obliga ¿es viable este tipo de promesa?
1ª Posición
1º Argumento. Arturo Alessandri Rodriguez dice, que en la promesa unilateral la parte que no contrae
obligación alguna se sujetaría a la regla del artículo 1478º, es decir, que se trataría de una condición pura o
meramente potestativa dependiente de la voluntad del deudor y que el código la decreta “expresamente
como nulas”
2º Argumento. Que la ley especifique el contrato prometido y que esta especificación no sería tal si en el
contrato de promesa no apareciere el propósito reciproco de obligarse.
2ª Posición.
La plantea Luis Claro Solar y que modernamente la han seguido René Abeluik, Fernando Fueyo, etc… dice que
si son validas por los siguientes argumentos;
1º Argumento. Que el hecho de que el contrato de prometido deba especificarse quiere decir que se
individualice y no se confunda con ningún otro y por lo tanto no se debe confundir las obligaciones que son
propias del contrato prometido con el contrato de promesa.
2º Argumento. Si el legislador hubiere querido que ambas partes se obligaran, lo hubieren exigido como así lo
hacen en el artículo 98º CC. a propósito de los esponsales.
3º Argumento. No se perciben razones morales, ni jurídicas para prohibir las promesas unilaterales que
responden una necesidad en la vida de los negocios.
Por último:
EFECTOS DE LA PROMESA
El contrato de promesa genera obligaciones de hacer, porque las partes en el futuro deberán ejecutar un
hecho o acto jurídico que va consistir en celebrar otro contrato y así aparece de manifiesto en el último inciso
del 1554º que señala que la promesa que cumpla con todos estos requisitos se aplicará el artículo procedente
y conforme el artículo 1553º y que en este artículo se regulan las obligaciones de hacer.
Hay dos posibilidades cuando se celebra un contrato de promesa;
1º Que ambas partes celebren en forma voluntaria el contrato prometido, en ese caso, las partes celebraran el
contrato cumpliendo los derechos y obligaciones que de el emanen.
2º En cambio si se incumple con el contrato de promesa tendrá aplicación el art. 1553º CC. que
conjuntamente con solicitar la indemnización de perjuicios moratorios, podrá a su arbitrio solicitar;
1) que se apremie al deudor, que consisten en solicitar multas o arresto de 15 días
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2) que un tercero realice lo que el deudor estaba obligado a hacer, en este caso 531º CPC el que
señala el Juez podrá suscribir el documento cuando el deudor es requerido y no lo hace dentro del
plazo del tribunal.
3º indemnizar de manera compensatoria
Por ultimo, si la promesa es bilateral, además ira envuelta en ella la condición resolutoria tácita que permitirá
al contrato diligente o exigir el cumplimiento forzado o la resolución y en ambos caso con indemnización de
perjuicios.
Tratándose de contratos de sociedad conyugal, en la sociedad conyugal tenemos este problema que debemos
recordar cuanto patrimonios se pueden distinguir;
Sociedad Conyugal: Se pueden distinguir tres patrimonios:
 El patrimonio propio del marido

 El patrimonio propio de la mujer
 El patrimonio social
Entendiendo también que existe un cuarto;
El Patrimonio reservado de la Mujer Casada Art. 150º. Está constituido por un conjunto de bienes
adquiridos por la mujer como producto del ejercicio de una profesión u ocupación remunerada, separados de
los de su marido, ejercida durante la vigencia de la sociedad conyugal. Si la profesión u ocupación se realiza
cuando la mujer es soltera o está casada en otro régimen, no se forma este patrimonio reservado.
El patrimonio reservado está constituido por los siguientes bienes:
 Aquellos que la mujer obtenga con su trabajo.

 Los que adquiera con el producto de su trabajo.
 Los frutos o productos de los bienes anteriores.
Dependerá del tipo de matrimonio, entonces se debe considerar si es patrimonio social, si es patrimonio
propio, si es patrimonio común y un cuarto el patrimonio reservado de la mujer casada.
Razonablemente;
1º Si el bien forma parte del bien social y se quiere celebrar;

El marido puede celebrar sin restricciones los bienes muebles de la sociedad. En cambio, si se trata de bienes
inmuebles urbanos o rústicos, se requiere de la autorización de la mujer o del juez en subsidio (regulado en
el artículo 1749 b.17).
2º Si el bien es del marido, puede celebrar sin restricciones.
3 º El que aparece prometiendo la sociedad, autorizado por la mujer, pero jurídicamente es el marido el que
administra y la mujer lo que autoriza,
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4º Si es un bien que forma parte de un bien reservado de la mujer; la mujer lo administra solo ella, por lo
tanto, en el contrato promesa de compraventa solo ello lo celebra.
Otro tipo, dice relación con un eventual daño de lesión enorme que dice la promesa, por que puede ocurrir
el contrato de promesa debe tener los elementos esenciales como;
 La cosa
 El precio
Se fija un precio, pero por diversas circunstancias el precio de esa propiedad sube, me encontraré con un vicio
de lesión enorme ¿se puede atacar por vicio de lesión enorme el contrato de promesa de compraventa?
Resp.: no se puede atacar, porque el sustento real es la lesión es aplicable en 7 casos y la lesión enorme no
tiene cabida.
Voy a verme obligado a celebrar el contrato prometido de compraventa y luego después de hecho esto puedo
solicito la nulidad del contrato de compraventa por lesión enorme.
Por último, cuando se quiera celebrar el contrato de promesa de compraventa cuando está sujeto a
autorización subdivisión o de urbanización del lugar.
La ley señala que no se puede celebrar contrato alguno mientras no se haya cumplido con los trámites
necesarios de urbanización.
Si celebra este contrato sin la debida autorización de urbanización, esto será nulo porque esta prohibido en la
ley de urbanización. (Art. 136º)
“Art. 136. Los cónyuges serán obligados a suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones o
defensas judiciales. El marido deberá, además, si está casado en sociedad conyugal, proveer a la mujer de
las expensas para la litis que ésta siga en su contra, si no tiene los bienes a que se refieren los artículos 150,
166 y 167, o ellos fueren insuficientes.
Debido a todo el movimiento moviliario se tuvo que dictar norma???... por la expresión en verde, se debe
contar los requisitos del Art. 138º de la ley general de urbanismo y construcción.
Art. 138. (145). Si por impedimento de larga o indefinida duración, como el de interdicción, el de
prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende la administración del marido, se observará lo
dispuesto en el párrafo 4. del título de la sociedad conyugal.
Si el impedimento no fuere de larga o indefinida duración, la mujer podrá actuar respecto de los bienes del
marido, de los de la sociedad conyugal y de los suyos que administre el marido, con autorización del juez,
con conocimiento de causa, cuando de la demora se siguiere perjuicio.
La mujer, en el caso a que se refiere el inciso anterior, obliga al marido en sus bienes y en los sociales de la
misma manera que si el acto fuera del marido; y obliga además sus bienes propios, hasta concurrencia del
beneficio particular que reportare del acto.”
Contrato de compraventa, está regulado en el CC., lo que regula son los contratos civiles, mercantil
Otro aspecto en consideración, hoy en día la inmensa mayoría de las compraventas hechas son para el
consumo y estas también tienen un tratamiento especial por esas prendas compradas en ratail. Ley de
protección del consumidor y a falta de ley ocupa supletoriamente el código civil.
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Por lo tanto, también es aplicable a los bienes raíces (CC.)
CONTRATO DE COMPRAVENTA
Este contrato está regulado en los artículos Arts. 1793 y ss. del Código Civil.
Definición Art. 1793: “Contrato en virtud del cual una parte se obliga a dar una cosa y la otra a
pagar por ella en dinero. Aquélla se dice vender y ésta comprar. El dinero que el comprador da por la
cosa vendida, se llama precio.”
Precisiones: “Se obliga a dar” esto quiere decir que no es necesario que la cosa se dé en ese
momento y por eso es un contrato consensual. Si dijera; es un contrato donde una parte da una
cosa… sería un contrato real.
Art. 1815º. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida,
mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
La expresión se obliga a dar para algunos autores es un error porque las obligaciones de dar son las
que transfieren dominio o constituyen derechos reales sobre una cosa mientras que en la
compraventa no es condición sine qua non que el vendedor transfiera el dominio porque en nuestro
país la venta de cosa ajena es totalmente válida conforme al art. 1815.
La definición no estaría mal porque las obligaciones de entregar se rigen por las normas de de las
obligaciones de dar y desde esa perspectiva no está mala la definición. Cuando no es el dueño se
obliga a entregar la cosa y la obligación de entregar se rigen por las de dar. Cuando es el dueño se
obliga a transferir el dominio.
ELEMENTOS ESENCIALES DE COMPRAVENTA

 Cosa
 Precio
 Consentimiento
CARACTERÍSTICAS COMPRAVENTA
Consensual, Oneroso, Conmutativo, Bilateral y Principal

1. Consensual: Se perfecciona por el sólo consentimiento de las partes. Art. 1801º CC.
Basta que las partes hayan acordado cosa y precio. Pero existen excepciones donde la compraventa
deja de ser consensual y pasa a ser solemne y la solemnidad consiste en que se realice por escritura
pública. Estos casos de excepción se encuentran en el art. 1801 inc. 2.
Art. 1801º. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio;
salvas las excepciones siguientes.
La venta de los bienes raíces, servidumbre y censos, y la de una sucesión hereditaria, no se reputan
perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pública.
Los frutos y flores pendientes, los árboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que va
a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales
de toda clase, no están sujetos a esta excepción.
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El Art. 1801º inc. 3 No forman parte de la excepción del inc. 2 porque son muebles por anticipación.
Hay que relacionarlos con el Art. 571 de bienes muebles por anticipación por tanto si celebran
compraventa de muebles por anticipación esos bienes siguen las reglas de los bienes muebles.
Art. 571º. Los productos de los inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un
campo, la madera y fruto de los árboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de
su separación, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona
que el dueño.
Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina, y a las piedras de una
cantera.
Ejemplo: Una persona vende el cobre de una mina, en este caso no sería necesario que haya
escritura pública porque lo que se vende es el cobre que es el producto del inmueble y es por tanto
un mueble por anticipación y dicha compraventa se perfeccionaría por el consentimiento.
2. Contrato Oneroso: Son aquellos que tienen por objeto el beneficio o utilidad de ambas partes
contratantes.
3. Regla generalísima Conmutativo: Consiste en que lo que una parte debe dar, hacer o no hacer, se
mira como equivalente de lo que hace la otra parte.
Excepción: Aleatorio y va relacionado el equivalente en la contingencia incierta la opción de pérdida
o ganancia. Ejemplo: compraventa de una cosecha.
4. Contrato Bilateral: Ambas partes se obligan recíprocamente.
5. Contrato Principal: Subsiste por sí mismo sin la necesidad de otra convención que le sirva de
sustento.
Además debemos decir que la compraventa es un título traslaticio de dominio.
Título traslaticio de dominio: Es aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio.
La naturaleza de un contrato se determina en virtud de los derechos y obligaciones que genera esto
es, de los efectos del contrato.
“sirve para transferir el dominio” esto quiere decir que no transfiere dominio pero que sirve para
hacerlo esto porque tenemos un sistema de título y modo para adquirir el dominio donde en el
título sólo se generan los derechos personales que tiene cada una de las partes en la compraventa y
deberá operar la tradición como modo de adquirir el dominio.
En el derecho comparado como Francia e Italia los contratos transfieren por sí mismos el dominio y
por ello no hay dualidad, uno celebra el contrato e inmediatamente es dueño.
ELEMENTOS ESENCIALES DE LA COMPRAVENTA

Consentimiento, Cosa y Precio.
1. CONSENTIMIENTO: La compraventa es un contrato consensual y es necesario entonces la voluntad
de las partes. Las partes en el contrato de compraventa son vendedor y comprador.
El CC no define al comprador ni al vendedor pero a partir de la definición del contrato de
compraventa podemos definirlos para efectos de la cátedra como:
 Vendedor: Es aquella parte en la compraventa que se obliga a dar una cosa.
 Comprador: Es aquella parte en la compraventa que se obliga a pagar el precio.
Regla generalísima: Que la compraventa sea un acuerdo libre de voluntad entre comprador y
vendedor.
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Excepción: Venta forzada de bienes embargados que se hacen en pública subasta donde el juez
actúa como representante legal del vendedor y la fuente de la representación es la ley y no la
convención.
2. LA COSA VENDIDA: Como objeto mediato de la obligación.
Objeto Inmediato de la obligación: Derechos y obligaciones que emanan del contrato. (Objeto del
contrato).
Objeto Mediato de la obligación: La cosa sobre la cual versa el acto jurídico.
Respecto a esto debemos decir que pueden ser todas las cosas corporales e incorporales cuya
enajenación no esté prohibida por ley. Art. 1810 CC.
“Art. 1810. Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenación no esté
prohibida por ley.”
Requisitos que debe cumplir la cosa vendida: Comerciable, Real, Singular y Determinada, y propia
del vendedor o ajena pero no del comprador.
1. Debe ser comerciable.
Una cosa es comerciable cuando está dentro del comercio humano.
Definición COMERCIABLE: Son aquellos bienes susceptibles de apropiación o posesión por parte de
los particulares.
Los incomerciables son:
 Cosas comunes a todos los hombres.
 Cosas sagradas.
 Bienes Nacionales de uso público.
 Cosas que se suponen existentes pero no existen.
 La sucesión de una persona que está viva.
 La universalidad de bienes de una persona viva.
 También son aquellas cosas que son inalienables como los derechos personalísimos.
2. La cosa debe ser Real: Quiere decir que la cosa exista o que se espera que exista. Pueden ser objeto
de compraventas los bienes presentes y futuros. Art. 1813 y 1814.
“Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entenderá hecha bajo la
condición de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca
que se compró la suerte”.
“Art. 1814. La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y
no existe, no produce efecto alguno.
Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato, podrá el comprador
a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente, abonando el precio a justa tasación.
El que vendió a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no existía, resarcirá los
perjuicios al comprador de buena fe”.
Art.1814 que trata las cosas que no existen pero que se supone que existen, y según Víctor Vial este
contrato sería INEXISTENTE por falta de objeto en la compraventa.
Tratándose de bienes futuros también pueden ser susceptibles las cosas que no existen pero que se
espera que existan, puede revestir dos modalidades:
a. Que sea la cosa misma la que se espera que exista: En cuyo caso el contrato de compraventa es un
contrato sujeto a modalidad; Condición Suspensiva.
Se hará exigible cuando se verifique la condición.
Ejemplo: Pago $10.000 por cada congrio que me traiga y el pescador vuelve sin congrio. Se entiende
entonces que la condición está fallida y no se perfecciona el contrato.
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b. Cuando se compra la suerte: En cuyo caso la compraventa es pura y simple y además aleatoria.
Cuando se compra la suerte el contrato es puro y simple. Ejemplo: le pago $100.000 por la pesca.
Después de tres horas llego con una merluza y el comprador perdió porque fue un mal negocio.
Ejemplo: Una cosecha, puede ser buena donde el comprador gana y puede también ser una mala
cosecha y perder como comprador.
La redacción del Art. 1813 nos ilumina en caso de dudas ya que si yo tengo dudas sobre el contrato
de una cosa futura es la primera o segunda modalidad. Ante la duda deberá presumirse que la
compraventa es de la primera modalidad.
Regla General: Primera parte Art. 1813
Excepción: Segunda parte Art. 1813
La aleatoriedad no se presume
3. La cosa debe ser singular y determinada:
 Singular: Esto excluye por la tanto la compraventa de universalidades jurídicas. Art. 1811 lo deja claro.
Es un antecedente jurídico histórico. En roma una persona podía vender su patrimonio, en el
derecho moderno no porque el patrimonio se considera un atributo de la personalidad.
Este artículo establece una forma donde es válido que una persona venda géneros y cantidades
siempre que se designen por escritura pública aunque se extienda a todo cuanto el vendedor posea
o espera adquirir.
“Art. 1811: Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el
total o una cuota; pero será válida la venta de todas las especies, géneros y cantidades, que se
designen por escritura pública, aunque se extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con
tal que no comprenda objetos ilícitos.
Las cosas no comprendidas en esta designación se entenderá que no se están vendiendo por eso la
designación debe ser singularizada. Toda estipulación en contrario es nula”.
 Determinada: La determinación puede ser de dos tipos, de especie o cuerpo cierto o de género y
cualquier de estas dos determinaciones sirve en el caso de la compraventa.
Es de especie o cuerpo cierto cuando se deben individuos determinados de una especie
determinado.
Es de género cuando se debe un individuo determinado de un género indeterminado.
Excepción: Venta del derecho real de herencia
Consiste en aquel derecho real que tiene una persona sobre todo el patrimonio transmisible o parte
del patrimonio de una persona difunta. Ese patrimonio, ese derecho real puede ser cedido, puede
transferirse de hecho, tanto es así que el CC lo regula expresamente y no es otra cosa que la
tradición del derecho real de herencia. Art. 1909 y 1910 que expresamente lo regulan. Como toda
tradición necesita de un título traslaticio de dominio y la compraventa es uno de ellos por lo tanto
puede venderse como caso de excepción en que puede hacerse es la venta de una universalidad
jurídica.
“Art. 1909. El que cede a título oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos
de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario”.
“Art. 1910. Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido créditos o vendido efectos
hereditarios, será obligado a reembolsar su valor al cesionario.
El cesionario por su parte será obligado a indemnizar al cedente de los costos necesarios o
prudenciales que haya hecho el cedente en razón de la herencia.
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Cediéndose una cuota hereditaria se entenderá cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que
por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa”.
Se aplicarán las mismas reglas al legatario.
4. La cosa vendida debe ser propia del vendedor o puede ser ajena no puede ser del comprador :
Desde la perspectiva del acto jurídico faltaría el objeto del acto y también falta la causa si se vende
una cosa del comprador, porque hay carencia de una obligación recíproca ya que me están
vendiendo algo que es mío. Y conlleva una sanción de nulidad absoluta. Sin embargo la sanción sería
la inexistencia porque estarían faltando dos requisitos de existencia de todo contrato.
Tanto es así que el Art. 1816 lo regula expresamente. No vale la venta de cosa propia.
“Art. 1816. La compra de cosa propia no vale: el comprador tendrá derecho a que se le restituya lo
que hubiere dado por ella”.
Es válida la venta de cosa ajena y el art. 1815 expresamente permite y considera como válida la
venta de cosa ajena.
Pero la primera pregunta que debemos hacernos es: ¿el comprador de cosa ajena hace dueño al que
lo adquiere? No, porque no se pueden transferir más derechos de los que se tienen. Esto porque la
tradición en un modo de transferir el dominio derivativo.
Para un correcto análisis de la venta de cosa ajena deben distinguirse dos situaciones:
a. Si la cosa ha sido entregada al comprador:

En ese caso el comprador posterior a la entrega no se hace dueño porque la entrega se la hace quien
no es dueño, pero el comprador puede llegar a ser dueño de tres maneras:
1. Si opera la prescripción adquisitiva.

2. Que el verdadero dueño ratifique la venta.
3. El comprador puede hacer dueño si con posterioridad a la venta el vendedor adquiere el dominio de
la cosa.
Ratificar: significa hacer oponible un acto que anteriormente era inoponible.
Convalidar o Confirmar: consiste en darle validez a un acto jurídico que no lo era. Por ello los actos
que adolecen de nulidad relativa son los únicos actos que pueden convalidarse o confirmarse.
El CC expresamente acepta la venta de cosa ajena y la sanción para el verdadero dueño es la
inoponibilidad y como le es inoponible puede ejercer inmediatamente la acción reivindicatoria.
b. Si la cosa ajena vendida no ha sido entregada al comprador:
Se estaría infringiendo una obligación que emana del contrato de compraventa la cual consiste en la
obligación de entregar la cosa. Por tanto faltaría un elemento y podría pedir la resolución del
contrato o la ejecución forzada y en ambos casos con indemnización de perjuicios.
Las reglas que hemos visto están tratadas en l Art. 1818 y 1819 CC.
“Art. 1818. La venta de cosa ajena, ratificada después por el dueño, confiere al comprador los
derechos de tal desde la fecha de la venta”.
“Art. 1819. Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere después el dominio
de ella, se mirará al comprador como verdadero dueño desde la fecha de la tradición.
Por consiguiente, si el vendedor la vendiere a otra persona después de adquirido el dominio,

subsistirá el dominio de ella en el primer comprador”.
3. EL PRECIO: Es la obligación esencial que tiene el comprador en la compraventa.
252
Es también esencial que el precio se exprese. Por eso en una compraventa de un bien raíz no es
suficiente que se señale que el precio fue el convenido y el pagado. Debe señalarse el precio con
precisión asimismo como se pagará y si se hace en cuotas el monto de cada cuota por tema de
mayor diligencia.
REQUISITOS DEL PRECIO

Debe ser en dinero, serio, fijado de común acuerdo por las partes, determinado o determinable.
a. Debe ser en dinero: La definición del Art. 1793 lo dice y el Art. 1794 profundiza sobre esta idea.
“Art. 1793. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a
pagarla en dinero. Aquélla se dice vender y ésta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida,
se llama precio”.
“Art. 1794. Cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entenderá permuta si
la cosa vale más que el dinero; y venta en el caso contrario”.
El CC regula cuando el precio que se ha pactado consiste parte en dinero y parte en una cosa, si el
dinero vale más que la cosa se entenderá que es compraventa. En cambio si la cosa vale más que el
dinero se entiende que es permuta.
¿Qué pasa si es 50 – 50? El CC no lo resuelve, sin embargo debe entenderse como compraventa
porque de manera orgánica y sistemática está regulada la compraventa mientras que la permuta
está regulada en 2 Art.
b. El precio debe ser serio: Quiere decir que debe estar fijado de modo que se trate de un precio real,
efectivo, se opone al precio real el precio simulado o el precio irrisorio.
c. Debe ser fijado de común acuerdo por las partes: Art. 1808 Inc. 1 CC y Art. 1809 inc. Final. Ambos
artículos nos llevan a una conclusión, debe ser de común acuerdo y no puede ser dejado al arbitrio de
uno de los contratantes.
“Art. 1808. El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes”.
Podrá hacerse esta determinación por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen.
Si se trata de cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, se entenderá el del día de la entrega, a
menos de expresarse otra cosa.
“Art. 1809. Podrá asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo
determinare, podrá hacerlo por él cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes; en
caso de no convenirse, no habrá venta”.
No podrá dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes.
Pero tratándose de cosas fungibles se podrá fijar el precio si el precio es conocido, lo que se conoce
como el precio corriente de plaza conforme al Art. 1809 CC.
Art. 1808 inc. 3, se entenderá como precio el del día que se entrega a menos que se pactara otra
cosa. El precio corriente de plaza es el precio de mercado de un producto.
Además, la determinación pueden hacerla las partes por cualquier medio o indicación que lo fije,
así lo dice el Art. 1808 inc. 2 CC.
El precio puede ser dejado al arbitrio de un tercero como lo dice el Art. 1809 CC. Esto tiene especial
relevancia en productos que se ha designado un perito para qué fije el precio.
d. Debe ser determinado o determinable: El precio es determinado cuando se fija con precisión cuál es
su valor. Pero el precio también puede ser determinable y esto será cuando se dan las reglas para su
posterior determinación, así por ejemplo cuando las partes dicen; “el valor de compraventa va a ser el
valor de transacción bursátil que tengan las acciones de COPEC entre el mes de junio del año 2010”.
No se fija un valor exacto pero sí las reglas para su posterior determinación.
253
Para que exista cesión de deudas debe ser la misma deuda que pasa a tener una nueva persona, con
la novación no ocurre esto pues se extingue una obligación y nace otra nueva.
Arts. 1901 y ss. CC. En Chile existe la cesión de créditos y no la cesión de deuda.
Esto proviene del concepto subjetivo de deuda, donde las deudas son personales y las tendrán los
herederos del deudor. En Alemania si es posible ceder deudas.
Lo que ocurre con la cesión de un establecimiento de comercio y con el derecho real de herencia,
como universalidades jurídicas están compuestas por activos y pasivos.
Frente a los ojos de los acreedores, la relación es inoponible. Pero si el acreedor se dirige contra a
quien le cedieron la deuda, quiere decir que acepto la cesión del derecho real de herencia.
La cesión de derecho real de herencia es inoponible al acreedor a menos que exista algún tipo de
ratificación de su parte.]
SOLEMNIDADES DE LA COMPRAVENTA
Por regla general es consensual, pero excepcionalmente es solemne y esos casos donde la CV es
solemne está regulada en los Art. 1801 inc. 2.
 CV Bienes Raíces
 CV Servidumbre
 CV Censos
 CV Sucesión Hereditaria.
La solemnidad es la Escritura Pública.
Se presenta una duda, ¿Qué pasa con la inscripción que debe hacerse en el conservador de Bienes
Raíces? La inscripción en el conservador de bienes raíces es la tradición de dominio del bien raíz en
cuestión. Por lo tanto la ÚNICA SOLEMNIDAD de la Compraventa es la Escritura Pública, en
consecuencia para que se repute perfecta la compraventa de bienes raíces, servidumbres, censos y
sucesión hereditaria basta que se celebre por Escritura Pública.
La CV de bienes muebles se perfeccionan por el sólo consentimiento y siguen las reglas de los bienes
muebles. Art. 684. Si se hace alguna inscripción de bienes muebles es por medidas de publicidad.
Respecto de la Compraventa de ciertas personas ejemplo, incapaces, es necesario cumplir con
ciertas formalidades, por ejemplo las que se requieren para vender un inmueble de un incapaz es
que deben hacerse con autorización judicial o que se haga en pública subaste. La pregunta es ¿Esas
formalidades son solemnidades? No son solemnidades, sólo son formalidades que miran al estado o
calidad de las partes y por lo tanto en caso de incumplimiento acarrean como sanción la nulidad
relativa porque se trata de formalidades habilitantes.
Si falta la Escritura Pública la sanción sería Nulidad Absoluta o la Inexistencia.
Otra pregunta que debemos formularnos es: ¿El mandato para celebrar una compraventa que
requiera de escritura pública, requiere también de la misma solemnidad? La buena doctrina dice que
no requeriría pero en tribunales y en las notarias esto no se acepta. Los tribunales de manera
reiterada han señalado que los mandatos para celebrar una compraventa que requiere de escritura
pública también requieren de escritura pública, por lo tanto en la práctica el mandato debe constar
en escritura pública. El argumento que se invoca es que tratándose de la CV la ley establece una
especial forma de manifestar el consentimiento el cual es escritura pública y por lo tanto el mandato
254
sobre el cual versa esa compraventa también requiere de la misma forma especial para manifestar la
voluntad. Esto es por razones de seguridad jurídica.
Tratándose de la CV de bienes raíces la solemnidad sólo alcanza a los inmuebles por naturaleza
según se desprende del Art. 1801 inc. 3 CC.
Las que hemos visto son formalidades legales pero, ¿qué ocurre con las voluntarias? Las
formalidades voluntarias son aquellas que las partes imponen y consisten en la escrituración ya sea
pública o privada y a lo que se refiere el Art. 1802º CC.
Análisis Art. 1802º.
¿Qué pasa si se incumple con una solemnidad voluntaria?
La nulidad es una sanción que atiende a los requisitos de existencia o validez. Las reglas que regulan
la nulidad son de orden público por tanto:
 la ley es la única que puede darle el carácter de nulo a un acto y las partes no pueden crear causas de
nulidad.
 Para que un acto sea considerado como solemne es la ley la que debe imponer la solemnidad. Por
tanto si se infringe una exigencia que establece la ley habrá nulidad.
* Si las partes hacen solemne un acto para la ley no es solemne (según lo establece el Art. 1802),
debemos excluir inmediatamente como sanción la nulidad.
Art. 1443º define contrato solemne y dice que el contrato solemne es aquel que debe cumplir con
las solemnidades establecidas por la ley.
Lo que se hace es que las partes siendo soberanas de establecer solemnidades puedan ellas mismas
podrían dejarlas sin efecto, también podrían establecer ciertas sanciones como indemnización de
perjuicios, cláusula penal pero nulidad no.
El Art. 1802º establece una especial solución para este tipo de solemnidades voluntarias, “mientras
no se perfeccione mientras no se redacte la escritura pública las partes podrán retractarse”.
Entonces la solución que da el CC antes las solemnidades voluntarias que le dan el carácter de
solemne a contratos que según la ley no son solemnes pueden retractarse mientras no se otorgue la
escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.
Si la cosa se entregó antes de la escritura este derecho de retracto se acaba.
SÓLO LA LEY PUEDE DAR EL CARÁCTER DE SOLEMNE A LOS ACTOS.
Ante las solemnidades voluntarias, se trataría de obligaciones impuestas por las partes y su
incumplimiento sería sancionado como cualquier incumplimiento de una obligación. Pero el CC en
algunos casos expresamente lo ha regulado como en el caso del Art. 1802.
LAS ARRAS
Las Arras: Están tratadas en el Art. 1803. Consiste en dar una cosa en prenda de la celebración o
ejecución de un contrato o como señal de que han convenido los contratantes o como parte del
precio. Vincularlo con el Art. 1805. Hoy no tienen utilidad práctica.
Las arras pueden cumplir dos funciones distintas:
a. Como una garantía.
b. Como parte del precio
Las arras como garantía: (Art. 1803) Cuando tienen por finalidad una garantía los contratante tienen
un derecho y es el derecho de la retractación, en consecuencia el que las ha dado las pierde y el que
las ha recibido y se retracta deberá restituirlas dobladas.
255
Si fue la persona que entregó las arras y se retracta las pierde.

Si fue la persona que recibió las arras deberá restituirlas por el doble.
El Art. 1804º CC regula en el evento de que las partes no establecieron hasta cuándo se pueden
retracta. La ley establece 3 plazos de retractación:
 Hasta dos meses desde la convención.
 Cuando se haya escriturado públicamente.
 Cuando se ha principiado la entrega.
Las arras como parte del precio o como señal de quedar convenidos: (Art. 1805) Cuando las arras se
entregan como parte del precio se entiende que el contrato está perfeccionado y eso es obvio desde
la perspectiva que el contrato de compraventa es un contrato consensual. Salvo que sea de aquellas
compraventas que requieran de escritura pública para su perfeccionamiento porque la escritura
pública es la que permite que dicho acto jurídico se perfeccione.
El CC establece una presunción de derecho en el Art. 1805 inc. 2º y consiste en que si las partes no
dijeron expresamente que las arras eran como parte del precio o como señal de quedar convenidos
se presume de derecho que las arras son en garantía.
LA CAPACIDAD EN LA COMPRAVENTA
La compraventa es un acto jurídico y como tal requiere que se cumplan todos los requisitos de
existencia de validez del Acto jurídico. Dentro de los requisitos de validez se encuentra que se
necesita capacidad de las partes donde la RG es la capacidad y la Incapacidad es la excepción.
La capacidad es de tres tipos: de goce, ejercicio y disposición.
La Incapacidad es de dos tipos: Absoluta y relativa que derivan de la capacidad de ejercicio que es
aquella capacidad legal para adquirir obligaciones y ejercer derechos sin el ministerio de nadie. Esta
el tercer tipo de incapacidad que es la incapacidad particular y es aquella en que la ley prohíbe
celebrar ciertos actos jurídicos.
El CC en la compraventa no se refiere al tipo de capacidad absoluta o relativa en cuanto a eso se
remite a la RG de los arts.
El CC trata las incapacidades especiales que fluyen del Art. 1447 inc. Final.
Estas reglas especiales de capacidad están reguladas entre los Arts. 1795 – 1800
El Art. 1795 es general.
ANÁLISIS DE ESTAS INCAPACIDADES
 Primer Caso, Art. 1796: Tiene dos hipótesis:

 Nulo el contrato de compraventa entre cónyuges no separados judicialmente (cualquiera sea el
régimen por el que estén casados).
 Nula la CV entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.
La norma de la CV entre cónyuges es permitida en derecho comparado, por ejemplo. España porque
hoy es válida.
La CV entre padre o madre e hijo sujeto a patria potestad es la RG pero el CC establece una regla de
excepción cuando el hijo tiene un peculio profesional y se encuentra en el Art. 251
Art. 251. El hijo se mirará como mayor de edad para la administración y goce de su peculio
profesional o industrial, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 254.
256
Se mira como mayor de edad para los efectos del uso y goce del patrimonio y respecto de la
administración de dichos bienes no necesitará autorización para enajenar sus bienes y respecto de
los bienes de ese peculio podría celebrar contratos.
Sanción en caso de incumplimiento del Art. 1796

Nulidad Absoluta: Cuando nos encontramos a una norma de derecho debemos también atender a
un tema que no es menor y consiste en la redacción de la norma porque eso nos permite dilucidar si
es una norma imperativa, permisiva o prohibitiva.
En este caso la norma es prohibitiva porque dice es nulo y las normas o actos que están prohibidos
por la ley conforme al Art. 1466 CC dice que adolecen de objeto ilícito todos los actos prohibidos por
las leyes. Por tanto cuando una norma es prohibitiva no se puede realizar y la ley dice que cuando
están prohibidos adolecen de objeto ilícito y los actos que adolecen de objeto ilícito están
sancionados con nulidad absoluta en virtud del Art. 1682 CC.
 Segundo Caso, Art. 1797: Se prohíbe a los administradores de establecimientos públicos

vender parte alguna de los bienes que administran, y cuya enajenación no está comprendida
en sus facultades administrativas ordinarias; salvo el caso de expresa autorización de la
autoridad competente.
Arturo Alessandri dice que está norma está demás.
Es una norma que afecta a los administradores de establecimientos públicos para vender bienes que
no estén comprendidos dentro de sus facultades administrativas ordinarias, salvo el caso de expresa
autorización de la autoridad competente.
Sanción por incumplimiento del Art. 1797:
 Nulidad Relativa: Existe otra categoría de las normas que son las que se denominan imperativas de
requisito.
Normas Imperativas de Requisitos: son aquellas que establecen u ordenan una determinada
conducta o la prohíben pero si se cumple con ciertos requisitos si se puede realizar.
La redacción del Art. 1797 es una norma imperativa de requisito y atienden al estado o calidad de las
partes y por lo tanto tienen como sanción la nulidad relativa del acto jurídico.
 Tercer Caso, Art. 1798: Establece varias hipótesis.

- Al empleado público se prohíbe comprar los bienes públicos o particulares que se vendan por su
ministerio;
- Se prohíbe a los jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio han
intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio.
- Se prohíbe lo mismo aunque la venta se haga en pública subasta.
Sanción por incumplimiento del Art. 1798
Nulidad Absoluta porque es una norma prohibitiva.
 Cuarto Caso, Art. 1799
Nos reenvía al art. 412 CC que establece dos situaciones distintas que están claramente
diferenciadas por los incisos que tiene este Art.
 El primer inciso se refiere a la compraventa de bienes muebles. El tutor o curador no puede celebrar
CV alguna sin autorización de los demás tutores o curadores generales que no estén involucrados o el
juez en subsidio.
257
En incumplimiento de esta norma conllevaría la sanción de nulidad relativa porque es una norma
imperativa de requisito.
 El inciso segundo que trata los bienes raíces lo prohíbe en todos los casos.
Y en consecuencia la sanción por incumplimiento de esta norma será nulidad absoluta porque es una
norma prohibitiva.
Por lo anterior, es fundamental que se distinga entre los bienes muebles e inmuebles porque el CC lo
trata de manera distinta.
 Quinto Caso, Art. 1800
Respecto de los mandatarios y síndicos el CC hace un reenvío al Art. 2144 CC.
El mandatario y el síndico no pueden comprar si no es con expresa aprobación del mandante.
Sanción: Nulidad Relativa (Norma imperativa de requisito).
Respecto sólo de los albaceas hay una norma distinta que es el Art. 1294 CC que dice Lo dispuesto en
los artículos 394 y 412 se extenderá a los albaceas.
Ocurre que existe contradicción entre lo que ordena el Art. 2144 y lo que dice el 412. Debe primar
por tanto la norma especial es decir que a los albaceas se les aplica la norma del Art. 412 y no la del
2144.
 Si tuviéramos que clasificar estas incapacidades debiéramos decir lo siguiente:
 El Art. 1796 se refiere a incapacidad para comprar y vender.
 El Art. 1797 se refiere a una incapacidad para vender.
 Los Arts. 1798, 1799 y 1800 se refieren a una incapacidad para comprar.
MODALIDADES DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
El contrato de compraventa como todo contrato puede estar sujeto a modalidades.

La RG es que el contrato de compraventa sea puro y simple pero puede también estar sujeto a
condición a plazo o a modo y respecto a estas materias se aplican las reglas generales.
Pero el CC regula algunos casos de modalidades a propósito de la CV.
El primer caso que trata el CC es la CV al peso, cuenta o medida en el Art. 1821 CC. Hay que hacer
una distinción previa:
 Las cosas que se venden apreciando su cantidad por ejemplo la venta de trigo puede venderse como
un todo o al peso, cuenta o medida. Cuando este tipo de cosas se venden como un todo, en bloque,
no es necesario pesar, medir o contar.
 En cambio cuando se vede por su cuenta, peso o medida si será necesario pesarla, contarla o medirla.
Esto el CC no lo dice tan expresamente pero a esto se refiere.
La importancia de distinguir la forma de venderla es respecto a la teoría de los riesgos. Y Puede
hacerse un análisis respecto de qué inciso se refiere:
Así en inc. 1º se refiere a la venta de estas cosas como u todo, como un bloque. Cuando se venden
en bloque (obligaciones de género) pero de modo tal que no pueda confundirse pierde su naturaleza
de género porque se está vendiendo como especie o cuerpo cierto. El CC dice que en este caso el
riesgo es del comprador aun cuando no se haya pesado, contado o medido. Si no existiere al
momento de perfeccionarse el contrato estaría en el caso del Art. 1814º. Lo importante es saber que
se está vendiendo como especie o cuerpo cierto que es el que tiene el carácter de acreedor porque
tiene el derecho de que se le haga la entrega de aquel trigo. Como hay acuerdo en cosa y precio, el
contrato ya está perfeccionado, y los riesgos son del comprador. Desde el punto de vista de la cosa el
comprador es el acreedor.
258
Debe relacionarse con el Art. 1550º.

Mientras que el inc. 2 se refiere al peso, cuenta o medida.
Art. 1821º inc. 2: Si de las cosas que suelen venderse a peso, cuenta o medida, sólo se vende una
parte indeterminada, como diez fanegas de trigo de las contenidas en cierto granero, la pérdida,
deterioro o mejora no pertenecerá al comprador, sino después de haberse ajustado el precio y de
haberse pesado, contado o medido dicha parte.
Aquí estamos en presencia de una obligación propia de género.
En este caso el riesgo se invierte, porque mientras no se haya pesado, contado o medido esa parte,
antes de que ocurra ello el riesgo es del vendedor. Lo que es del todo lógico porque antes de que se
haya ajustado lo que se debe y el precio, se aplica el aforismo “el género no perece”.
Si se ajusta lo que se debe y el precio, se invierte el riesgo, que vuelve a ser del acreedor porque
pasa a ser una obligación de especie o cuerpo cierto.
Segundo caso de modalidad del CC: Venta a prueba Art. 1823
No hay contrato de CV sino hasta cuando el comprador no declare que le agrada la cosa de que se
trata y la pérdida, deterioro o mejora que se pueda producir antes de dicha manifestación pertenece
al vendedor. Esto es lógico porque el contrato no se ha perfeccionado.
Inc.2: Sin necesidad de estipulación expresa se entiende hacerse a prueba la venta de todas las cosas
que se acostumbra vender de ese modo. Por ejemplo: el vino.
EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
Están tratados en el Art. 1817 y ss. De nuestro CC y está titulado “de los efectos inmediatos de la
compraventa” Los efectos son los derechos y obligaciones que nacen para el comprador y el
vendedor en el contrato de compraventa.
Como tenemos obligaciones y derechos de comprador y vendedor deberemos analizarlos por
separado. Pero previamente es menester tener claro el Art. 1817 CC que soluciona un conflicto que
consiste en que una persona vende una misma cosa a varias personas distintas. Las soluciones que
plantea son:
1. El comprador que ha entrado en posesión será preferido al otro.
2. Si ha hecho la entrega a los dos a aquel a quien se le ha hecho la entrega primero será preferido.
3. Si no se ha entregado a ninguno el título más antiguo prevalecerá.
Ejemplo: Una persona era dueño de una propiedad y ella puso en venta su casa y llegaron dos
personas interesadas que llegaron a acuerdo con la CV de la casa y esta persona citó a ambos
compradores el mismo día en distintas notarías con diferencia de 2 hrs aprox.
En las notarias acreditaba ser el dueño de la propiedad y dieron el curso progresivo a las
compraventas. Uno se demoró en inscribir más que el otro y el que celebró después inscribió antes y
el que celebró primero a los dos días. Luego el comprador desapareció. Y había que solucionar el
problema y en consecuencia el que la inscribió primero tiene el título que prevaleció porque la
posesión comienza con la inscripción.
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR:
Las obligaciones del vendedor están tratadas en el art. 1824 y ss. Y señala las dos principales
obligaciones que tiene el vendedor:
259
a. Entrega o tradición de la cosa.

b. Saneamiento de la cosa vendida.
A. Entrega o tradición de la cosa: Esta obligación crea un conflicto porque lleva a preguntarnos si el
vendedor tiene la obligación de transferir el dominio de la cosa vendida. Este es un problema no
indiferente para el derecho porque:
 Si optamos por decir que la obligación del vendedor no es la de transferir el dominio lo único que
puede solicitar es que se le entregue la cosa y en el evento de que sea turbado en su posesión puede
solicitar al vendedor que lo ampare en su posesión tranquila y pacífica.
 Es obligación del vendedor transferir el dominio: En este evento la cosa es distinta porque si fuera
obligación del vendedor de transferir el dominio y con posterioridad el comprador se da cuenta que la
cosa no le pertenecía al vendedor el comprador podría pedir la resolución del contrato en virtud de la
condición resolutoria tácita porque se trataría del incumplimiento de una obligación.
Por tanto no es una discusión estéril. En consecuencia ¿Cuál es la obligación del vendedor?
1. Primera Doctrina, la más tradicional de Alessandri, Somarriva, Alfredo Barros Errázuriz y ha sido
recogida por la jurisprudencia y plantean que:
En el contrato de compraventa el vendedor no tiene la obligación de transferir el dominio y sólo
debe entregar. Argumentos.
 Art. 1815: CV de cosa ajena es válida. Manifestaría que no es obligación del vendedor ser dueño y eso
no conlleva la obligación de transferir el dominio, la única obligación del vendedor sería procurar al
comprador la posesión pacífica y tranquila de la cosa.
 Siguiendo a Pothier quien entendía que la obligación del vendedor era la simple entrega de la cosa, no
era obligación del vendedor transferir el dominio, en consecuencia Andrés Bello sigue a Pothier.
 En el Derecho Romano de título y modo al igual que el nuestro la obligación del vendedor era de
entregar (por eso es obligación de hacer).
 Art. 1824 CC: El CC emplea dos palaras distintas entrega o tradición. La obligación será de entrega
cuando no es el dueño. En cambio será la obligación de tradición cuando el vendedor es el verdadero
dueño.
2. Segunda Doctrina: Moderna Nacional por José Joaquín Ugarte (primero), Hernán Troncoso Larronde,
quienes plantean que:
La obligación del vendedor es la de transferir el dominio. Argumentos:
 Art. 1793: Se define lo que es la CV como: un contrato en que una de las partes se obliga a dar una
cosa y la otra a pagarla en dinero.
Se dice las obligaciones de dar consisten en transferir el dominio.
 Art. 1824: dice que la obligación es la entrega o tradición y esta última en derecho tiene un significado
preciso conforme al art. 670 CC. La tradición es el único modo de adquirir el dominio que transfiere
dominio (porque es derivativo). El CC emplea conceptos precisos.
 Atendiendo a la naturaleza jurídica que tiene la CV. La CV es un título traslaticio de dominio los que se
definen como: aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio. Por tanto si es de la
naturaleza de la CV el transferir el dominio no se ve como no estaría obligado el vendedor a transferir.
 Art. 1575 a propósito de las reglas del pago: Sabemos que de la CV nacen derechos y obligaciones y la
obligación del vendedor es entregar y con esa entrega se extinguirá la obligación del vendedor es
decir está pagando. Por eso la tradición es un pago porque extingue derechos ya que los derechos
que nacieron en el contrato se extinguen con la tradición. Por toda esta lógica es aplicable el art.
1575.
El no es válido del Art. 1575 quiere decir que no extingue la obligación y no transfiere el dominio. No
quiere decir que sea nulo.
260
Por lo tanto el comprador al percatarse que el vendedor no es el dueño podría alegar la ineficacia del
pago hecho por el vendedor conforme al 1575 y consecuentemente la resolución de la CV. Esto se
acepta sólo a nivel de doctrina se acepta.
En Francia la venta de cosa ajena es nula y eso se explica en Francia claramente porque los títulos
como la CV transfieren el dominio, no existe la dualidad de título y modo.
El CC. somete a las reglas de la tradición la forma de la entrega, en consecuencia tratándose de los
bienes muebles se hará conforme al Art. 684 CC, tratándose de los inmuebles en cambio se hará
conforme al Art. 686 que es la inscripción en el conservador que hace la tradición del derecho real
de dominio.
Pero se ha presentado una duda en la jurisprudencia y ha sido fallada por ella
¿Es necesaria la entrega jurídica o es necesaria también la entrega material?
La CS en sentencia ha señalado que no sólo se debe hacer la entrega jurídica, la tradición, sino
también la entrega material.
La importancia de esto es que si es obligación del vendedor hacer esta entrega material y no la hace
el comprador puede pedir el cumplimiento forzado o la resolución porque va envuelta la condición
resolutoria tácita.
ÉPOCA EN LA QUE DEBE HACERSE LA ENTREGA: Art. 1826
La RG está en el inciso primero: “El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente
después del contrato o a la época prefijada en él.”
Este mismo art. Establece casos excepcionales en lo que el comprador puede retener la cosa
vendida:
Primero caso: si no se ha hecho la entrega y no existiendo para ella plazo el comprador por su parte
no ha pagado el precio.
Lo anterior es por aplicación del principio general de derecho de mora purga la mora consagrada en
el Art. 1552. Se conoce también con el nombre de excepción de contrato no cumplido.
Segundo caso: 1826 inc. Final. Si después del contrato pero antes de la entrega hubiere
considerablemente menguado la fortuna del comprador de modo que el vendedor se halle en el
peligro inminente de perder el precio en cuyo caso el vendedor tendrá derecho para que el
comprador le asegure el pago.
LUGAR Y GASTOS DE LA ENTREGA
En cuanto al lugar deben aplicarse las reglas generes al pago. Art. 1587, 1588 y 1589.
Pero el CC si da reglas respecto a los gastos de la entrega y por eso debemos aplicar el Art. 1825.
Este art. Dice dos cosas: los gastos para poner las cosas en disposición de entregarla corresponden al
vendedor mientras que los gastos posteriores a la entrega corresponden al comprador. Estas reglas
pueden ser modificadas por las partes por ello dice “al vendedor tocan naturalmente…”los
elementos naturales pueden ser modificados por las partes.
Una norma complementaria es la del Art. 1806: Gastos relacionados al perfeccionamiento del
contrato serán del cargo del vendedor a menos de pactarse otra cosa. Por lo tanto las partes pueden
cambiarlo si las partes así lo establecen.
¿Qué es lo que comprende la entrega?
261
Debemos hacer aplicación de ciertas reglas relativas al pago del Art. 1569.
El Art. 1828 CC nos conduce a la misma conclusión. Art. 1828. “El vendedor es obligado a entregar lo
que reza el contrato”.
Tres cosas que deben ser incorporadas y se entienden que comprendidas en la entrega:
1. Los frutos de la cosa.
2. Bienes que se reputan inmuebles cuando se venden los inmuebles.
3. Casos especiales aplicables a los animales.
1. Primer caso: Los frutos: Art. 1816 inc. 2. Trata los frutos.
Art. 1816 inc. 2: Los frutos naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los frutos tanto
naturales como civiles que después produzca la cosa, pertenecerán al comprador (RG), a menos que
se haya estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta condición; pues
en estos casos no pertenecerán los frutos al comprador, sino vencido el plazo, o cumplida la
condición.
RG: Todos los frutos pendientes al momento del contrato de CV así como todos los frutos naturales
como civiles que se produzcan después del contrato de CV pertenecerán al comprador.
El Art. 1816 inc. 2 hace al comprador dueño desde el momento de perfeccionarse el contrato de
compraventa. Analizado esto sería una excepción al Art. 642 y 643 CC que son las reglas de la
accesión. Sería una excepción porque una persona que todavía es dueño ya se estaría haciendo
dueño de los frutos de una cosa porque la tradición no opera pero encontraría como fundamento
una especie de compensación con el Art. 1820 CC que a su vez es una aplicación del Art. 1550 CC a
propósito de la teoría de los riesgos. Esto compensaría porque si el riesgo ya sería del comprador los
frutos también serán de él. Esta corresponde a la explicación tradicional.
Puede ser también que Andrés Bello haya realizado una traducción literal de las norma del CC
Francés donde no se distingue título – modo.
Esta RG de los frutos tiene a su vez excepciones, y son 3:
1. Si se ha estipulado que la cosa debe ser entregada al cabo de un cierto tiempo.
2. Si se ha estipulado que la cosa se va a entregar en el evento de una cierta condición.
3. Si las partes han establecido una regla distinta, por aplicación del principio de la autonomía de la
voluntad.
2. Segundo caso: Bienes que se reputan inmuebles cuando se venden los inmuebles.
Todos aquellos bienes que se reputan como inmuebles cuando se vende un bien inmueble 1830º CC.
Se consideraran los inmuebles por adherencia y los inmuebles por destinación.
3. Tercer caso: Reglas especiales aplicables a los animales: Art. 1829º CC.
Art. 1829 CC: “La venta de una vaca, yegua u otra hembra comprende naturalmente la del hijo que
lleva en el vientre o que amamanta; pero no la del que puede pacer y alimentarse por sí solo.”
Compraventa de Predios Rústicos. Art. 1831º CC.

“Art. 1831. Un predio rústico puede venderse con relación a su cabida o como una especie o cuerpo
cierto.
Se vende con relación a su cabida, siempre que ésta se expresa de cualquier modo en el contrato,
salvo que las partes declaren que no entienden hacer diferencia en el precio, aunque la cabida real
resulte mayor o menor que la cabida que reza el contrato.
Es indiferente que se fije directamente un precio total, o que éste se deduzca de la cabida o número
de medidas que se expresa, y del precio de cada medida.
262
Es asimismo indiferente que se exprese una cabida total o las cabidas de las varias porciones de
diferentes calidades y precios que contenga el predio, con tal que de estos datos resulte el precio
total y la cabida total.
Lo mismo se aplica a la enajenación de dos o más predios por una sola venta.
En todos los demás casos se entenderá venderse el predio o predios como un cuerpo cierto”.
“En relación a su cabida”: quiere decir que se está considerando la extensión del predio.
Se vende en relación a su cabida cuando:
- Primer caso: Se entiende que se vende en relación a su cabida cuando se expresa en el
contrato salvo que las partes expresen que tal indicación sólo se hace como un dato
ilustrativo.
- Segundo caso: Si el precio de la cosa se fija por la cabida.
- Tercer caso: No hay una renuncia de la acción resultante de la cabida real.
En todos los demás casos se entiende que se está vendiendo como especio o cuerpo así como
también una denominada venta ad corpus.
El CC regula estas CV cuando se venden predios más grandes o más pequeños de lo que eran
efectivamente. Sin embargo, hoy es casi inaplicable.
EFECTOS DE LA COMPRAVENTA EN RELACIÓN A LA CABIDA: Art. 1832 CC
“Art. 1832. Si se vende el predio con relación a su cabida, y la cabida real fuere mayor que la cabida
declarada, deberá el comprador aumentar proporcionalmente el precio; salvo que el precio de la
cabida que sobre, alcance a más de una décima parte del precio de la cabida real; pues en este caso
podrá el comprador, a su arbitrio, o aumentar proporcionalmente el precio o desistir del contrato; y
si desiste, se le resarcirán los perjuicios según las reglas generales.
Y si la cabida real es menor que la cabida declarada, deberá el vendedor completarla; y si esto
no le fuere posible, o no se le exigiere, deberá sufrir una disminución proporcional del precio; pero si
el precio de la cabida que falte alcanza a más de una décima parte del precio de la cabida completa,
podrá el comprador, a su arbitrio, o aceptar la disminución del precio, o desistir del contrato en los
términos del precedente inciso.”
Art. 1832 CC trata sus efectos atendiendo a dos criterios:
a. Si la cabida real es superior a la declarada: Art. 1832 inc.1 Hay que distinguir:
 Si la cabida real no excede el 10% de la cabida declara el comprador deberá aumentar
proporcionalmente el precio.
 Si la cabida real fuera mayor en un 10% a la cabida declarada el comprador tiene un derecho
alternativo el que puede consistir en aumentar proporcionalmente el precio o desistirse y si opta por
la segunda con indemnización de perjuicios.
b. Si la cabida real es inferior a la declarada: Nuevamente hay que distinguir:
 Si la cabida real es inferior en menos un 10% de la cabida declarada el vendedor deberá completar la
cabida y si no se puede o no se le exige deberá disminuir proporcionalmente el precio.
 Si la cabida real es menor en más de un 10% de la cabida declarada el comprador tiene nuevamente
un derecho alternativo; o a exigir la disminución del precio proporcionalmente o a desistirse del
contrato y si opta por desistirse tiene derecho a exigir indemnización de perjuicios.
Casos donde la CV se hace Ad Corpus o como cuerpo cierto: Art. 1833 CC
“Art. 1833. Si el predio se vende como un cuerpo cierto, no habrá derecho por parte del comprador
ni del vendedor para pedir rebaja o aumento del precio, sea cual fuere la cabida del predio.
263
Sin embargo, si se vende con señalamiento de linderos, estará obligado el vendedor a entregar todo
lo comprendido en ellos; y si no pudiere o no se le exigiere, se observará lo prevenido en el inciso 2º
del artículo precedente”.
El CC dice que cuando se vende como especio o cuerpo cierto puede hacerse de dos maneras;
 Sin señalamiento de linderos: No procede acción alguna cualquiera sea la cabida.
 Con señalamiento de linderos: (Es la inmensa mayoría actualmente) El vendedor está obligado a
entregar todo lo que comprende en ellos y si no se pudiere o no se exigiere se aplicarán las mismas
normas que estudiamos cuando la cabida real es inferior a la cabida declarada.
Norma especial Art. 1835. Por ley tiene una aplicación a más materias. Está complementada por el
Art. 1836 Además por las acciones dadas en los arts. Señalados si procede además la acción por
lesión enorme también se podrá aplicar.
Casos donde no procede la lesión enorme: venta en pública subasta.
PRESCRIPCIÓN DE ESTAS ACCIONES
Art. 1834º CC que señala que. “Las acciones dadas en los dos artículos precedentes expiran al cabo
de un año contado desde la entrega.”
Pregunta que se ha generado en la jurisprudencia, ¿se refiere a la entrega legal (tradición por la
inscripción) o cuando se hace entrega material?
La CS ha declarado que debe considerarse el año desde la entrega material porque sólo de ahí en
adelante el comprador puede saber que la cabida (extensión) real era distinta de la declarada.
Ejemplo: Tengo 2 libros y te los vendo, y en cuanto a CV está perfeccionada. ¿Qué plazo tiene el
comprador para ir a buscarlo? El plazo será de 5 años por la prescripción de acciones personales. Art.
2515 para derechos personales y en reales el Art. 2517.
¿Qué ocurre si existe incumplimiento de la obligación de entregar?
En este caso el Art. 1489º de la condición resolutoria tácita envuelta en todo contrato bilateral y
especialmente el Art. 1826º CC.
“Art. 1826. El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente después del contrato
o a la época prefijada en él.
Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podrá el comprador a su arbitrio
perseverar en el contrato o desistir de él, y en ambos casos con derecho para ser indemnizado de los
perjuicios según las reglas generales.”
El inciso segundo de este artículo es una aplicación del Art. 1489.
B. Segunda obligación que corresponde al vendedor: Saneamiento de la cosa vendida
Art. 1837. La obligación de saneamiento comprende dos objetos: amparar al comprador en el
dominio y posesión pacífica de la cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de ésta,
llamados vicios redhibitorios.
Finalidades:
1. Amparar al comprador en el dominio y posesión pacífica de la cosa vendida.
2. Responder de los vicios ocultos de la cosa vendida.
La obligación de saneamiento se explica porque el comprador quiere poseer pacíficamente el bien y
además utilizar la cosa para la finalidad para la cual la ha adquirido.
Ej.: Cuando uno compra un auto, una casa o un pantalón, etc. uno quiere tener tranquilamente la
cosa y obviamente, además para usarlo de acuerdo a la finalidad para la que lo he comprado. Si yo
264
compro una casa y está llena de termitas y al corto plazo no va a servir para el objeto que la he
comprado y habría un vicio oculto.
De esta manera podemos definir a la acción de saneamiento como aquella que tiene el vendedor
para que lo ampare en el dominio y posesión pacífico de la cosa y subsane los vicios o dificultades
ocultas en la misma.
i. CARACTERÍSTICAS QUE TIENE LA OBLIGACIÓN DE SANEAMIENTO:
Son 2:
1. Es un elemento de la naturaleza de la compraventa; lo que quiere decir que no es esencial como si lo
es la entrega y por ello el comprador puede renunciar al saneamiento.
2. Es una obligación eventual porque para que surja es necesario que el objeto no sirva para la finalidad
que lo han adquirido porque existen vicios ocultos o porque el comprador está siendo turbado en la
posesión pacífica de la cosa. De esta forma podemos decir que la obligación de saneamiento puede
ser de dos tipos:
a. En primer lugar la obligación de saneamiento de la evicción.
b. En segundo lugar la obligación de saneamiento por los vicio redhibitorios.
Que sea eventual dice relación con que en la medida que no sirva para su finalidad o no haya
posesión pacífica existirá esta obligación.
a. Obligación de Saneamiento por evicción:
Para entender esta institución debemos remontarnos al derecho romano.
El accipens que era el comprador, tenía una acción denominada autio autoritatis para que lo
defendiera en un juicio y su perdía el vendedor debía pagarle el doble del precio que el accipens
había pagado por la cosa.
La mancipatio era sólo para la res mancipi y después se hizo extensivo para todo tipo de
compraventas y ahí comenzó a adquirir el nombre de evicción y Salvio Juliano el año 130 dC con lo
que se denomino el edicto perpetuo lo incorporó a todo tipo de CV, el lo incorpora como un
elemento de la naturaleza del contrato. De esta forma pasó al derecho civil francés y de él pasó a
nuestro derecho.
OBJETO DE LA OBLIGACIÓN DE SANEAMIENTO: Art. 1837
Art. 1837: “a obligación de saneamiento comprende dos objetos: amparar al comprador en el

dominio y posesión pacífica de la cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de ésta,
llamados vicios redhibitorios.”
Amparar en el dominio y en la posesión tranquila y pacífica de la cosa vendida al comprador. Pero a
partir de este objeto que tiene la CV para el vendedor nacen tres obligaciones muy claras:
 La obligación que tiene el vendedor de no turbar él al comprador. Lo que se conoce con el nombre de
la excepción de evicción o de garantía.
 Defender en juicio al comprador en caso que este sea turbado en su posesión por parte de un tercero.
 La obligación de indemnizar al comprador si este ha sido evicto, es decir, ha sido privado de la cosa
cumpliéndose con los requisitos legales.
La evicción tiene un concepto que está dado en el Art. 1838 y que debe ser complementado por el
Art. 1839 CC.
Art. 1838. Hay evicción de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte de
ella, por sentencia judicial.
Art. 1839. El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una causa
anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario.
265
De esta forma podemos definir a la evicción como: privación de todo o parte de la cosa por sentencia
judicial por una causa preexistente a la CV y por tanto un derecho que afectaba los que tenía el
vendedor.
Requisitos de la evicción: (son 3)
1. Debe existir una privación de todo o parte de la cosa: La privación que sufre el comprador
puede ser del total de la cosa comprada o también puede ser de una parte, no debe ser
necesariamente íntegra la privación. Ej.: yo soy el único dueño de esto y te lo vendo, pero la
verdad es que esa persona sólo tenía la nuda propiedad. En ese caso la privación es parcial
porque se le priva de dos.
2. Por una sentencia judicial: Este requisito está señalado en el Art. 1838 CC con lo que excluye
lo que son las privaciones de hecho de las cuales el vendedor no tiene responsabilidad. Ej.: si
yo le compro algo a una persona y alguien dice que el objeto es suyo y se lo quita y la
privación en ese caso es de hecho y no procedería la evicción porque debe ser una privación
de derecho. Cuando es de hecho e l comprador debe defenderse.
¿Es siempre necesaria la sentencia de una persona judicial para que proceda? No siempre es
necesaria una sentencia judicial porque podría ocurrir como ejemplo un allanamiento, se allana el
demandado y después lo que él hace es la devolución de la cosa y en ese caso no hay una sentencia
judicial pero de todas formas procede la obligación de saneamiento. Esta solución jurídica se
desprende del Art. 1856 CC.
Art. 1856: La acción de saneamiento por evicción prescribe en cuatro años; mas por lo tocante a la
sola restitución del precio, prescribe según las reglas generales.
Se contará el tiempo desde la fecha de la sentencia de evicción; o si ésta no hubiere llegado a
pronunciarse, desde la restitución de la cosa.
No llega a pronunciarse cuando se produce un allanamiento.

3. Por una causa preexistente en la CV: y que afectaba los derechos que tenía el comprador
sobre la cosa.
 A partir de esto podemos analizar la naturaleza de la obligación que tiene el vendedor a propósito de
la obligación de saneamiento de la obligación:
La obligación o la excepción de evicción son de no hacer porque me obligo a No perturbar.
Respecto a la obligación de defender es una obligación de hacer.
Si hay que indemnizar la obligación es de dar.
En cuanto a su contenido se dan las tres obligaciones para el vendedor dependiendo de la naturaleza
de cada una de ellas.
 Clasificación entre obligación divisible o indivisible:
La obligación o la excepción de evicción es indivisible
Respecto a la obligación de defender es una obligación indivisible
Si hay que indemnizar la obligación es divisible
¿A quién le corresponde ejercitar la acción de saneamiento por evicción? Art. 1841
Les corresponde a los herederos y cesionarios y a aquel que a su vez compre la cosa al comprador y
el legatario en la medida que le sucede también.
¿En contra de quién se ejerce? Art. 1841
“Art. 1841: Aquel a quien se demanda una cosa comprada podrá intentar contra el tercero de quien
su vendedor la hubiere adquirido, la acción de saneamiento que contra dicho tercero competería al
266
vendedor, si éste hubiese permanecido en posesión de la cosa. En contra de sus herederos,

cesionarios y en contra de todos los antecesores en el dominio de la cosa vendida”.
En algún momento, la jurisprudencia fue bien dubitativa respecto a este punto ya que había
sentencias que decían que el comprador sólo podía ejercer la acción en contra de su inmediato
vendedor únicamente. Lo que fue en su momento también fue criticado por la doctrina,
especialmente por Arturo Alessandri, y posteriormente hubo un vuelvo en la jurisprudencia porque
se entendió que no sólo contra el vendedor sino también en contra de los antecesores en el dominio
de la cosa. Esta es la tendencia que hoy se sigue.
Tipos de evicciones por las que responde el vendedor. Art. 1839
En contra de todas las evicciones que tengan una causa anterior a la CV.
La duda que surge es qué ocurre con aquellas evicciones que tienen una causa que es
contemporánea a la CV. ¿Procede o no el saneamiento de evicción? Frente a esto hay dos posiciones:
1. Apoyada por la mayoría de la doctrina y por la misma jurisprudencia: No se respondería. Porque el CC
dice que debería ser anterior. Antes y no durante.
2. Hay quienes señalan que la causa de la evicción exista con anterioridad sebe ser considerado como
anterior a la tradición.
REQUISITOS PARA QUE PROCEDA LA OBLIGACIÓN DEL VENDEDOR DE SANEAR LA EVICCIÓN
1. Que se trate de una turbación de derecho.

2. Citación de evicción:
Que se trate de turbaciones de derecho: Quiere decir que el comprador debe ser molestado por
personas que pretenden derechos reales sobre la misma cosa. Por ejemplo, un dominio, un
usufructo. Con esto se excluye a todas las turbaciones de hecho. El CC no dice en esta parte que las
turbaciones deben ser de derecho sino que se aplica el art. 1930 del arrendamiento que deja en
claro que la turbación debe ser de derecho.
La acción que con más frecuencia perturbará al comprador va a ser la acción reivindicatoria.
Puede ser también la acción que ejerce el usufructuario o el que tiene un derecho de servidumbre al
comprador y que este último adquirió la cosa sin saber que estos derechos existían.
Citación de evicción: El vendedor debe ser citado para que concurra a sanear de una posible
evicción. La obligación del vendedor en cuanto a este punto comprende dos etapas:
a. La obligación de que al vendedor se le cite al juicio que ya se ha iniciado.
b. El cumplimiento por parte del vendedor de concurrir al juicio a defender al comprador.
Consecuencias de falta de citación: Art. 1843 inc. 2 CC

La obligación del vendedor es de citar y si no lo hace el vendedor no estará obligado a responder en
caso de evicción. Por lo tanto es esencial para que proceda esto el que se cite al vendedor.
267
FORMA Y OPORTUNIDAD DE HACER LA CITACIÓN Art. 584 al 587 CPC.
“Art. 584. (742). La citación de evicción deberá hacerse antes de la contestación de la demanda.
Para que se ordene la citación de evicción deberán acompañarse antecedentes que hagan aceptable
la solicitud”.
“Art. 585. (743). Decretada la citación, se suspenderán los trámites del juicio por el término de diez
días si la persona a quien debe citarse reside en el territorio jurisdiccional en que se sigue el pleito. Si
se encuentra en otro territorio jurisdiccional o fuera del territorio de la República, se aumentará
dicho término en la forma establecida en el artículo 259.
Vencidos estos plazos sin que el demandado haya hecho practicar la citación, podrá el demandante
pedir que se declare caducado el derecho de aquél para exigirla y que continúen los trámites del
juicio, o que se le autorice para llevarla a efecto a costa del demandado”.
“Art. 586. (744). Las personas citadas de evicción tendrán para comparecer al juicio el término de
emplazamiento que corresponda en conformidad a los artículos 258 y siguientes, suspendiéndose
mientras tanto el procedimiento. Si a petición de ellas se hace igual citación a otras personas
gozarán también éstas del mismo derecho”.
“Art 587. (745). Si comparecen al juicio las personas citadas, se observará lo dispuesto en el artículo
1844 del Código Civil, continuando los trámites de aquél según el estado que a la sazón tengan. En
caso contrario, vencido el término de emplazamiento, continuará sin más trámite el procedimiento”.
Aplicado esto al Derecho civil debe señalarse que la citación debe hacer antes de contestar la
demanda si se hace durante no va a proceder. Deben adjuntarse los antecedentes de fundamento
plausible para citar de evicción.
Esta citación de evicción procede en cualquier tipo de juicio, ya sea juicio ordinario, ejecutivo,
siempre que sea procedente.
ACTITUDES QUE PUEDE ADOPTAR EL VENDEDOR CITADO
1.- No comparecer. Art. 1843 inc. 3 da la solución.

Art. 1843 inc. 3: Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta la cosa, el vendedor no será obligado
al saneamiento; y si el vendedor citado no compareciere a defender la cosa vendida, será
responsable de la evicción; a menos que el comprador haya dejado de oponer alguna defensa o
excepción suya, y por ello fuere evicta la cosa.
Sin embargo, hay una excepción donde el vendedor no estará obligado a sanear y esto tiene lugar
cuando la cosa sea evicta porque el comprador no opuso una excepción suya. Ejemplo clásico: No
puso la excepción de prescripción adquisitiva.
Juan = vendedor
Pedro = comprador
Diego = Acción reivindicatoria.
Pedro, procesalmente hablando debe citar a Juan de evicción pero Juan que es una persona que
conoce del hecho y considera que ya han pasado 3 años (posesión regular de mueble adquiere por
prescripción adquisitiva a los 2 años), Si Pedro no opone la excepción de prescripción adquisitiva
perdió el auto.
Juan deberá defenderse diciendo que Pedro no opuso la excepción que a él le correspondía oponer.
268
2.- Comparece el comprador: Si el vendedor comparece y se hace parte del juicio, las partes del juicio
sucesivo serán el vendedor y el dueño y el comprador tendrá la calidad jurídica de tercero
coadyuvante y no de parte.
3.- El vendedor comparece pero se allana a la demanda: Puede ocurrir que el vendedor sabe que lo
que vendió, y de acuerdo a los antecedentes va a perder y por ello puede allanarse a la demanda. La
pregunta es ¿Este tipo de solución es vinculante o no es vinculante para el comprador? La respuesta
es que no vincula, esta tipo de decisiones no obliga al vendedor y el comprador podrá por el mismo
llevar la defensa pero en caso de que sea vencido el vendedor no está obligado a indemnizarle de las
costas judiciales del juicio ni de los frutos que el comprador estuvo obligado a restituir al tercero
demandante. Así lo señala el Art. 1844 CC que dice:
“Si el vendedor comparece, se seguirá contra él solo la demanda; pero el comprador podrá siempre
intervenir en el juicio para la conservación de sus derechos.”
Esto está complementado por el Art. 1845 que señala: “Si el vendedor no opone medio alguno de
defensa, y se allana al saneamiento, podrá con todo el comprador sostener por sí mismo la defensa;
y si es vencido, no tendrá derecho para exigir del vendedor el reembolso de las costas en que
hubiere incurrido defendiéndose, ni el de los frutos percibidos durante dicha defensa y satisfechos al
dueño.”
4.- El vendedor comparece al juicio y gana: En este caso no debe indemnizar al comprador como
consecuencia de haberse llevado el juicio acabo salvo que la demanda fuere imputable ha hecho o
culpa del vendedor.
Art. 1855 CC: Si la sentencia negare la evicción, el vendedor no será obligado a la indemnización de
los perjuicios que la demanda hubiere causado al comprador, sino en cuanto la demanda fuere
imputable a hecho o culpa del vendedor.
5.- El vendedor comparece y se acoge la demanda del demandante en cuyo caso el comprador es
evicto: En este caso procede el saneamiento de la evicción.
EFECTOS DE LA EVICCIÓN
Hay que distinguir si la evicción es total o parcial para analizar la indemnización de perjuicios.
1. La evicción es total: Art. 1847 CC
Art. 1847. El saneamiento de evicción, a que es obligado el vendedor, comprende:
1. º La restitución del precio, aunque la cosa al tiempo de la evicción valga menos;

2. º La de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el comprador;
3. º La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueño; sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo 1845;
4. º La de las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por efecto de la demanda;
sin perjuicio de lo dispuesto en el mismo artículo;
5. º El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador, aun por causas
naturales o por el mero transcurso del tiempo.
Todo con las limitaciones que siguen.
Conceptos a indemnizar:
269
 El precio: aunque la cosa al tiempo de la evicción valga menos. Pero este Art. debe relacionarse con el
Art. 1848 CC que dice que si el menor precio proviene de deterioros en donde el comprador ha
sacado provecho, se debe hacer el descuento en la restitución del precio. Ejemplo: Se trata de la
emisión de un fundo, que el comprador había talado y se lo había vendido a la forestal, en este caso la
tala de todos los árboles es un deterioro y el comprador sacó provecho de el por lo que debe
descontarse.
 Art. 1847 nº 2: Las costas legales del contrato de CV que hubieren sido satisfechas por el comprador ¨
Costo de la escritura, valor de las inscripciones, si hubo que pagar impuestos, etc.
 Valor de los frutos: Debe indemnizarse también, el valor de los frutos que el comprador haya sido
obligado a restituir al tercero, pero este caso tiene una excepción que es aquella en que el comprador
no obstante que el vendedor se había allanado a la demanda siguió por sí solo el juicio.
 Costas judiciales que terminó con la evicción: Deben ser indemnizados al comprador con la misma
excepción que en el numerando anterior en que el comprador no obstante que el vendedor se había
allanado a la demanda siguió por sí solo el juicio.
 Aumento del valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador ya sea por causas
naturales o por concepto de mejoras: Por lo tanto para el análisis, debemos distinguir si el aumento
del valor ha sido por causas naturales o había aumentado por mejoras introducidas por el comprador:
Los aumentos se deben a causas naturales: Debe estudiarse en base al art. 1850.
“Art. 1850. El aumento de valor debido a causas naturales o al tiempo, no se abonará en lo que
excediere a la cuarta parte del precio de la venta; a menos de probarse en el vendedor mala fe, en
cuyo caso será obligado a pagar todo el aumento de valor, de cualesquiera causas que provenga”.
Hay que distinguir si el vendedor estaba de buena fe o de mala fe:
 Si el vendedor estaba de buena fe: Está obligado a indemnizar hasta la cuarta parte del precio de
venta que haya aumentado la cosa, también se incluye que la cosa haya aumentado su valor por el
mero transcurso del tiempo y esto tiene relevancia en caso de los inmuebles porque son casi los
únicos que con el tiempo van aumentando su valor.
Ejemplo: Una persona compra una casa a 100 millones y después de un tiempo su valor aumentó a
140 millones porque se puso un metro cerca. Como el precio de venta fueron 100, debe pagar 25
millones por concepto de aumento de la cosa por causas naturales.
Que el vendedor esté de buena fe quiere decir que consiste en que el vendedor sabía o no que los
derechos respecto a la cosa estaban en regla o no.
 Si el vendedor estaba de mala fe: Debe indemnizar por el total que haya aumentado la cosa. Lo dice la
segunda parte del Art. 1850 CC. En el caso del ejemplo anterior serían los 40 millones.
Debe devolver, 154 millones de pesos, porque incluye todos los conceptos, constas legales,
judiciales, frutos, aumento del valor que pueden provenir por causas naturales o a mejoras
introducidas por el comprador.
Los aumentos de deben a mejoras hechas por el comprador: Debe vincularse al Art. 1849
Art. 1849. El vendedor será obligado a reembolsar al comprador el aumento de valor, que provenga
de las mejoras necesarias o útiles, hechas por el comprador, salvo en cuanto el que obtuvo la
evicción haya sido condenado a abonarlas.
El vendedor de mala fe será obligado aun al reembolso de lo que importen las mejoras voluptuarias.
Nuevamente debemos distinguir si el vendedor estaba de buena o de mala fe:
 Si el vendedor estaba de buena fe: Se le deben indemnizar al comprador las mejores necesarias y
útiles y que el que ganó en el juicio no haya estado obligado a pagarlas (si no habría un
enriquecimiento sin causa).
 Si el vendedor estaba de mala fe: Debe indemnizar incluso las mejoras voluptuarias.
270
Tipos de mejoras:
 Necesarias: Son aquellas mejoras que se hacen para la conservación de la cosa.
 Útiles: Son aquellas que aumentan el valor comercial de la cosa. Ejemplo: A una casa se le hace una
ampliación.
 Voluptuarias: Son aquellas que se introducen por meros lujos o recreos. Ejemplo: Una pileta en el
ingreso de la casa.
Art. 904 y ss. CC: prestaciones mutuas.
Las mejoras necesarias: siempre deben indemnizarse, estando de buena o de mala fe y el
fundamento es el enriquecimiento sin causa porque si la cosa hubiera estado en manos del
reivindicante porque si él hubiera estado en posesión de la cosa hubiera incurrido en los mismos
gastos.
Mejoras útiles: Poseedor de buena fe; se le pagaban. El poseedor de mala fe, no se le pagaban pero
podía sacarlas sino implicaba un detrimento de la cosa.
Las mejoras voluptuarias: No se le pagan a nadie, salvo que puedan retirarse sin detrimento de la
cosa.
En materia de CV al comprador se le debe indemnizar por las útiles y por las necesarias pero si el
vendedor estaba de mala fe incluso deberá indemnizar las mejoras voluptarias.
2. Evicción es Parcial:
Art. 1852 inc. final: Si la evicción no recae sobre toda la cosa vendida, y la parte evicta es tal, que sea
de presumir que no se habría comprado la cosa sin ella, habrá derecho a pedir la rescisión de la
venta
Art. 1853. En virtud de esta rescisión, el comprador será obligado a restituir al vendedor la parte no
evicta, y para esta restitución será considerado como poseedor de buena fe, a menos de prueba
contraria; y el vendedor además de restituir el precio, abonará el valor de los frutos que el
comprador hubiere sido obligado a restituir con la parte evicta, y todo otro perjuicio que de la
evicción resultare al comprador.
Art. 1854. En caso de no ser de tanta importancia la parte evicta, o en el de no pedirse la rescisión de
la venta, el comprador tendrá derecho para exigir el saneamiento de la evicción parcial con arreglo a
los artículos 1847 y siguientes.
Debemos distinguir:
 Si la evicción parcial de la cosa evicta sea de presumir que la cosa no se hubiera comprado sin ella el
comprador tiene el derecho a pedir la resolución de la venta. Si opera esta resolución el comprador
está obligado a restituir al vendedor la parte no evicta considerándosele para este efecto como
poseedor de buena fe salvo prueba en n contrario y el vendedor además de restituir el precio deberá
abonar el valor de los frutos que el comprador hubiere sido obligado a restituir por la parte evicta y
además todo otro perjuicio que la evicción resultare al comprador.
 Si la parte evicta no es de tanta importancia así como si el comprador no ejerce su derecho a pedir la
resolución, el comprador tendrá derecho para ejercer el saneamiento de la evicción parcial conforme
al Art. 1847y ss. CC. En proporción a la parte evicta.
EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN DE SANEAMIENTO DE LA EVICCIÓN
Existen tres causas por la que esto puede operar:

- Renuncia
271
- Prescripción
- Casos especiales señalados por la ley
 Renuncia: Arts. 1842 1839 y 1852
“Art. 1842. Es nulo todo pacto en que se exima al vendedor del saneamiento de evicción, siempre
que en ese pacto haya habido mala fe de parte suya”.
“Art. 1839. El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una
causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario”.
“Art. 1852. La estipulación que exime al vendedor de la obligación de sanear la evicción, no le exime
de la obligación de restituir el precio recibido.
Y estará obligado a restituir el precio íntegro, aunque se haya deteriorado la cosa o disminuido de
cualquier modo su valor, aun por hecho o negligencia del comprador, salvo en cuanto éste haya
sacado provecho del deterioro.
Cesará la obligación de restituir el precio, si el que compró lo hizo a sabiendas de ser ajena la cosa, o
si expresamente tomó sobre sí el peligro de la evicción, especificándolo”.
Hay que distinguir la renuncia simple y la renuncia calificada:

Renuncia simple: Cuando se trata de una Renuncia simple a la extinción de saneamiento esta
renuncia no exime al vendedor de restituir el precio recibido (Art. 1842).
(Típico de contratos de CV inmuebles) El comprador renuncia al saneamiento de la evicción:
¿Qué quiere decir esto? (jurídicamente, a qué se refiere esto, las consecuencias de establecer una
cláusula como esta) El sentido y alcance es que renuncia a el pago de las costas legales, judiciales,
frutos que se ve obligado a restituir, al aumento de la cosa, pero esto no quiere decir que esté
renunciando al valor del precio que él había pagado por la cosa. Art. 1847 en modalidad de renuncia
simple, el precio se lo deben devolver.
Renuncia calificada: Tiene lugar en dos casos:
 Cuando el comprador a sabiendas de que la cosa era ajena la ha comprado:
 Si el comprador expresamente tomó sobre sí el peligro de la evicción especificándolo: Así aparece de
manifiesto en el Art. 1855 inc. 3
Art. 1855 inc. 3: Cesará la obligación de restituir el precio, si el que compró lo hizo a sabiendas de ser
ajena la cosa, o si expresamente tomó sobre sí el peligro de la evicción, especificándolo.
El efecto de la renuncia calificada es que el vendedor no tendrá siquiera la obligación de restituir el
precio.
Por lo tanto hay diferencia entre la renuncia simple y calificada porque si la renuncia de la evicción es
simple, no exime al comprador de la obligación de restituir el precio, mientras que si la renuncia es
calificada, el vendedor no debe devolver el precio al comprador.
 Prescripción: Debemos distinguir 3 situaciones:
1. Respecto a la obligación que tiene el vendedor de defender en juicio al comprador: Esta obligación es
imprescriptible.
2. Respecto a la obligación de los conceptos a indemnizar de los números 2 al 5 del Art. 1847. Prescribe
la acción en 4 años.
Art. 1847: Art. 1847. El saneamiento de evicción, a que es obligado el vendedor, comprende:
2. º La de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el comprador;
3. º La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueño; sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo 1845;
272
4. º La de las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por efecto de la demanda;
sin perjuicio de lo dispuesto en el mismo artículo;
5. º El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador, aun por causas
naturales o por el mero transcurso del tiempo.
3. Respecto a la obligación de restituir el precio: “Prescribe según las reglas generales” es decir, si es
ejecutiva 3 años y ordinaria 3 años. Art. 2215.
Según el Art. 1856 este plazo debe contarse desde la fecha de la sentencia de evicción o si esta no
hubiere llegado a pronunciarse desde la restitución de la cosa.
“Art. 1856. La acción de saneamiento por evicción prescribe en cuatro años; mas por lo tocante a la
sola restitución del precio, prescribe según las reglas generales.
Se contará el tiempo desde la fecha de la sentencia de evicción; o si ésta no hubiere llegado a
pronunciarse, desde la restitución de la cosa”.
 Casos especiales señalados por la ley
a. En las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia el vendedor no es obligado sino a restituir el
precio que haya producido la venta en caso de evicción.
“Art. 1851: En las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia, el vendedor no es obligado,
por causa de la evicción que sufriere la cosa vendida, sino a restituir el precio que haya producido la
venta”.
Esto quiere decir que a lo único que está obligado a restituir es el precio que se obtuvo de
esa venta, los demás no se deben.
Explicación: Porque en las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia el vendedor no
ha tenido intención alguna de vender el bien por lo que no se le podría obligar a pagar los
demás conceptos indemnizatorios.
b. Art. 1845.
Cuando el vendedor es citado y comparece, estudia el juicio y se da cuenta que va a perder podía
allanarse y que ocurre, ¿es obligatorio para el comprador esta situación? Podía seguir el juicio por sí
solo pero si lo hacía y luego perdía el juicio, el vendedor no estaba obligado a indemnizar los frutos
percibidos que haya tenido que devolver durante el juicio así como tampoco las costas judiciales.
c. Casos propuestos por el Art. 1846 CC:
Art. 1846. Cesará la obligación de sanear en los casos siguientes:
1. º Si el comprador y el que demanda la cosa como suya se someten al juicio de árbitros, sin
consentimiento del vendedor, y los árbitros fallaren contra el comprador;
2. º Si el comprador perdió la posesión por su culpa, y de ello se siguió la evicción.
El caso que está regulando el Art. 1846 es aquel en que un tercero alega que ha adquirido por
prescripción adquisitiva el dominio de una cosa y el comprador no había ejercido las acciones
pertinentes para recuperar la posesión de la cosa.
Ejemplo: Pedro le vende a Juan un caballo. Juan como tenía muchos caballos se dio cuenta que no
estaba en el corral. Transcurren 3 años y luego en un pase por su fundo se lo encuentra pastando. Se
lo lleva nuevamente a su corral, pero aparece otro Sr. Que se llama Diego intentando acción
reivindicatoria contra el caballo cuando este estaba en posesión de Juan. Ante tal demanda Juan cita
a su vendedor Pedro para que lo defienda pero el reivindicador Diego logra probar que dicho caballo
lo encontró arriba en la cordillera sin marca que demostrare que pertenecía a alguien. Por lo tanto lo
273
tomó por ocupación y así lo había tenido durante dos años y medio hasta que se enteró que Juan lo
tenía en su poder y por eso demando. ¿Quién gana el juicio?
ANÁLISIS
1º: Comprador y demandante se someten al juicio de árbitros sin el consentimiento del vendedor y
los árbitros fallaren contra en vendedor:
Si el comprador perdió la posesión por su culpa, y de ello se siguió la evicción:
PEDRO JUAN DIEGO

Vendedor Comprador Acción Reivindicatoria
Justo título: Ocupación
Buena fe (inicial)
Deriva en Posesión regular + 2 años y medio  Prescripción
Adquisitiva Ordinaria.
En este caso, como Juan perdió la posesión por su culpa, y llegó un tercero que cumplía con los
requisitos para adquirir por prescripción adquisitiva. Diego gana.
d. Si el comprador no cita al vender: Art. 1843 CC: El comprador debía citarlo y en tiempo oportuno
(antes del plazo para contestar la demanda)y adjunta documentos que sirva de fundamento (CV):
e. Si el comprador cita al vendedor y este no concurre a defenderlo pero el comprador perdió el juicio y
es evicto por no oponer una excepción suya:
Se consideran sólo las perentorias porque las dilatorias tienen como finalidad corregir el
procedimiento y se debe atender a las excepciones perentorias. Puede excusarse el vendedor
siempre que sea una excepción perentoria.
ii. VICIOS REDHIBITORIOS
El CC no define los vicios redhibitorios pero podemos definirlos como:

Son aquellos defectos que tiene la cosa vendida graves, ocultos y contemporáneos a la venta.
Art. 1857 define la acción redhibitoria.
“Art. 1857. Se llama acción redhibitoria la que tiene el comprador para que se rescinda la venta o se
rebaje proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa vendida, raíz o mueble, llamados
redhibitorios”.
Se debe decir que cuando existen estos vicios redhibitorios no sólo existe la acción redhibitoria que
tiene carácter de acción resolutoria sino que además existe otra acción que se denomina Actio
cuanti minoris.
REQUSITOS CON LOS QUE DEBE CUMPLIR UN VICIO PARA QUE TENGA EL CARÁCTER DE
REDHIBITORIO (Art. 1858º)
Art. 1858º: Son vicios redhibitorios los que reúnen las calidades siguientes:
1. a Haber existido al tiempo de la venta;
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2.a Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o sólo sirva
imperfectamente, de manera que sea de presumir que conociéndolos el comprador no la hubiera
comprado o la hubiera comprado a mucho menos precio;
3. a No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya podido ignorarlos sin
negligencia grave de su parte, o tales que el comprador no haya podido fácilmente conocerlos en
razón de su profesión u oficio.
1. Los vicios deben ser contemporáneos a la venta: Es decir, deben haber existido al tiempo de la venta.
La jurisprudencia se ha manifestado respecto a este requisito y ha señalado que para que se cumpla
con éste basta que se encuentre presente aquel vicio aun cuando no esté manifestado en toda su
magnitud. Esta mención fue respecto a la venta de un caballo pura sangre que al momento de la
venta tenía un rasmillón y que producto de ese rasmillón el caballo murió.
La jurisprudencia dijo que no era necesario que estuviera manifestado de manera amplia, sino que
exista y como en este caso al momento de la venta el caballo tenía el rasmillón se aceptó la acción
redhibitoria.
2. Que sea grave: Esto es que no sirva para su uso natural o sirva imperfectamente de manera que sea
de presumir que conociendo el comprador no lo hubiera comprado o lo hubiera comprado a mucho
menor precio. (Todo esto es grave)
3. Que sea oculto:
No es oculto cuando:
 El vendedor lo dio a conocer.
 El comprador los ignoró negligentemente.
Ante esto se da el siguiente caso en jurisprudencia; Ejemplo: Una persona compró un fundo y le
dijeron que tenía un camino interior. Después de comprar el bien el comprador reclamó acción
redhibitoria. Lo que alegaba era que el fundo no tenía el camino que le habían dicho que tenía. ¿Se
podría dar lugar a esa demanda? No. Y la jurisprudencia respondió que ese caso no puede dar origen
a acción redhibitoria porque para que el comprador supiera que el fundo tenía o no un camino
interior bastaba que lo recorriera e inmediatamente se hubiera dado cuenta que no tenía camino
interior.
Caso de casa que en verano tiene camino y que en invierno desaparece por lluvia. En este caso
podría haber dolo.
 El comprador los ignoró debiendo haberlo conocido en razón de su profesión y oficio.
Art. 1863 señala también que se le puede dar el carácter de redhibitorio a un vicio que naturalmente
no lo sea.
Art. 1863. Las partes pueden por el contrato hacer redhibitorios los vicios que naturalmente no lo
son.
EFECTOS DE LOS VICIOS REDHIBITORIOS
Los efectos a los que dan lugar los vicios redhibitorios están señalados en el Art. 1860 que señala
que cuando éstos existen, dan lugar a dos tipos de acciones:
 Acción redhibitoria que tiene una naturaleza de redhibitoria.
 Actio quanti minoris: tiene por objeto bajar el precio.
275
Art. 1860 Los vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir o la rescisión de la venta o la
rebaja del precio, según mejor le pareciere.
No existe un vicio de nulidad sino que existe un vicio de resolución, porque no se cumple con la
obligación de entregar una cosa sana que sirva para la finalidad de que se compró.
 También exiswt5en casos de excepción en los cuales aparte de exigir resolución o la rebaja se puede
además exigir la indemnización de perjuicios.
 Otro caso excepcional es el que sólo se puede solicitar la actio quanti minoris.
CASO EN QUE SOLO PUEDE OPONERSE LA ACTIO QUANTI MINORIS
Son aquellos vicios en que concurren el requisito de ser contemporáneos a la venta y ser ocultos
pero no son graves. Art. 1868
Art. 1868. Si los vicios ocultos no son de la importancia que se expresa en el número 2. º del artículo
1858, no tendrá derecho el comprador para la rescisión de la venta sino sólo para la rebaja del
precio.
Otro caso es aquel en el que existen vicios que cumplen con los tres requisitos, es decir, son
contemporáneos a la venta, son graves y ocultos pero la cosa perece después de la venta por hecho
o culpa del comprador. Art 1862 inc. final.
CASO EN QUE APARTE DE PEDIR LA RESOLUCIÓN O LA REBAJA DEL PRECIO SE PUEDE SOLICITAR LA
INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS
Tiene lugar cuando el vendedor conocía de los vicios y no los declaró o si los vicios eran tales que el
vendedor haya debido conocerlos por razón de su profesión u oficio procede además de las acciones
antes mencionadas la acción de indemnización de perjuicios. Art. 1861 CC
“Art. 1861. Si el vendedor conocía los vicios y no los declaró, o si los vicios eran tales que el vendedor
haya debido conocerlos por razón de su profesión u oficio, será obligado, no sólo a la restitución o la
rebaja del precio, sino a la indemnización de perjuicios; pero si el vendedor no conocía los vicios ni
eran tales que por su profesión u oficio debiera conocerlos, sólo será obligado a la restitución o la
rebaja del precio”.
Se entiende que habría una mala fe del vendedor.
EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN RESOLUTORIA Y DE LA ACTIO QUIANTI MINORIS

 Primera forma de extinguirse:
Renuncia: Se puede renunciar al saneamiento de los vicios redhibitorios porque esta obligación es un
elemento de la naturaleza del vendedor. Pero el art. 1869 señala que esta renuncia sólo surte efecto
si el vendedor actúa de buena fe.
Art. 1869. La acción para pedir rebaja del precio, sea en el caso del artículo 1858, o en el del artículo
1868, prescribe en un año para los bienes muebles y en dieciocho meses para los bienes raíces.
 Segunda firma de extinguirse.
Tratándose de viene muebles prescribe en seis meses, mientras que tratándose de os bienes
inmuebles prescribe en un año. Art. 1866.
Art. 1866. La acción redhibitoria durará seis meses respecto de las cosas muebles y un año respecto
de los bienes raíces, en todos los casos en que leyes especiales o las estipulaciones de los
276
contratantes no hubieren ampliado o restringido este plazo. El tiempo se contará desde la entrega
real.
El tiempo se cuenta desde la entrega real de la cosa salvo que la entrega se haga por consignatario
conforme lo señala el Art. 1870.
Art. 1870. “Si la compra se ha hecho para remitir la cosa a lugar distante, la acción de rebaja del
precio prescribirá en un año contado desde la entrega al consignatario, con más el término de
emplazamiento, que corresponda a la distancia.
Pero será necesario que el comprador en el tiempo intermedio entre la venta y la remesa haya
podido ignorar el vicio de la cosa, sin negligencia de su parte.”
Tratándose a su vez de la actio quanti minoris, ésta prescribe en el plazo de un año para los bienes
muebles y en 18 meses para los bienes inmuebles. Art. 1869”.
El Art. 1866 permite que las partes puedan ampliar los plazos de prescripción. Hay una antigua
discusión sobre si es que es posible ampliar o reducir los plazos de prescripción. La doctrina nacional
y comprad se inclina por pensar que si se pueden rebajar los plazos de prescripción así lo señalan
varios artículos.
No es lo mismo respecto de ampliar los plazos de prescripción y se ha entendido que no se pueden
ampliar porque serían normas de orden público que tiene por finalidad dar certeza jurídica. La
prescripción existe para otorgar certeza jurídica. Y por ello no se permite el poder ampliar los plazos
de prescripción en doctrina, sin embargo el Art. 1866 haría una excepción a esto porque permitiría
ampliar los plazos de prescripción por voluntad de las partes.
Posibilidad para ampliar; Plazo máximo:
 Una posición señala que es de 5 años porque en nuestro sistema jurídico la prescripción extintiva
(como esta) el plazo que señala la ley es de 5 años.
Art. 2515. Este tiempo es en general de tres años para las acciones ejecutivas y de cinco para las
ordinarias.
La acción ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres años, y convertida en ordinaria
durará solamente otros dos.
 Plazo de 10 años, ya que señalan que es el plazo máximo que en nuestra legislación existe para
consolidar los derechos.
Fuera de todo esto hay un caso especial de excepción y distinto de lo anterior, regulado en el Art.
1865 que se refiere a las ventas hechas ante autoridad de la justicia, es decir, las ventas forzadas.
Art. 1865. La acción redhibitoria no tiene lugar en las ventas forzadas hechas por autoridad de la
justicia. Pero si el vendedor, no pudiendo o no debiendo ignorar los vicios de la cosa vendida, no los
hubiere declarado a petición del comprador, habrá lugar a la acción redhibitoria y a la indemnización
de perjuicios.
Por tanto existe un RG que en las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia no procede la
acción redhibitoria pero que excepcionalmente podría si el vendedor conocía de los vicios y no los
haya declarado a petición del comprador porque en ese caso sí habrá lugar a la acción redhibitoria y
además a la indemnización de perjuicios.
Nuevamente aparece la mala fe y cada vez que esto ocurre el legislador permite solicitar la
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR:

Se reducen esencialmente a dos:
277
 Recibir la cosa vendida.

 Pagar el precio.
Obligación de Recibir: No tiene un tratamiento sistemático en nuestro CC, pero el Art. 1827 lo regula
desde la perspectiva de que el comprador se constituya en mora de recibir.
Art. 1827. Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonará al vendedor el alquiler de los
almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedará descargado del
cuidado ordinario de conservar la cosa, y sólo será ya responsable del dolo o de la culpa grave.
Admite una situación muy particular porque dice que si el comprador se constituye en mora de
recibir la cosa se producirán dos efectos a los que alude el Art. 1827:
Primer efecto: señala que el comprador se hace responsable de indemnizar todos los perjuicios que
le acarrea la mora en recibir la cosa. El comprador le tendrá al vendedor todo eso.
Segundo efecto: dice que el cuidado ordenado al cual estaba sujeto el vendedor de entregar la cosa
hasta antes de constituirse en mora el deudor se responde de culpa leve porque es un contrato
oneroso, es decir, ambas partes se ven beneficiadas, pero una vez que el comprador se constituye en
mora el vendedor sólo responderá de culpa de dolo o culpa grave.
Corresponde a la mora del Acreedor: Porque el comprador respecto de la cosa es el acreedor. La
mora del acreedor es otra institución que no está tratada sistemáticamente en nuestro
ordenamiento jurídico, y puede enfocarse desde tres art. del CC; Art. 1548, 1827 y 1680.
Del análisis de estos arts., podríamos considerar un tercer efecto que es:
Tercer Efecto: Da derecho al deudor a hacer pago por consignación.
Obligación de pagar el precio: Art. 1871 CC
Art. 1871. La principal obligación del comprador es la de pagar el precio convenido.
LUGAR Y ÉPOCA DEL PAGO
Debemos recurrir a la regla general del pago. Art. 1587 y 1588

Art. 1587. El pago debe hacerse en el lugar designado por la convención.
Art. 1588. Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se hará el pago en
el lugar en que dicho cuerpo existía al tiempo de constituirse la obligación.
Pero si se trata de otra cosa se hará el pago en el domicilio del deudor.
En primer lugar el pago siempre debe hacerse en el lugar convenido pero existe a falta de
convención otra regla a propósito del lugar que distingue si es una obligación de especie o cuerpo
cierto o de género y el efecto a propósito de esto es que si se trata de una especie o cuerpo cierto se
deberá hacer el pago en el lugar donde existía dicha especia o cuerpo cierto.
En cambio si se trata de una obligación de género, en el domicilio del deudor (comprador: es él
quien debe pagar).
Época: Art. 1872
“Art. 1872. El precio deberá pagarse en el lugar y el tiempo estipulados, o en el lugar y el tiempo de
la entrega, no habiendo estipulación en contrario.
Con todo, si el comprador fuere turbado en la posesión de la cosa o probare que existe contra ella
una acción real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de perfeccionarse el contrato,
podrá depositar el precio con autoridad de la justicia, y durará el depósito hasta que el vendedor
haga cesar la turbación o afiance las resultas del juicio”.
278
Este art. tiene una RG que es “el precio deberá pagarse en el lugar y el tiempo estipulados”
La regla especial es: “en el lugar y el tiempo de la entrega, no habiendo estipulación en contrario”.
En la CV entonces hay una regla especial.
Art. 1872 en su inciso segundo regula una materia que es de naturaleza especial. Le concede una
facultad, un derecho al vendedor que tiene lugar cuando fuere turbado en la posesión de la cosa o
probare que existen contra la cosa una acción real de que el vendedor no le haya dado noticia antes
de perfeccionarse el contrato. En ese caso el comprador podrá depositar el precio con autoridad de
la justicia (en la cuenta corriente del tribunal) y durará el depósito hasta que el vendedor haga cesar
la turbación o afiance las resultas del juicio caso especial.
 ¿Qué ocurre si el comprador incumple con estas obligaciones, es decir, de recibir la cosa o de pagar el
precio?
Lo primero que debemos analizar es que el contrato de CV es un contrato sinalagmático perfecto, es
un contrato bilateral y en todos ellos va envuelta la condición resolutoria tácita, y la CV al ser un
contrato de esta naturaleza, el vendedor tendrá a su arbitrio la facultad de exigir el cumplimiento
forzado a la resolución y en ambos casos con indemnización de perjuicios.
El CC además da una regla que pareciera especial, pero que no es sino aplicación de las RG. Art. 1873
CC.
Art. 1873. Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo
dichos, el vendedor tendrá derecho para exigir el precio o la resolución de la venta, con resarcimiento
de perjuicios.
EFECTOS DE QUE EL COMPRADOR NO PAGUE EL PRECIO
Es necesario hacer una distinción:
 Efectos entre las partes
 Efectos respecto de terceros.
1. EFECTOS ENTRE LAS PARTES: Debemos distinguir los derechos que tienen el vendedor y el
comprador.
Derechos del vendedor:
 Primer derecho del vendedor: Que se le restituya la cosa si ya había habido entrega. Fundamento
positivo, Art. 1487
Art. 1487. Cumplida la condición resolutoria, deberá restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal
condición, a menos que ésta haya sido puesta en favor del acreedor exclusivamente, en cuyo caso
podrá éste, si quiere, renunciarla; pero será obligado a declarar su determinación, si el deudor lo
exigiere.
 Segundo derecho de vendedor: Que se le restituyan los frutos en su totalidad si ninguna parte del
precio se le hubiere pagado o en la proporción que corresponda a la parte del precio que no ha sido
pagada. Art. 1875
“Art. 1875. La resolución de la venta por no haberse pagado el precio, dará derecho al vendedor
para retener las arras, o exigirlas dobladas, y además para que se le restituyan los frutos, ya en su
totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere pagado, ya en la proporción que corresponda a la
parte del precio que no hubiere sido pagada.
El comprador a su vez tendrá derecho para que se le restituya la parte que hubiere pagado del
precio.
Para el abono de las expensas al comprador, y de los deterioros al vendedor, se considerará al
primero como poseedor de mala fe, a menos que pruebe haber sufrido en su fortuna, y sin culpa de
su parte, menoscabos tan grandes que le hayan hecho imposible cumplir lo pactado”.
279
Dice que si no se paga el precio se podrá pedir que se restituyan los frutos en su totalidad sino se ha
pagado el precio o proporcionalmente, por tanto esta es una excepción al Art. 1488 CC. Porque la RG
es que no se restituyan.
 Tercer derecho del vendedor: Si el vendedor hubiera entregado arras tiene derecho a que se le
restituyan dobladas.
 Cuarto derecho del vendedor: Respecto a la cosa misma, si ha sufrido deterioros la cosa, el
vendedor tiene derecho a que se le indemnice esos deterioros, para cuyos efectos se le considerará
como poseedor de mala fe a menos que pruebe que ha sufrido en su fortuna y sin culpa
menoscabos tan graves que le hayan hecho imposible cumplir lo pactado.
¿El efecto que a la persona se considere como poseedor de mala fe?
El código cuando habla de la resolución (1486-1490) y la nulidad se trata en los artículos 904 y ss. y
aquí se distingue entre buena o mala fe. En esta materia el CC pareciera que confunde dos términos
distintos, pareciera que habla de la resolución pero mete términos de la nulidad, al ser de esta forma
y saber las consecuencias jurídicas que se pueden derivar como poseedor de buena o mala fe. Hay
que dirigirse al artículo 906 de las prestaciones mutuas.
Artículo 906: El poseedor de mala fe es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa ha
sufrido la cosa.
El poseedor de buena fe, mientras permanece en ella, no es responsable de estos deterioros, sino en
cuanto se hubiere aprovechado de ellos; por ejemplo, destruyendo un bosque o arbolado, y
vendiendo la madera o la leña, o empleándola en beneficio suyo.
Quiere decir que si el comprador es considerado de mala fe a efectos de pagar el precio es
responsable de todos los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa. Cuando habla de
culpa nos envía al artículo 1486.
“Artículo 1486: Si antes del cumplimiento de la condición la cosa prometida perece sin culpa del
deudor, se extingue la obligación; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condición, se debe en el estado en que se encuentre,
aprovechándose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado
a dar más por ella, y sufriendo su deterioro o disminución, sin derecho alguno a que se le rebaje el
precio; salvo que el deterioro o disminución proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor
podrá pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y además de lo uno o lo otro
tendrá derecho a indemnización de perjuicios.
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que según su naturaleza o según la
convención se destina, se entiende destruir la cosa”.
Señala que cuando son deterioros con hecho o culpa da derecho al acreedor de exigir la resolución.
El vendedor tendría un derecho alternativo en cuanto a los deterioros que provengan de mala fe, por
culpa de él:
 Puede pedir la resolución producto de los deterioros más la indemnización de perjuicios.
 Puede pedir que se le entregue la cosa en el estado en que se encuentra más la
indemnización de todos los perjuicios.
a. Derechos que tiene el comprador:
1. Se le restituye la parte del precio que pagó, si la hubo.
2. Que se le abonen las mejoras para cuyos efectos se le considerará como poseedor de mala fe, con la
misma excepción anterior, que prueba que sin culpa hayan menoscabado su fortuna. (art. 906).
280
2. EFECTOS RESPECTO DE TERCEROS:

Sobre esto trata el artículo 1876 del CC: La resolución por no haberse pagado el precio no da derecho
al vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad a los artículos 1490 y 1491.
“Art. 1876. La resolución por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros
poseedores, sino en conformidad a los artículos 1490 y 1491.
Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitirá prueba alguna en contrario
sino la de nulidad o falsificación de la escritura, y sólo en virtud de esta prueba habrá acción contra terceros
poseedores”.
Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitirá prueba alguna en
contrario sino la de nulidad o falsificación de la escritura, y sólo en virtud de esta prueba habrá
acción contra terceros poseedores.
Respecto de los terceros poseedores señala que procederá la acción reivindicatoria conforme a las
reglas generales de la resolución, esto es el artículo 1490 para los bienes muebles y el 1491 para los
bienes inmuebles.
“Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o resolutoria, la
enajena, no habrá derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe”.
“Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o
servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la condición constaba en
el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública”.
 Escritura de cancelación: cuando es un estudio de títulos, en cuotas y no aparece de manifiesto el
pago de la cuota, esta escritura de cancelación debe traer el nombre del vendedor y del primer
vendedor, “en esta escritura declaro que se ha pago la totalidad de la propiedad, por lo tanto se
extingue totalmente el pago del precio”. Esta escritura se subscribe al margen del contrato.
El inciso segundo del artículo 1876 establece que si en la escritura de compraventa se ha expresado
que el precio se ha pagado no se admitirá prueba alguna en contrario, sino la de la falsificación o
nulidad de la escritura y solo en virtud de esa prueba habrá acción contra terceros poseedores.
¿Una declaración de este estilo solo produce efectos respecto de terceros, o también producirá
efectos respecto de las partes?
Alessandri interpretaba que esto no solo producía efectos respecto de terceros sino que también
respecto de las partes. Una redacción de este estilo si podría admitir algún tipo de prueba en
contrario, pero si no se tiene prueba ese es el problema.
La doctrina cambio de parecer, porque se entiende que esta norma es sólo aplicable respecto de
terceros poseedores atendiendo en primer lugar a la redacción del artículo 1876 que tanto en su
primer inciso como en el segundo hace siempre referencia a terceros poseedores y en segundo lugar
que las disposiciones entre las partes admiten pruebas en contrario, como ocurre con las
contraescrituras celebradas entre las mismas partes. Lo que ocurre con esto es que la norma del
1876 inciso 2º tiene por finalidad proteger al tercero poseedor porque para adquirir un bien tuvo
que estudiar los títulos y si en esos títulos aparecía que el precio estaba íntegramente pagado, no
tiene porque posteriormente verse perjudicado.
Este mismo artículo 1876 también establece excepciones que son aparentes, cuando señala que
podría proceder acción contra el tercero poseedor si se prueba la nulidad o falsificación de la
escritura. No con verdaderas excepciones porque lo que hay en realidad es nulidad porque hay
falsificación.
 Cláusula de no transferirse el dominio sino hasta el pago del precio:
Esta materia está tratada en el artículo 1874 del CC
281
“Art. 1874: La cláusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no
producirá otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artículo precedente; y
pagando el comprador el precio, subsistirán en todo caso las enajenaciones que hubiere hecho de la
cosa o los derechos que hubiere constituido sobre ella en el tiempo intermedio”.
Este artículo señala que si se establece esta clausula, no produce ningún efecto, el único derecho
que tiene el acreedor es el derecho alternativo de exigir el cumplimiento forzado o la resolución y en
Donde se presenta un tema interesante es que este artículo está en contradicción con un artículo de
la tradición, el artículo 680 inciso 2º:
“Art. 680 inc. 2º: Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida,
aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el
pago, o hasta el cumplimiento de una condición”.
Este artículo está dando valor a la cláusula de no transferirse el dominio hasta el pago. ¿Cuál prima?
La doctrina y la jurisprudencia señalan que prima en este caso el artículo 1874 del CC, porque es una
norma especial que está tratado a propósito, solo de la compraventa.
El artículo 680 también es una norma especial porque habla de cosas propias que son de la
compraventa, “vendedor”, “cosa vendida”, “pago del precio”. Por lo tanto ambas normas serian
especiales, este principio de especialidad no serviría en este caso.
Si las dos normas son especiales, hay que buscar la explicación en unos principios que son de
doctrina moderna y la doctrina italiana ha propuesto ciertos criterios modernos y uno de ellas es
que debe primer la norma mejor ubicada, la que tiene una mejor ubicación geográfica dentro del CC,
y para estos efectos será el articulo 1874 porque tiene lugar a propósito de la compraventa, en el
titulo de la compraventa.
La explicación de por qué existen estas dos normas contradictorias es que Andrés Bello era
partidario de la norma del artículo 680 que no se transfiera el dominio hasta que se pague el precio,
porque era así en el derecho romano. La comisión revisora del CC dejo la redacción del artículo 1874
pero no se hizo la modificación respectiva en el artículo 680.
 Pactos accesorios a la compraventa.
1. Pacto comisorio:
Es un tipo de condición resolutoria tacita.
La condición resolutoria puede ser de tres tipos, la condición resolutoria ordinaria (aquella que
consistía en cualquier hecho, menos en el incumplimiento de una obligación porque es propio de la
condición resolutoria tácita), condición resolutoria tacita (va envuelta en los contratos bilaterales, en
caso de no cumplirse por una de las partes lo pactado, en ese caso el contratante diligente podrá a
su arbitrio o exigir el cumplimiento forzado o la resolución y en ambos casos con indemnización de
perjuicios) y el pacto comisorio.
El pacto comisorio a su vez puede ser de dos tipos, el pacto comisorio simple y el pacto comisorio
calificado.
a. Simple: es la condición resolutoria tacita expresada.
b. Calificado: también denominado con clausula ipso iure esta tratado en nuestro CC
propósito de la compraventa, en cuanto al no pago del precio por parte del
comprador. Las partes señalan que por el incumplimiento el contrato este se disuelve
ipso iure. Es te es uno de aquellos casos en los que la ley limita aquel principio de la
autonomía de la voluntad, porque el legislador señala que por mucho que las partes
hayan establecido eso el contrato no se resolverá ipso facto ya que le vendedor
282
tendrá que demandar al comprador, además se le debe notificar de la demanda al

comprador y este tendrá el plazo de 24 horas para poder enervar la acción del
vendedor. No opera ipso facto.
¿Qué ocurre si a la compraventa se le agrega una clausula de este estilo, peor respecto de una
obligación distinta a la de pagar el precio?
Las partes por ejemplo señalan que el vendedor se obliga a entrega la cosa vendida el día 22 de
septiembre, si no lo hace se resolverá el contrato ipso facto. ¿Tiene validez este tipo de cláusulas?
Podemos decir que si opera ipso facto respecto de una obligación distinta a la de pagar el precio,
porque las normas de excepción, así como las prohibitivas son de interpretación restrictiva.
Plazo de prescripción del pacto comisorio calificado:
Hay que distinguir: respecto del pacto comisorio el plazo es de cuatro años contados desde la fecha
del contrato. Respecto de una obligación distinta a la de pagar el precio se regiría por las reglas
generales que son 5 años.
Artículos 1877 a 1880 del código civil.
 Efectos del pacto comisorio:
Son los mismos efectos que estudiamos con la resolución por el no pago del precio.
2. Pacto de retroventa:
“Art. 1881. Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa vendida,
reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en defecto de esta
estipulación lo que le haya costado la compra”.
Es una típica compraventa a la que se le agrega una condición en la cual el vendedor se reserva la
facultad de poder recobrar la cosa, recuperar, si el vendedor pagara (reembolsar) la suma que ellos
han estipulado o en defecto de esta estipulación, el precio que haya costado.
Existía en el derecho romano post clásico.
Es una institución que puede presentar algunas ventajas, pero la verdad es que hoy trae más
desventajas. Porque da lugar a una institución que la doctrina italiana moderna ha denominado
como de los negocios jurídicos indirectos o un negocio jurídico fiduciario, son aquellos en que las
partes celebran un contrato cuando en realidad quieren celebrar uno distinto. Se diferencia de la
simulación en que se celebran dos contratos o se celebra uno no queriendo hacerlo, pero aquí
efectivamente de celebra un contrato.
A través de este sistema pueden cobrar intereses usureros mucho más amplios de los que están
permitidos estipular.
El pacto de retroventa se ha empleado principalmente para este tipo de fraudes.
El CC lo regula, desde las ventajas.
La naturaleza jurídica es que es una condición resolutoria que depende de la voluntad del vendedor,
lo que queda de manifiesto conforme al artículo 1882 del CC.
 Efectos del pacto de retroventa:
a. Entre las partes: el vendedor tiene derecho a que el comprador le restituya la cosa
vendida con sus accesorios naturales y que le indemnice los deterioros imputables ha
hecho o culpa del comprador.
El comprador a su vez tiene derecho a que s ele paguen las expensas necesarias, pero no las útiles y
voluptuarias que se hayan hecho sin el consentimiento del vendedor.
b. Entre terceros: son la regla general para cualquier tipo de condición resolutoria, se
aplican los artículos 1490 y 1491 dependiendo si es un bien mueble o un bien
inmueble.
283
Es un derecho intransferible, articulo 1884, pero si se transmite por causa de muerte.

Para la aplicación del pacto de retroventa es necesario un plazo de anticipación para el ejercicio del
derecho de recobrar la cosa, articulo 1885 del CC. Las partes pueden disminuir el plazo de 4 años,
pero no aumentarlo.
El comprador tiene derecho a que se le dé noticia anticipada y hay que distinguir entre bienes
muebles y bienes inmuebles:
Tratándose de bienes muebles no podrá ser menos a 15 días de anticipación, en cambio tratándose
de bienes inmuebles, no podrá ser menor a 6 meses. Pero si la cosa es fructífera y que da fruto cada
cierto tiempo y a consecuencia de trabajos e inversiones preparatorias, no se podrá exigir la
restitución demandada, si no después de la próxima percepción de los frutos. Puede ser más aun, no
pueden bajarlos.
Tiene que ser judicialmente requerido  fallo jurisprudencial. “intentar la acción”, se refiere a una
acción judicial y no extra judicial.
3. Pacto de retracto: Art. 1886.
“Art. 1886. Si se pacta que presentándose dentro de cierto tiempo (que no podrá pasar de un año), persona
que mejore la compra se resuelva el contrato, se cumplirá lo pactado; a menos que el comprador o la persona
a quien éste hubiere enajenado la cosa, se allane a mejorar en los mismos términos la compra.
La disposición del artículo 1882 se aplica al presente contrato.
Resuelto el contrato, tendrán lugar las prestaciones mutuas, como en el caso del pacto de retroventa”.
Si se pacta que presentándose dentro de cierto tiempo, que no puede pasar de un año, persona que
mejore la compra, se resuelva el contrato, se cumplirá lo pactado. A menos que el comprado o la
persona a la que se haya enajenado la cosa, se allane (enervar) a mejorar en los mismos términos la
compra.
Naturaleza jurídica: condición resolutoria de naturaleza especial.
La característica especial es que puede ser enervado por el comprador mejorando el precio.
 Efectos del pacto de retracto:
Son los mismos que se estudiaron para el pacto de retroventa.
Por último debemos decir es que se puede agregar a la compraventa cualquier tipo de pacto siempre
que sean lícitos y se aplican las reglas generales para cualquier otro tipo de contrato.
LESIÓN ENORME EN LA COMPRAVENTA
La lesión enorme es una institución jurídica que viene a proteger la buena fe y tiene un marcado
carácter antijurídico puesto que tiene por finalidad evitar que las personas se aprovechen de otras
debido a su ignorancia o a la necesidad en la cual se puedan encontrar.
Una de las instituciones donde tiene aplicación la lesión enorme es en la CV. Nuestro CC siguiendo el
modelo del CC francés estableció este vició objetivo del consentimiento con aplicación restrictiva
para ciertos casos y así entonces sabemos que en nuestra legislación tiene aplicación sólo en 7
instituciones.
La lesión enorme tiene lugar cuando se ha producido un daño patrimonial y por esta razón de fine
como: el daño patrimonial que un contratante sufre como consecuencia de la falta de equivalencia
de las contraprestaciones en un contrato conmutativo.
284
Debemos entender que la CV por esencia tiene un carácter de conmutativo y además las partes son
libres en fijar la cosa vendida y el precio de ella, pero, cuando se produce una desproporción de las
contraprestaciones toma el nombre de una lesión enorme.
Si el estudio de la lesión enorme se viera desde una perspectiva más amplia, debiéramos hacerlo
también como una institución que rechaza el enriquecimiento injusto o sin causa. Tiene por
finalidad, atacar todo enriquecimiento injusto. Al momento de la dictación del CC, el principio de
enriquecimiento sin causa es el más fuerte, hoy sigue siendo importante pero lo acompaña el
principio de la buena fe que inspira toda la legislación.
El CC a propósito de la CV trata a la lesión enorme. Por esta razón el Art. 1888 CC señala que una CV
puede rescindirse por lesión enorme, y es una institución que protege tanto al vendedor como al
comprador.
REQUISITOS QUE SE DEBEN CUMPLIR PARA LA PROCEDENCIA DE LA LESIÓN ENORME
1. Que se trate de una CV que sea susceptible de rescindirse por lesión enorme.
Por esta razón, por este requisito, no procede la lesión enorme en los siguientes casos:
a. Tratándose de bienes muebles
b. CV hechas por la autoridad de la justicia, esto es, ventas forzadas en pública subasta.
Sobre estos dos casos se refiere el art. 1891 CC. Pero se pueden agregar otros
 Tampoco procede en las CV de contratos mercantiles. Art. 126 C de C.
 CV de concesiones mineras. Art. 170 Código de minería.
2. Que la lesión sea enorme: Surge un problema, ¿cuándo se entiende que es enorme?
Los trata el art. 1889 CC. Este art. nos pone en dos casos; el primero cuando el vendedor sufre de
lesión enorme y el segundo, cuando el comprador la sufre.
“Art. 1889. El vendedor sufre lesión enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio
de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesión enorme, cuando el justo precio de la cosa que
compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato”.
Lesión enorme es sufrida por el Vendedor: el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio
de la cosa que vende. Ejemplo: Justo precio de la cosa es 100 y el recibe por eso 45
Lesión enorme la sufre el comprador cuando: el justo precio de la cosa que compra es inferior a la
mitad del justo precio que paga por ella. Ejemplo: paga 210 y el justo precio es de 100.
Se entiende por justo precio el avalúo comercial. Se refiere al justo precio de transacción comercial.
 Hay que hacer una aclaración: ¿En qué momento se determina el justo precio?
Se determina al momento de celebrar el contrato de CV.
3. Que la cosa no haya perecido en manos del comprador: Art. 1893º
“Art. 1893 inc. 1. Perdida la cosa en poder del comprador no habrá derecho por una ni por otra parte para la
rescisión del contrato”.
Explicación: Si la cosa se pierde se hace imposible la restitución.
4. Que el comprador no haya enajenado la cosa: Art. 1893º inc. 2
“Art. 1893 inc. 2. Lo mismo será si el comprador hubiere enajenado la cosa, salvo que la haya
vendido por más de lo que había pagado por ella; pues en tal caso podrá el primer vendedor
reclamar este exceso, pero sólo hasta concurrencia del justo valor de la cosa, con deducción de una
décima parte.”
No procede la lesión enorme si el comprador hubiere enajenado la cosa.
285
Del salvo en adelante… se estudiará en los efectos.

5. Que la acción se entable dentro de tiempo: Art. 1896
“Art. 1896. La acción rescisoria por lesión enorme expira en cuatro años contados desde la fecha del
contrato”.
La acción expira a los 4 años contados desde la fecha del contrato.
EFECTO DE LA LESIÓN ENORME
El efecto es rescindir el contrato, y adolecería de nulidad relativa.

Ante esto podemos obtener la siguiente conclusión:
 Es una acción rescisoria la que procede contra el otro contratante. Acción de nulidad es de carácter
personal, por eso se dirige en contra de la otra persona. Cuando se solicita la nulidad de un acto
jurídico, procede por RG contra terceros poseedores cuando se declaraba la nulidad de un contrato.
Art. 1689 que concede la acción reivindicatoria contra terceros. Y dice salvo contra terceros
poseedores.
Lo último es relevante porque cuando hay lesión enorme no procede acción reivindicatoria contra
terceros poseedores y en consecuencia, es uno de los casos excepcionales donde no procederá esta
acción contra los terceros poseedores. Esto está en la última frase del Art. 1893 inc. 2 (salvo, las
excepciones legales) esta es una de esas excepciones legales.
CARACTERÍSTICAS ESPECIALES DE LA LESIÓN ENORME Art. 1890
Una vez declarada la lesión enorme, y pronunciada la rescisión del contrato nace un derecho a poder
ajustar el precio ya sea de parte del comprador o del vendedor.
Comprador: El comprador contra quien se pronuncia la rescisión podrá a su arbitrio completar el
justo precio con deducción de una décima parte.
Ejemplo:
- Pedro: vendedor
- Justo precio: 100
- Juan: comprador
- Valor por el que compra: 45
Pedro pide entonces la rescisión del contrato por lesión enorme contra Juan que ha sido el
comprador. Juan, tiene un derecho alternativo porque puede o aceptar la rescisión del contrato y por
tanto que procede la rescisión y que se de lugar a las restituciones mutuas o puede ajustar el precio.
Y Lo hará completando lo que falta para enterar el justo precio pero el justo precio debe ser
deducido en la décima parte.
De los 100 debe deducirse la décima parte que es 10. Quedará en 90. Y aquí se entera, cuando falta
de 45 para llegar a 90. Faltan 45. Entonces, Juan puede pagar 45 y con eso enerva pagando y evita la
rescisión del contrario.
Vendedor: Es el vendedor el que se aprovecha de la lesión enorme y esto ocurrirá cuando la vende al
doble o más del doble del justo precio.
- Diego: Vendedor.
- Justo precio de la cosa: 100.
- Antonio: comprador.
286
- Valor en que compra: 210

Antonio pide la rescisión del contrato por lesión enorme. En este caso el vendedor tiene un derecho
alternativo, o a consentir en la rescisión o a ajustar el precio. En este caso se ajusta el precio
restituyendo Diego el exceso del justo precio pero aumentado en una décima parte el justo precio.
Justo precio es 100, su décima parte es 10, y aumentada esa décima parte queda el 110 y por lo
tanto, Diego deberá devolver 100 a Antonio y en ese caso permanece el contrato.
Por tanto, existen dos efectos cuando existe lesión enorme:
1. Efectos si se opta por evitar la rescisión: En este caso, pronunciada la rescisión se puede
complementar el precio o restituir el exceso según sea el caso (depende si es comprador o vendedor).
Ante derivan las siguientes consecuencias:
a. Este derecho opcional le corresponde sólo al demandado. El actor, sólo puede pedir la rescisión.
b. Este derecho nace una vez que se ha fallado el pleito. Sin perjuicio de poder llegar a una transacción,
avenimiento o conciliación. Durante el juicio aún es incierto si el justo precio era tal o cual. Por eso
hay que esperar que haya sentencia para completar o restituir el precio.
c. Debe procederse al ajuste del precio, conforme al 1890.
d. Se deben intereses o frutos según el caso desde la notificación de la demanda.
2. Efectos si no se opta por la rescisión:

1. Se debe restituir la cosa y el precio.
2. Se deben interés o frutos desde la demanda.
3. No se indemnizan los deterioros, excepto que se hubiere aprovechado de ellos, Art. 1894 CC.
4. Debe purificarse la cosa de hipotecas y gravámenes. Art. 1895. Si existe rescisión del contrato, deberá
el que haya constituido y gravámenes deberá purificarla de ellas. Esto quiere decir, que si opera la
rescisión por lesión enorme no afecta los derechos constituidos a favor de terceros respecto de la
cosa. Esto, nuevamente nos conduce a pensar que cuando hay nulidad por lesión enorme no afecta a
terceros ni cuando se haya enajenado la cosa ni cuando se hayan constituido derechos reales sobre la
cosa. Esto tiene gran interés, ya que declarada la nulidad, las partes se retrotraen y se afectan las
partes y los intereses de los terceros, por lo que cuando existe la nulidad de un acto jurídico. Si se
verán afectados los terceros por la nulidad de un acto. Sin embargo, aquí no pasa eso, ya que antes de
la rescisión del contrato deben purificarse las garantías y gravámenes porque se entiende que la sola
rescisión del contrato no la produce.
5. No afecta a terceros. Art. 1895 CC, pero una vez enajenado la cosa a favor de terceros puede el
afectado exigir que se le pague del exceso que hubiere recibido del tercero hasta completar el justo
precio con deducción de una décima parte. Sobre esto, también debe aplicarse el Art. 1893 inc. 2.
CONTRATO DE MANDATO
Está definido en el art. 2116 CC como: “Contrato en que una de las partes confía la gestión de uno
o más negocios a otra que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera”.
CARACTERÍSTICAS
1. Por Regla general es consensual
2. Es oneroso.
3. Es Bilateral.
4. Es un contrato en que el mandatario actúa por riesgo y cuenta del mandante.
Consensual: se perfecciona por el sólo consentimiento de las partes.
Manifestación de la Voluntad en este contrato.
287
El art. 2123 CC nos da un indicio: Puede manifestarse la voluntad de cualquier forma en la cual el
mandante le encarga a otra persona la gestión de uno o más negocios, por medio de escritura
pública o privada, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, incluso puede ser una
manifestación tácita de parte del mandante por medio de la cual manifiesta que otra persona se
haga cargo de sus negocios.
En la práctica, el contrato de manda una característica especial.
Por RG en los contratos en el mismo instrumento consta la voluntad de ambas partes, en cambio,
tratándose del contrato de mandato, la RG es que sólo se manifieste la voluntad del mandante, con
lo cual el mandatario podrá actuar válidamente frente a terceros. Esto se debe a que en la
generalidad de las veces el consentimiento del mandatario se manifiesta con posterioridad al
encargo.
El mandatario debe manifestar su voluntad de aceptar el encargo. Esa manifestación de voluntad
puede hacerse de forma expresa o tácita. Expresa; es aquella que se hace en términos explícitos y
formales, en cambio, será tácita, todo acto en ejecución del mandato según el Art. 2124 inc. 2 CC.
Esto quiere decir entonces, que es necesario que el mandatario manifieste a través de la ejecución
de actos positivos la gestión del mandato.
Conclusión: El silencio no es manifestación de la voluntad, pero esta regla, tiene una calificada
excepción a partir del mandato, esta excepción está en el ART. 2125 en el cual el silencio va a ser
manifestación de voluntad para el mandatario. Este es uno de los casos en que n virtud de la ley, el
silencio es una manifestación de voluntad.
Deberán declarar lo más pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausentes les
hace y transcurrido un término razonable su silencio se mira como aceptación.
2125: toda profesión u oficio que se encargue de negocios ajenos como abogados, Corredores de
propiedades, contadores.
Esta regla es aplicable a personas que viven en distintos lugares, personas ausentes y no presentes.
El término razonable lo determinará el juez, dependerá de la distancia, de la naturaleza del encargo.
Luego de este plazo razonable, si nada dice se entenderá por aceptado el encargo.
Art. 2125 inc. 2º: “aun cuando se excusen del cargo, deberán tomar las providencias conservativas
urgentes que requiera el negocio que se les encomienda”.
Retractación es válida y no acarreara responsabilidad para el mandatario mientras el mandante se
halle todavía en aptitud de ejecutar el negocio por sí mismo o cometerlo a otras personas. En caso
contrario, esa retractación acarrea responsabilidad para el mandatario por todos los perjuicios que le
puso ocasionar.
El contrato de mandato, es uno de aquellos pocos casos en los que se puede poner unilateralmente
término al contrato.
La explicación del retracto es que el mandato es un contrato que se fundamenta en la confianza,
tanto de parte del mandante como del mandatario, y por esta razón es que el mandante podría
terminarlo, así lo dice el art. 2163 nº3 CC.
Mandato forzado, ejemplo: postulantes de corporación de asistencia judicial. El mandatario se ve
forzado a aceptar el encargo y no es que el mandato sea forzado, sino que es respecto a una
situación.
MANDATOS SOLEMNES
288
a. Mandato Judicial. ¿Por qué es solemne? Es necesario que se cumpla con ciertas solemnidades
externas para su perfeccionamiento.
 Formas para constituir un mandato judicial
1. Por escritura pública.
2. Acta extendida ante juez de letras o juez árbitro, y suscrita por todos los otorgantes.
3. Mediante una declaración escrita del mandante y autorizada por el secretario del tribunal que está
conociendo de la causa. Art. 6 CPC
Este mandato es solemne porque solo puede constituirse por alguna de estas tres maneras.
Dato práctico: tribunales civiles de stgo. Para la presentación de la demanda, se debe llevar al
representado, al demandante.
b. Mandato para contraer matrimonio. Regulado en el Art. 103 CC
Solemnidad: Escritura pública.
Además, como otra característica, es que es un mandato especial, debe ser sólo facultado para eso.
Puede hacerse a través de mandatario, art. 103, pero presenta en problema respecto de los
matrimonios religiosos, ya que tratándose de ellos la ley de matrimonio civil ordena que cuando se
hace un matrimonio religioso se debe ratificar el consentimiento de los contrayentes ante el oficial
del registro civil y el plazo es de 8 días corridos desde el matrimonio. Esto quiere decir, que dentro
de ese plazo el consentimiento debe ser ratificado y el problema está en que la ley del registro civil
señala que dicha ratificación debe hacerse personalmente, por lo tanto, no se puede hacer a través
de mandatario. Con eso, esta disposición le quita todo el sentido a que se pueda realizar a través de
mandatario. El único que podría hacerse ante mandatario es el matrimonio que se realiza frente a
oficial del registro civil.
c. Mandato que confiere la mujer casada para expresar su consentimiento para la enajenación de bienes
raíces sociales y bienes raíces suyos.
Para los actos más importantes, el hombre debe tener la autorización de la mujer. Uno de los más
importantes es la enajenación de bienes raíces, ya sea, para enajenar (transferencia o constitución
de derechos reales, es decir, enajenación en sentido amplio) bienes raíces que sean de la sociedad
conyugal o del patrimonio de la mujer. Esta autorización puede hacerla la mujer misma o por medio
de un mandatario. El CC regula esto en el Art. 1749 inc. 7.
Este art. dice que se puede recurrir a mandato y la solemnidad será la escrituración como para la CV
de bienes raíces el mandato también debe constar por escritura pública.
Debe ser un mandato especial para ello, y está en el 1749 y 1754 CC.
d. Art. 190: mandato para reconocimiento de un hijo por acto entre vivos que debe constar en escritura
pública.
Debe ser un mandato especial.
Problema: ¿Los mandatos para realizar actos solemnes requieren de la misma solemnidad?
La jurisprudencia y la doctrina ordenan que debe constar de la misma solemnidad.
ARGUMENTOS:
1. En los actos solemnes la voluntad se debe manifestar de una especial forma, así por ejemplo, debe
constar por escritura pública, por lo tanto, el mandato para celebrar este tipo de contratos se debe
manifestar la voluntad con las mismas solemnidades.
2. Art. 2123, el que exigiría que debe constar por escrito y más precisamente por instrumento auténtico
en los casos en que así lo exija la ley y en tal caso no vale por escritura privada.
Esta es la posición dominante en doctrina, jurisprudencia y legislador moderno, por el art. 1749.
La doctrina minoritaria, Meza Barros, se resisten a esto y lo fundamentan diciendo:
289
1. En el mandato el que manifiesta la voluntad no es el mandante sino que el mandatario (Teoría

moderna de la representación). En consecuencia, el requisito del consentimiento se debe manifestar
a través de la misma solemnidad no es válido porque el mandatario es el que expresa su voluntad y
no el mandante.
2. Atendiendo a las formas que puede revestir el mandato. El mandato en nuestro país, cuyo código es
el primero que recoge esto, dice que puede ser un mandato con representación y un mandato sin
representación. Art. 2151 CC.
El mandatario puede actuar en representación o bien sin representación, lo que quiere decir, que
actúa a nombre propio. Lo primero que hay que dilucidar es que en uno y otro caso siempre actúa
como mandatario pero la diferencia está en que uno actúa con representación mientras que en el
otro actúa sin representación. La particularidad de actuar de una u otra forma está dada por los
efectos, ya que si actúa con representación los efectos se radican directa e inmediatamente en el
mandante, mientras que si actúa sin representación es el mandatario el que se obliga respecto de
terceros, por lo tanto, el que debe responder frente a terceros es el mandatario si actúa a nombre
propio.
Entonces, para celebrar un acto solemne el mandato no requiere de solemnidad porque si el
mandatario actúa a nombre propio frente al tercero es él el que se obliga y por tanto, para todos los
efectos entre ellos él es "la cara visible" de los derechos y obligaciones, pero nadie niega que si existe
contrato de mandato. En consecuencia ¿por qué tendría que constar este mandato también en
escritura pública? si frente al tercero es el mandatario el que se está viendo obligado. Una situación
distinta es la que existe entre el mandato y el mandatario ya que es un contrato aparte. Una es la
relación mandante-mandatario donde existe el mandato y otra es la del mandatario y el tercero.
Art. 2123 CC: Se desvirtúa su sentido cuando se trata de decir que exige que el mandato para realizar
actos solemnes debe contener las mismas solemnidades, ya que no es ese su sentido, sino, que este
artículo dice que en los casos en que la ley exige un instrumento público no se puede sustituir por
otro distinto.
El argumento de esta parte de la doctrina es lógico pero en la práctica, por motivos de certeza
jurídica, se exige que conste por escritura pública.
Ejemplo: Una persona faculta a otra con ciertos poderes para que otra venda su propiedad. ¿Puedo
actuar válidamente? Desde la perspectiva teórica podría, pero en la práctica al momento de
enfrentarse a una notaria o comprador para dar seguridad respecto de bienes de gran importancia
para el derecho se exige instrumento público.
Generalmente oneroso: Un contrato oneroso es aquel que reporta beneficio para ambas partes. Se
entiende que el contrato de mandato naturalmente es oneroso, es decir, si las partes nada dicen se
entiende que debe ser pagado. Este principio se extrae del artículo 2158 nº3 CC.
El Art. 2117 también señala que el contrato puede ser gratuito o remunerado, pero por aplicación
del Art. 2158 nº3 se llega a la conclusión que es naturalmente oneroso y así lo ha señalado la
jurisprudencia y por tanto si nada se dice se entiende que se debe pagar. Esto nos conduce a un
problema: ¿cuál es el monto que se debe pagar en virtud de un mandato?
Art. 2117 inc. 2 nos establece como puede ser fijada esa remuneración:
1. En virtud de la estipulación de las partes: El acuerdo de las partes va a ser la primera forma de
fijar la remuneración. El CC hace una precisión que consiste en que dicha remuneración puede ser
fijada con anterioridad o posterioridad al contrato.
290
2. A falta de estipulación de los contratantes, la remuneración puede fijarlo: Sin embargo, ninguna
ley lo fija expresamente, pero, en leyes especiales encontraremos una ley que regula el máximo que
se puede cobrar por las prestaciones de servicios que pueden revestir el carácter de mandato. En la
ley del consumidor establece cuanto pueden cobrar las empresas de cobranzas por sus servicios,
aquí se forma una naturaleza de mandato. Cuando no existía la ley del consumidor, los precios que
se cobraban eran excesivos donde la deuda era pequeña pero el gasto de cobranza puede ser
superior a la propia deuda. Esta ley establece montos que entre ciertos montos puede cobrar entre 3
a 9%. Por esta vía podemos decir que en algunos casos la ley establece cuanto se puede cobrar por
mandato y la aplicación será la ley del consumidor.
El problema está cuando ni las partes ni la ley lo dicen.
3. Costumbre: Esta en directa relación con el art. 2158 que dice lo establecido o lo usual. Se suele
cobrar un 2% al vendedor y un 2% al comprador.
A falta de todo esto lo determinará...
4. El juez
La importancia de que el mandato sea remunerado o gratuito estriba en la responsabilidad que
tendrá el mandatario en el ejercicio de su encargo y por eso este art. se debe vincular con el art.
2129 CC que trata el típico caso en que la ley fija el grado de culpa por la que se responderá y
respecto del mandatario es preciso señalar que responde de culpa leve. Agrega el art. 2119 que la
misma culpa leve es susceptible de gradación, es decir que dentro de la misma culpa leve se puede
pedir mayor o menor diligencia.
Entonces, cuando el mandato es remunerado recae más estrictamente sobre el mandatario, lo que
quiere decir que se exige mayor grado de diligencia siempre dentro de la culpa leve (pero con mayor
exigencia). A contrario sensu, cuando es gratuito se responde igualmente de culpa leve pero las
circunstancias atemperarán el grado de diligencia. El criterio del juez debe ser más estricto si ha sido
remunerado pero si ha sido gratuito "podrá perdonarle algunas cosas". Se presenta la problemática
de distinguir cuando es culpa levísima o cuando es culpa leve en su máximo grado de diligencia.
Siempre dentro de la culpa leve.
Es un contrato bilateral: Esta característica no siempre se ha entendido de esta forma. Arturo
Alessandri decía que el contrato de mandato era unilateral ya que el único que se ve obligado
siempre es el mandatario el que debe ejecutar el encargo.
La doctrina fue variando y Ramón Meza Barros principalmente señala que siempre ambas partes se
obligan recíprocamente; el mandatario a ejecutar el encargo y el mandante a proveerle los medios
suficientes para que el mandatario ejecute el encargo de buena forma
¿En qué se traduce esta obligación? ¿Dónde está la importancia en que sea un contrato bilateral o
unilateral?
En los contratos bilaterales se puede aplicar la condición resolutoria tácita. Y en el caso del mandato
es bastante sui generis como se aplica esta institución. Ya que en caso de incumplimiento de una
parte la otra puede pedir el cumplimiento forzado o la resolución:
Exigir cumplimiento forzado: el mandatario puede no hacerlo
Si resuelve el contrato: y el mandatario cumple parte del mandato y se resuelve el contrato las
partes vuelven al estado anterior.
Depende de cuál sea el mandato que puede asemejarse a un contrato de tracto sucesivo en cuanto a
características pero no es un contrato de tracto sucesivo en algunas cosas.
291
¿Si operara una resolución en el sentido estricto de resolver sería lógico para la estabilidad? En esos
casos la resolución al igual que en contratos de tracto sucesivo como el arrendamiento opera hacia
el futuro. Por eso en los contratos de tractos sucesivos no se llama resolución sino que terminación
porque sus efectos operan hacia el futuro.
Que sea un contrato bilateral presenta una ventaja que consiste en que si el mandante aún en un
mandato gratuito no cumple con su obligación de proveer al mandatario de los medios necesarios
para la ejecución del encargo pueda desistirse sin que ello le acarree responsabilidad porque podría
pedir la resolución inmediata del contrato. Esta es la importancia de un contrato bilateral. Puede
desistirse sin que conlleve una responsabilidad ulterior.
El mandatario obra por cuenta y riesgo del mandante: Es una característica esencial en el contrato de
mandato. Tanto así que en la misma definición se señala. Esto se traduce en que el mandatario
gestiona el negocio como algo ajeno, en consecuencia, será el mandante el que obtendrá los
beneficios y utilidades del negocio encomendado pero también tendrá que soportar las pérdidas.
Esta consecuencia ocurre tanto en el mandato con representación como en el mandato sin
representación que también se denomina mandato a nombre propio. Mucho más evidente se
muestra en el mandato con representación, pero en el mandato sin representación de todas formas
es el mandante el que debe soportar las pérdidas y obtener los beneficios y utilidades que
provengan del negocio encomendado.
¿Cómo se transfieren esos efectos?
La forma de transferir los efectos se hacen en la rendición de cuenta.
RELACIÓN MANDATO- REPRESENTACIÓN

La representación no es un elemento de la esencia del mandato sino que es un elemento de la
naturaleza. Esto quiere decir, que, se entiende incorporada la representación al mandato sin
necesidad de cláusulas especiales. Esto se desprende del art. 2151 que dice que el mandato puede
ser con representación o sin representación.
El mandato y la representación son dos figuras autónomas, distintas que pueden ir juntas.
¿Existe mandato sin representación y representación sin mandato?
El mandato sin representación existe según el art. 2151 y la representación sin mandato también
porque la representación puede tener sus fuentes en la ley o en la convención.
Cuando uno le da poder a otra para que lo represente en la junta de accionistas se forma un
mandato y hay representación.
La doctrina como Somarriva, Alessandri y Victor Vial.
Aún cuando en el mandato sin representación el mandatario tiene la apariencia de actuar a nombre
propio en realidad está actuando a nombre ajeno y en consecuencia sus relaciones con el mandante
se rigen por las reglas del mandato. Frente a terceros el mandatario es el titular de los derechos
mientras que en la relación mandante-mandatario se rigen conforme a las reglas del contrato de
mandato.
OBJETO DEL CONTRATO DE MANDATO
292
El objeto se refiere a la naturaleza jurídica del encargo que se le hace al mandatario. El objeto del
contrato de mandato es la realización de actos jurídicos. Esta afirmación obtiene su confirmación en
la ley en el art. 2132 en el que se señala que las facultades o encargos que se le pueden hacer al
mandatario.
Este artículo dice que es para pagar deudas, cobrar créditos, interrumpir prescripciones, etc., estos
son puros actos jurídicos.
- El pago es una convención, un acto jurídico bilateral.
- Interrupción civil de la prescripción es aquella en que el acreedor sale de su inactividad y cobra por
medio de demanda judicial.
Para que sea mandato debe versar sobre realizar actos jurídicos.
¿Qué ocurre si al mandatario se le encarga que construya una muralla o construya una casa o haga
una piscina? No es mandato. Es un contrato de arrendamiento de servicios. Si el contrato fuera
gratuito estaríamos en presencia de un contrato innominado, ya que el arrendamiento exige
contraprestaciones.
Si la ejecución de los hechos que se encargan es de hechos materiales ya no estamos en el plano de
un mandato sino que estamos en el plano de un contrato distinto que es un contrato de
arrendamiento de servicios.
SERVICIOS PROFESIONALES. Art. 2118

Art. 2118:"Las carreras que suponen largos estudios o que está unida la facultad de representar y
obligar a otra persona respecto de terceros, se sujetan a las normas del mandato"
Los Médicos, abogados, arquitectos, todas las carreras profesionales en principio se rigen por las
reglas del mandato en cuanto les sean aplicables, esto no quiere decir que sean un mandato sino
que se rigen por las reglas del mandato.
El art. 2012 del CC a propósito del arrendamiento de servicios inmateriales son las reglas por las que
se debe sujetar los contratos de honorarios cuando no se configura un trabajo de trabajo.
Las normas contenidas entre los arts.2006 al 2012 regulan lo que es la prestación de servicios en los
cuales hay un predominio de la capacidad o destreza intelectual por sobre la obra de mano. A partir
de esto, todo este apartado regulan la prestación de servicios cuando no se aplica el contrato de
trabajo, lo que ha sido señalado de manera reiterada por la dirección del trabajo. De manera que
cuando haya contrato de prestación de servicios (que es temporal, se pagan honorarios, las causales
de despido del Código del trabajo y ninguna disposición de ese cuerpo normativo se aplican para
este contrato de prestación de servicios) deberán aplicarse estas normas.
Reglas aplicables a carreras que suponen largos estudios, o que conllevan la facultad de representar
y obligara a potros frente a terceros debemos encontrarlas entre las reglas del mandato y el
arrendamiento de servicios inmateriales en cuanto estas últimas reglas no sean contrarias a las del
mandato. Ergo, se presenta una naturaleza híbrida de estos servicios, todas estas carreras tienen una
regulación y un tratamiento híbrido porque hay que buscar solución en dos instituciones y ver cuáles
son aplicables.
ACTOS JURÍDICOS QUE PUEDEN SER REALIZADOS A TRAVÉS DE MANDATARIO
La regla general es que la inmensa mayoría de los actos jurídicos puedan ser realizados a través de
mandatarios.
293
Una calificada excepción se encuentra en el acto jurídico unilateral de testamento en el art. 1004: La
facultad de testar es indelegable.
Hay otra norma en la ley de registro civil, establece que un acto no se puede hacer por mandatario,
esta es, la ratificación que se debe hacer ante oficial de registro civil cuando se ha celebrado
matrimonio ante entidad religiosa no se puede ratificar a través de mandatario, por tanto es otra
norma de excepción.
Las personas jurídicas actúan siempre representadas por personas naturales. Otra cosa son los
contratos que se pueden celebrar entre empresas, cuando una le encargar un arrendamiento de
servicios a otra, que en algunas condiciones si puede revestir la calidad de mandato cuando una
empresa representará a tres más del rubro frente a una entidad internacional donde se unen
mandato y representación.
El negocio no puede interesas sólo al mandatario, según los art. 2119 y 2120 CC.
Análisis art. 2120: A quien le debe interesar el mandato, el negocio jurídico encomendad, El CC dice
que puede interesar;
1. tanto al mandante como al mandatario;
2. al mandante como a un tercero;
3. al mandatario y a un tercero;
4. al mandante y al mandatario y a un tercero;
5. a un tercero;
6. Al mandante, que va a ser la regla general.
Si se da cualquiera de estos casos existirá un verdadero mandato. El CC en la parte final del 2120
hace una precisión que consiste en que si el mandante obra sin autorización del tercero se
producirá entre el mandante y el tercero un cuasicontrato de agencia oficiosa.
Análisis Art. 2129:
“Art. 2129. El mandatario responde hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su encargo. Esta
responsabilidad recae más estrictamente sobre el mandatario remunerado.
Por el contrario, si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y se ha visto en cierto modo forzado
a aceptarlo, cediendo a las instancias de mandante, será menos estricta la responsabilidad que sobre él
recaiga”.
Hace una regulación de cuando el negocio sólo interesa al mandatario, en ese caso es un mero
consejo que no produce obligación alguna.
Ejemplo: Uno le dice a un comerciante, en x parte están vendiendo tus productos a un precio muy
bajo, cómpralo. En este sentido, el único interesado sería aquel que aparece como mandatario,
porque el único beneficiado sería al que le dicen que compre una cosa.
El inc. 2 del 2129 señala que si ese consejo se da maliciosamente, obliga a la indemnización de
perjuicios. Para que se configure entonces el inc. 2 se requiere dolo.
CAPACIDAD DE LAS PARTES EN EL MANDATO
La función que cumple el mandante y/o el mandatario es distinta en el contrato de mandato, por
esta razón es que los requisitos de capacidad que se exige en uno y otro han de ser necesariamente
diversos., en consecuencia deben estudiarse independientemente
Capacidad del mandante
294
La ley no dice nada al respecto y por ello debemos concluir que se deben aplicar las reglas generales
de capacidad de los actos jurídicos.
El mandante debe ser capaz, es decir, no se debe ser ni demente, ni interdicto, ni menor,
Todos los que no son incapaces son capaces.
Desde otra perspectiva, debe ser una capacidad para celebrar cualquier acto jurídico. Conforme al
mandato el que finalmente celebra el mandato es el mandante. El mandatario en cambio, actúa
como un instrumento para la realización de ese mandato. En consecuencia, el mandante debe tener
capacidad para celebrar actos jurídicos.
Capacidad del mandatario
El CC da una regla especial en el art. 2128 CC que dice que pueden actuar como mandatarios de
otros los menores adultos (que jurídicamente es un incapaz relativo) a partir de esto, la doctrina,
Alessandri, Alfredo Barros Errázuriz, dicen que la regla sería que los incapaces relativos pueden
actuar como mandatario, es decir, la doctrina mayoritaria, porque la ley no lo hace expresamente,
incluye al interdicto disipador que también es incapaz relativo.
La explicación de esta regla especial es que el mandatario actúa como instrumento entre el
mandante y el tercero radicándose definitivamente los efectos del acto jurídico en la persona del
mandante.
El CC establece cuales serán las reglas aplicables en cada una de las relaciones que se forman. Hay
dos situaciones que hay que distinguir:
1. Relación mandante - terceros: Respecto a esta relación, los actos serán plenamente válidos si
estos son capaces y no adolece de algún vicio de nulidad. A menos que alguna de las partes sea
incapaz o el acto adolezca de alguna causal de nulidad.
2. Relación mandante - mandatario: (presenta más interés) Se rige por las reglas relativas a los
menores. Este artículo se traduce en que influye la incapacidad del mandatario y por tanto, si no ha
intervenido la voluntad del representante legal del incapaz las obligaciones contraídas por el
mandatario adolecerían de nulidad. Ya que el mandante celebra un contrato con el mandatario y si
éste es incapaz debe contar con autorización, si no está autorizado el menor adulto al ser un incapaz
relativo, el acto adolecería de vicio de nulidad relativa.
Las mismas reglas se aplican cuando un tercero contrata con el mandatario que actúa a nombre
propio y sin autorización de su representante, es decir el contrato entre el mandatario no autorizado
y el mandante adolece de nulidad relativa (porque es un incapaz relativo)
Debe aplicarse el art. 1688, en virtud de la nulidad de ese contrato el incapaz (mandatario) no estaría
obligado a restituir a menos que se haya hecho más rico. El concepto de lo que se entiende cuando
una persona se hace más rico está en el inc. 1688 inc. 2.
Se aplica al incapaz absoluto y al incapaz relativo porque la ley no lo distingue.
Si el menor adulto se extralimita de sus facultades, sus actos no obligan al mandante y son
inoponibles y en principio tampoco al mandatario, salvo ciertas excepciones.
CLASES DE MANDATO. El CC hace dos clasificaciones:
1. Atendiendo a la extensión de los negocios confiados al mandatario: Desde esta perspectiva,
según el Art. 2130, pueden ser:
a) Mandato Especial: Aquel que se confiere para uno o más negocios especialmente
determinados.
b) Mandato General: Es aquel en que se da mandato para todos los negocios del mandante o si
se da para todos con una o más excepciones determinadas.
295
La importancia de esta clasificación es para saber qué negocios están comprendidos en un mandato,
y en consecuencia, en los que el mandatario pueda actuar lícitamente.
2. Atendiendo a las facultades conferidas al mandatario: Esta clasificación atiende a las facultades
que tiene el mandatario para actuar. El mandato puede ser
a) Mandato definido: se le otorgan específicamente las facultades que tiene el mandatario.
b) Mandato indefinido: Estos mandatos generan dudas respecto a cuáles son las
atribuciones que se le están otorgando al mandatario. Art. 2132 CC trata de precisar las
facultades que así son otorgadas. Este mandatario sólo está investido de facultades de
administración, aún cuando, se haya señalado que tiene facultades para obrar del modo
que más conveniente le parezca lo que es ratificado o confirmado por el Art. 2133 CC.
Este artículo dice que aún cuando a una persona se le den facultades para que obre como más le
parezca no se le dan más poderes que los que tiene como cualquier mandatario, así como para
actuar en actos que requieren poder especial será necesario que esté especialmente facultado para
ello. Lo mismo ocurre con las cláusulas de libre administración los que no tiene más poder que para
ejecutar aquellos actos que la leyes designan como autorizados por dicha cláusula, pero hay un
problema que consiste en que la ley no señala cuales son las facultades a aquel que le dan una
cláusula de libre administración. El único artículo que hace alguna alusión a esto es el 1629 CC que
habla algo sobre la libre administración de los negocios y dice este art. que tiene facultad para novar.
En conclusión, aquellos mandatos indefinidos (donde no se faculta especialmente) aún cuando
aparezca como muy amplios sólo dan poder o facultades de administración.
Facultades de Administración: El CC no lo define sólo se hace referencia a ella a partir del art. 391 CC
a propósito de los tutores y curadores y podríamos definirla como:
La facultad de administrar consiste en adoptar las medidas, de carácter material o jurídico, que
tienden a conservar los bienes, a incrementarlos, y a obtener las ventajas que pueden procurarlo.
Por esta razón, el art. 2132 CC se tuvo que encargar de definir aquellas facultades que naturalmente
tiene el mandatario y que en consecuencia son actos de administración.
De esta definición derivan tres facultades:
 Conservar: Consiste en impedir la pérdida o menoscabo de los bienes. En consecuencia, los
actos de conservación pueden ser materiales o jurídicos;
Materiales: son todos ellos que atienden a impedir un deterioro físico de la cosa. Ejemplo: Si se tiene
una casa, hay que pintarla, si alguna cañería está rota, se debe cambiar, etc.
Jurídicos: Son todas aquellas medidas que tienden a proteger la situación jurídica que tiene una
persona respecto de una cosa. Ejemplo: Interrumpir los plazos de prescripción para que no prescriba
extintivamente.
 Incrementar: Está enfocado desde una perspectiva de mejorar el bien del estado en que ya se
encontraba: Poner una pérgola. Tiende a incrementar la administración del negocio.
Obtener el provecho del que naturalmente está llamada la cosa. Ejemplo: Encargan una panadería,
deberá realizar las gestiones propias del negocio.
Cuando se debe gestionar un negocio deben hacerse las que corresponden al giro ordinario del
mismo.
Ejemplo: Si indefinidamente me dejan un auto ¿puedo venderlo? No, porque sería un acto de
disposición y sólo se tiene la facultad de administración. Pero si corresponde a un negocio de CV de
autos. Podrá vender autos ya que es parte del giro.
296
Para saber cuáles son las facultades de administración que tiene el mandatario, hay que atender
siempre al giro ordinario del negocio. Porque el mismo acto podrá ser en algunos casos un acto de
disposición y en otros uno de administración.
El CC ha definido para qué mandatos se requiere de mandato especial. Mandato Judicial que en el
art. 7 inc. 2 CPC se encarga de señalar aquellas facultades para las cuales se requiere de poder
especial;
1- Desistirse en primera o segunda instancia de la acción deducida.
2- Aceptar la demanda contraria (allanarse).
3- Absolver posiciones (confesión en juicio).
4- Renunciar a los recursos o términos legales.
5- Transigir (realizar un contrato de transacción).
6- Comprometer (arbitraje, llevar un problema a compromiso).
7- Otorgar a los árbitros as facultades de arbitradores.
8- Celebrar convenios (quiebra--> convenios de acreedores).
9- Percibir (Recibir los pagos).
En el art. 2448 CC señala que el mandatario para celebrar una transacción requiere de poder
especial, especificando los derechos, bienes y acciones que debe versar la transacción. A su vez, el
CC también reglamenta algunas facultades especiales:
“ART. 2141: La facultad de transigir no comprende la de comprometer ni viceversa”.
“ART. 2142: El poder especial para vender comprende naturalmente la de recibir el precio. Esto es,
facultada la persona para poder enajenar a través de CV podrá a su vez recibir el pago de ella”.
Pero surge un tema interesando respecto a ella porque e CC no señala que se requiere poder
especial para vende pero se deberá atender siempre al giro del negocio para saber si se requiere o
no de poder especial.
EFECTOS DEL MANDATO
Si el mandatario no cumple con su función se hará responsable de todos los perjuicios que le pueda
acarrear al mandante. El mandatario debe ceñirse a los términos del mandato como lo señala el art.
2131 del CC. Esto se debe a que el mandatario obligará al mandante siempre que ejecute el encargo
dentro de los límites del mandato. Esto quiere decir que incluye los medios que el mandante ha
querido que se empleen para cumplir con el encargo y así lo señala el art. 2134 CC. que dice que no
sólo debe atenderse a la finalidad sino que también a los medios y esta regla tiene excepciones que
atienden a dos causas:
1. Porque esas instrucciones son impracticables
2. Si la fijación rigurosa a los términos del mandato puede acarrear perjuicios para el mandante.
Aquello que es dañino para el mandante, el mandatario no está obligado a ello, ya que se le da el
mandato para celebrar actos lícitos.
Casos excepcionales
1. Art. 2129 que señala que el mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato cuya
ejecución sería manifiestamente perniciosa, perjudicial para el mandante.
Aplicación de esto es que si el mandatario ejecuta durante su mandato un acto doloso que causa
daño a otra persona ¿obliga al mandante?
No, porque el principio es el siguiente: El o los mandatos se otorgan para ejecutar actos lícitos y no
para ejecutar actos ilícitos. En consecuencia, si se ejecutan actos de esta naturaleza se entiende que
el mandatario no está actuando por cuenta, riesgo y en representación del mandante.
297
El dolo es de una naturaleza personal.

Por estas razones la jurisprudencia ha señalado que aquel mandatario que comete delitos en su
gestión no obligan al mandante, sólo él es responsable.
2. Art. 2159. Si el mandatario se encuentra imposibilitado para actuar conforme a las
instrucciones del mandante no está obligado a constituirse como agente oficioso y bastará
para esto que adopte las medidas conservativas que las circunstancias exijan, pero, si no
fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al mandante, el mandatario
tomará el partido que más se asemeje a sus condiciones y que más favorezca al negocio.
En esta segunda situación no basta que el mandatario tome las medidas conservativas urgentes sino
que deberá ejecutar el encargo de la forma que aparezca más conveniente al mandatario.
El mandatario deberá probar el los casos fortuitos o de fuerza mayor que le imposibiliten ejecutar el
encargo que se le ha hecho. Art. 2150
3. La recta ejecución del mandato también incluye el actuar conforme a los medios que el
mandate ha querido que se ejecuten, pero, en ciertas ocasiones esos medios pueden resultar
inadecuados y en consecuencia el mandatario podrá apartarse de las instrucciones y emplear
los medios equivalentes si la necesidad obligare a ello y se obtuviere completamente de este
modo el objeto del mandato.
4. El mandato deberá interpretarse con más laxitud o latitud cuando el mandatario no esté en
situación de poder consultar al mandante. Art. 2148
“Art. 2148. Las facultades concedidas al mandatario se interpretarán con alguna más latitud,
cuando no está en situación de poder consultar al mandante.”
 ¿Qué ocurre cuando existe pluralidad de mandatarios? ¿Pueden o no dividirse el trabajo?
Esto presenta un problema, y la primera gran distinción que hay que hacer es si el mandante les ha
dado la facultad de dividirse el mandato o no.
1. Si el mandante le ha prohibido dividirse el mandato, no podrán hacerlo.
2. Si el mandante se los permitió podrán hacerlo.
El problema se presenta cuando el mandante nada ha dicho. El CC lo reglamenta en el art. 2127
señalando que pueden dividirse la gestión a menos que se les haya expresamente prohibido ya que
en ese caso porque si se le ha prohibido lo ejecutado sería inoponible al mandante. El CC habla de
nulo pero la verdad es que la sanción es inoponible al mandante.
Art. 2127. Si se constituyen dos o más mandatarios, y el mandante no ha dividido la gestión, podrán
dividirla entre sí los mandatarios; pero si se les ha prohibido obrar separadamente, lo que hicieren de
este modo será nulo.
El problema que se genera de la divisibilidad de las obligaciones, y depende de cual se trate.
Dar: RG: divisibilidad
Hacer: Hay que atender al objeto, tradicionalmente la doctrina ha entendido que eran indivisibles. La
jurisprudencia evolucionó y deberá atenderse al objeto. Ejemplo: Si deben cortarse x hectáreas de
rosas, que es divisible.
Respecto de los abogados surge el problema ya que tienen obligaciones de hacer, y el problema es
que cuando se le encarga un juicio a 3 abogados, la jurisprudencia señaló que no pueden dividirse el
caso, es decir, es una obligación indivisible. Pero hubo un voto disidente que dijo, que los abogados
son mandatarios de su cliente y por ello se rigen por las reglas del mandato aplicando el art. 2127 y
si a los abogados o se les hubiese prohibido repartirse el trabajo, lo podrían repartírselo.
298
¿Cómo responden? Si no cumplen lo que deben hacer se genera una responsabilidad contractual, y
en este sentido deben responder de manera simplemente conjunta, a menos que se haya
establecido la solidaridad.
Para que la solidar opere siempre se requiere de norma expresa, o que las partes lo hayan
establecido, o en el testamento ya que la solidaridad no se presume.
DELEGACIÓN DEL MANDATO

Debemos distinguir entre el mandato civil (o extrajudicial) y el mandato judicial.
Mandato civil o extrajudicial: Hay que distinguir diversas situaciones:
1. La delegación que no ha sido autorizada ni prohibida por el mandante (no se dijo nada):
En este caso el mandatario puede delegar el mandato pero los terceros carecen de acción contra el
mandante por los actos del delegado. Art. 2136 CC
Art. 2136. La delegación no autorizada o no ratificada expresa o tácitamente por el mandante no da
derecho a terceros contra el mandante por los actos del delegado.
Pero el mandatario responde por los hechos del mandatario como si fueran suyos.
2. La delegación ha sido autorizada pero sin designar la persona del delegado:
El mandatario podrá delegar y no será responsable por los actos del delegado, a menos que, el
mandatario haya escogido a una persona notoriamente incapaz o insolvente. Art. 2135 inc. 2º
Art. 2135 inc. 2º: Esta responsabilidad tendrá lugar aun cuando se le haya conferido expresamente la
facultad de delegar, si el mandante no le ha designado la persona, y el delegado era notoriamente
incapaz o insolvente.
3. El mandante autoriza a delegar señalando la persona del delegado:
El mandatario no responde por los actos ejecutados por el delegado, porque jurídicamente se ha
producido un nuevo mandato entre el mandante y el delegado. Art. 2137.
Art. 2137. Cuando la delegación a determinada persona ha sido autorizada expresamente por el
mandante, se constituye entre el mandante y el delegado un nuevo mandato que sólo puede ser
revocado por el mandante, y no se extingue por la muerte u otro accidente que sobrevenga al
anterior mandatario.
En consecuencia:
a. como se ha formado un nuevo mandato, no se extingue el mandato por la muerte u
accidente que sobrevenga al primer mandatario
b. Este mandato no puede ser revocado por el mandatario primero, porque se produce un
mandato distinto e independientes.
4. La delegación ha sido prohibida por el mandante:
El mandatario no puede delegar y los actos del delegado no obligan al mandante a menos que éste
los ratifique. En consecuencia, los actos ejecutados por el delegado en este caso son inoponibles al
mandante, pero, cualquiera sea la situación en que el mandatario no haya sido autorizado por el
mandante para delegar el mandante podrá ejercer contra el delegado las acciones del mandatario
que le confirió el encargo. Art. 2138.
Art. 2138. El mandante podrá en todos casos ejercer contra el delegado las acciones del mandatario
que le ha conferido el encargo.
Mandato judicial:
En el derecho procesal se da una regla distinta, porque el mandatario podrá delegar a menos que se
le haya prohibido. Por tanto, los actos ejecutados por el delegado obligan al mandatario. Art. 7 CPC
299
Art. 7° (8°). El poder para litigar se entenderá conferido para todo el juicio en que se presente, y aun
cuando no exprese las facultades que se conceden, autorizará al procurador para tomar parte, del
mismo modo que podría hacerlo el poderdante, en todos los trámites e incidentes del juicio y en
todas las cuestiones que por vía de reconvención se promuevan, hasta la ejecución completa de la
sentencia definitiva, salvo lo dispuesto en el artículo 4° o salvo que la ley exija intervención personal
de la parte misma. Las cláusulas en que se nieguen o en que se limiten las facultades expresadas, son
nulas. Podrá, asimismo, el procurador delegar el poder obligando al mandante, a menos que se le
haya negado esta facultad.
Sin embargo, no se entenderán concedidas al procurador, sin expresa mención, las facultades de
desistirse en primera instancia de la acción deducida, aceptar la demanda contraria, absolver
posiciones, renunciar los recursos o los términos legales, transigir, comprometer, otorgar a los
árbitros facultades de arbitradores, aprobar convenios y percibir.
PROHIBICIONES DEL MANDATARIO Art. 2144 y ss. CC

 Primera situación: Art. 2144: distingue dos situaciones
- No puede comprar para sí lo que el mandate le ha ordenado vender.
- Se le prohíbe también vender de lo suyo al mandante lo que se le ha ordenado comprar.
En ambas situaciones salvo que haya autorización expresa para ello.
 ¿Qué ocurre si vende de lo suyo o compra lo que le ha ordenado vender? ¿Qué pasa con la
transgresión de esta norma?
Al ser una norma imperativa de requisito tendría como sanción la Nulidad Relativa.
 Segunda Situación: Art. 2145 distingue dos situaciones;
- Si al mandatario se le ha encargado tomar dinero prestado: el mandatario podrá prestarle de
su dinero al mandante. ¿A qué interés? Al que se haya establecido o al interés corriente 
que es interés promedio de todas aquellas transacciones que se hayan calculado en el mes
anterior de los bancos e instituciones de una plaza financiera. Art. 6 ley 18.010.
- Pero si al mandatario se le ha facultado para colocar dinero a interés no podrá tomarlo
prestado para sí sin aprobación del mandante. Sanción en este caso: Nulidad Relativa, porque
es una norma imperativa de requisito.
 Tercera Situación: Art. 2146 CC, distingue dos situaciones.

“Art. 2146. No podrá el mandatario colocar a interés dineros del mandante, sin su expresa
autorización. Colocándolos a mayor interés que el designado por el mandante, deberá abonárselo
íntegramente, salvo que se le haya autorizado para apropiarse el exceso”.
- Establece que no es lícito sin expresa autorización del mandante colocar dineros a interés del
mandante.
- Se le ordena al mandatario colocar dineros a interés y lo hace a un interés superior al que se
le ha designado, en cuyo caso deberá abonárselo íntegramente salvo que se le haya
autorizado para apropiarse el exceso.
Esto mantiene una estrecha obligación con una de las obligaciones que tiene el mandatario puesto
que cuando el mandatario debe rendir cuentas debe entregar al mandante todo lo que haya recibido
300
con ocasión del mandato incluso lo que no se debía, por ejemplo si debía recibir 100 y recibe 120,
debe devolver también esos 20.
 Cuarto Caso. Art. 2147
“Art. 2147. En general, podrá el mandatario aprovecharse de las circunstancias para realizar su
encargo con mayor beneficio o menor gravamen que los designados por el mandante; con tal que
bajo otros respectos no se aparte de los términos del mandato. Se le prohíbe apropiarse lo que
exceda al beneficio o minore el gravamen designado en el mandato.
Por el contrario, si negociare con menos beneficio o más gravamen que los designados en el
mandato, le será imputable la diferencia.”
Al mandatario se le ordena la ejecución de un acto señalándole cuanto pueden ser los costos
asociados a dicha ejecución, en ese caso el mandatario con tal que no se aparte de las órdenes del
mandante podrá obtener mayores beneficios o menores costos o gravámenes. Pero existe una
prohibición, la que consiste en que el mandatario no puede apropiarse lo que exceda al beneficio o
lo que minore el gravamen.
En caso contrario, es decir, si el gravamen es mayor o se obtienen menos beneficios le será
imputable la diferencia al mandatario. Art. 2147 inc. Final.
Esto es aplicación de un principio del mandato: el mandatario no tiene que apartarse de los medios
e indicaciones que le ha dado el mandante.
RESPONSABILIDAD DEL MANDATARIO EN LA EJECUCIÓN DEL ENCARGO Art. 2129
“Art. 2129. El mandatario responde hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su encargo.”

Esta responsabilidad recae más estrictamente sobre el mandatario remunerado.
Por el contrario, si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y se ha visto en cierto
modo forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias del mandante, será menos estricta la
responsabilidad que sobre él recaiga.
Responde de culpa leve siempre, cualquiera sea el mandato, es decir, gratuito o remunerado. Sin
embargo, la misma culpa leve admite gradación, y será mayor cuando sea remunerado y disminuirá
cuando sea gratuito. Por lo tanto, corresponderá al juez determinar, atendiendo a las circunstancias
si el mandatario ha empleado la diligencia debida en el ejercicio de su encargo.
 ¿Es responsable el mandatario de la insolvencia de los deudores?
Porque el mandatario actúa por cuenta y riesgo del mandante, es decir, que quien asume los riesgos
es el mandante.
Sin embargo, esta es una RG, y como tal tiene una excepción contenida en el Art. 2152.
Art. 2152. El mandatario puede por un pacto especial tomar sobre su responsabilidad la solvencia de
los deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro. Constitúyese entonces principal
deudor para con el mandante, y son de su cuenta hasta los casos fortuitos y la fuerza mayor.
El mandatario puede por medio de una estipulación tomar sobe su responsabilidad tomar la
solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro. Entonces, el
mandatario se constituye en principal deudor y degenera el contrato en un contrato innominado (ya
que no hay ninguno que lo regule) que puede presentar características de contrato de mandato,
seguro, y fianza.
Con este tipo de pactos el mandatario se hace responsable de los casos fortuitos y fuerza mayor.
SEGUNDA OBLIGACIÓN DEL MANDATARIO: RENDIR CUENTAS Art. 2155
301
“Art. 2155. El mandatario es obligado a dar cuenta de su administración.

Las partidas importantes de su cuenta serán documentadas si el mandante no le hubiere relevado de
esta obligación.
La relevación de rendir cuentas no exonera al mandatario de los cargos que contra él justifique el
mandante.”
El fundamento del por qué debe rendir cuentas es porque no obra para sí sino que lo hace por
cuenta y riesgo del mandante.
Las partidas importantes deberán ser documentadas si el mandante no le ha relevado de dicha
obligación.
Puede que el mandante haya eximido al mandatario de rendir cuentas, pero no por eso, lo libera de
los cargos que contra el justifique el mandante.
En la rendición de cuentas el mandatario debe restituir al mandante todo lo que hubiese recibido en
el desempeño de su encargo, incluso aquello que el mandatario recibió y no se debía al mandante,
en cuyo caso corresponde al mandante decidir la suerte de lo que recibió el mandatario y que no se
debía. Pero además, el mandatario también deberá restituir al mandante lo que debía recibir y que
por su culpa no lo obtuvo.
Ejemplo: El mandatario estaba a cargo de cobrar cuentas, y logró cobrar algunas y por negligencia de
su parte no cobró otras. En este caso, también se deberán todas esas cuentas que no se cobraron
por negligencia. Art. 2157
“Art. 2157. El mandatario es responsable tanto de lo que ha recibido de terceros en razón del
mandato (aun cuando no se deba al mandante), como de lo que ha dejado de recibir por su culpa”.
Especies metálicas (dinero) que el mandatario tenga por cuenta del mandante:
Ejemplo: Si soy mandatario y recibo la suma de $100.000 y camino a la casa me asaltan.
“Art. 2153. Las especies metálicas que el mandatario tiene en su poder por cuenta del mandante,
perecen para el mandatario aun por fuerza mayor o caso fortuito, salvo que estén contenidas en
cajas o sacos cerrados y sellados sobre los cuales recaiga el accidente o la fuerza, o que por otros
medios inequívocos pueda probarse incontestablemente la identidad”.
Análisis:
- El género no perece, el dinero es género y no especie o cuerpo cierto.
- El dinero no es susceptible de posesión porque la posesión recae sobre cosas determinadas y
el dinero es una cosa indeterminada.
“Art. 700. La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño, sea que
el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y
a nombre de él.
El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo.
El que recibe el dinero no queda en calidad de poseedor, y entre quien recibe el dinero y quien lo
entrega se constituye un depósito irregular”.
“Art. 2221. En el depósito de dinero, si no es en arca cerrada cuya llave tiene el depositante, o con
otras precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura, se presumirá que se permite
emplearlo, y el depositario será obligado a restituir otro tanto en la misma moneda”.
El depósito irregular es un título traslaticio de dominio porque el que lo recibe se hace dueño.
Excepción: Se encuentra en el mismo art. 2153 esto es cuando esté cerrado de cualquier manera que
le dé al dinero una identidad.
Para cheques y vale vista, operan reglas distintas.
302
CHEQUE: al portador, a la orden o nominativo.

Cuando hay robo de cheques hay que dar orden de no pago, de lo contrario cuando es al portador es
un modo de pago.
Vale vista: si lo roban y no se da aviso al banco es como si se robara dinero.
INTERESES QUE DEBE EL MANDATARIO

El mandatario debe intereses sobre los dineros del mandante que haya empleado en su propio
beneficio, los intereses que se deben son los intereses corrientes.
El mandatario debe intereses legales del saldo que de las cuentas resulten en contra suya desde que
haya sido constituido en mora. Art. 2156
“Art. 2156. Debe al mandante los intereses corrientes de dineros de éste que haya empleado en
utilidad propia.
Debe asimismo los intereses del saldo que de las cuentas resulte en contra suya, desde que haya sido
constituido en mora.”
Ejemplo: Juan se hace pasar por mandatario de Pedro con una Escritura Pública (falsa) para vender la
casa de Juan. Pedro se la vende a Diego. Diego compra la casa, le paga y que negligentemente la
compró como para él y han pasado 6 años y cuando Pedro va a solicitar un certificado de dominio
vigente al conservador, se da cuenta que está inscrita a nombre de Diego.
¿Qué debe hacer Pedro?
Habría falta de consentimiento ya que la escritura pública es falsa y Pedro nunca manifiesta su
voluntad.
Solicitaría; Acción de nulidad, indemnización de perjuicios y Acción reivindicatoria.
Hay que interponer conjuntamente la acción de nulidad (contra Juan) y la acción reivindicatoria
contra de Diego.
Es una posesión irregular, según el Art. 704 Nº2. Ya que no hay justo título y para adquirir por
prescripción en estas condiciones se requerirán de 10 años de posesión.
Art. 704: No es justo título:
Nº2: El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo;
Difiere de la venta de cosa ajena, la que se justifica que el mandatario fue más negligente por no
estudiar los títulos.
Entonces, si me hago pasar por dueño de una cosa y el vendo, esa es venta de cosa ajena y título
justo, mientras que si me hago pasar por representante de otro no hay justo título.
OBLIGACIONES DEL MANDANTE
“Art. 2158. El mandante es obligado,

1. º A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecución del mandato;
2. º A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecución del mandato;
3. º A pagarle la remuneración estipulada o usual;
4. º A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes;
5. º A indemnizarle de las pérdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del mandato.”
303
No podrá el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio

encomendado al mandatario no ha tenido buen éxito, o que pudo desempeñarse a menos costo;
salvo que le pruebe culpa.
Puede surgir directamente del contrato o de actos posteriores.
1) Cumplir las obligaciones contraídas por el mandatario. Para esto, el mandatario debe actuar a
nombre del mandante y dentro de los límites del mandato (2160 relacionado con el 1448).
Pero, surge un problema en torno a ¿Qué pasa cuando el mandatario contrae una obligación con los
terceros fuera de los límites contraídos en el mandato?
“Art. 2154. El mandatario que ha excedido los límites de su mandato, es sólo responsable al
mandante; y no es responsable a terceros sino,
1. º Cuando no les ha dado suficiente conocimiento de sus poderes;
2. º Cuando se ha obligado personalmente.”
El mandatario NO es responsable, salvo en dos ocasiones:

- Cuando no dio conocimiento de sus poderes a los terceros con los cuales contrato, la
razón de esto es porque los terceros que han contratado de buena fe merecen ser
protegidos por la ley.
- El mandatario contrata o se obliga personalmente, es decir, en este caso el mandatario
dice “no tengo facultades para contraer esta obligación, sin embargo, asumo
personalmente desde este punto en adelante”, aunque siempre está la posibilidad de que
el mandante ratifique. Nuevamente con esta figura se protege a los terceros que
contratan de buena fe.
Hay ciertos casos en que el mandatario se transforma en agente oficioso:
Art. 2122. El mandatario que ejecuta de buena fe un mandato nulo o que por una necesidad
imperiosa sale de los límites de su mandato, se convierte en un agente oficioso.
- Cuando ejecuta de buena fe un acto nulo.
- Cuando debe salir de los límites establecidos en el mandato motivados por una necesidad
imperiosa.
Al respecto hay que comentar los casos en que el mandatario ejecuta parcialmente el mandato:
Art. 2161. Cuando por los términos del mandato o por la naturaleza del negocio apareciere que no
debió ejecutarse parcialmente, la ejecución parcial no obligará al mandante sino en cuanto le
aprovechare.
El mandatario responderá de la inejecución del resto en conformidad al artículo 2167.
Este artículo se refiere a si la naturaleza del negocio permite que sea cumplido parcialmente o no. Si
el negocio encargado al mandatario puede cumplirse parcialmente la obligación del mandante
nacerá en plenitud, es decir, quedará plenamente obligado a la obligación contraída por el
mandatario. En cambio, si el negocio no puede ser ejecutado parcialmente sino que debe ser
celebrado en forma íntegra, en ese caso, la obligación parcial no obligara al mandante si no en
cuanto lo ejecutado le fuere beneficioso o provechoso.
Cuando se ejecuta parcialmente un negocio que no debía realizarse parcialmente el mandatario
debe responder ante el mandante de la misma forma como lo haría si renunciara al mandato (2167).
1. Obligación de proveer al mandatario de lo necesario para la ejecución del mandato. El artículo
2158 expone que el mandatario podrá desistirse del encargo que le ha sido encomendado sin
asumir ningún tipo de responsabilidad cuando el mandante no le provee los recursos necesarios
304
para cumplir con el mandato. En relación con este punto, es necesario considerar que además
tiene la obligación de reembolsar al mandatario los gastos razonables causados por el
cumplimiento del mandato, se entiende como “gasto razonable” aquel en el que incurriría un
hombre medio, un buen padre de familia (en esas situaciones estamos haciendo alusión a la
culpa leve) a esta segunda obligación se refiere el 2159 Nº 4.
2. Pagar al mandatario la remuneración estipulada o usual (2158 Nº 3). Por su propia naturaleza el
mandato debe ser remunerado por ser un contrato oneroso, pero, en el caso de que no se
estipulare remuneración el juez debe fijarla. Si es un mandato gratuito debe ser expresamente
estipulado.
3. Pagar al mandatario anticipaciones de dinero más los intereses corrientes en relación al dinero
que el mandatario hubiere aportado de su propio peculio para llevar a buen término de lo que se
debe.
4. Indemnizar al mandatario las pérdidas en que haya incurrido sin culpa y por causa del mandante.
Deberá asumir la responsabilidad cuando existe culpa o cuando ha resultado una obligación
excesivamente onerosa el mandatario, libera al mandante del pago de los honorarios e
indemnización.
Art. 2159. El mandante que no cumple por su parte aquello a que es obligado, autoriza al
mandatario para desistir de su encargo.
El mandatario además del derecho a la remuneración e indemnización puede retener lo que haya
adquirido a nombre de otro en caso que el mandante no cumpla con la indemnización.
Art. 2162. Podrá el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del
mandante para la seguridad de las prestaciones a que éste fuere obligado por su parte.
EXTINCIÓN DEL MANDATO

Están señaladas en el Art. 2163º;
Art. 2163. El mandato termina:
1. º Por el desempeño del negocio para que fue constituido;
2. º Por la expiración del término o por el evento de la condición prefijados para la terminación del
mandato;
3. º Por la revocación del mandante;
4. º Por la renuncia del mandatario;
5. º Por la muerte del mandante o del mandatario;
6. º Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro;
7. º Por la interdicción del uno o del otro;
8. º Derogado.
9. º Por la cesación de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas.
1. CUMPLIMIENTO DEL ENCARGO
2. EXPIRACIÓN DEL TÉRMINO O
3. REVOCACIÓN DEL MANDANTE: Es un acto jurídico unilateral por el que el mandante va a
poner término al mandato.
Que se pueda revocar unilateralmente el mandato se justifica por la naturaleza misma de este
mandato, ya que es un contrato que se fundamenta en la confianza y se podrá poner término
cuando esta se acabe.
Es una facultad discrecional del mandante conforme al art. 2165 CC
305
Art. 2165. El mandante puede revocar el mandato a su arbitrio, y la revocación, expresa o tácita,
produce su efecto desde el día que el mandatario ha tenido conocimiento de ella; sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 2173.
Esto será indiferente si es que se trata de un mandato gratuito y remunerado.
CLASIFICACIÓN DE LA REVOCACIÓN
Expresa o tácita.
- Expresa: s aquella que se hace en términos explícitos y formales.
- Tácita: es aquella en que se encarga el mismo negocio a otra persona.
Total o parcial.
- Total: Si se refiere a todos los negocios encomendados al mandatario.
- Parcial: Aquella que se refiere sólo a una parte.
El hecho de que con posterioridad a un mandato general se confiera un mandato especial a otra
persona deja subsistente el primer mandato en todos aquellos negocios que no estaban
considerados en el mandato especial. Art. 2164.
“Art. 2164. La revocación del mandante puede ser expresa o tácita. La tácita es el encargo del mismo
negocio a distinta persona.
Si el primer mandato es general y el segundo especial, subsiste el primer mandato para los negocios
no comprendidos en el segundo.
La revocación, ya sea expresa o tácita, comienza a surtir efectos desde que el mandatario ha tenido
conocimiento de esto.”
¿Cómo se le informa al mandatario?
La ley no señala ningún medio, por lo que podría ser por medio de una carta certificada o cualquier
hecho que se le informe. Pero todas tienen un problema, no son plena prueba, por lo que se
recomienda que se haga por medio de una notificación judicial, ya que sería el medio más perfecto
para poner en conocimiento del mandatario esta revocación.
Esto lo anterior no dice relación con los terceros que ignorantes de la posible revocación han
contratado de buena fe con el mandatario. Por esta misma razón es que es altamente recomendable
poner en conocimiento de los terceros con los que el mandatario iba a negociar la revocación del
mandato, la que se hará por cualquier medio, como carta certificada o notificación judicial.
El mandante tiene derecho a que se le restituyan todos los instrumentos que haya puesto a
disposición del mandatario para la ejecución del encargo, pero aquellas piezas que pudieran servir al
mandatario para justificar sus actos, el mandante debe darle copia firmada de su mano cuando el
mandatario así lo exija. Art. 2166
Art. 2166. El mandante que revoca tendrá derecho para exigir del mandatario la restitución de los
instrumentos que haya puesto en sus manos para la ejecución del mandato; pero de las piezas que
pueden servir al mandatario para justificar sus actos, deberá darle copia firmada de su mano si el
mandatario lo exigiere.
4. RENUNCIA DEL MANDATARIO: Es un acto jurídico unilateral del mandatario que manifiesta
su intención de no terminar con la ejecución del negocio encomendado.
Esta renuncia puede ser puesta en conocimiento de cualquier forma, pero existen ciertas
limitaciones, toda vez que el art. 2167 señala que los efectos de la renuncia se producirán después
306
de transcurrido un tiempo razonable para que el mandante pueda proveer a los negocios
encomendados. Si no lo hace de esta forma el mandatario será responsable de todos los perjuicios
que le pudieren acarrear al mandante la renuncia instantánea.
Por RG la renuncia no produce efectos inmediatos pero, la responsabilidad del mandatario cesará
cuando la renuncia ha sido motivada por las siguientes causas:
1. Por la imposibilidad en que se encuentra de administrar por enfermedad u otra causa.
2. Cuando la gestión del negocio encomendado le causa graves perjuicios a sus intereses
propios.
Esta situación se encuentra regulada en el Art. 2167 CC.
Art. 2167. La renuncia del mandatario no pondrá fin a sus obligaciones, sino después de transcurrido
el tiempo razonable para que el mandante pueda proveer a los negocios encomendados.
De otro modo se hará responsable de los perjuicios que la renuncia cause al mandante; a menos que
se halle en la imposibilidad de administrar por enfermedad u otra causa, o sin grave perjuicio de sus
intereses propios.
De acuerdo a imposibilidad en que se encuentra de administrar por enfermedad u otra causa, la
frase otra causa, es amplia y puede derivar en el incumplimiento de cualquier obligación que emana
del contrato. Por ello, podrían generar gran interés la obligación de proveer los medios suficientes al
mandatario para la recta ejecución del mandato, o más próximo a la realidad, si no se cumple con la
remuneración, al ser un incumplimiento de la obligación emanada del contrato, facultaría al
mandatario a renunciar.
5. POR LA MUERTE DEL MANDANTE O MANDATARIO

Esto es consecuencia de que el mandato es un contrato que se basa en la confianza. Por lo tanto, ni
el mandante va a tener la confianza en los herederos del mandatario, ni el mandatario en los
herederos del mandante.
Debemos distinguir cuando se produce por muerte del mandante o por muerte del mandatario:
- Muerte del Mandante: Por regla general será causa de terminación del mandato.
No termina el mandato por muerte del mandante, son 2 excepciones:
1. Cuando el mandato debe realizarse después de la muerte del mandante, en ese caso los
herederos los suceden en sus derechos y obligaciones.
Ejecutor Testamentario o Albacea: Le corresponde realizar los actos que le encomendó el mandante.
2. Por muerte del mandante el mandato judicial: Art. 396 COT
Art. 396. No termina por la muerte del mandante el mandato para negocios judiciales.
- Muerte del Mandatario: Siempre produce la terminación.
Pero, la obligación recae sobre los herederos del mandatario que tengan la libre administración de
los bienes o sobre quienes administran los bienes de los herederos cuando son incapaces (tutores y
curadores).
Dichas obligaciones son:
1. Dar muerte de manera inmediata al mandante sobre la muerte del mandatario.
2. Deben hacer a favor del mandante lo que puedan y lo que las circunstancias exija. Si se omite
con estas obligaciones los herederos del mandatario estarán obligados a resarcir todos los
perjuicios que esto haya causado.
6. POR LA QUIEBRA O INSOLVENCIA DE MANDANTE O MANDATARIO

307
Insolvencia: situación de hecho que consiste en que el pasivo es superior al activo de una persona.
Bajo un concepto moderno, la insolvencia consiste en la falta de liquidez.
Actualmente, la insolvencia apunta hacia una falta de liquidez.
Quiebra: Es un situación jurídica que requiere de declaración judicial, y la persona pasa a ser fallido y
es representado por el síndico.
Sea quiebra o insolvencia, tanto de mandatario como de mandante, el mandato se termina.
Quiebra o insolvencia Mandatario: Si alguien no es capaz de administrar sus propios bienes,
malamente podrá administrar los bienes ajenos.
Quiebra o insolvencia del Mandante: Se explica especialmente desde la perspectiva de la quiebra
porque en la administración del fallido jurídicamente le corresponde a otra persona que toma el
nombre o de interventor o de síndico de quiebras.
7. INTERDICCIÓN DEL MANDANTE O DEL MANADATARIO

Desde la perspectiva del mandatario: Si la persona del mandatario no puede administrar sus bienes
propios, tampoco podrá administrar los ajenos, salvo la excepción de que un menor adulto puede
ser mandatario.
La interdicción del mandante también hace cesar el mandato porque se le entrega la administración
de estos bienes a un curador que actúa como representante legal o no como mandatario.
8. DEROGADO
9. CESACIÓN DE LAS FUNCIONES DEL MANDANTE EN CUYO EJERCICIO SE OTORGÓ EL
MANDATO.
Es una consecuencia lógica de la terminación de las funciones del mandante porque si siguieran
subsistiendo se entendería que las funciones del mandante se prolongarían en el tiempo a través del
mandatario.
Hay una décima causa de extinción del mandato que tiene lugar cuando falta uno de los mandatarios
que deben obrar de consuno y que no se encuentra en el Art. 2163 sino que está en el Art. 2172.
Art. 2172. Si son dos o más los mandatarios y por la constitución del mandato están obligados a
obrar conjuntamente, la falta de uno de ellos por cualquiera de las causas antedichas pondrá fin al
mandato.
La falta de uno de ellos extingue el mandato.
ACTOS EJECUTADOS POR EL MANDATARIO DESPUÉS DE EXPIRADO EL MANDATO

Todos los actos que se ejecuten después de expirado el mandato tienen como sanción la
inoponibilidad al mandante como regla general, cuya gran excepción se presenta cuando se ha
contratado con terceros de buena fe.
Por lo tanto, para comprender sus efectos debemos distinguir dos situaciones:
1. Cuando el mandatario sabía que se le había revocado el mandato: En este caso, el
mandante sigue obligado respecto a los terceros de buena fe como si subsistiera el mandato
pero en las relaciones internas entre mandante y mandatario la situación es distinta porque
tendrá derecho el mandante a que el mandatario le indemnice de todos los perjuicios que
esto le ocasiona.
El determinar la buena o mala fe es una situación de hecho que deben apreciar los jueces de
instancia y en consecuencia privativos del recurso de casación. Art. 2173 inc. 1 y 3.
308
Art. 2173. En general, todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada del
mandatario, lo que éste haya hecho en ejecución del mandato será válido y dará derecho a terceros
de buena fe contra el mandante.
Quedará asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo que el mandatario
sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con terceros de buena fe; pero
tendrá derecho a que el mandatario le indemnice.
El inc. Final del 2173 establece un derecho en favor del mandante que consiste en que si éste ha
publicado en algún medio de comunicación (el CC dice periódicos) poniendo en conocimiento de
terceros en general, podía ser absuelto de esta obligación.
Art. 2173 inc. Final: Cuando el hecho que ha dado causa a la expiración del mandato hubiere sido
notificado al público por periódicos, y en todos los casos en que no pareciere probable la ignorancia
del tercero, podrá el juez en su prudencia absolver al mandante
2. Cuando el mandatario no sabía que se le había revocado el mandato: En este caso los actos
ejecutados obligan al mandante para con los terceros de buena fe, entendiendo por estos
últimos a aquellos que ignoraban la extinción del mandato.
En esta situación tanto el mandatario como los terceros están de buena fe y en consecuencia la
situación del mandante es idéntica a la que existía antes de la extinción del mandato.
CONTRATO DE HIPOTECA
Siguiendo a Alessandri, la hipoteca se puede enfocar desde tres perspectivas, Hipoteca como;
- Contrato.
- Derecho Real
- La cosa misma que se ha hipotecado.
De relevancia jurídica son los dos primeros.
La hipoteca como derecho Real:
Art. 2407. La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de
permanecer en poder del deudor.
La doctrina de manera unánime señala que es una muy mala definición porque:
- Comienza diciendo que es un derecho de prenda, el que recae sobre bienes muebles.
- La prenda civil implica desplazamiento ya que para constituirla debe entregarla.
- Pero señala que recae sobre inmuebles.
Por lo tanto, es una definición contradictoria, y la definiremos como:
La HIPOTECA es un derecho Real que recae sobre un inmueble pero permaneciendo en poder del que
lo constituye y da derecho al acreedor para perseguirlo de manos de quien se encuentre y de
pagarse preferentemente con el producto de la subasta. (Manuel Somarriva)
Otra crítica que se le hace a la definición del CC y que esta no tiene es que se deriva de ella que la
única persona que podría constituir una hipoteca es el deudor, sin embargo en la realidad existe la
posibilidad de que un tercero constituye una hipoteca a favor de la deuda de un tercero. Por tanto
puede ser un tercero extraño y no solamente un deudor.
CARACTERÍSTICAS DE LA HIPOTECA COMO DERECHO REAL
309
1. Es un derecho real que se señala en el Art. 577 CC. El derecho real es aquel que se tiene
sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
2. Es un derecho real de garantía en contraposición de lo que es un derecho real de goce:
Derecho real de goce: Dan al titular del derecho real una relación directa entre él y la cosa. Dominio,
usufructo, uso y habitación. Se puede gozar.
Derecho real de garantía: Hay una relación indirecta entre el titular y la cosa porque la gran facultad
que da es perseguir la cosa de quien la tenga y de pagarse preferentemente cuando una obligación
principal no ha sido cumplida.
Tanto es así que da un derecho de persecución que expresamente lo reconoce el art 2428 CC. Que
da acciones Erga Omnes.
Art. 2428. La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el
que la posea, y a cualquier título que la haya adquirido.
Sin embargo, esta disposición no tendrá lugar contra el tercero que haya adquirido la finca
hipotecada en pública subasta, ordenada por el juez.
Mas para que esta excepción surta efecto a favor del tercero deberá hacerse la subasta con citación
personal, en el término de emplazamiento, de los acreedores que tengan constituidas hipotecas
sobre la misma finca; los cuales serán cubiertos sobre el precio del remate en el orden que
corresponda.
El juez entre tanto hará consignar el dinero.
3. Es un derecho inmueble, se desprende de los artículos, 587
Excepcionalmente puede ser un derecho mueble: naves y aeronaves que pesen más de 50
toneladas.
IMPORTANCIA DE QUE SEA UN DERECHO INMUEBLE
Es necesaria la inscripción en el conservador de bienes raíces respectivo como lo ordena el art. 686
CC.
“Art. 686 inc. 1 y 2. Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscripción del
título en el Registro del Conservador.
De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo o uso constituidos en
bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo y del derecho de hipoteca.”
La obligación principal será una obligación mueble, porque la hipoteca va a garantizar dinero y se
produce una duda sobre la naturaleza jurídica de la hipoteca ya que ésta es un derecho accesorio y si
aplicáramos dicha argumentación diríamos que lo accesorio sigue la suerte de lo principal y por
tanto también deberá serlo.
La hipoteca siempre será inmueble, conservando en consecuencia una suerte de independencia
frente a la obligación principal.
4. Es un derecho accesorio: Porque su finalidad es asegurar otra obligación.
“Art. 46. Caución significa generalmente cualquiera obligación que se contrae para la seguridad de
otra obligación propia o ajena. Son especies de caución la fianza, la hipoteca y la prenda”.
La obligación principal debe ser válida para que la hipoteca también lo sea, porque si la principal
adoleciera de nulidad, la hipoteca también la sufriría. Aplicación del principio de que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal.
Pueden asegurarse todo tipo de obligaciones, naturales y civiles, de dar, hacer o no hacer, etc.
310
- ¿Pueden garantizarse con hipoteca obligaciones de monto in determinado?

La doctrina dice que si se puede.
Argumentos:
- Art. 2427 y 2431 CC. Eso sí, se puede en estos casos limitar la garantía de la hipoteca hasta un
cierto monto. Cuando esto se hace, se denomina hipoteca de máxima.
- ART. 376 CC. El guardador para entrar en el ejercicio de su cargo debe constituir una fianza
pero puede sustituirla por una hipoteca suficiente.
Ahora bien, esta hipoteca debe constituirse cuando se va a entrar a desempeñar el encargo y por
tanto se constituye cuando aún no se tiene ningún conocimiento de lo que se garantizará con la
hipoteca. En consecuencia, se estaría garantizando con hipoteca una obligación de monto
indeterminado.
- Art. 81 nº4 del Reglamento del conservador de bienes raíces que exige un requisito que sólo
tendrá aplicación cuando se ha limitado la hipoteca. En cambio, cuando es indeterminada ese
requisito no de aplica.
- El CC permite en el art. 2413 que se puedan garantizar con hipoteca obligaciones futuras, lo
que lleva a pensar que la naturaleza misma de las obligaciones que se garantizarán serán
indeterminadas. Con mayor razón en cuanto al monto.
No es contrario a la naturaleza jurídica de la hipoteca como contrato accesorio que son aquellos que
no pueden subsistir por si mismos sino que requieren de otros para subsistir. El punto está ene l
significado de subsistir que es seguir existiendo después de una extinción. Lo que no puede pasar
con la hipoteca es que la obligación principal se haya extinguido y que después de eso la hipoteca
siga existiendo ya que no sería contrario que la hipoteca se genere antes.
CLÁUSULAS DE GARANTÍA GENERAL HIPOTECARIA
Una persona pide un préstamo al banco el que solicita hipoteca. El que señala que constantemente
pedirá dinero, y habría que constituir una hipoteca cada vez que se pide préstamo. Por tanto, cuando
existe un mismo acreedor y un mismo deudor, se señala que la hipoteca que se está constituyendo
garantizará todas las obligaciones tanto presentes como futuras que se den entre las mismas partes.
¿Son válidas o no estas cláusulas?
1. No son válidas: Fernando Alessandri y Rafael Mery.
Argumentos:
- Porque todo acto jurídico necesita que el objeto sea determinado. Lo que no ocurriría con las
cláusulas de garantía general hipotecaria ya que lo que se estaría garantizando sería
indeterminado.
La crítica a este argumento es que se confundiría el objeto del contrato principal con el objeto del
contrato accesorio. La hipoteca es el contrato accesorio cuyo objeto es asegurar la cosa sobre la que
recae la hipoteca (el inmueble).
- En virtud del Art. 2432 que en el numeral dos señala los requisitos de la inscripción de la
hipoteca.
“Art. 2432. La inscripción de la hipoteca deberá contener:
2. º La fecha y la naturaleza del contrato a que accede la hipoteca, y el archivo en que se encuentra.
Si la hipoteca se ha constituido por acto separado, se expresará también la fecha de este acto, y el
archivo en que existe”.
311
Con las obligaciones que se garantizan mediante una cláusula de garantía general no se podría
cumplir con este requisito.
Crítica a este argumento: Consiste en que el 2432 hay que analizarlo a la luz del 2413 que permite
garantizar obligaciones futuras con hipoteca y por lo tanto sólo podrá tener aplicación en 2432 en la
medida que se pueda fijar el contrato al cual se está accediendo. Si no se puede no es requisito la
inscripción el numeral 2.
- En virtud del art. 2431 CC en cuanto dice que la hipoteca no se extenderá en ningún caso a
más del duplo del importe conocido o presunto de la obligación principal aun que así se haya
estipulado.
Dicen que esta sería una norma de carácter prohibitivo que en consecuencia, impediría toda cláusula
de garantía general hipotecaria.
2. Son válidas:
ARGUMENTOS
- Art. 2413 el que permite que se puedan garantizar con hipoteca obligaciones futuras, y en
consecuencia, las obligaciones futuras, que son claramente son indeterminada, en
consecuencia también tendrían valoras las cláusulas de garantía hipotecaria.
- En virtud del art. 81 del reglamento del conservador de bienes raíces que en su número 4
señala “la inscripción de l hipoteca contendrá la suma determinada a la que se extienda la
hipoteca en caso de que se hubiera determinado una cantidad”. En consecuencia, y a
contrario sensu, cuando no se ha determinado una cantidad es válida la hipoteca y, por
consiguiente, una cláusula de garantía general hipotecaria.
- En virtud de la historia fidedigna de la ley, en el sentido de que Andrés Bello se hubiera
apartado del CC francés siguiendo el proyecto de CC de García Goyena del CC español, el que
expresamente aceptaba la cláusula de garantía general hipotecaria.
En la práctica estas cláusulas son de gran utilidad ya que se celebran a diario. La jurisprudencia, de
manera reiterada, ha aceptado la validez de este tipo de cláusulas a pesar de que aún es posible
encontrar fallos que le niegan su valor a estas cláusulas. Como aún no hay una jurisprudencia clara, y
dudas sobre su validez es que se hace necesario desde una perspectiva prácticas, ciertas soluciones,
para evitar que se declare la nulidad de dicha cláusula.
Ejemplo: Los Bancos en la práctica lo hacen de la siguiente manera:
Sr. A: Pide $100.000 y le dice al banco que constantemente le pedir dinero y establecen una cláusula
de garantía general hipotecaria.
Inscriben una primera hipoteca garantizando los 100. Después constituyen una segunda hipoteca
que garantiza la cláusula de garantía general hipotecaria.
El banco tiene 2 hipotecas a su favor; la primera la de la casa y la segunda de todas
Aquellas, esto porque si se les llega a declarar que la cláusula adolece de nulidad, la primera
hipoteca sigue vigente y sigue garantizando los 100 que era el monto más alto e importante, esto
porque si establecen solo una inscripción hipotecaria garantizando los 100 + todo lo demás, si se
llega a declarar nula se mantiene la primera y el banco no la pierde.
Art. 2431. La hipoteca podrá limitarse a una determinada suma, con tal que así se exprese
inequívocamente; pero no se extenderá en ningún caso a más del duplo del importe conocido o
presunto de la obligación principal, aunque así se haya estipulado.
312
El deudor tendrá derecho para que se reduzca la hipoteca a dicho importe; y reducida, se hará a su
costa una nueva inscripción, en virtud de la cual no valdrá la primera sino hasta la cuantía que se
fijare en la segunda.
El art. 2431 genera en la práctica una serie de problemas. Este art. Establece un derecho a favor del
deudor hipotecario que consiste en que se puede limitar el monto que estará garantizado con una
hipoteca.
Cuando esto se hace recibe el nombre de hipoteca de máxima.
Manuel Somarriva señala que cuando se establece una de estas cláusulas se le confiere al deudor
hipotecario el derecho para pedir la reducción de la hipoteca especialmente cuando se garantizan
obligaciones indeterminadas. Si el acreedor no acepta esta reducción se podrá recurrir a los
tribunales para que hagan esta limitación empleándose para estos efectos el procedimiento
ordinario.
Según otros, deberá seguirse el procedimiento sumario.
 Se genera un problema: Alcance del Art. 2431. Especialmente cuando dice que la hipoteca no
se extenderá en ningún caso a más del duplo del importe conocido o presunto de la obligación
principal, aunque así se haya estipulado.
Interpretando esto, Manuel Somarriva distingue las siguientes situaciones:
a. Si se establece una hipoteca de máxima (se señala hasta qué monto se garantizará): La
obligación principal con capital e intereses no podrá exceder esa suma.
b. Si se constituye una hipoteca para garantizar una obligación determinada pero que produce
intereses:
Ejemplo: se garantiza una suma de 10 millones con una propiedad pero como consecuencia de de los
intereses genera por este último concepto 13 millones más dando un total de 23.
En este punto la pregunta que se genera es: ¿Se podrá establecer una limitante y garantizar con
hipoteca sólo hasta 20 millones (que sería el duplo)?
Somarriva y también la jurisprudencia dicen que no se limita hasta 20 sino que en el caso propuesto
hasta los 23 millones, porque conforme al art. 2491 CC.
“Art. 2491. Los intereses correrán hasta la extinción de la deuda, y se cubrirán con la preferencia que
corresponda a sus respectivos capitales”.
c. Se constituye una hipoteca que garantiza una obligación indeterminada:
Este será el ejemplo más clásico y puro de una cláusula de garantía general hipotecaria. Según
Somarriva y la jurisprudencia se puede solicitar la limitación hasta el duplo del importe conocido o
presunto.
4. Constituye una limitación al dominio:
Si viene es cierto que el Art. 732 no lo señala como uno de los casos sí lo es, puesto que el
propietario del inmueble hipotecado no podrá ejercer su derecho de dominio en forma absoluta, así
por ejemplo, no podrá destruir en inmueble porque se podría dar el caso contemplado en el art.
1496 nº2 CC a propósito de la caducidad del plazo y 2427 cc.
“Art. 1496. El pago de la obligación no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es:
2º Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podrá reclamar el beneficio del plazo,
renovando o mejorando las cauciones.”
313
“Art. 2427. Si la finca se perdiere o deteriorare en términos de no ser suficiente para la seguridad de
la deuda, tendrá derecho el acreedor a que se mejore la hipoteca, a no ser que consienta en que se le
dé otra seguridad equivalente; y en defecto de ambas cosas, podrá demandar el pago inmediato de
la deuda líquida, aunque esté pendiente el plazo, o implorar las providencias conservativas que el
caso admita, si la deuda fuere ilíquida, condicional o indeterminada.”
Para que se produzca la caducidad del dolo en la primera se exige culpa, dolo, imputabilidad,
En el segundo esto no se exige.
PRÁCTICA JURISPRUDENCIAL
“Art. 2415. El dueño de los bienes gravados con hipoteca podrá siempre enajenarlos o hipotecarlos,
no obstante cualquiera estipulación en contrario.”
La jurisprudencia ha dicho que este la palabra enajenación de este artículo es de sentido estricto,
dice entonces que se garantiza con hipoteca y que puede enajenar. Pero para establecer otros
derechos reales sobre la cosa, como el usufructo, aquí sí tendría valor porque es una limitación al
dominio.
5. La hipoteca constituye un principio de enajenación: Es decir, que cuando se constituye una
hipoteca se desprende en cierta parte del dominio y por esta razón es que la hipoteca sería
un principio de enajenación.
Por esta razón es que se derivan las siguientes consecuencias:
a. Para constituir hipoteca es necesario tener capacidad de enajenación.
b. No se podrían dar en hipoteca bienes que están embargados.
6. La hipoteca da derecho a una preferencia.
Preferencia: están tratadas en nuestro CC a propósito de la prelación de créditos. Situación que es
regulada por la prelación de crédito es la de aquella en que una persona no tiene suficientes bienes
para satisfacer sus créditos. Ya que existe un principio básico que consiste en que en principio existe
igualdad de los acreedores hipotecarios donde se ve reflejado el principio de igualdad ante la ley. Las
causas de excepción son las preferencias.
Las preferencias son las causas que establece la ley a favor de ciertos créditos que se pagarán
prioritariamente frente a otros. La ley fija las causas preferencia (las partes no las pueden crear), no
obstante, que la preferencia en cuanto a su fuente pueda ser legal o convencional.
Art. 2470 señala que las causas de privilegio son dos, el privilegio y la hipoteca.
Art. 2470. Las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca.
Estas causas de preferencia son inherentes a los créditos para cuya seguridad se han establecido, y
pasan con ellos a todas las personas que los adquieran por cesión, subrogación o de otra manera.
El art. 2471 señala cuales son los créditos que gozan de privilegio.
Art. 2471. Gozan de privilegio los créditos de la1.a, 2.a y 4.a clase.
La hipoteca es de tercera clase. A partir de esto es posible observar que hay cinco clases de
créditos.
7. La hipoteca como derecho real es indivisible:

Arts. 1526 nº1 y 2408 CC.
Todas y cada una de las partes de la hipoteca están garantizando el total de la hipoteca.
314
Ejemplo: Persona dueña de un fundo gravado con hipoteca. Después de eso lo lotea. Cada loteo
garantiza el total de la hipoteca. Es indivisible porque alcanza a todas y cada una de las partes de la
hipoteca.
La indivisibilidad de la hipoteca no es un elemento de la esencia sino que es un elemento de la
naturaleza, en consecuencia, el acreedor podría renunciar a este derecho pero debería hacerlo de
forma expresa y consintiendo la división en una parte de la hipoteca el resto del mismo bien sigue
siendo indivisible.
FUENTES DE LA OBLIGACIÓN DE CONSTITUIR HIPOTECA

(De donde puede emanar la obligación de constituir hipoteca)
a. Por acuerdo de las partes.
b. Resolución Judicial.
c. En virtud de la Ley.
Por acuerdo de las partes: Ha sido por el libre consentimiento de las partes que se pueda constituir
una hipoteca.
Resolución Judicial: Tendrá lugar cuando su origen esté en una resolución judicial de lo cual arranca
la obligación de constituir hipoteca. Ejemplo: Art. 755 CC.
Art. 755. No es obligado a prestar caución de conservación y restitución, sino en virtud de sentencia
de juez, que así lo ordene como providencia conservatoria, impetrada en conformidad al artículo
761.
En virtud de la Ley:
CLASES DE HIPOTECA
Clase es distinto de fuente.
Las clases de hipoteca son sólo 2: o la convención de las partes y la ley.
Art. 662 en relación con el Art. 660 CPC que son normas de excepción respecto a la hipoteca legal.
HIPOTECA LEGAL
Art. 662. (819). En las adjudicaciones de propiedades raíces que se hagan a los comuneros durante el
juicio divisorio o en la sentencia final, se entenderá constituida hipoteca sobre las propiedades
adjudicadas, para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra de los adjudicatarios,
siempre que no se pague de contado el exceso a que se refiere el artículo 660. Al inscribir el
conservador el título de adjudicación, inscribirá a la vez la hipoteca por el valor de los alcances.
Podrá reemplazarse esta hipoteca por otra caución suficiente calificada por el partidor.
Art. 660. (817). Salvo acuerdo unánime de las partes, los comuneros que durante el juicio divisorio
reciban bienes en adjudicación, por un valor que exceda del ochenta por ciento de lo que les
corresponda percibir, pagarán de contado dicho exceso. La fijación provisional de éste se hará
prudencialmente por el partidor.
Hipoteca de alcances: Tiene lugar cuando a un comunero se le adjudica durante el juicio divisorio un
inmueble que represente más del 80% de su haber probable.
Haber probable: Es lo que le correspondería a cada comunero por la partición.
Masa partible es de 300 y son tres comuneros. A cada comunero de corresponden 100. Para que se
constituya esta hipoteca de alcance es necesario que a uno de ellos se le adjudique un inmueble que
tenga un valor superior al 80% de su haber probable, en este caso un inmueble que cuesta más de
80, por ejemplo se le adjudica un inmueble de 95 millones. En este caso, tendrá dos oportunidades;
a. O paga de contado el exceso o;
315
b. Por el sólo ministerio de la ley se constituye una hipoteca (legal)

La hipoteca es el título y el modo para constituir el derecho real de hipoteca será la tradición. Pero el
título puede ser o la convención o la ley. Ergo, la hipoteca legal se refieren siempre desde la
perspectiva del título.
Esta clasificación de las clases de hipoteca (legal o convencional) desde la perspectiva de titulo
porque el modo siempre va a ser a tradición.
¿Qué pasa si el conservador no inscribe? No hay tradición y en consecuencia no hay hipoteca en
términos legales. Porque la inscripción es la tradición.
Si el conservador no inscribe se puede perseguir la responsabilidad extracontractual del conservador
de bienes raíces.
REQUISITOS DE LA HIPOTECA LEGAL

 Requisitos de la hipoteca legal:
1- Que se adjudique un bien raíz.
2- Que el bien hipotecado exceda al 80 % del haber probable que le corresponde.
3- Que no se pague el exceso de contado.
4- Que se inscriba la hipoteca.
 Hipoteca convencional.
Aquella que es fruto del acuerdo de voluntades entre el acreedor y el constituyente.
¿Se puede constituir una hipoteca unilateralmente? La doctrina Alessandri, Somarriva, entre otros
señalan que no se puede constituir unilateralmente una hipoteca y esto en atención a los siguientes
argumentos:
1- El artículo 2409 y 2411 del CC hablan de contrato.
2- En virtud del artículo 2432 nº 2 y 2433 del CC. Nuevamente hacen alusión a un contrato de
hipoteca, y contrato siempre se refiere a un acuerdo de voluntades en nuestra legislación.
3- Por la ubicación en el mismo CC en la cual se trata la hipoteca, libro IV a propósito de los
contratos.
4- Tampoco se podría a través de un acto jurídico unilateral constituir una hipoteca porque para
que sea eficaz como derecho real es necesario que se efectúe la tradición y la tradición
requiere de dos partes, el tradente y el adquirente para que se pueda constituir.
Por todo lo antes señalado podemos concluir que no se puede constituir hipoteca por un acto
unilateral y lo mismo sigue la jurisprudencia. El 1913 hubo una sentencia errada que señaló que
procedía.
Características de la hipoteca como contrato
La hipoteca presenta las siguientes características:
a. Puede celebrarse entre el acreedor y el deudor o entre el acreedor y un tercero.
La regla general es la hipoteca sea entre el acreedor y el deudor pero también puede ser constituida
por un tercero ajeno a la deuda, que conforme al artículo 2414 del CC en relación con el 2430 no se
entiende obligado personalmente en la deuda, por esto se habla más de constituyente.
- Calidades jurídicas que adoptan estas personas:
Cuando el deudor constituye la hipoteca: la doctrina unánimemente señala que se confunde la
acción personal que emana del contrato y la acción real que emana de la hipoteca.
316
La hipoteca tiene un carácter accesorio, generalmente será un mutuo el contrato principal, cuando el
deudor es el que ha constituido la hipoteca la acción que tiene la persona del acreedor para dirigirse
en contra del deudor se confunde tanto la acción que emana del mutuo que es personal y la
hipoteca de la cual emana derechos reales.
Por ejemplo se prestaron 100.000 y garantizo con hipoteca una propiedad que tenia, fue el mismo
deudor quien la constituyó y no cumple; se toma a esta persona y se persiguen sus bienes, juicio
ejecutivo, embargo de bienes, se embarga el bien hipotecado y también otros bienes si con ese
inmueble no alcanza pagarse por el total, por lo tanto se confunde la acción real con la acción
personal porque se está dirigiendo contra una misma persona y se está embargando el patrimonio
de esa persona.
Cuando un tercero constituye hipoteca: No ocurre lo mismo cuando el constituyente ha sido un
tercero ajeno a la deuda. Si se diferencia y contra real importancia la naturaleza jurídica de la
hipoteca, porque ahí si se va a diferenciar muy claramente la acción persona y la acción real. La
acción personal se va a dirigir contra el deudor y la acción real se va a dirigir contra el tercero que
constituye hipoteca.
El procedimiento que se sigue contra el tercero también es distinto, tiene un procedimiento especial
reglamentado en el CPC, que se denomina el juicio de desposeimiento. Esta persona queda en
calidad de “tercero poseedor de la finca hipotecada”.
Por lo tanto es muy importante en un juicio saber contra quien se está dirigiendo, cuando es contra
el mismo deudor se confunden las acciones y se dirige contra este; en cambio cuando ha sido un
tercero ya no se sigue un juicio ejecutivo, se sigue el desposeimiento.
Opera el pago por subrogación si se hace efectiva la hipoteca contra el tercero, pues se hace
subrogación con los derechos del acreedor. Se paga a un tercero interesado.
b. Es un contrato unilateral:
Solo una de las partes se obliga con otro que no sustrae obligación alguna, el único que se obliga es
el constituyente en esta materia. Pero eventualmente podría nacer la obligación también del
acreedor hipotecario (contrato sinalagmático imperfecto) cuando una vez que se ha pagado la deuda
él está obligado a realizar el alzamiento de la hipoteca. Esta obligación es eventual, va a existir en la
medida que el deudor haya pagado la deuda.
c. Puede ser gratuito u oneroso:
Generalmente va a ser gratuito peor no existiría inconveniente en que se le pagara una especie de
remuneración al constituyente para los efectos de gravar su inmueble con hipoteca.
En el CC está expresamente regulado cualquiera sea el tipo de hipoteca, sea gratuita u onerosa,
como se le considerará para los efectos de la acción paulina conforme al artículo 2468 del CC en cuyo
caso a la hipoteca se le asemeja a los contratos onerosos.
Acción pauliana: tiene por finalidad revocar todos aquellos actos efectuados por el deudor a sus
acreedores, tiene lugar cuando la persona ha causado una serie de actos en los cuales ha causado su
insolvencia o la han aumentado. Los acreedores pueden revocar estos actos.
Mala fe para la acción pauliana significa el conocimiento del mal estado de los negocios.
d. Es un contrato solemne:
Se presenta un nuevo conflicto porque no cabe duda y nadie discute que la solemnidad es la
escritura pública pero hay ciertos artículos del CC que han dudar si la inscripción de dicha hipoteca
en el conservador de bienes raíces también es solemnidad del contrato de hipoteca:
317
I. Arturo Alessandri y Fernando Alessandri: se fundan en los artículos 2409 y 2410 del CC
señalaban que tanto la escritura pública como la inscripción en el respectivo registro del
conservado de bienes raíces ambos eran solemnidades del contrato.
II. La doctrina mayoritaria como Somarriva Mesa Barros se inclinan por señalar que la única
solemnidad es la escritura pública, mientras que la inscripción en el conservador
representa un papel distinto el cual es de hacer la tradición del derecho real de hipoteca,
o sea la única solemnidad del contrato de hipoteca seria la escritura. Argumentos:
a) Los artículos 2410 y 2409 del CC se están refiriendo a la hipoteca como derecho real,
así se desprende de que en el artículo 2407 del CC define a la hipoteca como un
derecho real.
b) En virtud del artículo 2411 del CC en el cual señala que los contratos de hipoteca
celebrados en el extranjero darán hipoteca en Chile con lo cual se le está dando
reconocimiento que como contrato de hipoteca existen y que solo surtirán efectos
dichas inscripciones como derecho real cuando se efectúe la inscripción.
c) En virtud del artículo 2419 del CC que establece que se puede constituir hipoteca
sobre bienes futuros, por lo tanto se está reconociendo que el contrato existe y que a
medida que vayan existiendo los bienes futuros se irán inscribiendo en el conservador
de bienes raíces.
d) Porque considerar que la inscripción es solemnidad del contrato llevaría a un absurdo
porque si se exigiera además la inscripción mientras no se practicara esta el contrato
no estaría perfecto y en consecuencia no podría pedirse su cumplimiento que es la
tradición del derecho real de hipoteca. Si fuera inscripción requisito del contrato no se
tendría titulo perfecto para poder exigir. Basta que se haya constituido la hipoteca por
escritura pública para que exista como contrato. Al igual que en la compraventa la
única solemnidad es la escritura pública.
e. Es un contrato accesorio:
Se aplica el aforismo que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, de lo cual podemos derivar:
1. La extinción de la obligación principal acarrea la extinción de la hipoteca.
2. La nulidad de la obligación principal acarrea la nulidad de la hipoteca.
La hipoteca es una caución según lo señala el artículo 46 en relación con el artículo 1442.
El que sea un contrato accesorio no quiere decir que no pueda existir con anterioridad al contrato
principal, porque conforme al artículo 2413 del CC se puede constituir antes de la obligación del
contrato principal al cual accede.
Art. 2413: La hipoteca podrá otorgarse bajo cualquiera condición, y desde o hasta cierto día.
Otorgada bajo condición suspensiva o desde día cierto, no valdrá sino desde que se cumpla la
condición o desde que llegue el día; pero cumplida la condición o llegado el día, será su fecha la
misma de la inscripción.
Podrá asimismo otorgarse en cualquier tiempo antes o después de los contratos a que acceda, y
correrá desde que se inscriba.
 Elementos del contrato de hipoteca:
1- La hipoteca es un acto jurídico y como todo acto jurídico que es debe cumplir con los
requisitos de existencia y de validez generales a todo acto jurídico:
Consentimiento: la hipoteca en cuanto al consentimiento puede darlo el constituyente ya sea
personalmente o a través de mandatario, eso sí, si lo hace a través de mandatario este último
318
necesitara de mención especial para poder hipotecar ya que no está considerada dentro de las
facultades de administración del mandatario conforme al artículo 2132 del CC.
¿Dónde debe constar (tipo de instrumento) el mandato, requiere también escritura pública o no?
En la práctica se exige, pero teóricamente no.  Mismas teorías que vimos en el mandato.
Objeto: debe ser lícito, debe ser real, dentro del comercio humano, debe ser determinado; pero
presenta interés desde una perspectiva que tiene relación a que ocurre cuando se hipoteca un
inmueble pero que estaba sujeto a un embargo.
Cuando se celebra un contrato de hipoteca respecto de un bien que está en un embargo, en nuestro
país siempre se ha hecho el estudio de qué pasa con la compraventa de un bien embargado,
finalmente se resuelve relacionando los artículos 1810 con el 1464 nº 3, se llega a la conclusión de
que es un objeto ilícito.
¿Es aplicable la misma solución? No, porque en la compraventa se llega a esa solución porque se
aplica un articulo especial de la compraventa que es el 1810. Peor cuando estamos frente a un
contrato distinto no podríamos aplicar derechamente la misma solución, aquí cobran vital
importancia las teorías que existían respecto de esto:
- Los contratos en sí mismos lo único que generan son derechos y obligaciones, en
consecuencia el contrato en sí mismo no es enajenación, porque enajenación significa
transferir el dominio o constituir un derecho real sobre la cosa y en nuestro país los contratos
no transfieren el dominio, diferencia entre titulo y modo. El contrato de hipoteca en sí mismo
no transfiere nada lo único que da lugar es el derecho a exigir que s ele haga esa tradición,
celebrar el contrato de hipoteca en sí mismo no adolece de objeto ilícito si el bien esta
embargado pero el acreedor hipotecario no podrá inscribirlo, porque el conservador lo
rechazara por existir un embargo, no se podrá hacer la tradición.
Capacidad: esta tratado en el artículo 2414 del CC, se exige la capacidad de enajenación, lo que se
traduce en una capacidad de disposición, por lo tanto el constituyente deberá tener capacidad de
enajenación de los bienes para poder hipotecar, si no tiene esa capacidad conforme a las reglas
generales adolecería de un vicio de nulidad relativa, faltaría una formalidad habilitante.
- Casos especiales:
Existen ciertos casos especiales, especialmente para hipotecar bienes de incapaces, así por ejemplo
los bienes del pupilo, el artículo 393 del CC los regula, y respecto de la mujer casada en sociedad
conyugal.
Conforme al 1759 en relación al 1754 el marido es el administra los bienes incluso los de su mujer. El
bies está a nombre de la mujer pero cuando se quiera hipotecar un bien perteneciente a la mujer el
que comparece es el marido donde la mujer autoriza la constitución hipotecaria.
Causa: va a depender si es una hipoteca gratuita u onerosa. Si es gratuita la causa va a ser la mera
liberalidad; en cambio, si es remunerada va a ser la consideración de la obligación reciproca, porque
se trataría de un contrato que beneficia a ambos e interesa a ambos.
2- Bienes que se pueden hipotecar:
1. Bienes que se poseen en propiedad.

Artículo 2418 del CC: La hipoteca no podrá tener lugar sino sobre bienes raíces que se posean en
propiedad o usufructo, o sobre naves.
Las reglas particulares relativas a la hipoteca de las naves pertenecen al Código de Comercio.
319
Cuando el CC habla de inmueble se está refiriendo primero que todo a los inmuebles por naturaleza
pero por aplicación de los artículos 560 y 568 del CC también se pueden extender a los inmuebles
por destinación y por adherencia. La única forma que se puede extender la hipoteca a ellos tiene
lugar cuando permanezcan adheridos o al destino del inmueble, así lo dice el artículo 2420 del CC.
En esta cosa cuando se da una situación así se constituyen hipotecas en el inmueble por naturaleza y
las cosas que adhieren de forma permanente y prendas en las maquinarias, etc. Por separado.
El CC dice aquellos bienes que se posean en propiedad, por lo tanto puede tratarse de bienes que se
posean en propiedad plena (concurren las tres facultades de dominio), pero también puede alcanzar
la propiedad nuda (disposición), pero también se podrá constituir en hipoteca aquellos bienes que se
constituyan en propiedad fiduciaria conforme al artículo 757 del CC.
El tema que más importa es el del nudo propietario: puede ocurrir que durante la vigencia de la
hipoteca se reúna nuevamente el uso y el goce con la facultad de disposición (consolidación). ¿ La
hipoteca solo recae en la facultad de disposición o habría que agregarla al uso y goce? Afecta todas
las facultades del dominio, la propiedad plena. La razón es por la aplicación del artículo 2421 del CC:
La hipoteca se extiende a todos los aumentos y mejoras que reciba la cosa hipotecada.
Si sobre un bien inmueble que era un sitio eriazo se constituyo una hipoteca y luego se construye
sobre eso un gran edificio se extiende la hipoteca, todo garantiza la obligación.
2. Bienes que se poseen el usufructo:
El CC en el artículo 2418 señala esto; ahora bien ¿Qué es lo que se hipoteca en este caso? El derecho
real de usufructo, el un acto transferible pero no transmisible.
El que se constituya un usufructo sobre un inmueble no quiere decir que le usufructuaria pierda su
derecho a poder percibiendo los frutos de dicho usufructo.
Si el acreedor usufructuario ejerce sus derechos y embarga este inmueble conforme al artículo 2423
del CC ese embargo no se extiende a los frutos que hayan sido percibidos.
Art. 2423. La hipoteca sobre un usufructo o sobre minas y canteras no se extiende a los frutos
percibidos, ni a las substancias minerales una vez separadas del suelo.
3. Las naves:
Esta tratada en la ley 3500, las naves que se pueden hipotecar son aquellas que tienen un peso de 50
o más toneladas. Se pueden hipotecar incluso las naves que se encuentren en los astilleros.
4. Hipotecas de bienes futuros:
“Artículo 2419. La hipoteca de bienes futuros sólo da al acreedor el derecho de hacerla inscribir
sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo y a medida que los adquiera.”
A medida que vayan existiendo en el patrimonio del deudor se irá construyendo la hipoteca.
También se pueden dar en hipoteca bienes sobre los cuales se tenga un derecho eventual, limitado o
rescindible, articulo 2416 del CC. Este articulo está de más porque no se pueden transmitir mas
derechos de los que se tienen, cuando se da en hipoteca será con las mismas limitantes.
Lo que tiene más interés es la segunda parte del artículo, si se tiene un inmueble sujeto a condición
resolutoria, se sujeta a las reglas del artículo 1491 del CC, esto quiere decir que respecto al tercero
que sería el acreedor hipotecario la posible resolución del derecho del constituyente va a depender
si le afecta o no al acreedor hipotecario si la condición constaba en el titulo respectivo inscrito u
otorgado por escritura pública.
¿Qué pasa con la hipoteca de cosa ajena? dos sentencias de la primera mitad del siglo XX señalaron
que la hipoteca de cosa ajena adolecía de nulidad, los argumentos que se plantean son:
320
a. Artículo 2414 del CC, señalan que no podrán constituir hipoteca sobre sus bienes sino la
persona que sea capaz de enajenarlo y los requisitos necesarios. Como el CC habla de “sus”
bienes se ha inferido que se estaría exigiendo dominio sobre los bienes para darlos en
hipoteca.
b. Artículo 2418 del CC dice que la hipoteca solo puede recaer sobre bienes que se posean en
propiedad o un usufructo. Nuevamente se fundamentan en “propiedad” es necesario ser
dueño para constituir una hipoteca.
c. Dicen que estos dos artículos seria prohibitivos y en consecuencia por aplicación de los
artículos 10 y 1462 del CC adolecería de nulidad absoluta.
La doctrina opina en contra, pero no hay sentencias posteriores, porque los conservadores día a día
son más prolijos. La doctrina concuerda en decir que si seria valida la hipoteca sobre cosa ajena,
argumentos:
a. Regla general en el derecho chileno es que los contratos sobre cosas ajenas sean validos, así
por ejemplo el artículo 1815 del CC apropósito de la compraventa y también por aplicación
del los artículos 682 y 683 del CC, en consecuencia podemos dilucidar y concluir que sería
válida la hipoteca de cosa ajena.
b. La prenda de cosa ajena es válida, por lo tanto no habría razón de peso para sostener que la
hipoteca de cosa ajena no será válida.
c. Sostener que el artículo 2414 y 2416 del CC pretenden que no sería válida la hipoteca de cosa
ajena y especialmente con el artículo 2418 sería dar un alcance que el legislador jamás quiso
dar, ya que la expresión sus bienes se está refiriendo a bienes que él tenga ya sea como
dueño o no.
d. El artículo 2498 del CC a propósito de la prescripción adquisitiva señala que se puede adquirir
el derecho de hipoteca por prescripción (poseedor no dueño) y eso se va a dar cuando el que
ha constituido la hipoteca no era el verdadero dueño. De ahí se puede inferir que la
prescripción tiene aplicación en la hipoteca y por lo tanto puede ser constituida por personas
que no son dueños.
e. En virtud del artículo 2417 del CC se permite la ratificación, lo que sería incompatible con una
nulidad absoluta.
 Efectos de la hipoteca de cosa ajena:
- Se estaría dando un titulo para que se pueda llegar adquirir el derecho real de hipoteca a
través de prescripción.
- Para el verdadero dueño es inoponible esta hipoteca que ha sido constituida por otra
persona, y en consecuencia podría solicitar la cancelación de la inscripción hipotecaria.
5. Cuota de un comunero sobre la cosa común.
Artículo 2417 del CC: El comunero puede, antes de la división de la cosa común, hipotecar su cuota;
pero verificada la división, la hipoteca afectará solamente los bienes que en razón de dicha cuota se
adjudiquen, si fueren hipotecables. Si no lo fueren, caducará la hipoteca.
Podrá, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes adjudicados a los otros partícipes, si éstos
consintieren en ello, y así constare por escritura pública, de que se tome razón al margen de la
inscripción hipotecaria.
Va a tener lugar esta situación cuando sobre un mismo bien hay una comunidad y uno de los
comuneros da en hipoteca la cuota que tiene sobre ese bien inmueble, por lo tanto para analizar los
efectos que esto produce hay que distinguir dos situaciones:
321
a) Que se le adjudique el bien inmueble al que constituyó la hipoteca, en ese caso la hipoteca
subsistirá.
b) Cuando se le adjudica a otra persona este inmueble (otro comunero), en este segundo caso
se produce la caducidad de la hipoteca, pero puede subsistir y eso va a tener lugar cuando a
la persona que s ele adjudique el inmueble consienta que la hipoteca subsista constando esto
en escritura pública y que se anote al margen de la inscripción hipotecaria.
¿Qué ocurre si la persona hipoteca un inmueble cuando solo era comunero? Tres personas era
comuneros y uno hipoteca su cuota de 1/3 y luego se adjudica ese comunero el 100% del bien ¿se
hipoteca solo 1/3 o la totalidad del inmueble? Se entiende que la hipoteca va a estar garantizada por
la totalidad del inmueble, porque:
a) Carácter indivisible que tiene la hipoteca, articulo 1408 del CC:
b) Hemos estudiado que conforme al 2421 del CC la hipoteca se entiende a todos los aumentos
y mejoras que tiene la cosa hipotecada.
 Hipoteca en copropiedad inmobiliaria:
El artículo 16 de la ley 19.537 que es la que regula la copropiedad inmobiliaria señala que las
distintas unidades que conforman una copropiedad pueden hipotecarse individualmente respecto
de otras (departamentos por ejemplo).
Lo que si tiene mayor interés es que también se puede constituir hipoteca sobre una unidad de un
condominio que está en proyecto, en construcción; para cuyo efecto se debe archivar
provisionalmente en el conservador de bienes raíces un plano en que este singularizada cada unidad
con el permiso de construcción otorgado por la dirección de obras municipales, esta inscripción
hipotecaria grabará la parte del terreno que corresponde a la respectiva unidad desde la fecha de la
inscripción y se radicará en la unidad y los derechos en proporción que le corresponda a esa unidad
sin necesidad de una nueva escritura e inscripción desde que el certificado de la dirección de obras
municipales declare acogida al régimen de copropiedad inmobiliaria esos inmuebles para
posteriormente archivarse en la sección especial del Registro de Propiedad del Conservado de
Bienes Raíces respectivo el plano del condominio.
La inscripción hipotecaria deberá contener además de los números 1, 2, 4 y 5 del artículo 2432 la
ubicación y deslindes del condominio a que pertenece la unidad y el número y ubicación que
corresponda a la unidad en el plano de la copropiedad, así lo dice el artículo 12 de la ley 19. 535.
Jurídicamente se está hipotecando un bien futuro, aplicación del artículo 2419 del CC, se hipoteca
una parte que corresponde peor que aun no existe, la garantía de que existirá es que está aprobado
el proyecto.
No es necesaria una nueva escritura, el CC dice que tampoco hay necesidad de una nueva inscripción
desde cuando se da el certificado en el cual se habla de posibilidad de ser habitado ese inmueble.
6. Una pertenencia minera.
 Adquisición del derecho real de herencia:
I. Tradición del derecho real de hipoteca:
Es necesario que conste por escritura pública y la tradición se va a producir cuando se inscribe el
titulo respectivo donde consta la hipoteca en el registro de hipoteca y gravámenes del conservador
de bienes raíces respectivas, articulo 686 del CC.
En cuanto a la inscripción hipotecaria está el artículo 2432 relacionado con el artículo 81 del
reglamento del conservador de bienes raíces.
Art. 2432. La inscripción de la hipoteca deberá contener:
322
1. º El nombre, apellido y domicilio del acreedor, y su profesión, si tuviere alguna, y las mismas
designaciones relativamente al deudor, y a los que como apoderados o representantes legales del
uno o del otro requieran la inscripción.
Las personas jurídicas serán designadas por su denominación legal o popular, y por el lugar de su
establecimiento; y se extenderá a sus personeros lo que se dice de los apoderados o representantes
legales en el inciso anterior.
2. º La fecha y la naturaleza del contrato a que accede la hipoteca, y el archivo en que se encuentra.
Si la hipoteca se ha constituido por acto separado, se expresará también la fecha de este acto, y el
archivo en que existe.
3. º La situación de la finca hipotecada y sus linderos. Si la finca hipotecada fuere rural se expresará
la provincia y la comuna a que pertenezca, y si perteneciera a varias, todas ellas.
4. º La suma determinada a que se extienda la hipoteca en el caso del artículo precedente.
5. º La fecha de la inscripción y la firma del Conservador.
Artículo 2433, dice que una sola es la mención de la inscripción que tiene carácter esencial y es la
fecha de la inscripción y la firma del conservador.
Tiene importancia la fecha de la inscripción para los efectos de la prelación, cuando un bien está
hipotecado se paga en el orden en que el bien está inscrito y por tanto tiene un carácter esencial
para saber cuales se pagan primeros y cuales después. Todo el resto puede faltar en la medida que
se pueda extraer del contrato en el cual se realizo la hipoteca.
II. Sucesión por causa de muerte:
Ocurrirá cuando los herederos del acreedor hipotecario adquieran la herencia. Se adquiere desde la
muerte del causante o desde que se ha deferido la herencia, por lo tanto los herederos adquieren
ipso facto o ipso iure el derecho de hipoteca.
¿Para qué es necesaria la inscripción? Lo primero que debemos descartar es que esas inscripciones
no servirán para adquirir el dominio, pues ya se adquirió por causa de muerte, tienen finalidades
distintas, especialmente para mantener la historia de la propiedad raíz, una vez que se hayan
realizado se podrá disponer de los inmuebles (art. 688)
III. Prescripción adquisitiva:
Va a tener lugar cuando el que ha adquirido la hipoteca no tenía la disposición del inmueble, artículo
2512.
Cuando exista una sentencia judicial que declare la prescripción deberá inscribirse para que
produzca efectos respecto de terceros, así lo dice el artículo 2513 del CC.
Además porque el artículo 52 del reglamento del conservador menciona que es uno de los títulos
que deben inscribirse.
IV. Cesión del crédito hipotecario:
Cuando uno hace cesión de crédito el artículo 1906 hace mención expresa de esto, se está cediendo
también junto al crédito las hipotecas. Aquí se presta la discusión porque se llevan aparejadas las
preferencias en general ¿necesita de alguna inscripción esta cesión? Dos posiciones:
1- Alessandri, Somarriva, entre otros señalan que por el solo hecho de cederse el crédito
también se hace transferencia de la hipoteca sin necesidad de una nueva inscripción.
2- Rafael Mery, sostiene que se debe hacer una inscripción a nombre del nuevo acreedor aun
cuando el crédito cedido no requiriera de inscripción, fundamenta esto diciendo que si bien
la hipoteca tiene un carácter accesorio no por ello pierde el estatuto partículas por el cual se
323
rige y por lo tanto conforme al artículo 2410 del CC se requiere de una inscripción para la
tradición del derecho real de hipoteca.
Una segunda razón es que no se debe olvidar que la cesión de créditos está referida para los
derechos personales, mientras que la hipoteca es un derecho real y por lo tanto se rige por un
estatuto jurídico propio que debe respetarse.
PROFESOR: como no hay claridad respecto a este punto se debe hacer una subinscripción al margen
de la inscripción hipotecaria. Porque si se hace una nueva inscripción hipotecaria se pierde la
preferencia, en cambio si se hace simplemente una anotación al margen se cumple con la obligación
de inscribir y se sigue con la preferencia que se tenía.
V. Pago con subrogación de un crédito hipotecario.
Aplicación de las reglas de la subrogación del pago ya sea legal o convencional conforme lo señalan
los artículos 1608 y siguientes del CC.
El subrogante por el ministerio de la ley adquiere los mismos derechos, privilegios y seguridades que
tendría el acreedor primitivo.
 Cosas a las cuales se extiende la hipoteca: Artículos 2420, 2421, 2422 y 2423 del CC.
1- La hipoteca sobre un bien raíz también afecta a los inmuebles por adherencia o destinación
que forman parte de un mismo inmueble. Para que los inmuebles por destinación se vean
afectados es necesario que pertenezcan al mismo dueño del inmueble peor además estarán
afectos a la hipoteca cuando no se hayan constituido derechos a favor de terceros y desde
ese momento especialmente cuando se han enajenado dejan de afectarle.
Respecto a los inmuebles por adherencia el artículo 568 del CC también los hace aplicables por el
aforismo “lo accesorio sigue la suerte de lo principal”, siendo indiferente si estos bienes existían o no
al momento de constituirse la hipoteca, si estos inmuebles por adherencia dejan de formar parte del
inmueble por ejemplo porque se han vendido aun antes de su separación pasan a ser conforme al
artículo 571 del CC muebles por anticipación y en consecuencia dejarán de estar afectos a la
hipoteca.
2- La hipoteca se extiende a todos los aumentos y mejoras que reciba la cosa hipotecada.
3- Establece dos situaciones:
a) Pensiones devengadas por el arrendamiento de los bienes hipotecados.
b) Indemnización debida por los aseguradores de estos mismos bienes, vale decir alcanza a
la indemnización debida por los aseguradores del inmueble hipotecado, es decir la
indemnización del inmueble pasa a ocupar el mismo lugar jurídico que tenía ese
inmueble, siendo este caso una aplicación de subrogación real, el dinero pasa a ocupar el
mismo lugar que tenía el inmueble.
4- Art. 2423: se produce lo dicho anteriormente.
EFECTOS DE LA HIPOTECA
A partir de esto es que debemos hacer una distinción respecto a los efectos de la hipoteca y la
distinción es:
a) Antes de que se haya hecho exigible la obligación y por lo tanto antes que se ejerza la acción
hipotecaria.
El dueño del inmueble conserva todas las facultades propias del dominio (uso, goce y disposición).
El artículo 2415 del CC es una norma especial respecto a este punto, porque ese artículo es uno de
aquellos que le quitan valor a las cláusulas de no enajenar.
324
“El dueño de los bienes gravados con hipoteca podrá siempre enajenarlos o hipotecarlos, no
obstante cualquiera estipulación en contrario.”
Puede perfectamente aun cuando se haya establecido una cláusula el dueño podrá enajenar o
constituir otras hipotecas. ¿Qué ocurre si se pone una cláusula de este estilo? Sería una cláusula que
adolecería de objeto ilícito porque se estaría yendo en contra de una norma que prohíbe ese tipo de
cláusulas.
Solo la cláusula adolece de objeto ilícito, no todo el contrato.
La explicación de por qué siempre puede enajenar es por la naturaleza misma que tiene la hipoteca,
es un derecho real que persigue la cosa de manos de quien la tenga, por lo tanto da lo mismo quien
la tenga, contra quien la tiene se dirigirá el acreedor hipotecario.
Se pueden constituir otras hipotecas porque en el caso de las hipotecas se pagan en el orden de sus
inscripciones.
¿Cómo lo hacen en la práctica los bancos? No pueden poner una cláusula en que derechamente no
se pude enajenar porque no existiría. En la práctica señalan que no enajenará la propiedad y si lo
hacen se producirá la caducidad convencional del plazo, cláusula de aceleramiento de pago. Es una
forma que por vía indirecta se prohíbe enajenar la propiedad.
Hay que tener varias situaciones claras:
a. Arrendamientos que pudieron haber existido: artículo 1962 del CC regula la situación de
cuando han existido contratos de arrendamientos anteriores, regula si el nuevo dueño o la
persona están obligados a respetar los contratos de arrendamiento que hayan existido
anteriormente, uno de los pocos artículos en que se ceden las deudas.
Estarán obligados a respetar el arriendo:
1. º Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un título lucrativo; (solo una parte
obtiene la ganancia) Cuando ha sido a título gratuito el nuevo dueño debe respetar.
2. º Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, a título oneroso, si el arrendamiento
ha sido contraído por escritura pública; exceptuados los acreedores hipotecarios; si esta en escritura
pública el arrendador está obligado a respetar el negocio.
3. º Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pública inscrita
en el Registro del Conservador antes de la inscripción hipotecaria. Deberán respetar los
arrendamientos posteriores los acreedores hipotecarios cuando haya constado por escritura pública
y además se haya inscrito el contrato en el conservador, y siempre y cuando sea anterior a la
inscripción hipotecaria, si es posterior no tiene por que respetarlo.
El arrendatario de bienes raíces podrá requerir por sí solo la inscripción de dicha escritura.
b. Caducidad legal del plazo: artículo 2427 del CC: Si la finca se perdiere o deteriorare en
términos de no ser suficiente para la seguridad de la deuda, tendrá derecho el acreedor a que
se mejore la hipoteca, a no ser que consienta en que se le dé otra seguridad equivalente; y en
defecto de ambas cosas, podrá demandar el pago inmediato de la deuda líquida, aunque esté
pendiente el plazo, o implorar las providencias conservativas que el caso admita, si la deuda
fuere ilíquida, condicional o indeterminada.
Caso de caducidad legal cuando se ha dado una propiedad en hipoteca y esta se ha devaluado o
disminuido da derecho para que el acreedor hipotecario pueda exigir anticipadamente el pago de la
deuda, este artículo no exige que sea por hecho o culpa del deudor.
Existen ciertos derechos: el deudor tiene un derecho que se llama el suplemento de la hipoteca,
consiste en la posibilidad que tiene el deudor de mejorar la hipoteca.
325
b) Una vez que ya se ha ejercido la acción hipotecaria.

Debemos decir que el acreedor hipotecario ejercita su acción embargando el bien dado en hipoteca
y desde el momento en que se embarga es dueño del inmueble cesa en sus facultades de poder
gozar y disponer del inmueble y de sus accesorios.
Se embargó  cesó la facultad.
 DERECHOS QUE DA LA HIPOTECA AL ACREEDOR HIPOTECARIO

Son tres:
1- Derecho de venta.
El artículo 2424 del CC señala que el acreedor hipotecario tiene los mismos derechos que tiene el
acreedor prendario, y el artículo 2397 del CC se encarga de este derecho.
Para comprender bien este derecho hay que primero señalar las acciones de las cuales está dotado
el acreedor hipotecario:
a. Goza de una acción personal: es la acción que emana de la obligación principal, la cual otorga
a este acreedor derecho a dirigirse en contra del patrimonio del deudor.
b. Tiene una acción real que es la acción real hipotecaria: es aquella que emana del derecho
real de hipoteca y en consecuencia da derecho para perseguir la cosa de manos de quien la
tenga.
Para el análisis de estos artículos debemos tener en claro en manos de quien se encuentre el bien
hipotecado, si se encuentra en poder del deudor personal se confunde la acción personal y la acción
real, porque el acreedor lo que hará es embargar los bienes del deudor y entre esos estará el
inmueble hipotecado. En cambio cuando el inmueble está en poder de un tercero ahí realmente se
puede diferenciar la acción real de la acción personal porque la acción real se dirigirá en contra de
quien posea el bien en ese instante, mientras que la acción personal de dirigirá en contra del deudor.
Cuando el inmueble está en poder del deudor el juicio que se seguirá será el procedimiento
ordinario o ejecutivo dependiendo o no de si se cumplen con los requisitos para poder entablar un
juicio ejecutivo.
 Características de la acción real hipotecaria:
1. Acción real.
2. Acción inmueble.
Cuando se ejerce esta acción da derecho al acreedor para que ese inmueble sea sacado a remate en
pública subasta, produciéndose una subrogación real entre el inmueble y el precio pagado, porque
los acreedores hipotecarios tendrán este derecho precedente sobre el precio obtenido en aquel
remate hecho por pública subasta.
El valor por el cual saldrá el inmueble es por el avalúo fiscal, pero el deudor tiene derecho a solicitar
para que la propiedad se tace por peritos. Se deben hacer una serie de formalidades para que se
saque ese bien a remate.
Este pago en principio debe ser de contado, a menos que las bases del contrato admitan una cosa
distinta.
¿Qué ocurre si no existen posturas para el remate?
a. Se saca a remate nuevamente con la rebaja hasta un tercio.
b. Adjudicarse el mismo acreedor el bien.
c. Prenda pretoria o anticresis judicial.
326
Son aplicables a la hipoteca unas normas de la prenda por el reenvío que hace el artículo 2424 a las
normas de la prenda.
Pacto de la lex comisoria, art. 2397: El acreedor prendario tendrá derecho de pedir que la prenda del
deudor moroso se venda en pública subasta para que con el producido se le pague; o que, a falta de
postura admisible, sea apreciada por peritos y se le adjudique en pago, hasta concurrencia de su
crédito; sin que valga estipulación alguna en contrario, y sin perjuicio de su derecho para perseguir la
obligación principal por otros medios.
Tampoco podrá estipularse que el acreedor tenga la facultad de disponer de la prenda o de
apropiársela por otros medios que los aquí señalados.
Este pacto de la lex comisoria es lo que está prohibido, que se pacte que en caso que el deudor no
pague la deuda por el solo hecho de no pagarla se haga dueño el acreedor del inmueble hipotecado.
Se puede llegar a apropiar siempre y cuando se haga un remate anteriormente, porque si no sería
muy fácil vulnerar derechos.
En el derecho romano si se aceptaba.
2- Derecho de persecución.
Como decíamos anteriormente cuando el inmueble está en poder del deudor personal se confunden
la acción personal y la real hipotecaria; en cambio cuando la propiedad está en manos de un tercero
ajeno se aprecia con nitidez la diferencia entre la acción persona y la real.
La explicación es que contra este tercero ajeno a la deuda no le puede ejercer la acción personal, por
lo tanto toman el nombre estas personas de tercero poseedor de la finca hipotecada, lo podemos
definir como todos aquellos que son dueños o poseedores de una finca hipotecada sin que estén
ordenados personalmente al cumplimiento de una obligación.
Esta calidad la tendrían:
a) Aquella persona que ha adquirido un inmueble que estaba gravado con hipoteca.
b) Respecto de aquella persona que ha gravado un inmueble propio para garantizar una deuda
ajena. Hay que distinguir dos situaciones:
1. Si este tercero se obligó al pago de la obligación principal. No es tercero poseedor de
la finca hipotecada, se obliga como codeudor hipotecario, se obliga personalmente
con la deuda.
2. Si no se obligo como deudor de la obligación principal. Si es tercero poseedor de la
finca hipotecada.
c) Fiador hipotecario: no es tercero poseedor de la finca hipotecada porque es un deudor
subsidiario de la obligación, peor la deuda no le es ajena se le puede exigir.
d) ¿Qué ocurre cuando el deudor principal de la deuda ha garantizado con un bien propio esa
obligación y con posterioridad fallece? ¿a los herederos se les considera como terceros
poseedores o como deudores? Esto presenta dudas porque la jurisprudencia ha sido más
marcada en decir que si son deudores y por lo tanto la acción persona se debe dirigir contra
ellos, esto lo dice Somarriva, los herederos al ser los continuadores legales de la persona del
causante serian considerados como que el bien está en manos del deudor.
Hay algunas sentencias vagas que dijeron que eran terceros poseedores.
¿Cuál es la importancia de distinguir que sea uno u otro? Es el procedimiento que se deberá
emplear, cuando el bien está en manos del deudor se ejerce el procedimiento ordinario o ejecutivo
dependiendo si se tiene o no el titulo, en cambio si el inmueble está en manos del tercero poseedor
327
de la finca hipotecada el procedimiento es totalmente distinto, es el juicio de desposeimiento,

procedimiento especial tratado den el CPC. Artículos 758 al 763 del CPC.
El tercero poseedor de la finca hipotecada no goza de beneficio de excusión, es el beneficio que
tiene una persona para solicitar que se persiga primeramente los bienes del deudor principal, así lo
deja en claro el articulo 2429 y 2430 inciso 2º del CC. También cesa la persecución si opera la
institución de la purga de la hipoteca y la expropiación por causa de utilidad pública.
Para dirigirse y ejercer el derecho de persecución es necesaria que la deuda:
1. Esté exigible.
2. Que esté inscrita la hipoteca.
Juicio de desposeimiento Art. 758 - 763 CPC
El procedimiento empleado en este caso es el siguiente;
- Cuando el bien está en manos de un tercero el que tiene un plazo de 10 días desde la notificación
pudiendo adoptar cualquiera de las tres siguientes actitudes:
1) Pagar la deuda: Si lo hace se subroga los derechos del acreedor, este caso de subrogación legal no
está en el Art. 1610 sino que se encuentra en el Art. 2419 inc. 2
Que sea en los mismos términos que el fiador significa que no es interesado en pagar y puede
subrogarse por el total.
2) Abandonar la finca hipotecada: En este caso no quiere decir que se le esté transfiriendo el
dominio al deudor hipotecario sino que se abandona la finca para dejar en favor del tribunal este
inmueble hipotecado y con ello se pueda rematar el inmueble para que los acreedores hipotecarios
se puedan pagar de lo producido.
3) No hacer nada: (Que es lo que ocurre en la generalidad de los casos) Aquí se entabla la acción de
desposeimiento que se tratará como juicio ordinario o ejecutivo dependiendo si se cumple o no con
los requisititos para iniciar un juicio ejecutivo.
Si se entabla un juicio ejecutivo sólo puede solicitarse que el tercero abandone la finca, no se le
puede pedir que pague la deuda porque este es un tercero ajeno a ella. Puede expulsare al tercer de
la finca incluso con la ayuda de la fuerza pública.
En los últimos casos, esto es 2 y 3, se subroga en los derechos del acreedor. Art. 2429 inc. final.
3- DERECHO DE PREFERENCIA
(Los anteriores son derecho de venta y derecho de persecución
La hipoteca es una preferencia, también habíamos dicho que conforme al 2491 del CC las
preferencias eran los privilegios y la hipoteca que es de la tercera clase de créditos, lo que quiere
decir es que el acreedor hipotecario tiene un derecho preferente para pagarse de lo que se obtenga
como consecuencia de la venta de la finca hipotecada.
Los acreedores hipotecarios se pagarán en el orden de la inscripción que exista en os registros
respectivos (de hipotecas y gravámenes en este caso).
¿Qué ocurre si con lo producido no se le alcanza a pagar a todos? Con el saldo que no se paga, o si a
un acreedor no se le alcanza a pagar pasan a ser un acreedor avalista (Quinta clase de créditos).
328
LA EXTINCIÓN DE LA HIPOTECA
Para un correcto análisis hay que distinguir si se extingue por:

- Vía Accesoria: Ocurre cuando la hipoteca se extingue como consecuencia de que la obligación
principal a la que accedía también se ha extinguido. Se aplica el aforismo que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal.
Excepción: No obstante haberse extinguido la obligación principal la hipoteca subsiste lo que tiene
lugar en la novación cuando existía reserva de la hipoteca (Art. 1644).
- Vía Principal: Ocurre cuando la hipoteca se extingue mientras que la obligación principal subsiste.
Esto ocurre cuando:
1. Existe una renuncia de la hipoteca: El acreedor puede renunciar a tener una hipoteca. Si se hace
esta renuncia debe hacerse por Escritura Pública y debe anotarse al margen de la inscripción
hipotecaria de que ella se ha renunciado. Además se debe tener capacidad de disposición para
renunciar.
2. La Purga de la Hipoteca:
Definición: La purga de la hipoteca es un modo de extinguir la hipoteca que tiene lugar cuando el
inmueble es sacado a remate en pública subasta ordenada por el juez citándose personalmente a los
acreedores hipotecarios y siempre que entre la citación y el remate se haya verificado un lapso
mínimo de emplazamiento.
Efectos de la purga de la hipoteca: Si no se alcanza a pagar a todos los acreedores hipotecarios se
extinguirán de todas formas sus hipotecas, por tanto el adquirente de este inmueble lo adquiere sin
hipoteca alguna.
Ejemplo:
1. 100 se paga
2. 100 se paga
3. 100 sólo se paga 50
4. 100 no se paga
Los 50 de saldo del acreedor 3 y los 100 del 4 pasan a ser valistas y Pedro adquiere la casa sin
hipoteca.
Requisitos para que opere la purga de la hipoteca:
1. Que la venta se haga en pública subasta.

2. Notificación a todos los acreedores hipotecarios.
3. Transcurso del término de emplazamiento.
329
Análisis de cada requisito.

1. Que la venta se haga en pública subasta:
El tercero adquirente debe hacerlo en pública subasta ordenada por el juez, es decir, debe ser
consecuencia de un litigio.
Hay ventas que se hacen en pública subasta pero que no son consecuencia de un litigio como por
ejemplo la venta de bienes de un pupilo.
El CPC en el Art. 499 se pone en el caso en el que no existen postores en el remate:
a. solicitar un nuevo remate disminuyendo el valor de avalúo hasta en 1/3.
b. Que el acreedor se adjudique el bien inmueble por un valor de 2/3 del avalúo inicial. Aquí puede
plantearse un problema atendiendo a qué acreedor hipotecario se adjudica el bien, hay que
distinguir:
- Si el primer acreedor hipotecario el que se adjudica el inmueble y si se han reunido todos los
requisitos para que proceda la purga de la hipoteca. En este caso los acreedores de grado posterior
que no alcanzaron a pagarse con el valor de la adjudicación se extinguen sus hipotecas operando, en
consecuencia, la purga de la hipoteca.
Ejemplo: La propiedad sale a pública subasta y lo hace el primer acreedor por el valor de 100 y nadie
se la adjudica pero podría él adjudicársele -2/3=67
- Si el que saca la propiedad a remate no es el primer acreedor hipotecario en cuyo caso se aplica el
Art. 492 CPC que le da un derecho alternativo al acreedor de grado preferente esto es a pagarse con
el producto del remate o a mantener la hipoteca a él ya siempre tendrían que cumplir con el Art. 492
CPC.
2. Que se notifique a todos los acreedores hipotecarios:
Art. 2428 inc. 3 señala que se debe citar a todos los acreedores para que adopten todas las medidas
que fueren necesarias para que se obtenga el mayor valor en el monto del bien sacado a remate.
Se ha fallo en jurisprudencia que si por alguna razón no se puede sacar a remate la propiedad en el
día y hora fijado hay que notificar nuevamente a los acreedores pero en esta nueva notificación no
es necesario que se les notifique personalmente sino que puede ser por cédula e incluso por el
estado diario.
3. Que se haga dentro del plazo de emplazamiento:
Entre la notificación a los acreedores y día del remate debe haber a lo menos término de
emplazamiento (se refiere al emplazamiento del juicio ordinario, y es una interpretación
jurisprudencial ya que no se encuentra en el CC).
Una vez que se realiza el remate debe consignarse el precio de la subasta en la Cta. Cte. del tribunal
que dispuso de la subasta y con este dinero serán cubiertos los acreedores hipotecarios en el orden
de sus inscripciones. Art. 2428 Inc. 3.
330
* ¿Qué ocurre si alguno de los acreedores no es notificado conforme a derecho?

En el tercer caso no opera la purga de la hipoteca y ésta subsiste.
Como con el tercero no operó la purga de la hipoteca y como subsiste el tercero puede sacar a
remate la propiedad de Diego y se obtienen 170.
¿El tercer acreedor hipotecario por la purga de los demás pasa a ser deudor de primer grado? No
porque pera la subrogación legal del Art. 1610 nº2.
Diego se subrogó en los derechos de los acreedores hipotecarios de los que pagó y la ley entiende
que esos 150 de diego legalmente se subrogó en los derechos de los acreedores hipotecarios a los
que les pagó.
Por tanto, de los 150 de Diego sólo 20 son del tercer deudor hipotecario.
Si bien el tercero pierde la propiedad no pierde el dinero que había dado por ella. Aplicación Art.
1610 nº2.
ANÁLISIS DEL ART. 492 CPC
Establece modificaciones en cuanto a la purga de la hipoteca.
En primer lugar este artículo dice que cuando un acreedor hipotecario de grado posterior quiere
sacar a remate un inmueble se les debe notificar a todos los acreedores (y no sólo a los de grado
preferente).
En segundo lugar, a los acreedores de grado anterior del que está sacando el bien a remate les da un
derecho alternativo:
a. pagarse por el monto que se obtenga de esa pública subasta o;
b. conservar sus hipotecas.
Para que el art. 492 tenga lugar bajo los parámetros que hemos mencionado con antelación, es
necesaria la concurrencia de los siguientes requisitos:
1. La acción se debe dirigir en contra del deudor personal que posea la finca hipotecada, en
consecuencia, si la acción se dirige en contra del tero poseedor de la finca hipotecada no tiene
aplicación el art. 492 CPC.
2. Para que el acreedor hipotecario preferente tenga esta opción es necesario que su crédito no esté
actualmente exigible porque si el crédito es exigible a este acreedor hipotecario no le queda otra
posibilidad que pagarse con el producto del remate.
¿Desde cuándo es exigible la obligación?
Es exigible desde que no está sujeta a ninguna condición suspensiva.
Desde que se incumple la obligación especialmente cuando se trata de una obligación de no hacer.
¿Qué ocurre respecto a las cláusulas de aceleramiento de paga o caducidad convencional del plazo?
La forma en que se han interpretado estas cláusulas son distintas: la jurisprudencia tiene dos
corrientes;
331
* Unos dicen que atendiendo a la redacción de la cláusula puede ser que sea una facultad del
acreedor o que opere ipso iure.
* Una segunda corriente dice que cualquiera sea la redacción siempre es facultativa.
El problema puede presentarse, no respecto de la segunda corriente sino que si operara ipso iure en
cuyo caso la obligación es exigible y respecto del total en cuyo caso no tendría aplicación el art. 492
CPC.
CANCELACIÓN DE LA HIPOTECA
Como último modo de extinguir la hipoteca.
No es un modo de extinguir la hipoteca propiamente tal, sino que es una consecuencia de la

extinción de la hipoteca.
Cancelar es distinto de pagar: Ya que cancelar es el efecto de extinguir una obligación. Cancelar es
sinónimo de dejar un efecto.
Las causas por las cuales puede existir la cancelación de la hipoteca son las siguientes:
1. Puede ser convencional, lo que quiere decir que una vez que el deudor ha pagado la obligación,
acreedor y deudor de común acuerdo dejan sin efecto la inscripción hipotecaria.
2. Puede efectuarse por el sólo acreedor: Porque puede renunciar a sus derechos.
3. Puede cancelarse judicialmente: Y esto tendrá lugar en los siguientes casos:
3. a: cuando se expropia un inmueble por causa de utilidad pública por orden judicial de ordena que
se deje sin efecto la inscripción hipotecaria. Lo que ocurre en este caso es que el monto de la
indemnización por la expropiación pasa a ocupar el mismo lugar jurídico del inmueble y en
consecuencia con ese monto de dinero se estaría garantizando la obligación, es un tipo de
subrogación real.
3. b: En un juicio ordinario cuando el deudor haya pagado la obligación que estaba garantizada con
hipoteca y sin embargo el acreedor no había otorgado la escritura de cancelación. En ese caso es el
juez el que ordena la cancelación.
3. c: Cuando ha operado la purga de la hipoteca conforme al art. 2428 CC y el juez ordena que se
cancelen las inscripciones hipotecarias.
4. d: Cuando se declara judicialmente que una inscripción hipotecaria adolecía de nulidad.
LA POSPOSICIÓN DE LA HIPOTECA
332
Es un acto jurídico en virtud del cual un acreedor hipotecario consiente que una hipoteca constituida
con posterioridad a la suya pase a ser preferente.
Habría que comprenderlo en el bien entendido que pasa a ocupar el lugar jurídico donde operaría
una subrogación.
1º Juan
2º Carlos
3º Esteban
4º Vicente
Vicente no puede pasar a ser 1º y que Juan se traslade al 2º lugar. Lo que es posible es que Vicente
pasa a ocupar el primer lugar que ocupaba Juan y Juan pase a ocupar el 4º lugar de Vicente.
Para que opere debe hacerse por medio de Escritura Pública y debe realizarse una nueva inscripción
y por lo tanto en esa inscripción debe hacerse una subinscripción al margen donde se diga que la
hipoteca X pasa a ocupar el lugar de Z.
CONTRATO DE PRENDA
Aproximaciones Preliminares.
Entre los artículos 1439 y 1443 el Código Civil (CC) se refiere a la primera gran clasificación de los contratos,
distinguiendo así:
 En primer término, a las personas que resultan obligadas distingue:

Contratos Bilaterales: Que son aquellos en que ambas partes se obligan.
Contratos Unilaterales: Sólo una de las partes resulta obligada.
 Personas que resultan beneficiados con la celebración del contrato:

Contratos Onerosos: Reportan beneficio a las partes; Ejemplo: Compraventa.
Contratos Gratuitos: Aquellos que no reportan beneficio para quien los ejecuta; Ejemplo: Donación.
 Efectos que tendrá el contrato:

Contratos Onerosos Conmutativos:
Contratos Aleatorios:
333
 Subsistencia del Contrato: (Art. 1442 CC)

Contratos Principales: Son aquellos que subsisten por sí mismos sin necesidad de otra convención.
Contratos Accesorios: Son aquellos que tienen por objeto asegurar el cumplimiento una obligación principal
de modo que no subsisten sin estos.
 Requisitos que deben concurrir para que se perfeccione el contrato.

Contratos Reales: Entrega de la cosa.
Contratos Solemnes: Cumplimiento de solemnidades establecidas en la ley.
Contratos Consensuales: Acuerdo de voluntad de las partes.
Las últimas dos clasificaciones resaltan mayoritariamente a la prenda.

La clasificación que distingue entre contratos principales y accesorios (Art. 1442) debe relacionarse con el Art.
46 del Código Civil que define caución.
Caución: Significa generalmente toda obligación que se contrae para la seguridad de una obligación propia o
ajena. Son especies de cauciones la fianza la prenda y la hipoteca.
La prenda se encuentra definida en el Art. 2384 y señala que; Por el contrato de prenda o empeño se entrega
una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crédito.
Además la cosa que se entrega se llama prenda y quien la recibe se denomina acreedor prendario.
La doctrina no considera suficiente esta definición sin embargo tiene como ventaja que destaca las
características principales de la prenda:
- Destaca su calidad de Contrato.

- Se perfecciona por la entrega de una cosa. (Contrato Real)
- Contrato que únicamente recae sobre bienes muebles.
- Constituye una caución.
El CC la menciona como un derecho real y de ella pueden derivar Acciones Personales que emanan del
contrato y faculta al acreedor prendario para pagarse con el dinero resultante de la venta de la prenda, y
Acciones Reales que permiten al acreedor exigir la cosa en manos de quien la tenga.
Art. 2384 CC nos da la única definición legal de prenda y se señala que por el contrato de prenda o empeño se
entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crédito.
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La doctrina lo ha definido como: Contrato de prenda es aquel que consiste en la entrega de una cosa mueble a
un acreedor para la seguridad de su crédito otorgándole a este la facultad de perseguir la cosa empeñada, de
retenerla en ciertos casos y de pagarse preferentemente con el producto de su realización si el deudor no
cumple con la obligación principal.
Según la forma en que el CC trata la prenda podemos desprender que existen tres acepciones distintas sobre
lo que es la prenda:
a) Se hace referencia a la prenda como contrato. En este sentido lo señala el art. 2384 CC.
b) La cosa que se entrega al acreedor en seguridad del crédito también se llama prenda
c) Se habla de prenda como un derecho real. Art. 577 al enumera los derechos reales.
CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE PRENDA

La prenda es un contrato y como tal requiere del acuerdo de voluntad de dos o más personas y en este caso
sería del acreedor prendario y de la persona que constituye la prenda.
Un tercero ajeno a la obligación principal puede dar una cosa propia en prenda a la obligación principal para
la seguridad de ésa obligación principal. Este tercero que da en prenda un bien propio se obliga únicamente
respecto de la cosa prendada ya que el hecho de haber dado algo en prenda no lo constituye en codeudor de
la obligación principal.
Otra consecuencia que se deriva de esta característica es que no se puede tomar ninguna cosa al deudor
contra su voluntad para que sirva de prenda. Tampoco se puede retener ninguna cosa al deudor para la
seguridad de la deuda sin su consentimiento Art. 2392 CC.
- Contrato Real: Se perfecciona con la entrega de la cosa Art. 2386 CC.
- Contrato Unilateral: Del contrato de prenda únicamente nacen obligaciones para una sola de las partes. El
único obligado en el Contrato de prenda es el acreedor prendario y su obligación consiste en restituir la cosa
empeñada una vez que se haya satisfecho su crédito. No obstante ello el deudor también puede resultar
obligado a pagar al acreedor los gastos en que el acreedor hubiere incurrido en la conservación de la cosa y
335
además puede verse obligado a indemnizar los perjuicios que la tenencia de la cosas empeñada le hubiere
causado al acreedor.
El CC considera al acreedor prendario como un depositario provisional, por lo tanto el acreedor se ve obligado
a los mismos deberes que el CC establece para el depositario provisional. Es decir además de la obligación de
restituir la cosa debe cumplir con el debido cuidado y conservación de la cosa.
- Contrato Accesorio: La característica de caución del contrato de prenda hace que este se constituya
esencialmente para la seguridad de otra obligación. Esta característica se desprende expresamente del Art.
2384 CC que define al contrato de prenda.
Lo señala así además el Art. 2385 que establece que el contrato de prenda supone la existencia de una
obligación principal a la que accede.
- Es un derecho real mueble: Art. 577 y que sea un derecho real mueble deriva la eficacia fundamental de esta
institución jurídica que es el derecho de persecución que consiste en la posibilidad del acreedor de ejecutar
su crédito sobre la cosa empeñada no importando que el deudor la haya enajenado.
Art. 580 señala que los derechos y acciones se reputan muebles o inmuebles según lo sea la cosa en que han
de ejercerse o que se deba. La esencia del contrato de prenda es que se debe entregar una cosa mueble, por
ellos es un derecho real mueble.
- Constituye un privilegio: Toda vez que ella da al acreedor prendario un privilegio de segunda clase, que es
especial y pasa contra terceros.
- Constituye un título de mera tenencia: Es esencial en la prenda la entrega al acreedor prendario de la cosa
empeñada pero dicha entrega no da al acreedor más que la mera tenencia de la cosa empeñada. Esto se
señala para evitar que el acreedor se declare poseedor de la cosa empeñada y así adquirirla por prescripción.
- Es indivisible: Es indivisible aun que la obligación principal sea divisible y que la cosa empeñada admita
división. De la indivisibilidad de la prenda se derivan una serie de consecuencias:
a) El deudor no podrá recuperar ni siquiera en parte la cosa empeñada mientras no haya cumplido
completamente con la obligación principal.
b) El codeudor que haya pagado su cuota en el crédito no podrá exigir la restitución de la cosa empeñada
mientras no se cumpla la obligación en su totalidad.
336
ELEMENTOS DEL CONTRATO DE PRENDA
Debe reunir los mismos elementos de todo contrato. Para su estudio lo dividiremos de la segunda manera:
1) Formas que existen de prenda
2) Capacidad de las partes para celebrar el contrato de prenda
3) Cosas que pueden darse en prenda
4) Obligaciones susceptibles de ser garantizadas con prenda.
Formas que existen de prenda:
Existe la prenda común señalada por el CC que consiste en la entrega de la cosa empeñada en este sentido, la
prenda además del acuerdo de voluntades requiere de la entrega de la cosa empeñada y ha señalado la
doctrina al respecto que esta entrega cumple una doble función:
a) Da suficiente eficacia a la prenda como institución jurídica toda vez que el acreedor al retener la cosa en su
poder va a haber facilitado su derecho de ejecutar su crédito sobre la cosa empeñada.
b) Se presume que da suficiente publicidad para terceros ajenos al contrato de prenda.
Otra forma es lo que se denomina “prendas sobre crédito” pueden darse en prenda los créditos que el deudor
tenga en contra de otra persona y en este caso la entrega se realiza mediante el título que consta en dicho
crédito al acreedor prendario. Además esta entrega debe ser notificada a la persona que figure como deudor
en el título entregado como prenda.
Tipos de prendas especiales: Su gran característica es que no son Reales son solemnes es decir que no sólo
consisten en la entrega de la cosa sino que requieren de una solemnidad establecida por la ley y consiste en la
escritura pública.
Prendas especiales (son cerca de 14)
a) Prenda Agraria: Se perfecciona por escritura pública o por escritura privada debiendo en este último caso ser
autorizada la firma del contrato privado ante notario público o ante oficial de registro civil en aquellas
comunas donde no exista notario. Además esta escritura debe inscribirse en el registro de prenda agraria del
conservador de bienes raíces.
No existe entrega de la cosa.

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b) Prenda Industrial: Se constituye de manera análoga o de igual forma que la prenda agraria.
c) Prenda de valores mobiliarios a favor de los bancos: Se constituye igual que las anteriores.
d) Prenda sin desplazamiento: Creada por la ley 18.112. ES una prenda solemne que tiene por objeto constituir
una garantía sobre una cosa mueble para caución obligaciones propias o de terceros conservando el
constituyente la tenencia y uso de la prenda. Se constituyó con el objeto de facilitar la caución de obligaciones
con materias prima o con cosas muebles cuya movilización sea dificultosa.
Capacidad de las partes para celebrar el contrato de prenda: Como la prenda priva al constituyente de
importantes atributos al dominio como es el uso y goce de la cosa el legislador ha establecido en el Art. 2387
que no se puede empeñar una cosa sino por quien tiene la facultad de enajenarla.
Cosas que pueden darse en prenda: Debemos recordar en primer lugar que una de las características del
contrato de prenda es que es un contrato que recae únicamente sobre bienes muebles, por tanto por Regla
General puedan darse en prenda todas las cosas muebles corporales e incorporales (ej.: prendas sobre
crédito). Sin embargo esta regla general tiene algunas excepciones como son;
- No pueden darse en prenda o empeñarse aquellas cosas que no sea susceptibles de ser entregadas, ejemplo:
cosas futuras.
- No pueden darse en prenda o empeñarse en ciertos casos las naves. Esto porque el CC declara como
susceptibles de hipoteca las naves cuyo peso sea superior a 50 toneladas. Sin embargo son susceptibles de
darse en prenda las naves cuyo tonelaje sea inferior a 50 toneladas.
Reglas sobre la prenda de cosa ajena
Art. 2387 señala que no puede empeñarse una cosa sino por quien tiene la facultad de enajenarla. En
principio pareciera ser que este artículo no permite la prenda de cosa ajena. No obstante ello el art. 2390 y
2391 regulan las consecuencias de la prenda de cosa ajena por lo que en virtud de estas consecuencias que se
encuentran expresamente reguladas, podemos señalar que la prenda de cosa ajena cobra eficacia y validez en
nuestra legislación civil.
Las consecuencias de la prenda de cosa ajena pueden ser estudiadas desde dos puntos de vista:
1) En relación al propietario de la cosa que se da en prenda:
Las consecuencias de la prenda de cosa ajena son análogas a las que se producen respecto de la venta de cosa
ajena. La principal consecuencia es que el propietario de la cosa prendada conserva sus derechos sobre la
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cosa empeñada pudiendo por lo tanto recobrarla en cualquier momento mediante el ejercicio de las
facultades propias del dominio. Este derecho del propietario de la cosa prendada mantiene sobre esta cosa
tienen como límite la prescripción adquisitiva del derecho real de prenda por parte del acreedor prendario ya
que si bien el acreedor prendario es un mero tenedor de la cosa en sí es propietario a la vez del derecho real
de prenda lo que lo facultaría para ganar este derecho por prescripción adquisitiva.
2) En relación a los contratantes en el contrato de prenda vale decir acreedor prendario y deudor.
Las consecuencias desde este punto de vista van a depender de la actitud que tome el propietario de la cosa
empeñada respecto al contrato de prenda celebrado entre el acreedor prendario y el deudor.
Actitudes que puede tomar el propietario:
- No reclamarla: Si el propietario de la cosa empeñada no la reclama el contrato de prenda subsiste.

Excepcionalmente el contrato de prenda no subsistirá a pesar de no haber sido reclamada la cosa por el
propietario en el caso que el acreedor prendario haya sabido que la cosa prendada ha sido robada, hurtada o
adquirida por medio de la fuerza. En este caso si el acreedor ha sabido que la cosa ha sido adquirida por
medios ilícitos este deberá dar aviso al propietario de la cosa empeñada y darle además un plazo prudente
para que reclame. Si a pesar de ello el propietario de la cosa no la reclama podrá libremente una vez cumplida
la obligación principal restituirla al deudor sin que de ellos se generen responsabilidades para él. Si por el
contrario, el acreedor prendario no da aviso al propietario de la cosa empeñada y la restituye al deudor el
acreedor prendario será responsable de los perjuicios que se generen para el propietario.
- Reclamar la cosa: En este caso si se verifica la restitución de la cosa empeñada el acreedor prendario tiene un
derecho alternativo (Art. 2391)
a) Tendrá derecho para que se le restituya otra prenda.

b) Que se le constituya otra caución que sea igual o mayormente efectiva.
c) Exigir el cumplimiento de la obligación principal a pesar que esta obligación principal sea a plazo ya que así lo
faculta el art. 1496 nº2.
Obligaciones que pueden ser garantizadas con Prenda
Como regla general son susceptibles de garantizarse con prenda toda clase de obligaciones, cualquiera que
sea su origen, sea que se trate de una obligación de dar, hacer y no hacer; incluso mediante la prenda se
pueden garantizar obligaciones meramente naturales por así facultarlo el artículo 1472.
339
Especialidad de la prenda en relación con la obligación garantizada: lo común será que mediante la prenda se
garanticen obligaciones específicas, peor en este punto la doctrina se ha preguntado sobre la validez del
contrato de prenda que tiene por objeto garantizar futuras obligaciones que existan entre el mismo acreedor
prendario y el mismo deudor, y este tipo de prenda que tiene por objeto garantizar obligaciones
determinadas asumiría el nombre de cláusula general de garantía prendaria.
CLÁUSULA GENERAL DE GARANTÍA PRENDARIA
Sobre este punto la doctrina se ha inclinado por la afirmación que sostiene la validez de esta cláusula general
de garantía prendaria y las principales razones son las siguientes:
- La ley no prohíbe este tipo de cláusulas: “En derecho privado sólo puede hacerse lo que no está prohibido por
la ley”.
- Art. 376: que para las guardas el guardador debe rendir fianza pero se le faculta para sustituirla con prenda.
Art. 376. En lugar de la fianza prevenida en el artículo anterior, podrá prestarse prenda o hipoteca suficiente.
- Art. 2401: Una vez que se ha pagado la totalidad de la deuda el acreedor debe restituir la prenda. (RG) sin
embargo se le faculta para retenerla cuando tenga en contra del mismo deudor otros créditos que se
contraigan con posterioridad a la obligación respecto de la cual se constituyó la prenda.
Art. 2401. Satisfecho el crédito en todas sus partes, deberá restituirse la prenda.
Pero podrá el acreedor retenerla si tuviere contra el mismo deudor otros réditos, con tal que reúnan los
requisitos siguientes:
1. º Que sean ciertos y líquidos;
2. º Que se hayan contraído después que la obligación para la cual se ha constituido la prenda;
3. º Que se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligación anterior.
- La cláusula general de garantía prendaria no presentaría inconvenientes en contra de otros acreedores

prendarios simplemente porque no pueden haber más acreedores prendarios sobre la misma cosa.
LOS EFECTOS DEL CONTRATO DE PRENDA
Los efectos de todo contrato son los derechos y obligaciones que emanan para las partes que lo celebran. En
cuanto a la prenda estos efectos deben estudiarse desde el punto de vista por una parte del acreedor
prendario y por otra desde el punto de vista del deudor.
Derechos del acreedor:

1. Derecho de Retención
340
2. Derecho de persecución
3. Derecho de preferencia
4. Eventual derecho para que se le paguen los gastos necesarios y los perjuicios que le haya ocasionado la
tenencia de la cosa prendada.
1) Derecho de Retención: Es el derecho del acreedor prendario para retener la prenda hasta el pago íntegro de
su crédito. Por lo tanto el deudor no puede pedir la restitución de la prenda sino una vez que haya cancelado
la totalidad de su deuda. Art. 2396 que señala que el deudor no puede pedir la restitución de la cosa en todo
o parte sino hasta que haya cancelado la totalidad.
Art. 2396. El deudor no podrá reclamar la restitución de la prenda en todo o parte, mientras no haya pagado
la totalidad de la deuda en capital e intereses, los gastos necesarios en que haya incurrido el acreedor para la
conservación de la prenda, y los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia.
Con todo, si el deudor pidiere que se le permita reemplazar la prenda por otra sin perjuicio del
acreedor, será oído.
Y si el acreedor abusa de ella, perderá su derecho de prenda, y el deudor podrá pedir la restitución
inmediata de la cosa empeñada.
Necesidad de pago total de la deuda para la extinción del derecho de retención del acreedor prendario:
El acreedor prendario conserva el derecho de retención hasta que se haga pago íntegro de su crédito. Art.
1591 inc. 2.
Art. 1591 inc. 2º: “El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban.”
Se entiende el pago total de la deuda, en materia de prenda, el pago del capital de los intereses, el de los
gastos necesarios del acreedor que le haya costado la tenencia de la cosa y por último los perjuicios que le
haya ocasionado la prenda al acreedor prendario.
Esta necesidad de pago se deriva de que la prenda es un contrato indivisible. Además de esto, el art. señala
que en el caso de una herencia ninguno de los herederos paga su cuota en la deuda no podrá exigir la
restitución de la prenda, ni siquiera en parte. Contrariamente si un heredero recibe el pago de su crédito no
podrá restituir la cosa empeñada.
Entonces, la prenda es indivisible a pesar de la cosa prendada sea indivisible.
Excepciones a la necesidad total del pago del precio para extinción del derecho de retención:
RG: acreedor tiene derecho de retener la cosa prendada hasta que se le haga pago íntegro de su crédito y que
por lo tanto una vez pagado su crédito debe restituirla al deudor.
Sin embargo existen excepciones que dicen relación a 2 situaciones:
a) Que el acreedor deba restituir la prenda antes del pago de la obligación: Se encuentra en el Art. 2396 inc. 2º
que señala que el acreedor prendario deberá restituir la cosa prendada si el deudor solicita y obtiene que se
le conceda la sustitución de la prenda.
- El acreedor no puede oponerse a esta solicitud y la sustitución será decida por el juez y dará siempre lugar a
ella siempre que no derive en el algún perjuicio para el acreedor prendario.
341
Art. 2396 inc.3º. Consiste en que el acreedor prendario debe devolver inmediatamente la prenda si abusa de
ella.
Art. 2396 inc.3º: Y si el acreedor abusa de ella, perderá su derecho de prenda, y el deudor podrá pedir la
restitución inmediata de la cosa empeñada.
- Art. 2401 que señala las reglas de la prenda tácita. Deben concurrir ciertos requisitos:
Art. 2401. Satisfecho el crédito en todas sus partes, deberá restituirse la prenda.
Pero podrá el acreedor retenerla si tuviere contra el mismo deudor otros réditos, con tal que reúnan los
requisitos siguientes:
1. º Que sean ciertos y líquidos;
2. º Que se hayan contraído después que la obligación para la cual se ha constituido la prenda;
3. º Que se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligación anterior.
La doctrina considera un cuarto requisito que consiste en que la prenda debe haber sido constituida por el
mismo deudor. Esto para evitar equívocos.
Excepciones:
o No procede la prenda tácita si el acreedor pierde la tenencia de la cosa y ésta llega a poder del deudor
principal. El acreedor prendario en virtud del derecho real de prenda puede pedir o exigir la restitución de la
prenda pero el deudor se puede eximir del deber de restituirla si hace pago de la obligación principal de la
deuda.
o Consiste en que el deudor venda la prenda constituyendo a título oneroso un derecho para gozar de la cosa
empeñada. Si es así deberá restituirla si el comprador de la cosa así lo exige y le paga el total de la obligación
principal.
b) Que el acreedor prendario puede retener la prenda aún después de que se le pague su crédito:
2) Segundo derecho del acreedor: Derecho de Persecución.
El acreedor como dueño del derecho general de prenda puede reivindicarlo y así lo señala el Art. 891 CC al
establecer que los otros derechos reales pueden reivindicarse como el de dominio excepto el derecho de
herencia.
Por medio de la acción reivindicatoria el acreedor prendario tendrá por objeto recobrar la posesión del
derecho de prenda, pero como no se puede concebir la posesión del derecho de prenda sin la tenencia misma
de la cosa empeñada en la práctica lo que la acción reivindicatoria va a conseguir es la tenencia de la prenda.
En este sentido el art. 2393 señala que si el acreedor prendario pierde la tenencia de la cosa tendrá acción
para recuperarla en contra de toda persona sin exceptuar el deudor que la haya constituido.
De esto se puede concluir que el derecho de preferencia le va a otorgar al acreedor la facultad de recobrar la
cosa misma (prenda) pero respecto del Art. 2393 existe una excepción (al derecho de persecución del
acreedor prendario para recobrar la cosa) y se encuentra en el Art. 2393 inc. 2 y establece que el deudor
retener la cosa cumpliendo en totalidad la obligación para la cual se ha constituido.
3) Tercer derecho del acreedor: Derecho de venta
342
Según René Ramos es el derecho que compete a todo acreedor prendario referido a la cosa empeñada.
En este sentido el Art. 2397 señala que el acreedor prendario tendrá derecho de pedir que la prenda del
deudor moroso se venda en pública subasta para pagarse con el producto de la venta. Sobre este punto se
debe advertir que el derecho de venta del acreedor no excluye el derecho general de prenda. Así, la
constitución de la prenda no impide al acreedor prendario que persiga el cumplimiento de la obligación
principal sobre otros bienes del deudor.
Por ello el Art. 2397 ha precisado que no obstante el derecho del acreedor prendario de pedir que la prenda
del deudor se venda en pública subasta este derecho es sin perjuicio de los otros medios a que tenga derecho
el acreedor para perseguir el cumplimiento de la obligación. En este punto, si el acreedor prendario decide
perseguir el cumplimiento de la obligación sobre otros bienes del deudor lo hará en virtud de la acción
personal que deriva de la obligación principal, en este caso no gozará de privilegio para pagarse con el
producto de la venta. En cambio, si persigue el cumplimiento de la obligación en la prenda, o sobre la prenda,
o en virtud de su derecho de prenda lo hará mediante la acción prendaria que para él deriva del contrato de
prenda. En este caso gozará de privilegio para pagarse preferentemente con el producto de la venta de la
prenda.
En cuanto a las formas de cómo se lleva a cabo la realización de la prenda y el art. 2397 establece que la
realización de la prenda se efectuará en pública subasta.
En cuanto a las disposiciones procesales referidas para la realización de la prenda se encuentran en el DL 776
del año 1925. Este DL establece como requisito esencial para la realización de la prenda que tanto la
obligación principal como la prenda consten en un título ejecutivo.
En cuanto a la intervención del deudor en la realización de la prenda:
El deudor puede impedir la realización de la prenda mediante el cumplimiento de la obligación y en este
sentido el Art. 2399 CC señala que mientras no se haya consumado la venta el deudor puede pagar la deuda
siempre que esta sea completa e incluyendo los gastos. Así mismo el Art. 2398 también faculta al acreedor
para intervenir en la realización de la prenda.
Según el Art. 2397, acreedor prendario puede pedir que a falta de postura admisible que la prenda se aprecie
por peritos y se le pague con el producto de ella.
En cuanto a las características relativas a las reglas sobre realización de la prenda:
Las normas sobre realización de la prenda son de orden público, lo que significa que no pueden ser derogadas
ni alteradas convencionalmente. Es por ello que los derechos que el Art. 2397 otorga al acreedor prendario
existen a pesar de cualquier estipulación en contrario. De igual manera el Art. 2397 inc. 2 establece que
tampoco serán válidas las estipulaciones que faculten al acreedor para disponer de la cosa o de apropiársela
por otros modos distintos a lo establecido en la ley. De estas reglas es posible concluir que nuestro CC prohíbe
el pacto comisorio en materia de prenda. La doctrina ha señalado que en este sentido se debe entender por
pacto comisorio a las estipulaciones que autorizan al acreedor prendario para apropiarse de la prenda o para
realizarla de un modo distinto al establecido en la ley.
343
Esta prohibición tiene por objeto impedir que el acreedor prendario abuse de la posición preferente o
dominante que tiene respecto del deudor. De esta prohibición de derivaría la nulidad de una serie de
cláusulas o estipulaciones como por ejemplo:
- Sería nulo el pacto en virtud del cual se acuerde que en caso de incumplimiento el acreedor se haga pago con
la prenda.
- Sería nula toda estipulación o pacto en virtud del cual se otorgue al acreedor prendario la facultad de vender
la cosa en forma privada.
- Sería nulo el pacto en el que se acuerde que el acreedor prendario puede retener la totalidad de la venta de la
prenda aun que dicho monto sea superior a su crédito.
En cuanto a la imputabilidad del pago en materia de prenda:
El problema de la imputación al pago tiene lugar cuando existen varias obligaciones o cuando una del as
obligaciones es productiva de intereses y el pago de la obligación no alcance para extinguir el total.
De las reglas generales del pago, se generan dos consecuencias:
 Si la obligación es productiva o genera intereses y el pago no alcanza a satisfacer todo el crédito y los intereses
éste se imputará primeramente a los intereses.
 En caso de existir varias obligaciones debemos atenernos a las reglas generales a la imputación del pago. (las
que están devengadas, etc)
4) Cuarto derecho: Derecho de Preferencia
La prenda otorga al acreedor la ventaja de pagarse de su crédito con el producto de la realización de la prenda
y con preferencia a todo otro acreedor. Este privilegio es un privilegio de segunda clase según el Art. 2474 nº3
(prelación), y se trata de un privilegio especial y que existe sólo respecto de la prenda. Por lo tanto, si el
acreedor persigue otros bienes no gozará de privilegio.
5) Quinto derecho: Derecho de gastos e indemnizaciones
La tenencia de la prenda puede ocasionar al acreedor prendario una serie de gastos que el deudor debe
reembolsarle. Art. 2396 precisa que para que exista derecho de reembolso debe tratarse de gastos necesarios
que haya incurrido el acreedor en la conservación de la cosa.
Por otra parte, el acreedor prendario también tiene derecho a que se le indemnicen los perjuicios que le haya
irrogado la tenencia de la cosa y en este sentido debemos aplicar las reglas generales debiendo indemnizarse
por tanto el daño emergente y el lucro cesante por disposición del Art. 1556.
OBLIGACIONES DEL ACREEDOR

El acreedor contrae como obligación fundamental la de restituir la cosa empeñada una vez satisfecho el
crédito y pagados los gastos, perjuicios e intereses que se deban. Las demás obligaciones que tiene el
acreedor son consecuenciales.
Como debe restituirse la cosa empeñada (como cumple con su obligación de restituir)
344
En este sentido, el Art. 2406 CC establece que el acreedor es obligado a restituir la cosa empeñada con los
aumentos que haya recibido del tiempo o de la naturaleza. Esto deriva de una consecuencia lógica que el
deudor sigue siendo dueño de la cosa empeñada, y por ello, también se hace dueño de los frutos que genere
la cosa.
Sin embargo, esta regla de restituir la cosa con los aumentos tiene una excepción establecida en el mismo art.
2403 y consiste en que si la prenda ha dado frutos el acreedor puede imputarlos al pago de la deuda dando
cuenta de ello al deudor y respondiendo del remanente. Esto es, por ejemplo, si la prenda genera algún tipo
de arriendo civil, el acreedor puede imputar las rentas de arrendamiento al pago de la deuda. Si estos frutos
son mayores a la deuda, debe devolver el excedente al deudor
Obligaciones de conservar la prenda

1. La obligación de restituir la prenda.
2. La obligación anterior tiene como corolario la obligación de conservar la prenda.
Esta obligación de restituir exige que se emplee en ella la diligencia debida. Así, el art. 2394 establece que el
acreedor es obligado a guardar y conservar la prenda como un buen padre de familia respondiendo de los
deterioros que haya sufrido la prenda por un hecho o culpa suyo, es decir, el acreedor prendario responde de
culpa leve.
3. No usar la prenda.
El contrato de prenda no faculta al acreedor prendario para usar de la cosa empeñada. El art. 2395 dice que
no se puede hacer uso de la prenda sin el consentimiento del deudor. Bajo este respecto existen para el
acreedor prendario las mismas reglas que para el mero depositario. En relación a las reglas relativas al
depósito de los arts. 2220 y 2221 podemos establecer que el acreedor prendario puede excepcionalmente
hacer uso de la prenda en los siguientes casos:
a. Que tenga autorización del deudor.

b. Casos en que dicha autorización pueda presumirse según las circunstancias del caso en concreto, las que
serán calificadas según el juez y siempre que el uso de la cosa no la deteriore sensiblemente.
DERECHOS DEL DEUDOR
El deudor tiene como derecho fundamental el de reclamar la entrega de la cosa empeñada una vez satisfecho
el crédito en su totalidad (gastos que se deban, perjuicios e intereses en el caso que se deban).
Es el derecho correlativo a la obligación que tiene el acreedor de restituir la cosa.
345
Para hacer efectivo este derecho el deudor dispone de la acción prendaria que para él deriva del contrato de
prenda. Esta acción, es una acción personal y por lo tanto, únicamente puede ser entablada en contra del
acreedor prendario.
Sin perjuicio de lo anterior, el deudor, siempre que sea dueño de la cosa empeñada dispone además de la
acción reivindicatoria para perseguir la restitución de la cosa de manos de cualquier persona bajo cuyo poder
se encuentra.
Otros derechos del deudor:

1. El deudor tiene derecho de reclamar la restitución inmediata de la cosa empeñada cuando el acreedor haya
hecho abuso de ello. Art. 2396 inc. 3
2. Derecho de participar en el remate de la cosa empeñada. Art. 2398
3. Derecho de pedir que se le permita reemplazar la prenda siempre que ello no implique un menoscabo a los
derechos del acreedor prendario. Art. 2396 inc.2
4. Derecho a pagar la deuda e impedir el remate de la cosa empeñada siempre y cuando no se haya consumado
el remate o la venta y siempre que el pago haya sido total e incluya los gastos de la venta. Art. 2399
5. Derecho a que se le indemnicen los perjuicios o deterioros que haya sufrido la cosa por un hecho o culpa del
acreedor prendario.
OBLIGACIONES DEL DEUDOR
El deudor no contrae obligación alguna derivada del contrato de prenda ya que el contrato de prenda es
unilateral ya que no conlleva obligación para el deudor. El deudor puede estar eventualmente obligado a
indemnizar los gastos y perjuicios que la tenencia de la prenda le haya ocasionado al acreedor prendario.
TRANSFERENCIA DE LA PRENDA
Tiene mayor importancia tratándose de las diversas prendas especiales pero respecto de la prenda común es
menester señalar que la prenda común (reglamentada en el CC) se transfiere conjuntamente con la obligación
principal ya que no es concebible que el acreedor prendario transfiera su crédito reservándose el derecho de
prenda, como asimismo tampoco es concebible que el acreedor prendario transfiera el derecho de prenda
conservando el crédito para el cual fue constituido en el contrato de prenda.
EXTINCIÓN DE LA PRENDA
La prenda, al igual que la fianza, se puede extinguir por vía principal o por vía consecuencial.
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- Vía consecuencial: la prenda se extingue en todos los casos en que se extinga la obligación principal. Esto en
virtud del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
- Vía principal: Los modos de extinción de prenda por vía principal se encuentran tratados en el art. 2406 CC y
son los siguientes:
Destrucción total de la prenda: la prenda se extingue cuando la cosa empeñada se destruye completamente,
la destrucción debe ser total, completa. Sin embargo, la doctrina ha señalado un caso donde, no obstante,
haberse destruido totalmente la prenda, subsiste el contrato. Esto se da en el caso se da cuando la prenda
haya estado asegurada. En este caso específico, el acreedor puede hacer valer sus derechos de pagarse
preferentemente sobre la indemnización pagada por el seguro. Art. 555 CC.
Por la adquisición del dominio de la cosa empeñada por parte del acreedor prendario: La prenda se extingue
cuando la propiedad de la cosa empeñada haya pasado al acreedor prendario a cualquier título. El modo de
extinguir que opera es la confusión.
Se extingue la prenda cuando en virtud de una condición resolutoria de pierde el dominio que el
constituyente de la prenda tenía sobre ella: Esta regla tiene aplicación sin importar la buena o mala fe del
acreedor prendario por lo que no tendría aplicación el art. 1491 CC. Sin embargo, el mismo art. 2406
establece que el acreedor de buena fe tendrá en contra del deudor que no le hizo saber la existencia de la
condición los mismos derechos que le otorga el art. 2391, que son los siguientes:
- Puede exigir que se le de otra prenda.

- Puede exigir que se constituya otra caución equivalente y que en defecto de ambas, puede exigir el
cumplimiento inmediato de la obligación no obstante que ella sea de plazo.
Se extingue la prenda según el art. 2394: que señala que el deudor podrá pedir la restitución inmediata de la
prenda cuando el acreedor prendario haya hecho abuso de ella.
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
Art. 1915. El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan recíprocamente, la una a conceder
el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o
servicio un precio determinado.
De esta definición se desprende que el legislador considera tres tipos de arrendamiento teniendo cada uno de
ellos una regulación distinta sin perjuicio que existan normas generales aplicables a los tres.
a. Arrendamiento de cosa.
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b. Arrendamiento que tiene por objeto la confección de una obra.

c. Prestación de servicios.  Derogadas por el CT.
CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
1. Es un contrato Consensual: Porque basta que las partes se pongan de acuerdo respecto de la naturaleza y
elementos esenciales del contrato de arrendamiento para que éste se perfeccione y surjan las obligaciones
propias de él para las partes.
Sin perjuicio de que sea un contrato consensual, la escrituración del contrato de arrendamiento tiene
importantes efectos en materia probatoria, por ejemplo:
 En materia de arrendamiento de bienes raíces la actual legislación establece que si el contrato es meramente
verbal y existe disputa se presumirá como renta la que declare el arrendatario, es una presunción legal y por
lo tanto admite prueba en contrario.
 Art. 1962: que exige que el contrato de arrendamiento referido a bienes raíces conste en Escritura Pública
para hacerlo oponible al tercero adquirente. El contrato de arrendamiento perfeccionado por EP se inscribe
en el registro de hipotecas y gravámenes del conservador de bienes raíces será oponible al acreedor
hipotecario cuando la inscripción haya sido anterior.
 En materia de administración de bienes raíces de manera que el administrador no puede ceder la tenencia o
celebrar un contrato de arrendamiento que tenga una duración de más de 5 u 8 años dependiendo si se trata
de un inmueble urbano o rustico respectivamente, no puede hacerlo sin autorización judicial.
2. Es un contrato Bilateral: Ambas partes se obligan recíprocamente y como consecuencia de las obligaciones
que emanen del contrato de arrendamiento ligan a ambas partes de la misma forma.
El arrendador tendrá la obligación de conceder el goce de la cosa, de ejecutar una obra o de prestar un
servicio, dependiendo el contrato de arrendamiento del que se trate.
El arrendatario tendrá la obligación de pagar por esa cosa, goce o servicio un precio determinado.
Tiene importancia para la aplicación del Art. 1489 de la condición resolutoria tácita, ya que en virtud de ella
en caso de incumplimiento de una obligación emanada del contrato, puede la parte diligente solicitar o el
cumplimiento forzado de la obligación o la resolución del mismo contrato y en ambos casos con
En materia de arrendamiento el término de resolución no es correctamente aplicable ya que consiste en
poner a las partes en el estado en que se encontraban con anterioridad al contrato y en el arrendamiento no
es posible y por eso se dice terminación.
3. Es un contrato de tracto sucesivo: Es un contrato en que los derechos y obligaciones van naciendo y
extinguiéndose durante toda su vigencia. RG: cada mes.
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4. Es un contrato Oneroso: Tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, obligándose cada uno de ellos en
beneficio del otro. Siendo normalmente dichas obligaciones o prestaciones equivalentes o conmutativas.
Las reglas relativas a la lesión enorme no tienen aplicación en el contrato de arrendamiento. Sin embargo la
doctrina ha señalado que tendría aplicación lo dispuesto por el art. 1544 que se refiere a la lesión enorme en
la cláusula penal.
Art. 1544. Cuando por el pacto principal una de las partes se obligó a pagar una cantidad determinada, como
equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad
determinada, podrá pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera,
incluyéndose ésta en él.
La disposición anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado.
En el primero se podrá rebajar la pena en lo que exceda al máximum del interés que es permitido estipular.
En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las circunstancias pareciere
enorme.
5. Es un contrato Nominado: Se encuentra expresamente regulado por la ley.
6. Es un contrato entre vivos: Tiene por objeto producir efectos entre vivos y las obligaciones que emanan del
contrato de arrendamiento son transmisibles.
7. Es un título de mera tenencia: No se tiene en ningún caso la posesión.
8. Es un contrato Principal: Subsiste por sí sólo sin la necesidad de otro contrato que le sirva de sustento.
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
PARTES DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

La denominación de las partes del contrato de arrendamiento dependerá del tipo de contrato de
arrendamiento del que se trate.
- Contrato de arrendamiento de cosas: Art. 1919
Art. 1919. En el arrendamiento de cosas la parte que da el goce de ellas se llama arrendador, y la parte que da
el precio arrendatario.
En arrendamiento de bienes raíces urbanos, el arrendatario adquiere el nombre de inquilino.
Arriendo de predios rústicos, el arrendatario adquiere al nombre de colono.
- Confección de obra:
Quien se obliga a ejecutar la obra se denomina Artífice
Quien toma a su cargo la construcción de una obra se denomina Empresario.
- En cuanto a la prestación de servicios:
Quien presta el servicio se llama empleado
Quien paga por el servicio se llama empleador
Actualmente está regulado en el Código de Trabajo.
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DIFERENCIAS ENTRE CONTRATO DE ARRENDAMIENTO Y USUFRUCTO
Arrendamiento Usufructo
Es un contrato del que emanan únicamente derechos Es un derecho Real.
personales
Arrendatario tiene en contra del arrendador la acción para Nudo propietario no puede turbar u obstruir el goce del
exigirle que le conceda el goce la cosa arrendada, preste el usufructuario y no tiene obligaciones correlativas con este.
servicio o ejecute la obra, y viceversa.
Sólo derivan de él acciones personales. Se encuentra amparado por la acción reivindicatoria.
Continua vigente, no obstante la muerte de cualquiera de Se extingue por la muerte de una de las partes.
las partes
Siempre será un contrato a título oneroso, ya que uno de Puede constituirse por acto entre vivos, por causa de
los elementos esenciales de este contrato es el pago de un muerte, a título gratuito o a título oneroso.
precio determinado. Sólo puede ser entre vivos.
ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
1. CONSENTIMIENTO: Acuerdo de voluntad de las partes respecto de la naturaleza, el precio y la cosa

arrendada.
Este contrato es consensual, sin perjuicio de las utilidades prácticas de que conste su escrituración.
Requiere de ciertas formalidades o solemnidades previas para que de existencia al contrato de
arrendamiento. Art. 1756 y 1761  que se refiere a la administración ordinaria y extraordinaria de la
sociedad conyugal. Estas reglad tienen por objeto regular los intereses de la mujer casa en sociedad conyugal
y del marido en el caso de que la mujer tenga la administración extraordinaria de la sociedad conyugal.
Art. 1756. Sin autorización de la mujer, el marido no podrá dar en arriendo o ceder la tenencia de los predios
rústicos de ella por más de ocho años, ni de los urbanos por más de cinco, incluidas las prórrogas que hubiere
pactado el marido.
Es aplicable a este caso lo dispuesto en los incisos 7. º y 8. º del artículo 1749.
Art. 1761. La mujer administradora podrá dar en arriendo los inmuebles sociales o ceder su tenencia, y el
marido o sus herederos estarán obligados al cumplimiento de lo pactado por un espacio de tiempo que no
pase de los límites señalados en el inciso 4.º del artículo 1749.
Este arrendamiento o cesión, sin embargo, podrá durar más tiempo, si la mujer, para estipularlo así, hubiere
sido especialmente autorizada por la justicia, previa información de utilidad.
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2. COSA ARRENDADA: Debe reunir los requisitos de todo objeto o declaración de voluntad.
Art. 1461. No sólo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaración de voluntad, sino las que se
espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estén determinadas, a
lo menos, en cuanto a su género.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para
determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea física y moralmente posible. Es físicamente imposible el que es
contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas
costumbres o al orden público.
- Si se trata de cosa que debe darse o entregarse: La cosa debe ser real, determinada y comerciable
- Si se trata de un hecho que debe o no ejecutarse (como la confección de obra): debe ser determinado o
determinable, lícito y moral y físicamente posible.
Respecto a la cosa arrendada específicamente se aplica el Art. 1916
Art. 1916. Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales, que pueden usarse sin
consumirse; excepto aquellas que la ley prohíbe arrendar, y los derechos estrictamente personales, como los
de habitación y uso.
Puede arrendarse aun la cosa ajena, y el arrendatario de buena fe tendrá acción de saneamiento contra el
arrendador, en caso de evicción.
Es válido el arrendamiento de cosa ajena, pero el arrendatario de buena fe tiene acción de saneamiento en
contra del arrendador en caso de evicción.
Es totalmente aplicable la materia de evicción del contrato de compraventa.
De lo anterior se desprende No son susceptibles de arrendamiento: Las cosas consumibles, los derechos
personalísimos y las cosas que la ley prohíbe arrendar.
3. PRECIO: Debe ser real, serio y determinado o determinable.
Art. 1917. El precio puede consistir ya en dinero, ya en frutos naturales de la cosa arrendada; y en este
segundo caso puede fijarse una cantidad determinada o una cuota de los frutos de cada cosecha.
Llámase renta cuando se paga periódicamente.
El art. 1918 establece las reglas para la determinación del precio.

351
Art. 1918. El precio podrá determinarse de los mismos modos que en el contrato de venta.
Contrato de arrendamiento de cosas
Las normas del CC en la materia solo se aplicarán subsidiariamente a las normas establecidas en los
decretos, leyes, etc. En especial en lo dispuesto en la ley 18.101 que versa sobre el arrendamiento de
bienes raíces.
En cuanto a los efectos del contrato de arrendamiento son los derechos y obligaciones que emana
del contrato para ambas partes.
EFECTOS RESPECTO DEL ARRENDADOR

- Obligaciones:
1. Entrega de la cosa arrendada:
El artículo 1920 señala que la entrega de la cosa arrendada podrá hacerse bajo cualquiera de las
formas de tradición reconocidas por la ley. Hay que remitirse al artículo 684 del CC.
La norma establecida en el artículo 1920 es en absoluto cierta respecto de los bienes muebles, ya
que como sabemos la tradición de los bienes inmuebles requiere de la inscripción del título en el
registro de propiedades del conservador de bienes raíces y el contrato de arrendamiento es
meramente consensual, no requiere solemnidad alguna.
El estado en que debe entregar la cosa arrendada:
Como el arrendatario paga un precio por el goce temporal de la cosa arrendada el arrendatario debe
hacer entrega de la cosa en el estado de servir para el fin para el cual fue arrendada. Si la cosa tiene
algún vicio se pueden producir las siguientes situaciones:
a) Si el mal estado o calidad de la cosa arrendada impide hacer el uso para el cual ha sido arrendada, el
arrendatario tendrá derecho de pedir la terminación del contrato de arrendamiento, así lo establece
el artículo 1932.
b) Si el mal estado o calidad de la cosa impidiera parcialmente el goce de ella o si la destrucción de la
cosa es solo en parte, en este caso el juez será quien determine si procede la terminación del
contrato de arrendamiento o bien si procede un rebaja en el canon o renta de arrendamiento.
En ambas situaciones habrá lugar a indemnización de perjuicios, siempre y cuando la causa del vicio
sea anterior al contrato. Y esta indemnización únicamente abarca el daño emergente, esto
constituiría una excepción a lo establecido en el artículo 1556 que señala que la indemnización de
perjuicios incluye el lucro cesante y el daño emergente, sin perjuicio de ellos en el caso de que el
arrendador conoció el vicio o debió preverlo o por su profesión conocerlo también se debe
indemnizar el lucro cesante.
Se indemniza el lucro cesante salvo en los siguientes casos, artículo 1934:
1- El arrendatario haya contratado a sabiendas del vicio y no haya obligado al arrendado a sanearlo.
352
2- Si el vicio era tal que el arrendatario no pudo conocerlo sin grave negligencia de su parte.
3- Si el arrendatario renuncia a la obligación de saneamiento del vicio.
Efectos de la entrega de la cosa arrendad cuando se contrato con varios arrendatarios:
Se siguen reglas análogas a las establecidas en materia de compraventa:
1- Si se contrato con varias personas y se hace entrega de la cosa a uno de ellos, este arrendatario es
preferido por sobre los otros.
2- Si se entrega la cosa a ambas partes, la segunda de las entregas no tiene valor.
3- Si no se ha hecho entrega de una de las cosas a ninguna de las partes el primero de los títulos tendrá
preferencia.
Incumplimiento y/o mora del arrendador en la obligación de entregar la cosa:
Si el incumplimiento del arrendador se debe a un hecho o culpa suya o de sus dependientes o
agentes, el arrendatario tendrá derecho a pedir la terminación del contrato de arrendamiento con
Si el arrendatario de alguna manera tuvo conocimiento de la imposibilidad del arrendador de
entregar la cosa, en este caso desaparecería la obligación de indemnizar perjuicios y solo podrá
solicitar la terminación del contrato de arrendamiento.
En caso de que no haya existido imposibilidad alguna en entregar la cosa y si el arrendador se
encuentra constituido en mora, el arrendatario tendrá derecho de pedir la indemnización de
perjuicios moratoria, salvo que con ocasión del retardo se haya causado o se haya afectado
enormemente la utilidad que para el arrendatario tenía un contrato de arrendamiento. En este caso
además de la indemnización de perjuicios se puede pedir la terminación del contrato de
arrendamiento.
Tiempo y lugar de entrega de la cosa arrendada:
Se siguen las reglas generales respecto del tiempo de la cosa arrendada, se entrega en el tiempo que
se haya establecido en el contrato respectivo y a falta de estipulación expresa la entrega se hará
inmediatamente después de celebrado el contrato de arrendamiento.
En cuanto al lugar de entrega de la cosa arrendada, también se aplican las reglas generales
establecidas en los artículos 1587, 1588 y 1589, la entrega se hará en el lugar establecido en el
contrato de arrendamiento, a falta de estipulación se hará en el lugar en que el cuerpo cierto existía
al tiempo de contraerse la obligación.
2. Mantener la cosa arrendada en el estado de servir para el objeto que se arrendó.

No basta con que la cosa sea apta al principio, sino que el arrendador debe procurar al arrendatario
el goce de la cosa arrendada por un periodo prolongado de tiempo hasta la terminación del contrato
de arrendamiento. Esta obligación implica que el arrendador se hace cargo de la reparación que sean
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del caso, excepto las reparaciones locativas que generalmente son de cargo del arrendatario, así lo
establece el artículo 1927 inciso 2º.
Las reparaciones locativas son aquellas que según la costumbre local corresponden al arrendatario,
sin que se trate de reparaciones necesarias y útiles.
Reparaciones necesarias: son aquellas indispensables para mantener la cosa en el estado de servir
para el fin por el cual se celebro el contrato de arrendamiento. Son aquellas sin las cuales la cosa se
destruiría totalmente o no sería susceptible de ningún uso útil por parte de arrendatario.
Estas reparaciones van a ser siempre de cargo del arrendador, sin perjuicio de ellos el arrendatario
puede efectuarlas, debiendo el arrendador abonarle lo que haya gastado en ellas, siempre y cuando
se cumplan los presupuestos establecidos en el artículo 1935, que son las siguientes:
a) Que los daños que ameriten reparaciones necesarias no se deban a un hecho o culpa del
arrendatario.
b) Que el arrendador no haya efectuado estas reparaciones oportunamente.
c) Que el arrendatario haya dado pronta noticia al arrendador de la existencia de vicios o deterioros
que ameritan reparaciones necesarias.
d) Que el arrendatario pruebe la necesidad de estas reparaciones.
Reparaciones útiles: se encuentran tratadas en el articulo 909 inciso 2º como aquellas que aumentan
el valor comercial de la cosa, respecto de este tipo el arrendador deberá reembolsarlas siempre y
cuando haya consentido en que se efectúen.
Reparaciones voluptuarias: Aquellas mejoras de lujo o mero recreo, aquellas que generalmente no
aumentan el valor comercial o venal de la cosa o bien que lo aumentan de manera insignificante. No
son reembolsadas por el arrendador.
3. Librar al arrendatario de todas las turbaciones u obstáculos en el goce de la cosa arrendada.
El goce de la cosa arrendada que el arrendador debe proporcionar debe ser tranquila y pacífica y de
ahí que la ley exija al arrendador que le garantice al arrendatario que lo librara de todas las
turbaciones de que sea víctima por parte de terceros y el mismo arrendador deberá abstenerse de
turbar al arrendatario, dos obligaciones del arrendador:
a) Abstenerse el mismo de turbar al arrendatario.
b) Garantizar al arrendatario el goce tranquilo y pacifico de la cosa, lo que implica defenderlo frente
turbaciones de terceros.
- Turbaciones que pude efectuar al arrendador:
El artículo 1929 señala que el arrendador es responsable no solo de su propia conducta sino también
de la conducta de las personas que se encuentren bajo su cuidado, vale decir familia, dependientes o
huéspedes. Relación con lo dispuesto en el artículo 2320, en materia de responsabilidad
extracontractual.
- Turbaciones efectuadas por terceros:
354
Pueden ser de hecho y de derecho.

Las turbaciones de hecho implican la ejecución de actos materiales que no importan una pretensión
de derecho, este tipo no imponen responsabilidad alguna al arrendador, siendo el arrendatario
quien deberá perseguir esta responsabilidad y obtener la indemnización correspondiente.
Las turbaciones derecho implican que hay un tercero que pretende un derecho sobre la cosa
arrendada como por ejemplo ser el titular de una servidumbre, ser titular de usufructo; este tipo de
turbaciones afectan los derechos del arrendatario y del arrendador, estas acciones deber dirigirse
contra del arrendador primeramente, si es necesario el arrendatario deberá notificar al arrendador
todo tipo de turbaciones de que sea víctima, y si el arrendatario omitiere esto deberá indemnizar los
perjuicios que de ello se sigan.
 Derechos del arrendatario turbado en el goce de la cosa arrendada:
a. Si la perturbación es de poca importancia o escasa el arrendatario tendrá derecho únicamente a que
se le rebaje la renta o canon de arrendamiento. Articulo 1932 inciso 2º.
b. Si la turbación es considerable el arrendatario podrá pedir la terminación del contrato de
arrendamiento y además de ellos podrá obtener indemnización de perjuicios si la causa del derecho
es justificada por un tercero fue o debió haber sido conocida por el arrendador y si esta causa no fue
o era imprevisible para el arrendador al tiempo del contrato únicamente se podrá demandar la
indemnización de perjuicios por daño emergente.
DERECHO LEGAL DE RETENCIÓN:

Sobre este punto la ley le concede al arrendador este derecho legal de retención para la seguridad
del pago del precio o de la renta y de las demás indemnizaciones que tenga derecho.
El arrendador podrá hacer valer este derecho en los siguientes casos:
a) Cuando el arrendatario haga uso de la cosa contrariamente a las términos o espíritu del contrato de
arrendamiento.
b) Cuando el arrendatario se encuentra en mora de restituir el inmueble.
c) Cuando la cosa arrendada sufre de deterioros imputables a hechos o culpa del arrendatario.
d) En caso de que se ponga término al contrato de arrendamiento por hecho o culpa del arrendatario.
e) Para la seguridad del pago o precio de la renta y de los servicios adeudados.
A este derecho se refiere el artículo 1942 señalando que el arrendatario es obligado al pago del
precio o renta y en este caso el arrendador podrá para la seguridad del pago y de las
indemnizaciones que se deban retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada y además de
todos los objetos con que el arrendatario la haya provisto, amoblado, guarnecido.
En cuanto a normas procesales, se tramita como incidente en cuaderno separado y puede solicitarse
en cualquier estado del juicio incluso después de dictada la sentencia definitiva y antes de los
alzamientos de los arrendatarios.
355
OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO: Tiene principalmente 4 obligaciones:

a) Pagar el precio o renta.
El arrendatario es obligado al pago del precio o de la renta. El monto se fijara según las reglas del
contrato de compraventa y en caso de existir controversia respecto al precio después de haberse
entregado la cosa arrendada se estará al precio que fijen los peritos y los costos del peritaje se
dividirán por partes iguales entre el arrendador y el arrendatario.
En caso de tratarse de un contrato verbal se presumirá que la renta será la que declare el
arrendatario, salvo una presunción meramente legal que puede ser desacreditada por el arrendador.
Época en que se debe efectuar el pago: se efectuará en la época que se haya estipulado en el
contrato de arrendamiento, a falta de estipulación expresa se pagara conforme a la costumbre y a
falta de norma consuetudinaria se estará a lo dispuesto en el artículo 1944 que establece las reglas
siguientes:
1- Tratándose de bienes raíces urbanos la renta se pagara mensualmente por mensualidades
anticipadas y generalmente los 5 o 10 primeros días de cada mes.
2- Tratándose de predios rústicos la renta se pagara anualmente.
3- Tratándose de bienes muebles que se arriendan por un cierto número de días, meses o años, la
renta se pagara inmediatamente después de espirado el plazo.
4- En caso de que arriende por una sola suma la renta se pagará después de terminado el contrato de
arrendamiento.
Efecto del incumplimiento del pago de las rentas:
El no pago de las rentas otorgara al arrendador el derecho alternativo del artículo 1489, la condición
resolutoria tacita, en este caso si se pone término por un hecho o culpa del arrendatario este deberá
pagar todas las rentas por el tiempo que falte hasta el día que desahuciando hubiera podido poner
término al contrato de arrendamiento.
Sin embargo el artículo 1945 señala que el arrendatario podrá librarse de este pago de la renta si
proporciona bajo su responsabilidad a una persona idónea que lo sustituye prestando además fianza
o caución suficiente para ello.
b) Usar la cosa según los términos o espíritu del contrato de arrendamiento.

La forma en que se debe usar la cosa será la estipulada en el contrato de arrendamiento y a falta de
estipulación expresa el uso o goce de la cosa deberá ajustarse a la intención de los contratantes y al
natural destino de la cosa arrendad o al destino que debía presumirse de las circunstancias del caso
o de la costumbre del país.
El arrendador tendrá derecho a pedir la terminación del contrato e indemnización de perjuicios y en
caso de que exista controversia en cuanto al destino natural de la cosa que tenia la cosa arrendada
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será el juez el que determine atendiendo a las circunstancias en que se celebro el contrato de
arrendamiento.
c) Cuidar o conservar la cosa como un buen padre de familia.
El arrendatario responderá de la culpa leve, articulo 1547.
El artículo 1949 se refiere específicamente a este tipo de obligación señalando que el arrendatario
deberá emplear en la conservación de la cosa el cuidado de un buen padre de familia. Y en caso de
que el arrendatario contravenga esta norma el arrendador podrá solicitar o tendrá derecho a
obtener indemnización de perjuicios y además a solicitar la terminación del contrato de
arrendamiento en caso de grave y culpable deterioro.
Relacionada se encuentra la obligación de efectuar las reparaciones locativas y se entiende por estas
aquellas que tiene por objeto subsanar los defectos o deterioros que son una consecuencia natural
del goce que el arrendatario tiene sobre la cosa arrendada y que corresponde efectuarlas al
arrendatario según la costumbre del lugar.
El artículo 1940 señala que el arrendatario es obligado a efectuar las reparaciones locativas.
Excepcionalmente el arrendatario no deberá efectuar estas reparaciones si los deterioros provienen
de fuerza mayor o caso fortuito o del mal estado o calidad de la cosa arrendada.
Cesión del arriendo y el subarriendo:
El articulo 1946 sobre este punto señala que el arrendatario no tendrá la facultad de ceder el
arriendo ni de subarrendar a menos que expresamente se le haya concedido esta facultad, caso en el
cual no el cesionario ni el subarrendatario podrá hacer uso de la cosa en términos distintos a los
estipulados por el arrendatario y el arrendado en el contrato directo.
Subarriendo: implica que el arrendatario celebra un contrato de arrendamiento con un tercero
pasando el tercero a tener la calidad de subarrendador y el tercero a tener la calidad de
subarrendatario.
La ley especial del contrato de arrendamiento de bienes raíces señala que si el arrendamiento es de
un año en plazo fijo se deberá señalar expresamente que no se conceden las facultades de no
subarrendar.
Cesión del arriendo: implica que se cede o transfiere a un tercero el goce que de la cosa arrendada
tenía el arrendatario; se crea una relación directa entre el cesionario y el arrendador.
d) Restituir la cosa arrendada.
El artículo 1947 señala sobre este punto que el arrendatario es obligado a restituir la cosa arrendada
al término del contrato de arrendamiento.
En cuanto a la forma en que se debe restituir la cosa arrendada, se debe restituir en el estado en que
le fue entregada al arrendatario tomándose en consideración los deterioros propios de use y goce
legitimo, si se trata de bienes muebles la restitución se efectuara poniendo materialmente la cosa a
357
disposición del arrendador y si se trata de bienes raíces la restitución se efectuara desocupando

completamente el inmueble y entregando las llaves al arrendador.
MORA DEL ARRENDATARIO EN RESTITUIR LA COSA:

La expiración del plazo señalado en el contrato de arrendamiento no pone término de por si a este.
Por lo que sería una excepción a lo establecido en el artículo 1551 nº 1.
e) Derecho legal de retención que se le concede al arrendatario.
Se pueden derivar apara el arrendatario una serie de perjuicios del ejercicio del contrato de
arrendamiento que deben ser indemnizados por el arrendador y para estos efectos la ley le concede
el derecho legal de retención de la cosa arrendada hasta que s ele haga pago de las obligaciones que
se deban o hasta que se constituya una garantía de que s ele pagaran.
Articulo 1937, este derecho procederá cuando el arrendador deba indemnizar los siguientes
perjuicios:
1- Perjuicios derivados de los trabajos o reparaciones efectuados por el arrendador turbando o
amenazando el goce del arrendatario.
2- Los perjuicios que se derivan para el arrendatario como consecuencia de turbaciones sobre terceros
que invoquen un derecho sobre la cosa arrendada.
3- Se deberán cuando el arrendatario hubiere efectuado mejoras útiles con el consentimiento del
arrendador y con expresa condición de abonarlas.
4- Los perjuicios derivados del mal estado o calidad de la cosa arrendada.
TÁCITA RECONDUCCIÓN:
Es la continuación o renovación del contrato de arrendamiento de bienes inmuebles por el
consentimiento tácito de ambos contratantes, se da en los casos en que terminado el contrato de
arrendamiento el arrendatario continua detentando el inmueble arrendado y comportándose al
mismo tiempo como arrendatario, pagando el precio de renta y el arrendador aceptando ese precio.
El arrendador y el arrendatario se continúan comportando como tal.
El CC la admite en términos muy restringidos, a ello se refiere el artículo 1950 del cual en términos
generales se desprende que se deben cumplir los siguientes requisitos:
1- Que se trate de un contrato de arrendamiento de bienes raíces.
2- El arrendatario continúe detentando el inmueble arrendado después de terminado el contrato de
arrendamiento.
3- Que el arrendatario cancele con el consentimiento del arrendador el equivalente a un periodo de
renta, ello con posterioridad a la terminación del contrato de arrendamiento.
4- Las partes hayan demostrado por hecho inequívocos que su intención es la de perseverar en el
contrato de arrendamiento.
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El artículo 1950 precisa que dándose estos requisitos el contrato de arrendamiento se entenderá
como renovado por no más de 3 meses en el caso de bienes raíces urbanos, tratándose de predios
rústicos, el contrato de arrendamiento se entenderá renovado por 1 año o el tiempo necesario para
que arrendado perciba los frutos, etc.
La tacita reconducción es una excepción del al regla general que es la no renovabilidad del contrato
de arrendamiento.
El contrato de arrendamiento supone un nuevo contrato, por los tanto las cauciones que hayan
constituido terceros para garantizar el cumplimiento de la obligación no se entenderán renovadas.
CAUSALES DE TERMINACIÓN DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

El artículo 1950 señala que le contrato de arrendamiento terminara del mismo modo que los demás
contratos y especialmente en los siguientes casos:
a. Por la destrucción total de la cosa arrendada.
Para que la destrucción total de la cosa arrendada ponga término al contrato debe ser total. En
cuanto si la destrucción de la cosa arrendada se debe a un hecho o culpa del arrendador o de las
personas por quien este fuera responsable también se extingue el contrato de arrendamiento pero
se deberá indemnización de perjuicios del arrendador al arrendatario.
Si la destrucción de la cosa arrendad es parcial el juez atendiendo a las circunstancias del caso
concreto determinara si procede la terminación del contrato de arrendamiento o si procede una
rebaja en el canon de arrendamiento.
b. Por la expiración del plazo estipulado para la duración del contrato.
El contrato de arrendamiento puede ser de duración determinada o indeterminada. El contrato de
arrendamiento de duración determinada es aquel en que las partes establecen expresamente un
plazo de duración o bien este se puede desprender de la naturaleza del contrato o de la costumbre
del país. En estos casos el contrato se extingue de pleno derecho sin necesidad de manifestación
alguna en este sentido, no obstante ello la ley 18.101 en sus artículos 3 y 4 establece que la
restitución de los bienes raíces urbanos y predios rústicos será siempre por vía judicial, lo que
implica que exista una solicitud de parte de los contratantes de poner fin al contrato de
arrendamiento.
En los contratos de duración indeterminada, este no se extinguirá mientas las partes no manifieste
su voluntad de ponerle termino a través del denominado desahucio, así se desprende del artículo
1951. El profesor Mesa Berros ha señalado que el desahucio es el aviso anticipado que una de las
partes debe dar a la otra de su voluntad o intención de poner término al contrato de arrendamiento.
Es un acto jurídico unilateral que puede ser judicial o extrajudicial y a su vez el de carácter
extrajudicial puede ser verbal o escrito. El de carácter extrajudicial en la actualidad solo se limita al
arrendamiento de bienes muebles.
359
Tratándose de arrendamiento de bienes raíces, el desahucio siempre será por vía judicial a través del
juzgado civil correspondiente y que implica la notificación de la respectiva resolución judicial.
En cuanto a la anticipación del desahucio: la notificación debe practicarse con la debida antelación,
esta notificación se ajustará a la medida de tiempo o periodos que se regulan para el pago de la
renta. Si se trata de un contrato de arrendamiento de días, semanas, o meses, el desahucio deberá
practicarse respectivamente con anticipación de días, semanas o meses. El desahucio comenzará a
correr al mismo tiempo que el periodo de pago siguiente, articulo 1951 del CC.
Tratándose de arrendamiento de casa, almacenes, negocios u otros edificios, la anticipación con que
debe darse el desahucio debe ser el de un periodo entero de pago que se establece en la respectiva
convención o que se encuentra establecido en la ley.
Tratándose de predios rústicos el artículo 1985 señala que el desahucio debe darse con anticipación
de un año.
En definitiva el juez determinara el plazo que tiene el arrendatario para devolver el inmueble, el que
lo establecerá atendiendo a las normas de procedimiento correspondiente, y dicen relación con el
tiempo que arrendatario alcanzo a tener la tenencia de la cosa arrendada.
c. Por la extinción del derecho del arrendador.
Pondrá término al contrato toda vez que el arrendador no podrá cumplir una de sus obligaciones
principales que es conceder el goce de la cosa arrendada.
Y las razones pueden decir relación con una fuerza mayor o caso fortuito o por un hecho o culpa del
mismo arrendador.
1- Si se extingue el derecho del arrendador por una fuerza mayor o caso fortuito: el artículo 1958
señala que extinguiéndose el derecho del arrendador sobre la cosa arrendada por causas
independientes a su voluntad se pondrá término al contrato de arrendamiento aun cuando no se
haya extinguido el plazo que se estableció para su duración.
2- Si se extingue el derecho del arrendado por un hecho o culpa suyo: un hecho típico es que el
arrendador venda el bien arrendado o bien que no cumpla con su obligación de pagar el precio de la
venta de lo cual se puede seguir la resolución del contrato de compraventa lo que puede causar una
serie de perjuicios para el arrendatario.
Para determinar los efectos a que puede dar lugar esta extinción del derecho del derecho del
arrendador se debe distinguir entre:
a) Si el adquirente se encuentra obligado a respetar el arriendo: la regla general sobre este punto es
que el adquirente no se encuentra obligado a respetar el contrato de arrendamiento, sin embargo
por excepción el artículo 1962 establece casos en que el adquirente debe respetar el contrato de
arrendamiento:
1. Debe respetar el contrato de arrendamiento todo aquel que quien se transfiere el derecho del
arrendador a título gratuito. Bajo este concepto se encuentran comprendidos el heredero, legatario
360
y cesionario. En cuanto al heredero este es un continuador de la persona del causante, lo sucede en

todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Es un tercero relativo que se encuentra obligado a
respetar el contrato de arrendamiento. Por su parte el legatario sucederá al causante en los
derechos y obligaciones transmisibles que se deriven únicamente de la cosa legada, es un tercero
relativo.
2. Debe respetar el arrendamiento todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador a titulo
oneroso cuando el contrato se ha celebrado por escritura pública. Si bien el contrato de
arrendamiento es meramente consensual la escrituración va a tener importantes efectos en materia
probatoria.
3. Deben respetar el arrendamiento los acreedores hipotecarios, en caso de que se trate de un
contrato de arrendamiento celebrado por escritura pública e inscrita en el registro del conservador
de bienes raíces con anterioridad a la inscripción hipotecaria.
b) Si el adquirente no se encuentra obligado a respetar el arriendo: deberá indemnizar todos los
perjuicios que de ellos se deriven para el arrendatario, así el artículo 1961 establece que
extinguiéndose el derecho del arrendador sobre la cosa arrendada por un hecho o culpa suyo deberá
indemnizar al arrendatario en todos los casos en que el adquirente no se encuentre obligado a
respetar el arrendamiento, estas indemnizaciones incluyen además los perjuicios que sufra el
subarrendatario en el caso de que exista uno. El subarrendatario no tendrá acción para dirigirse
directamente en contra del arrendador, sino que solamente podrá tener indemnización de perjuicios
de parte del subarrendador, o bien podrá obtener que le subarrendador le cesa la acción en contra
del arrendador.
d. Otras causales de término del contrato de arrendamiento:

Sentencia judicial de término del contrato de arrendamiento: articulo 1950 nº 4, es el caso que uno
de los contratantes haya solicitado judicialmente la terminación del contrato de arrendamiento, se
iniciara un procedimiento y la culminación será la sentencia definida que dicte el juez respecto y esta
será la que determine el término del contrato de arrendamiento.
Insolvencia del arrendatario: siempre y cuando los acreedores nos e sustituyan al arrendatario,
prestando fianza a satisfacción del acreedor. La insolvencia faculta al arrendador para poner término
al contrato de arrendamiento. Articulo 1968.
- Efectos de la terminación del contrato de arrendamiento por un hecho o culpa del arrendatario:
Este deberá indemnizar los perjuicios que de ellos se deriven para el arrendador. Además también se
encuentra obligado a pagar las rentas por todo el tiempo que falte hasta la terminación del contrato
de arrendamiento o hasta el día en que desahuciando se hubiese podido poner término al contrato
de arrendamiento.
361
El arrendatario podrá eximirse de esta obligación proporcionando bajo su responsabilidad persona

idónea que lo sustituya, prestando en efecto caución suficiente.
Contrato de arrendamiento de ejecución de obra materias, artículos 1995 y siguientes. Especial
atención a las normas de construcción de edificio, articulo 2005, el CC aceptaría la teoría de la
imprevisión.
CONTRATO DE MUTUO
Los contratos reales son aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa conforme al art. 1443
CC.
“Art. 1443. El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la cosa a
que se refiere; es solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
manera que sin ellas no produce ningún efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el
solo consentimiento.”
Se llama real por la expresión RE que significa cosa y de allí que los reales son los que se
perfeccionan con la entrega de la cosa. (El CC dice tradición pero en los contratos reales no todos
transfieren dominio)
El mutuo es el caso de contrato real en el que conjuntamente con la entrega (que perfecciona el
contrato) hace las veces de tradición, es decir que la entrega cumple una doble función ya que por
una parte perfecciona el contrato y por otra transfiere el dominio de las cosas que se están
entregando.
Art. 2196 define este contrato como "Un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta
cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo género y calidad".
COSAS QUE PUEDEN DARSE EN MUTUO
Las cosas deben ser consumibles, aunque el código da a entender que sean fungibles.
En la gran mayoría de las veces las cosas fungibles son consumibles y viceversa, quizás por esto el error del
CC.
Las cosas consumibles son aquellas que se destruyen por su primer uso como el dinero, mas manzanas. En
cambio las cosas fungible son aquellas que comparadas unas a otras ya sea por voluntad de las partes o por
su naturaleza tienen igual poder liberatorio.
El CC señala que el mutuo recae principalmente sobre cosas consumibles.
El mutuo a su vez puede recaer sobre cosas que se pueden dividir en dinero o cosas consumibles distintas al
dinero. Para el análisis habrá que distinguir:
362
1- Mutuo de cosas distintas al dinero.

2- Mutuo sobre cosas de dinero.
PARTES QUE INTERVIENEN EN EL MUTUO
a) Mutuante: en el mutuo entrega una cantidad de cosas consumibles a otra persona.
Requisitos:
1. Debe tener capacidad de enajenación o de disposición.

Se exige que el mutuante tenga este requisito, porque el mutuo es un titulo traslaticio de dominio y por lo
tanto deberá tener facultad para poder disponer de las cosas para que opere como un titulo traslaticio. ¿Qué
pasa si la persona no tiene capacidad de disposición? Adolecerá del vicio de nulidad absoluta o relativa
dependiendo si el contrato será realizado por un absolutamente incapaz o un relativamente incapaz.
2. Debe ser dueño de la cosa:
En virtud del aforismo que nadie puede dar más derechos de los que tiene, si el mutuante no es dueño de la
cosa no puede transferir el dominio, esto guarda perfecta relación con las normas de la tradición articulo 670
y siguientes del CC.
Respecto del dueño de la cosa, si son cosas consumibles ¿de qué sanción adolecería el mutuo realizado por
alguien que no es dueño? El acto jurídico seria inoponible, el dueño podría oponer una acción reivindicatoria
solicitando la restitución.
b) Mutuario: persona que se le entrega una cantidad de cosas consumibles con la obligación de restituir
las mismas en género y cantidad.
Requisitos:
1. Capacidad de ejercicio.
MUTUO DE COSAS DISTINTAS AL DINERO:
Artículos 2196 y siguientes del CC.

En este tipo de mutuo el único obligado es el mutuario, el que debe restituir una misma cantidad del mismo
género y calidad. Si no es posible restituir otras tantas del mismo género y calidad está obligada a restituir lo
que valgan en el lugar y tiempo en el que haya debido hacerse le pago, articulo 2198 del CC.
Es un contrato por naturaleza gratuito, si nada se dice el único beneficiado es el mutuario. Para poder cobrar
intereses es necesario que se pacte.
El artículo 2205 señala que estos intereses pueden ser cobrados en dinero o en cosas fungibles. El CC
establece en el artículo 2208 que si el deudor paga intereses que no han sido estipulados, el acreedor podrá
retenerlos.
363
¿Cuándo se debe restituir? Hay que distinguir si las partes lo han estipulado o no:
a. Si las partes han señalado cuando es así, se estará a la autonomía de la voluntad.
b. Si las partes nada han dicho, la ley en el artículo 2200 señala que se podrá exigir la restitución al cabo
de 10 días a contar desde la fecha de la entrega.
¿Cómo se debe hacer la restitución? Deberá contener la misma cantidad de cosas consumibles, del mismo
género y calidad, si no se puede llevar a efecto en los términos señalados deberá el mutuario pagar el valor de
las cosas en el tiempo y lugar en que ha debido hacerse el pago.
Sin embargo pueden existir obligaciones eventuales para el mutuante, decimo eventuales porque en principio
el mutuante no está obligado, no tiene obligación alguna con el mutuario, pero sin embargo puede
eventualmente verse obligado por los perjuicios que s ele pudiera causar al mutuario por las siguientes
razones:
1- Por la mala calidad de las cosas dadas en mutuo.

2- Por los vicios ocultos de la cosa prestada. Si eran de tal magnitud que el mutuario de haberlo sabido
no habría contratado se puede pedir que se deje sin efecto el contrato, así lo dice el artículo 2203
inciso final.
El artículo 2203 del CC señala que no siempre el mutuante responderá de estos vicios sino que
además que el mutuante los haya conocido y no declarado o que el mutuario no los haya podido
conocer con mediana inteligencia.
MUTUO DE DINERO:
Esta tratado en la ley 18.010 que está en el apéndice del CC.
El artículo 1º nos da el campo de aplicación de este tipo de contratos, se hace alusión a cualquier tipo de
mutuo donde haya dinero.
- Características:
a. La operación de crédito de dinero puede ser contrato consensual, no es real necesariamente, en

cambio el mutuo regulado en el CC es siempre real, se perfecciona por la entrega.
b. Es naturalmente onerosos, es de la naturaleza que se puedan entregar intereses. Se entiende que por
el solo hecho de prestar dinero devengan intereses. Es necesario un pacto expreso para que no se
cobren.
c. Las operaciones de crédito de dinero no son naturalmente reajustables, salvo que se pacte. Podemos
concluir que la deuda es de carácter nominal, pudiendo las partes establecer el sistema de
364
reajustabilidad que ellos estimen pertinente. Si las partes optaron por uno de los sistemas de
reajustabilidad que el banco central ha presentado como el IPC o la UF y posteriormente se derogare
o modifique las partes pueden seguir rigiéndose por el mismo sistema o sustituirlo por otro. Para
estos efectos se entiende que un reajuste es “toda suma que el acreedor recibe o tenga derecho a
recibir por sobre el capital y los intereses”.
El reajuste es toda suma que se tiene derecho a recibir que representa la depreciación que sufre el dinero
para que no se desvalorice la suma que se había entregado; en cambio el interés es la ganancia legitima que
obtiene el acreedor por prestar dinero.
Interés para las operaciones de crédito de dinero:
Jurídicamente es un fruto civil, doctrinariamente en cambio se dice que es el precio por el uso del dinero. Para
saber que es interés en una operación de crédito de dinero el artículo 2º de la ley 18.010 distinguir entre una
operación de dinero no reajustable y una operación de dinero reajustable: (ANOTAR).
En las operaciones de crédito reajustable será interés todo lo que se reciba por sobre el capital reajustado, en
las operaciones no ajustables es lo que se reciba sobre el interés.
La ley distingue entre el interés corriente, el máximo de interés convencional y el interés convencional:
1- Interés corriente: articulo 6º ley 18.010, es el promedio que cobran los bancos e instituciones
financieras en un mes calendario (del primer día del mes, hasta el último día del mes). ¿Quién regula
el porcentaje? Superintendencia de bancos e instituciones financieras.
El interés corriente se publica en el diario oficial y rige desde ese día hasta que se publica el otro
interés corriente.
2- Máximo interés convencional: inciso 4º del artículo 6º, es el tope, hasta cuanto se pude cobrar por
concepto de interés, la ley señala que no puede exceder en un 50% por sobre el interés corriente, así
por ejemplo si en un mes es de un 10% el máximo de interés seria un 15%.
3- Interés convencional: es aquel que estipulan las partes y no puede vulnerar el máximo de interés
convencional.
¿Qué ocurre si se cobre por sobre el 50% del interés corriente? Lo regula el artículo 8º, el cual señala que para
ese caso se rebajara al interés corriente que rija al momento de la convención. Lo anterior es sin perjuicio de
un delito penal, la usura, articulo 472 del CP.
¿Para qué sirve el tener que distinguir intereses?

El distinguir que un mutuo contemple o no intereses tiene distintas importancias:
a. Para los efectos de saber cuál es el monto del pago.
365
b. Para saber si es posible hacer un pago anticipado de la suma prestada.
- Anatocismo: Son los intereses por sobre los intereses, consiste en la capitalización de los intereses.
Artículo 9º de la ley 18.010.
1- El articulo 9º hace excepción al CC, porque en el CC el anatocismo no está permitido, así aparece de
manifiesto en el articulo 1559 regla tercera del CC. Es una excepción a la regla general.
2- La ley conforme al artículo 9 inciso 3º entiende que por el no pago de los intereses se capitalizaran
ellos, es decir que es un elemento de la naturaleza de la ley 18.010, solo en caso de pacto en
contrario no se capitalizaran.
3- La capitalización no puede ser inferior a un periodo de 30 días. Ejemplo: una persona le presta a otra
1 millón de pesos a un interés de un 10%, llega el día 30 cuando tiene que pagar y no se paga, la
persona debía pagar 100 mil pesos de interés, no paga, y llega el 30 de diciembre (un mes después) y
esta persona no había pagado, se capitalizan los 100 mil y desde ahí hay que calcular 1.100.000 como
capital para los intereses, se pagaran como concepto de interés 110 mil pesos.
4- Establece esta ley ciertas presunciones de pago, el artículo 17 y 18. El artículo 17 tiene perfecta
armonio con el artículo 1595 inciso 2º del CC.
Articulo 18, el recibo por los intereses correspondientes a tres periodos consecutivos de pago hace
presumir que los anteriores han sido cubiertos. Esta en armonio con el artículo 1570 del CC.
¿Cuándo se debe restituir el dinero?

a. Si las partes han establecido un plazo para la restitución se estarán a lo que las partes hayan
convenido, aplicación del principio de autonomía de la voluntad.
b. Si las partes nada han dicho, el artículo 13 señala que solo podrá exigirse el pago después de 10 días
contados desde la entrega.
- Pago anticipado de las sumas prestadas:

Artículo 10 de la ley 18.010, permite hacer pago al acreedor aun en contra de la voluntad del acreedor
cuando existen operaciones de crédito de dinero y en consecuencia viene a modificar el artículo 2204 del CC
el cual no permite hacer pagos anticipados cuando se han pactado intereses.
La regla del CC no lo permite porque dice que va en beneficio de él.
Para que se pueda hacer esto es necesario que se cumpla con los siguientes requisitos:
a. No se puede tratar de obligaciones superiores a 5000 UF.

b. Si lo que se paga anticipadamente es un porcentaje inferior al 25% de la deuda. El capital que falte
por pagar sea más de un 25 %
366
Para la aplicación de este artículo Nº 10 de la ley 18.010 hay que distinguir:

1- Operaciones no reajustables: se debe pagar el capital y los intereses estipulados que correrían hasta
la fecha del pago efectivo mas una comisión de prepago, esa comisión no podrá exceder el valor de un
mes de intereses pactados, calculados sobre el capital que se prepaga.
2- Operaciones reajustables: se debe pagar el capital y los intereses pactados hasta la fecha del pago
efectivo mas la comisión de prepago, en este caso la comisión no puede exceder el valor de un mes y
medio de intereses pactados calculados sobre el capital que se prepaga.
¿Cuál es la utilidad de esto? Cuando se hace un prepago se evita el pago de los intereses venideros. Se evita el
pago de intereses mucho más altos.
DERECHO CIVIL VII - DERECHO SUCESORIO
Dentro de los Derecho Reales esta el Derecho Real de Herencia.
Vamos a determinar todos los aspectos que dicen relación con la muerte de una persona y de las
consecuencias jurídicas que de ellas se derivan.
En lo que es el Derecho Sucesorio chileno hay una modificación importante que se efectuó en el año 1999, a
partir de esa fecha entra en vigencia la Nueva Legislación Sucesoria que modifica lo que eran las reglas que se
venían estudiando desde la época del Código Civil desde 1855, la modificación es importantísima porque en la
legislación anterior se distinguían ciertas categorías que para nosotros hoy serian bastante discriminatorias
por Ej. se hacia una diferencia muy marcada entre aquellos hijos que nacían dentro de un matrimonio y los
hijos que nacían fuera del matrimonio, los hijos que nacían dentro del matrimonio recibían el nombre de hijos
legítimos, mientras que los hijos que nacían fuera del matrimonio se les llamaba hijos naturales y
posteriormente existía una tercera categoría, que se hablaba de hijos ilegítimos que eran hijos que no habían
obtenido el reconocimiento, pero que se daban otras ciertas circunstancias y con la modificación todo esto,
estas categorías desaparecen. Nuestra legislación la actualmente vigente es más fácil.
Uno de los puntos importantes es determinar cuando se produce la muerte de la persona.
Porque la Muerte de la persona determina la legislación aplicable la muerte de la persona va a determinar

qué Ley voy aplicar, si una persona murió en el año 1995 por mucho que yo esté haciendo la posesión efectiva
ahora la posesión efectiva, la voy a tener que hacer conforme a la regla del año 95, a lo que dice relación con
los aspectos sustantivos.
No en cuanto a los aspectos adjetivos, los aspectos adjetivos son los procesales porque los aspectos
procesales, se rigen conforme a lo que actualmente está conforme al artículo de la ley de efecto retroactiva, la
leyes procesales rigen inapta, como rigen inactum las leyes procesales si se cambia el procedimiento, la forma
367
en que deba rendirse estará subordinada a la legislación que en rigor esté vigente al tiempo en que se
rindiere.
Por lo tanto, lo que yo tendría que hacer hoy en día si tengo que hacer una posesión efectiva de una persona
que falleció en el año 1995, si no dejo testamento me voy a tener que ir a través del Registro Civil, que es el
modo por el cual se hacen hoy las posesiones efectivas, pero para el llenado del formulario y ver cuánto le
toca a cada uno voy a tener que hacerlo conforme a las reglas del año 95, si no lo hace así se va a rechazar.
Otra cosa muy importante antes de la modificación, el cónyuge sobreviviente no era heredero hasta antes de
esta modificación de la Ley Nº19.585, después de esta modificación el cónyuge sobreviviente pasa hacer
heredero, antes no era heredero antes eran herederos los hijos no el cónyuge. A partir del año 99 en adelante
cuando se muere uno de los cónyuges el otro pasa a heredarlo también es parte de los herederos, y por lo
tanto hay que considerarlo y hay determinadas reglas las cuales vamos a estudiar.
SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE
La sucesión por causa de muerte no tiene un significado único, es un concepto equivoco no es un concepto
univoco porque se puede analizar desde a lo menos desde 3 perspectivas:
1. Se puede entender desde un sentido como Objetivo;
2. Se puede entender desde un sentido como Subjetivo;
3. Desde una Perspectiva Técnica.
Un Sentido Objetivo. Entendemos por sucesión de una persona la masa de bienes dejados por ésta al fallecer,
por el difunto a sus herederos, muchas veces se habla cual fue la sucesión del causante Ej. Un vehículo,
fondos mutuos, etc.
Un Sentido Subjetivo. Entendemos por sucesión, aquellas personas que tienen la calidad de herederos del
causante, vale decir quiénes son los sucesores del causante. Ej. Cuando se habla de la sucesión de Pedro
¿Quiénes son los herederos? Son el número de personas que componen la sucesión, Juan, Diego, Andrés, etc.
Desde un Sentido Técnico. Una tercera manera como se debe entender la sucesión por causa de muerte,
apunta a lo que es en un sentido más técnico “como modo de adquirir el dominio” - “Entonces, se entiende
por sucesión por causa de muerte, el modo de adquirir el dominio en virtud del cual se transmite todo o
parte del patrimonio de una persona difunta, de uno o más bienes determinados a ciertas personas
señaladas por la ley o por el causante”.
DENTRO DE LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO SE PRESENTAN CIERTAS CARACTERÍSTICAS;
1) Es un modo de adquirir derivativo

368
2) Es un modo de adquirir a Título Universal y Singular
3) Es un modo de adquirir a Título Gratuito
4) Es un modo de adquirir Mortis Causa
5) Es un modo de adquirir que consiste en un Hecho Jurídico.
1º ES UN MODO DE ADQUIRIR DERIVATIVO ¿Porque es importante en la clasificación del modo de adquirir

derivativo?
Esto es que porque se adquiere el dominio con dependencia de los derechos de su antecesor, es decir, con
dependencia de los derechos del causante, que es un modo derivativo al igual que la tradición. También opera
el principio: “de que nadie puede adquirir más derechos de los tenía el causante”
Para saber qué derechos pueden tener los herederos sobre un bien, voy a tener que analizar también al
anterior.
Los dos grandes modos de adquirir son los dos derivativos ;
1) La Tradición y,
2) La Sucesión por causa de Muerte.
La donación también tiene como modo de adquirir la tradición, por lo tanto, se sigue la misma lógica, y
eventualmente heredamos y si lo heredamos también es un modo de adquirir derivativo.
Por lo tanto lo mismo genera ciertos problemas porque nadie puede transferir o transmitir mas derechos de
los que tiene, por lo tanto, siempre nos obliga a revisar los derechos del antecesor, y eso puede conllevar
hacia atrás y ahí se generan los problemas, porque si mi antecesor no era el dueño y yo lo estoy heredando
puede venir alguien y disputar el dominio, entonces voy a tener que entrar en una pugna;
2° ES UN MODO DE ADQUIRIR A TÍTULO UNIVERSAL Y SINGULAR
Es un modo de adquirir a titulo universal porque se puede adquirir una universalidad jurídica, vale
decir, el todo o parte del patrimonio del causante o uno o más bienes determinados.
Los que adquieren la universalidad del patrimonio de todo o parte del patrimonio transmisible del
causante se les denominan Herederos.
Es un modo de adquirir a titulo singular. Cuando se adquiere un bien determinado como especie o
cuerpo cierto.
369
Los que adquieren uno o más bienes determinados como especies o cuerpos ciertos se les denominan
Legatarios.
3º ES UN MODO DE ADQUIRIR A TÍTULO GRATUITO, vale decir los herederos adquieren esta asignación sin un
sacrificio económico sin que implique un sacrifico económico.
4º ES UN MODO DE ADQUIRIR MORTIS CAUSA, porque requiere de la muerte de una persona para que
produzca efecto jurídico.
5º ES UN MODO DE ADQUIRIR QUE CONSISTE EN UN HECHO JURÍDICO.
Los hechos jurídicos son todos aquellos acontecimientos que producen efectos en el derecho así como por ej.
El transcurso del tiempo, la muerte de una persona porque de ahí se derivan una serie de consecuencias da
lugar a la herencia, todo lo que eso tiene transmisión de los derechos y de las obligaciones.
También debemos decir cuando se adquiere por sucesión de causa de muerte, la Regla General, es que se
adquieren todo los derechos y todas las obligaciones que tenía el causante, por eso es que se habla “quien
contrata lo hace tanto para sí como para sus herederos”, existe esa regla, esa política, ese brocardo. Brocardo
es una expresión, un arreglo una máxima.
Que dice a su respecto que cuando una persona contrata con otra está obligando en definitiva no solo su
persona, sino que también, su patrimonio y por eso la palabra transmisible es tan importante.
Hay excepciones y cuáles son los derechos y cuáles son las obligaciones, son aquellos derechos y obligaciones
transmisibles, de manera excepcional existen derechos y obligaciones que son intransmisibles.
EXCEPCIONES DE DERECHOS INTRANSMISIBLES:
1) El derecho de usufructo es intransmisible pero si se puede transferir

2) El derecho de uso y habitación son derechos personalísimos, por lo tanto, no se pueden transferir ni
transmitir.
3) Los derechos de los comodatarios
4) Los derechos derivados de los contratos institue personae
Derechos Instituo Personae. Son contratos donde es determinante la persona para su celebración ej. El contrato
de trabajo respecto del trabajador, el matrimonio, el mandato, la agencia mercantil como tipo de mandato, las
sociedades de persona.
5) Aquellos derechos derivados del articulo 1337 N°10 del Código Civil que dice relación con lo que se
denomina el derecho de adjudicación preferente que tiene el cónyuge sobreviviente a favor suyo de
la propiedad inmueble y así como el mobiliario que lo guarnecen que ha servido de residencia
principal de la familia.
6) También se consideran como derechos intransmisibles la expectativa del fideicomisario.
7) También se considera bajo esta lógica el derecho que tendría el asignatario o testamentario
condicionado. Eso es en cuanto a los derechos que son intransmisibles
370
Explicación derechos derivados del articulo 1337 N°10 del Código Civil.
Esta es una de las grandes modificaciones que hizo la Ley 19.585 La reforma elimina la porción conyugal, lo
que nos parece conveniente, pues es sabido que si había una institución dentro del Derecho Sucesorio que
creaba problemas era justamente esta. Ello porque generalmente las personas se casan bajo el Régimen de
Sociedad Conyugal, por lo que tienen derecho a gananciales que resultan de monto superior a lo que le
correspondería por porción conyugal, razón por la que, en conformidad al artículo 1176, no tenían derecho a
esta última.
La ley 19.585 agrega al artículo 1337 una nueva regla (Nº10), según la cual el cónyuge sobreviviente tiene
derecho a que en la partición se le adjudique en forma preferente la vivienda principal que ha servido de
residencia de la familia, incluido el mobiliario que la guarnece, siempre que formen parte del patrimonio del
difunto. La norma agrega que “si el valor de dichos bienes (vivienda y muebles que la guarnecen) excede la
cuota hereditaria del cónyuge, este podrá pedir que sobre las cosas que no le sean adjudicadas en propiedad,
se constituya en su favor; “Derechos de Habitación y de Uso, con carácter de Gratuitos y Vitalicios”
Esto nos parece muy adecuado proteger al cónyuge sobreviviente, especialmente lo referente al derecho de
adjudicación preferente de la vivienda familiar y con ello se constituya en un derecho de habitación y de uso
gratuito y vitalicio mientras ella viva, pues con esto se evitarán los dramas que tantas veces hemos tenido
que presenciar de hijos que piden partición, dejando a sus padres en la calle.
¿Quienes eran los dueños de ese inmueble antes del 99? La mitad de la casa le pertenecía al cónyuge
sobreviviente que seguía viviendo y la otra era la herencia y ahí les tocaba a los hijos que eran parte del
matrimonio.
¿Qué lo que pasaba entonces? Que la parte de la casa que era el bien de la sociedad y los hijos empezaban a
presionar al cónyuge sobreviviente para que vendiera y así poder dividir, pero esto dejaba a la viuda o viudo
muchas veces desprotegido. Entonces tomando ideas del derecho comparado se considero que esto no podía
seguir sucediendo.
¿Qué es lo que se invento y se agrego al artículo 1337? Con esta modificación el cónyuge sobreviviente tiene
un derecho de adjudicación preferente respecto de ese bien inmueble que ha servido de residencia principal.
Ahora vamos a ver las obligaciones que son intransmisibles . Estas son las excepciones a la regla general;
1) Obligaciones de hacer. En las cuales se considera la aptitud personal del deudor.
2) Las obligaciones emanadas de contratos intuito persona.
3) Obligaciones contraídas por miembros de una corporación. Artículo 549 del CC.
FORMAS DE SUCEDER
Existen dos formas de suceder:
371
Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesión se llama testamentaria, y
Si en virtud de la ley, intestada o abintestato.
La sucesión en los bienes de una persona difunta puede ser parte testamentaria, y parte intestada, en cuyo
caso algunos denominan sucesión mixta, sobre esto trata el art 952 Código Civil.
ASIGNACIONES POR CAUSA DE MUERTE
“Son las que pueden ser en virtud de la Ley o en virtud del testamento de una persona difunta para suceder
en sus bienes”. Art. 953 cc.
La expresión asignaciones dice relación con lo que le corresponde a una persona dentro de una sucesión.
Se significan en este Libro las asignaciones por causa de muerte, ya las haga el hombre o la ley.
Asignatario es la persona a quien se hace la asignación.
Nace una clasificación muy importante de las asignaciones decíamos que puede ser en virtud de la ley y en
virtud del testamento, donde se habla de Asignaciones Legales y Asignaciones Testamentarias.
Pero también se puede hablar de Asignaciones a Titulo Universal y Asignaciones a Titulo Singular.
Asignaciones a Titulo Universal. Son aquellas en que se suceden en todo o parte del patrimonio transmisible
de una persona difunta o en una cuota de ellos.
Asignaciones a Titulo Singular. Son aquellas en que se suceden en uno o más individuos o especies de un
género determinado o en individuos indeterminados de un género determinado.
Las Asignaciones a Título Universal Se llaman Herencias, y los asignatarios de Herencias

se llaman Herederos.
Art. 954 cc.
Las Asignaciones a Título Singular Se llaman Legados, y los asignatarios de legados se

llaman Legatarios.
CLASIFICACION DE LAS HERENCIAS, PUEDEN SER DE DOS TIPOS:
 UNIVERSALES
 CUOTA
No hay que confundir Asignación a Titulo Universal con Heredero Universal, son dos cosas distintas
¿Porque?; Por que las Asignaciones que son a Titulo Universal que son las Herencias admiten una
clasificación atendiendo a como se les llama a los Herederos, a como son llamados a suceder.
372
Los Herederos Universales a quien le corresponde una Herencia Universal son aquellos que son llamados a
suceder sin designación de cuota. En cambio el Heredero de Cuota es aquel que es llamado a suceder con
designación de cuota.
Entonces, para una mejor precisión se distinguen Herederos Universales y Herederos de Cuota;
a) Heredero de Cuota. Es aquel que es llamado a suceder con designación de cuota.
b) Heredero Universal. Es aquel que es llamado a suceder sin designación de cuota.
Ejercicio Ejemplo 1: “Dejo mis bienes a Pedro Juan y Diego”. ¿Son herederos universales o herederos de
cuota? Son herederos universales porque yo estoy llamando a Pedro, Juan y Diego los llamo como herederos
no le estoy diciendo la cuota que les toca con un cálculo matemático a cada uno, la manera de la cual los
estoy llamando no les estoy diciendo cual es la cuota que les toca. La Ley hace diferencia en cuanto a esto por
eso el Heredero Universal es sin designación de cuota.
En cambio el heredero de cuota es llamado a suceder con designación de cuota por Ejemplo: “Digo dejo mis
bienes en un tercio a Pedro, en un cuarto a Juan, en un decimo a Diego”, etc. estos son herederos de cuota
porque yo le estoy diciendo cuanto le corresponde a cada uno.
Es que hay una institución del Derecho Sucesorio que solo se aplica a los Herederos Universales y esa
institución se denomina Acrecimiento.
Acrecimiento. Consiste en que la parte del heredero que falte, les corresponderá a los demás herederos que
concurrieron, llevarse la cuota de aquel que no concurrió, se dividirá en partes iguales (Se tiene que cumplir
una serie de requisitos).
Ejercicio Ejemplo 2: “Dejo mis bienes a Pedro, Juan, Diego y Antonio, como los estoy llamando sin designarles
la cuota son herederos universales antes de mi muerte, muere Pedro, por lo tanto, cuando se produce la
apertura de la sucesión solo están llamados Juan, Diego y Antonio ¿qué es lo que ocurre en ese caso? La parte
de Pedro que le correspondía se va a dividir entre Juan, Diego y Antonio, en vez de dividirse por 4 se divide en
3, esto pasa en determinados tipos de herencia y la primera condición es que se tiene que tratar de una
herencia testamentaria.
CLASIFICACION DE LAS ASIGNACIONES A TITULO SINGULAR, SE LLAMAN LEGADOS Y EXISTEN 2 TIPOS DE

LEGADO:
 LEGADO DE ESPECIE O CUERPO CIERTO

 LEGADOS DE GENERO
Legados de Especie o Cuerpo Cierto. Son aquellos en que se sucede en uno o más individuos o especies
determinadas de un género también determinado.
373
Legado de Género. Es aquel en que se dejan uno o más individuos o especies indeterminadas de un género
determinado.
Ejemplo clásico: “Dejo a Pedro el caballo filibustero. Este ejemplo, tiene un individuo determinado de un
género determinado.
Ejemplo más moderno: “Dejo a Pedro mi vehículo, marca tanto, modelo tanto patente individuo determinado
un género determinado.
Ejemplo de Legado de género, individuo o especie indeterminado de un genero determinado: “Le dejo dos
caballos a Antonio y tengo 100 caballos”.
El problema para ver como se cumplen estas obligaciones de género es analizando y revisando ciertas
condiciones:
1° Tiene que ser la cantidad determinada
2º Debe ser de género al que pertenece
3º Debe ser de una calidad a lo menos más o menos mediana
¿Cómo se cumple una obligación de género, un legado de género? Entregando una cantidad determinada, el
género al cual pertenece y que los individuos que se entreguen sea de una calidad más o menos mediana.
Ejemplo: “Si yo tengo 100 caballos y dejo dos caballos a Antonio, no termino diciendo cual espero como se
tendrá que pagar entre los herederos entregando el caballo cojo, entregando el caballo champiñón, basta que
entregue los que sean término medio.
Existe gran diferencia entre lo que es un LEGADO DE CUERPO CIERTO Y UN LEGADO DE GÉNERO.
1° EN CUANTO A LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO;
El Legado de Cuerpo Cierto se adquiere por sucesión de causa de muerte, en cambio;
En el legado de género lo que el legatario adquiere por sucesión por causa de muerte sólo es un
crédito o derecho personal, para exigir a los herederos o a aquél a quien el testador impuso la
obligación de pagar el legado, el cumplimiento del mismo. Por lo tanto, la especie misma sólo se
adquirirá mediante la tradición que los herederos efectuarán al legatario.
¿Y cuando cumple cual va hacer el modo de adquirir en legado de género? La tradición es el modo de
adquirir en el legado de género. Porque es la tradición el modo de adquirir en el legado de género
voy a tener un derecho como legatario, un derecho de cobrar a los herederos que me cumplan.
374
Ejemplo: “Le dejo dos caballos obviamente que se tiene que producir la muerte, que caballo adquirió
si hay 100, no lo sé pero tengo un derecho es el derecho a cobrarles a los herederos el cumplimiento
los dos caballos cuando ellos cumplan y paguen ahí uno se hace dueño técnicamente entonces el
modo de adquirir es la tradición porque cuando me lo entreguen ahí realmente me hago dueña.
¿Cual es el modo de adquirir en el legado de especie o cuerpo cierto? La sucesión por causa de
muerte.
2° EN CUANTO A LAS ACCIONES QUE TIENEN ESTOS LEGATARIOS;
El legatario de especie o cuerpo cierto tendrá dos acciones:
a) La Acción Reivindicatoria
b) La Acción Personal
1° La Acción Reivindicatoria. La acción reivindicatoria es la acción que tiene el dueño de una cosa
singular que no está en posesión y si yo adquiero por sucesión por causa de muerte desde el mismo
momento que se produce la muerte yo me hice dueño.
Si a una persona le dejan el auto marca tanto, modelo tanto etc. especie cuerpo cierto se muere el
causante ¿el legatario como adquiere? Por sucesión por causa de muerte; ¿el legatario tiene la
cosa? NO ¿pero es dueño del bien? SI
2° La Acción Personal. Que emana del testamento, porque a partir del testamento donde se instituye
como heredero.
En cambio, en El Legatario de Género, solo tendrá una acción personal para exigir su cumplimiento,
que emana del testamento.
3° ATENDIENDO DESDE CUANDO SE ADQUIEREN LOS FRUTOS;
El legatario de especie o cuerpo cierto se hace dueño de los frutos desde el momento mismo de la
muerte del causante, el modo de adquirir es la Accesión. Art. 1338 Nº1, en cambio, tratándose de;
El legatario de género no se hace dueño de los frutos sino desde que se le hace entrega de los bienes
o desde que se constituye en mora a los herederos. Todo esto conforme al Art. 1338 Nº2 del Código
Civil.
LA APERTURA DE LA SUCESIÓN
“Es el hecho jurídico que habilita a los herederos para tomar posesión de los bienes hereditarios
transmitiéndolos en propiedad.”
¿Cuándo se produce la apertura de la sucesión? Con la muerte del causante.
HAY DOS TIPOS DE MUERTE;
375
Muerte Natural: Se produce con la cesación de los signos vitales de una persona
Muerte Presunta: Para efecto de la sucesión se produce la apertura cuando se otorga el decreto de posesión
provisoria de los bienes del desaparecido.
¿Cómo se prueba la muerte?;
La Muerte Natural o Real se prueba con los certificados emitidos por el Servicio del Registro Civil.
La Muerte Presunta se acredita con la resolución judicial que concede la posesión provisoria o definitiva de
los bienes.
IMPORTANCIA DE LA MUERTE
1° Porque es importante determinar el momento de la apertura de la sucesión porque determina la ley

aplicable a esa sucesión. Por eso si la persona murió el año 97 por mucho que yo haga la posesión efectiva
hoy tengo que hacerla conforme a la ley vigente en materia sucesoria.
2° Determina las personas que son hábiles para suceder al difunto.
3° Determina los bienes y derechos que tendría el causante y en el cual se van a suceder.
4° Comienza el estado de indivisión el cual terminara entre otras causas por la partición.
5° Este momento se determina la validez o invalidez de las disposiciones testamentarias
6° Los efectos de la aceptación o repudiación de una herencia o especie o cuerpo cierto se retrotraen al
momento de la apertura de la sucesión.
LUGAR DONDE SE PRODUCE LA APERTURA DE LA SUCESIÓN
El lugar va hacer el del último domicilio del causante, importante porque el último domicilio del causante es
el que determina la Ley aplicable de la sucesión.
Existe una excepción, es en el caso del desaparecido, porque cuando una persona se le declara muerto
presunto, el último domicilio va hacer el que este haya tenido en chile.
Caso 1º: “Una persona se fue a vivir a E.E.U.U. - ILLINOIS y muere allá ¿cuáles son las reglas de sucesión que
se le van aplicar? Las de Illinois porque él se fue a vivir para allá y su ultimo domicilio fue el estado de Illinois.
Caso 2°: “Caso un chileno va de vacaciones a Brasil y en Brasil lo matan”. ¿Cuál es la regla aplicable? La de
chile porque su ultimo domicilio es en Chile
376
Caso 3°: “Caso de un chileno que se va a argentina y en la argentina lleva dos años viviendo en Argentina y lo
secuestran y no se sabe si está vivo o muerto y se hace el trámite de muerte presunta, que sucesión vamos
aplicar en este caso; la de los desaparecidos.
En 2° lugar, la importancia de determinar el lugar de la apertura de la sucesión, es para saber que Tribunales
son los Competentes de todo lo relacionado con la sucesión y ese va hacer del último domicilio del causante
fija la competencia del Tribunal.
Si mañana tuviera que hacer una acción de petición de herencia hay que saber donde murió porque ese es el
tribunal competente, para solicitar una precautoria de los bienes de la herencia.
¿Cual es la ley aplicable a la sucesión?
LA LEY POR LA CUAL SE RIGE LA SUCESIÓN ES LA LEY DEL ÚLTIMO DOMICILIO DEL CAUSANTE.
LAS EXCEPCIONES A LA LEY APLICABLE SON LAS SIGUIENTES;
1º Excepción
A) Caso del chileno que fallece con domicilio en el extranjero. Artículo 15 N° 2 del Código Civil. En las
obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero sólo respecto de sus cónyuges y
parientes chilenos.
Explicación. Si fallece un chileno teniendo su último domicilio en el extranjero, será aplicable la ley extranjera,
pero los derechos del cónyuge y sus parientes se van a regir por la ley chilena, para que esta disposición
pueda cumplirse, sin embargo es necesario que hayan bienes en Chile, de lo contrario se aplica la ley
extranjera.
2º Excepción.
B) Caso de extranjero que fallece dejando herederos en Chile
Primero, si el extranjero fallece con su último domicilio en el extranjero, hay que distinguir si tiene o no tiene
parientes en Chile:
Si no tiene parientes chilenos, se aplica el Art. 955 cc. La sucesión en los bienes de una persona se abre al
momento de su muerte en su último domicilio, y en esta caso se regiría por la Ley Extranjera.
Si tiene parientes chilenos, Se aplica el Art. 998 cc. La Ley chilena protege a los parientes chilenos, se va a
proteger los derechos de los chilenos, para que esto tenga aplicación será necesario que le extranjero haya
dejado bienes en chile puesto que los parientes chilenos se podrán adjudicar con preferencia en los bienes
situados en chile, en cambio si no hay bienes en chile se estará a lo que diga la ley extrajera;
Nuevamente deberíamos hacer una distinción en este caso;
377
Si este extranjero deja bienes en chile se aplicara el Art. 998, sin ningún inconveniente, y por lo
tanto, se le van adjudicar de manera preferente los bienes que estaban situados en chile. En cambio;
Si este extranjero no tiene bienes situados en chile dependerá 100% de lo que diga la ley extranjera.
3° Excepción.
Caso de La Muerte Presunta. Art. 81 cc., la declara el Juez del último domicilio del desaparecido, por lo tanto
se entiende que se abre la sucesión en el último domicilio que haya tenido el desaparecido en chile.
Ejemplo. El caso de Francisca Cooper, en el caso de ella no había problema que la legislación aplicable de
manera sucesoria era la legislación chilena, ¿Por qué?
1° Que todo la niña, era chilena;
2° Lugar el domicilio de esa niña era en Chile, porque ella solo andaba de vacaciones por lo tanto no tenía
domicilio, y como la ley es la del último domicilio y no la del último lugar donde haya quedado, no es
residencia sino que último domicilio era chile.
Otro Ejemplo: “Si esta misma niña hubiese vivido en el extranjero, la misma situación pero se había ido a
radicar y llevaba 1 año viviendo porque se quería dedicarse al turismo, esa niña fue desaparecida nunca más
se supo ahí hay muerte presunta en ese caso”.
¿Cuál es la ley aplicable para esa sucesión conforme a la legislación chilena? La ley chilena porque está dentro
de la excepción.
La regla a la excepción es la siguiente un chileno desaparece no importa donde haya desaparecido si es

chileno se va a entender que el ultimo domicilio va hacer donde tenía en chile su domicilio por muerte
presunta.
Por eso el caso de la niña Cooper hubiese vivido un año tenia domicilio haya y desaparece en las circunstancia
que ocurrió como es una muerte presunta se tiene como ultimo domicilio que tenia acá en chile porque ahí
están las normas de excepción.
Por último y como 4° Excepción.
Más bien para los efectos Tributarios La persona que deja bienes en chile aun cuando la ley aplicable sea la
extranjera se debe tramitar la posesión efectiva de los bienes situados en chile acá.
En el caso cuando mueren inversionistas extranjeros que tienen bienes acá en chile, deben tramitar la
posesión efectiva de esos bienes que están acá en chile, aún respecto de que hayan muerto en su país y la ley
aplicable sea la de su país.
Esto se hace por dos razones:

378
1. Razones tributarias que el estado tiene interés que le pague el impuesto de la herencia;
2. La Posesión Efectiva también tiene una finalidad de mantener la historia de la propiedad raíz.
Si esta persona falleció allá en el extranjero y no se tramita la posesión efectiva esa propiedad va a quedar en
terreno de nadie por eso lo obligan a tramitar la posesión efectiva de esa manera se pueden agilizar. Con esto
terminamos la ley aplicable y sus excepciones.
DELACION DE UNA ASIGNACION
“Es el actual llamamiento que hace la ley para aceptar o repudiar una asignación por causa de muerte. ” Se
encuentra regulado en el Código Civil Art 956.
Nosotros cuando estamos frente a una sucesión hereditaria tendríamos que distinguir a lo menos 4
momentos:
1º La Apertura de la Sucesión; ¿Cuándo se produce la apertura de la sucesión? Con la Muerte, siempre es con
la muerte la apertura.
Si tuviéramos que decirlo en un término cronológico;
Lo primero que ocurre es la apertura de la sucesión,
Un segundo después ocurre la delación en,
Un tercer momento sería cuando el asignatario acepta o repudia la asignación; y
En un cuarto lugar, cuando se produce la partición de la herencia.
Estos cuatro, son los momentos que es posible distinguir en una sucesión. Puede ocurrir también que la
delación sea condicional. ¿Que ocurre en este caso? Va a tener lugar cuando se deja una asignación sujeta a
condición.
2º La de Delación; La ley dice sr Ud. quiere aceptar o no quiere aceptar esta asignación. Excepcionalmente
esta delación no va a ocurrir inmediatamente después de la apertura. ¿Cuándo ocurre eso? Cuando la
asignación fue sujeta a una condición suspensiva. ¿Porque en ese caso que es lo que va a tener que ocurrir?
Que se cumpla la condición, solo cuando se cumple la condición ahí recién va a ocurrir la delación porque
antes se tiene una mera expectativa un germen de derecho.
3º Momento sería cuando el Asignatario Acepta o Repudia la asignación;
4º Momento la Partición de la Herencia, cuando se hace la partición se reparten las cosas y se produce la
adjudicación.
¿Por qué la ley establece esta institución de la delación? Porque la delación es un ofrecimiento, es una
oferta por dos razones:
379
1) Hay una razón jurídica, razón estrictamente jurídica es que existe una regla existe un principio en derecho.
¿Cuál es ese principio en derecho? Nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad.
2) Hay una razón realmente de fondo, que es la razón económica y la razón económica es que en muchas
ocasiones principalmente de las herencias pueden contener más deudas que activos, es legítimo para una
persona repudiar una asignación.
Siempre se hace un análisis respecto de la delación, y el análisis que se hace es que la asignación puede estar
sujeta a ciertas condiciones.
¿Cuáles podrían ser estas condiciones?
1° Puede estar sujeto a una Condición Suspensiva, en cuyo caso debemos esperar que ocurra que se cumpla
la condición para poder proceder a la delación.
2° Cuando se trata de una Condición Resolutoria, el derecho se adquiere inmediatamente, fallece el causante
y se produce inmediatamente lo que hemos denominado la asignación, pero si iba con una condición
resolutoria esta la expectativa no que se adquiera sino que se pueda perder por eso es resolutoria el derecho
que ya nació se puede perder.
Ejemplo: “Si yo le digo a una persona le dejo mi biblioteca pero si al cabo de los 6 años no se titula”, entonces
queda abierta, y Francisco ahí estaría sujeto a una condición resolutoria, a esa persona desde el día de la
muerte adquirió la biblioteca pero eventualmente la puede perder.
3° Condición Suspensiva Negativa, pura o meramente potestativa dependiente de la voluntad del acreedor. Es
una situación especial que regula el Art 956 inciso 2° del Código Civil.
Si fuera una condición suspensiva habría que esperar que la condición ocurriera, esa es la regla general de las
condiciones suspensivas, pero esta es una excepción por eso se estudia por separado porque en este caso se
le podría entregar la asignación inmediatamente al asignatario siempre que rinda una caución (garantía).
Ejemplo: “Si yo le digo a una persona le dejo mi biblioteca si en el año siguiente a mi muerte no viaja a
Europa de vacaciones”.
Condición suspensiva porque le estoy diciendo si en el año siguiente a mi muerte no viaja a Europa esta
persona tiene derecho a recibir la asignación lo que debía ocurrir en términos normales es que se produzca la
apertura de la sucesión, y desde la apertura de la sucesión tenemos un año y si realmente cumplió la
condición ahí está la biblioteca eso es lo lógico.
Pero esta disposición como se trata primero que todo de una condición suspensiva negativa de algo que no se
pueda hacer u ocurrir, puramente potestativa depende de la sola voluntad como un paseo un viaje entonces
en ese caso si se da una caución en el evento de incumplimiento se le puede entregar desde ya la asignación.
Deudor Herederos
Acreedor Asignatario
No tiene que viajar y tiene que dejar una caución, no tengo que esperar el año tengo la biblioteca de
inmediato.
DERECHO REAL DE HERENCIA
380
2Es el Derecho Real que se tiene sobre todo o parte del patrimonio transmisible de una persona difunta.”
La expresión transmisible se refiere a que no todos los derechos y obligaciones se traspasan a los herederos.
El derecho real de herencia siempre recae sobre todo o parte del patrimonio transmisible de una persona, y el
patrimonio de una persona está compuesto por un activo y un pasivo.
CARASTERISTICAS DEL DERECHO REAL DE HERENCIA
1° Es un Derecho Real con esto se determina la naturaleza.

2° La Herencia es una Universalidad Jurídica
3° Tiene una Vida Efímera
1º Es un Derecho Real con esto se determina la naturaleza. ¿Cuál es la importancia que sea un derecho real? La
gran importancia es porque presenta todas las características de un derecho real:
1. Se ejerce sobre una cosa sin respecto a determinada persona;
2. Existe solamente un titular de derecho, no existe un sujeto pasivo,
3. Son taxativos
4. Solamente pueden ser creados por la ley etc.
Hay un aspecto que tiene mayor relevancia Los Derechos Reales están protegidos por Acciones Reales. ¿Qué
características presentaban las acciones reales?
1) Son reipersecutorias persiguen la cosa de manos de quien la tenga.
2) Son erga omnes, porque se ejercen contra cualquier tipo de persona, cuando persiguen esta cosa la persiguen
de mano de quien la tenga, y ese que la tenga puede ser cualquier tipo de persona ya sea persona jurídica,
natural, persona de derecho público o de derecho privado, etc. Quien la tenga es el sujeto contra quien se
debe que ejercer independiente que la tenga el estado si la tiene el estado, hay juicios de reivindicación
contra el estado.
Aquí hay una acción propia la acción que protege el DERECHO REAL DE HERENCIA ES LA ACCION DE PETICION
DE HERENCIA.
¿Cuál es la acción que tiene el heredero a quien no se le está reconociendo su calidad de tal para que se le
restituya las cosas de la herencia? Es la Acción de Petición de Herencia, lo que se persigue el patrimonio eso
que le corresponde.
2° La herencia es una universalidad jurídica, la universalidad jurídica quiere decir que recae sobre un activo y
una pasivo que conforman un solo todo.
¿Cuál es el aspecto más relevante que sea una Universalidad Jurídica? Las universalidades jurídicas son
incalificables en cuanto a si son bienes muebles o bienes inmuebles, no se pueden calificar ni como mueble ni
como inmueble, lo que trae un problema.
¿Cuál es ese problema? Una de las maneras de adquirir el derecho real de herencia es mediante la tradición,
y el código regula la tradición o conforme a los bienes muebles o los inmuebles.
381
¿Cuál es el problema como se hará la tradición del derecho real de herencia? Se debe regir por la Regla
General, y la regla general es la de los bienes muebles, por consiguiente la tradición del derecho real de
herencia se hace conforme a las reglas de los bienes muebles, no es necesario practicar ninguna inscripción
aun cuando dentro de los bienes hereditarios existan bienes raíces.
3° Tiene una vida efímera. Porque nace al momento de la apertura de la sucesión pero va a dejar de existir
este derecho real cuando se haga la partición de herencia, porque en ese momento cuando se hace la
partición se hace la adjudicación, el efecto de la partición es la adjudicación y ahí se reparten los bienes.
LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DERECHO REAL DE HERENCIA
Se puede adquirir el derecho real de herencia por 3 modos:
1. Por la Sucesión por Causa de Muerte, que es el modo usual de adquirir el dominio.
2. Por La tradición, cuando se hace la cesión del derecho real de herencia.
3. En virtud de la prescripción adquisitiva, cuando el falso heredero por hacer poseído la herencia por lapso de
tiempo, adquiere por prescripción.
ANALISIS;
1º MODO DE ADUIRIR EL DERECHO REAL DE HERENCIA POR SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE
La sucesión por causa de muerte es el modo de adquirir propio del derecho real de herencia por parte de los
herederos.
¿Los herederos como adquieren el derecho real de herencia? Mediante la sucesión por causa de muerte;
¿Están obligados a adquirir el derecho real de herencia? NO y la respuesta está dada por la delación.
Uno puede tener la calidad o puede estar llamado a suceder a alguien pero solo va hacer heredero en la
medida que se cumplan con todos los requisitos para poder ser heredero, Donde lo fundamental es que tiene
que estar en una de las situaciones que la ley lo permite establece ya sea por vía testamentaria, por vía de
ordenes de sucesión
 No ser incapaz
 No ser indigno
 Y que haya aceptado, todos estos requisitos constituyen a una persona como heredero.
LA POSESION DE LA HERENCIA
CLASIFICACIÓN, existen 3 tipos de posesión de la herencia;

382
1. La Posesión Legal
2. La Posesión Real o Material o Propiamente tal
3. La Posesión Efectiva
1) POSESION LEGAL. Es aquella que se adquiere por el solo Ministerio de la Ley, y se nutre de dos artículos del
Código Civil el Art 688 inciso 1º y Art 722 del Código Civil
Articulo 722 cc. Dice que la posesión de la herencia se adquiere por el solo ministerio de la ley, aun
cuando el heredero lo ignore, la posesión de la herencia es una posesión muy suigeneri primero
porque se otorga por el solo ministerio de la ley, pero según aun cuando el heredero lo ignore es
poseedor. La posesión requiere del corpus y del animus acá se le otorga la calidad de poseedor a una
persona que no tiene idea que es poseedor.
Artículo 688 inciso 1° cc. Esta norma está totalmente mal redactada a partir de la modificación que se
hizo en el año 2003, porque dice por el solo ministerio de la ley se otorga la posesión efectiva de los
bienes del difunto, pero esta posesión legal no habilita, está hablando de 2 cosas distinta, nunca se ha
otorgado la posesión efectiva por el solo ministerio de la ley, esta incongruencia del Art. 688 inciso 1°
quedo cuando se hace la modificación al actual procedimiento de posesiones efectivas.
Como se entiende esta disposición si se borra la palabra u omite la palabra efectiva ahí es coherente la
disposición.
Que es lo que hay que entender de esto. ¿A quién le corresponde la posesión legal? La posesión legal
le corresponde al verdadero heredero; ¿Quién es poseedor legal? El verdadero heredero.
¿Para qué sirve la posesión legal? Son sus características;
1° Faculta a los herederos para poder ejercer las acciones posesorias, son las que protegen la
posesión de los bienes raíces, y para poder ejercerlas hay que ser poseedor, gracias a la posesión legal
aun cuando no se haya hecho la posesión efectiva alguna, igual puede ejercer las acciones posesorias.
2° La posesión legal al heredero le corresponde tomar posesión inmediata de los bienes sucesorios.
2) LA POSESION REAL O MATERIAL O PROPIAMENTE TAL. Es aquella en que concurre el corpus y el animus. Art.
700 del Código Civil.
¿Por qué es importante la posesión real? Son sus características;
1° Porque la posesión real o material, sirve para adquirir el derecho real de herencia por prescripción
adquisitiva.
2° Porque la posesión real o material, les puede corresponder tanto al verdadero heredero como al
falso heredero.
3) LA POSESION EFECTIVA. Es aquella que se otorga por resolución judicial o administrativa la posesión de los
bienes del difunto a quien tenga la apariencia de heredero.
Esta definición importante porque;
1º La posesión efectiva otorga la posesión de los bienes del difunto.

2º Otorga la posesión a quien tiene la apariencia de heredero. La palabra fundamental es apariencia.
383
Análisis de la posesión efectiva.
1º Es una institución eminentemente de carácter procesal, pero tiene ciertas finalidades.

Las finalidades que tiene la posesión efectiva:
1. Habilita a los herederos para que puedan disponer de los bienes de la herencia.
2. Al falso heredero le sirve de justo titulo la resolución judicial o administrativa que le otorga la
posesión efectiva por consiguiente, conforme al Art. 704 inciso final del Código Civil le permitiría
adquirir por prescripción adquisitiva ordinaria el derecho real de herencia.
3. Sirve para mantener la historia de la propiedad raíz, de esa manera se sabe cuales han sido los
sucesivos propietarios poseedores del respectivo inmueble.
4. Para efectos tributarios sirve para el pago del impuesto de la herencia.
DONDE SE TRAMITA LA POSESION EFECTIVA
Desde el año 2003, en virtud de la Ley Nº 19.903 las posesiones efectivas tendrán dos posibles
organismos que deban conocer de ellas:
a) Tratándose de sucesiones abiertas intestadas en chile, será el Servicio Nacional de Registro Civil el
que deberá conocer y tramitar.
b) Tratándose de sucesiones abiertas y testadas, en chile o en el extranjero se tramitara ante los

Tribunales de Justicia.
PRIMERA IMPORTANCIA:
Tratándose de posesiones efectivas intestadas, no requiere del patrocinio de un abogado, ya que se trata de
una resolución o trámite administrativo.
En cambio de las que se deben tramitar ante los Tribunales de Justicia requieren del patrocinio de un
Abogado ya se trata de actuaciones judiciales.
SEGUNDA IMPORTANCIA:
Tratándose de posesiones efectivas intestadas abiertas en chile, se puede requerir y tramitar en cualquier
Registro Civil del país. Ya que están en línea.
En cambio tratándose de una sucesión que se debe tramitar en los Tribunales Ordinarios de Justicia , este se
hará en el Tribunal Competente en el último domicilio del causante.
Hasta antes del año 2003 existía un principio que era la imposibilidad del Juez de averiguar si existían
derechos de más o menos derechos de otros herederos.
Estos se hace de una facultad “deber ser” que tiene el Oficial del Registro Civil.
384
Que se hace cuando la posesión efectiva se tramita a través de los Tribunales Civiles, el Juez Civil está obligado
a solicitar un Oficio al Registro Civil para que le indique quienes son los herederos.
¿Quien determina la calidad de herederos? La ley
La posesión efectiva no garantiza nada, solo a aquel que tenga la “apariencia” de ser heredero, es que se le
otorga la posesión efectiva.
¿Se puede contradecir una resolución de posesión efectiva? Si.
Como se hace esta oposición o modificación de posesión efectiva.
Hay que distinguir:
1) Si está terminada la posesión efectiva

2) O no ha terminado el trámite de posesión efectiva.
Mientras no se hayan practicado las inscripciones que se ordenan realizar la posesión efectiva, se puede
decretar la modificación o revocación de la resolución judicial o administrativa.
En cambio si ya se han practicado. En jurisprudencia se entiende que se debe hacer La Petición de Herencia.
CUÁLES SON LAS INSCRIPCIONES QUE ORDENA EL 688:
Art. 688 N°1, Se debe distinguir donde se ha tramitado la posesión efectiva;
Porque tratándose de la posesión efectiva tramitada en el Registro Civil; se inscribe en el Registro

Nacional de Posesión Efectiva que lleva el mismo Registro Civil, en cambio;
Cuando se tramita ante el Tribunal; se debe inscribir en el Registro de Propiedades del Conservador
de Bienes Raíces.
Cuando se tramita ante el Registro Civil, todos son competentes para conocer, en cambio, cuando se
tramita ante Tribunales, tiene que ser el último domicilio del causante.
Para disponer de los Bienes Inmuebles, debe cumplir con los Nºs. 2 y 3 Art. 688 cc.;
Art. 688 N°2, Corresponde a la denominada inscripción especial de herencia.
Consiste en la sucesión intestada, en la cual existen varios inmuebles a lo largo de Chile y como la
posesión efectiva intestada se hace ante el registro civil, este trámite consiste en poner a nombre de
todos los herederos los inmuebles que formaban parte de la herencia.
Una vez concluido este trámite el Servicio de Registro Civil e Identificación otorga certificados que
acreditan el hecho de haberse inscrito en el Registro de Nacional de Posesiones Efectivas y en que se
otorga la Resolución Exenta que concede la Posesión Efectiva de la Herencia. El certificado que
contiene toda la información de la solicitud (completo) se entregará sólo a los herederos, sus
representantes legales o sus mandatarios,
Art. 688 N°3, Corresponde la inscripción del Acto de Partición en virtud del cual se adjudica.
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Se va hacer cuando se haga la partición y se designen los bienes a determinados herederos. Esta
puede la puede ser por Sentencia Judicial o de consenso.
Ej. De las tres casas, se le deja una a Juan, otra a Diego y otra de Pedro. Desde ese momento los
adjudicatarios podrán disponer por si, de la totalidad del inmueble.
¿Desde cuándo se puede disponer de los bienes? Bienes Muebles. Se podrá disponer de los bienes
muebles solo una vez que se haya realizado la posesión efectiva y se practiquen las inscripciones,
conforme a la Ley de Impuesto a la Herencia Arts. 20 y 25. Desde ese momento se puede disponer de
los bienes del causante.
Pero tratándose de los vehículos motorizados, en la práctica se deberá hacer la respectiva inscripción.
PROCEDIMIENTO O TRAMITACION DE POSESION EFECTIVA
Existen dos Entes donde se puede presentar la solicitud de la Posesión Efectiva y cada uno tiene su respectiva
competencia cuando se tramita una Posesión Efectiva de una Sucesión Intestada.
La Solicitud de Posesión Efectiva puede presentarla cualquier heredero de la persona fallecida, el que deberá
identificarse con su Cédula de Identidad vigente y en buen estado. En cualquier Registro Civil del País.
Este formulario debe contener todos los datos del solicitante y de los herederos, junto con un inventario y
valoración de los bienes que componen la herencia.
El solicitante debe pagar por la tramitación de la Posesión Efectiva un arancel que se determina según el valor
total de los bienes detallados en el inventario, de acuerdo a la siguiente escala:
Valor del Conjunto de Bienes Valor en pesos Arancel a pagar

Igual o inferior a 15 UTA $ 7.122.600 o menos Tramitación sin costo.
Superiores a 15 UTA e inferiores o iguales a Entre $ 7.122.601 y
1,6 UTM = $ 63.312.-
45 UTA $ 21.367.800
Superiores a 45 UTA Más de $ 21.367.801 2,5 UTM = $ 98.925.-
El procedimiento señala que corresponde al respectivo Director Regional del Servicio de Registro Civil e
Identificación aprobar o rechazar la solicitud, dictando en cualquiera de los casos una Resolución Exenta
fundada. En el caso de que la Posesión Efectiva sea concedida, se publicará, sin costo para el solicitante, el
extracto de la Resolución Exenta en un diario regional el día 1 ó 15 del mes respectivo.
Aquí hay un punto importante cuando uno debe completar el formulario hay un 20 % que se refiere a bienes
muebles que son imposible de poder registrar, caso típico cucharas, tenedores, para solucionar esto la ley de
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impuesto a la herencia establece una presunción de la herencia y esta presunción es equivalente al 20 % del
avaluó fiscal del último domicilio del causante.
Por eso si quiere pagar menos impuesto y lo quiere hacer inteligentemente si tiene 3 casas una cuesta
$400.000.000, $100.000.000 y otra de $80.000.000 no lo domicilie en la casa que tenía el costo más alto sino
que en la de $80.000.000 porque a eso le va sacar el 20% es un dato que uno debe incluir en el formulario.
Conjuntamente con el inventario hay que llenar un instrumento formulario del SII para el cálculo de impuesto
de herencia que es un formulario que es esencialmente tributario que es el que va a conocer el SII pero se
tiene que completar de manera conjunta con el formulario del Registro Civil por eso se presentan de manera
conjunta:
En cuanto al avaluó de los bienes ¿Cuál es el avaluó de los bienes que se tiene que hacer en los bienes raíces?
El causante murió en el año 2009 en el mes de Junio y estoy tramitando la posesión efectiva ahora ¿Cuál es el
valor de avaluó que le debe asignar a los bienes raíces? Es el del semestre de la muerte del causante, es decir
2°semestre del año 2009.
Lo mismo se hace respecto a la UTM todo esto se calcula en base a UTM.
Cuando ya completo el formulario hizo la presentación al registro civil, y el Registro Civil en ese momento le
otorga un certificado de posesión efectiva por eso es una resolución administrativa tiene por título certificado
de posesión efectiva, con eso se otorgo la posesión efectiva con todo eso debe ir al SII, el SII va a emitir de
acuerdo a lo se haya informado y si esta correcto si está exento del pago de impuesto va a emitir una
resolución exenta en la cual dice que esta liberado de pago de impuesto en caso contrario si de acuerdo a los
cálculos Ud. debe pagar impuesto lo que hace el SII es cotejar esa información y si esta correcto lo que hace lo
que se denomina giro con ese giro hay que pagar en un banco y con eso se vuelve al SII con los timbres
respectivo del banco ahí recién el SII emite una resolución declarando el pago del impuesto a la herencia.
¿Luego que es lo que hay que hacer cuando ya el SII otorgo los respectivos certificados de pago o exención
del pago de impuesto? Inmediatamente hay que practicar las inscripciones especiales de herencia.
Problema ¿Qué ocurre si llegase a existir oposición de parte de un heredero?
Estamos en sede administrativa de la tramitación en el servicio de registro civil, bajo esta lógica no está bien
regulado en la ley como se debe hacer la oposición, la regulación legal que llego hacer esta Ley 19.903 no
quedo bien claro.
Por lo tanto, queda con un vacio pero se ha entendido que conforme a las reglas del derecho administrativo el
interesado en la oposición debería presentarse ante el Registro Civil haciendo presente la causa de su
oposición no hay plazo.
¿Hasta cuándo puedo hacer modificaciones?, me estoy oponiendo para que se modifique la resolución
administrativa como no hay una clara jurisprudencia en esto nos vamos a remitir a las reglas que se aplicaban
con anterioridad y que al parecer se siguen entendiendo así.
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La posesión efectiva se puede modificar mientras no se haya practicado las inscripciones de la posesión
efectiva.
Que lo que ha dicho principalmente la jurisprudencia sobre todo en la tramitación en los tribunales de
justicia.
¿Se puede modificar el auto de posesión efectiva? Si se puede modificar.
¿Cómo se puede modificar? A solicitud del interesado o agregándose si se hubieren excluidos algunos, o si era
contenciosos había que llevarlo a un juicio civil.
Cuando ya se había practicado la inscripción de la posesión efectiva ahí ya no procede la modificación del
auto de posesión efectiva.
¿Si se pone a una persona como heredero y esta no quiere estar en esa herencia? No está resuelto en la ley
tendría que hacer un acto de repudio, y ese es uno de los defecto que genera, el que otra persona lo haya
incluido eso no quiere decir que Ud. efectivamente sea heredero, una de las condiciones para que Ud. sea
heredero es que Ud. tiene que aceptar la herencia, mientras Ud. no se pronuncie si acepta o repudia no se le
puede presumir ni lo uno ni lo otro a me nos que Ud. realice actos de herederos o al revés si lo repudio
después no puede aceptar son irrevocables tanto la aceptación como la repudiación.
El problema que se produce con el sistema actual es justamente esto, que se podrían estar incluyendo porque
se lo exigen una serie de personas, y como el sistema está bajo la lógica de que Ud. tiene que incluir a todos
los herederos para poder tramitar la posesión efectiva.
Lo único que se puede hacer es un acto de repudiación por escritura pública y solicitar con una inscripción al
margen señalando quienes son los que repudiaron.
No hay plazo para anotar al margen el acto de repudiación, porque como la ley no lo regula.
Que el problema se generaba que no estaba regulado cuando alguien se quería oponer, había que recurrir a
las reglas generales del derecho administrativo la persona tenía que decir yo tengo interés, soy heredero
tengo un testamento. Eso de alguna otra forma produciría necesariamente o la inclusión de esta persona
dentro de la herencia, podríamos decir si hubiese sido excluido que son una de las opciones.
Pero si fuera incompatible tendría que paralizar el procedimiento, sería incompatible aparece un testamento
que nadie sabía que existía y aparece antes de que se otorgue la posesión efectiva.
Lo primero, que hace el Registro Civil seria paralizar el procedimiento y notificar a los interesados de que
existe una oposición, por lo tanto ante esa situación ahí se tendría que llevar estrictamente a un escenario
judicial, ya que el derecho administrativo y el Registro Civil no tienen facultades para conocer de esas
contiendas.
Pero lo que sí está absolutamente claro es que una vez que ya se han practicados las inscripciones de la
posesión efectiva en el registro nacional de posesión efectivas ya no es procedente la modificación de la
resolución administrativa que otorga la posesión efectiva.
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¿Qué precede en ese caso? La vía que queda en ese caso es la vía judicial que es interponiendo la acción de
petición de herencia.
El acto de repudiación la ley dice que debe ser expreso y se aplica de manera subsidiaria a las normas del
derecho sucesorio la repudiación debe ser por un acto formal nunca se presume y el acto formal es por
escritura pública Art 2.225 cc.
El Art 2.225 y siguientes c.c. señala que la aceptación puede ser expresa o tacita, mientras que la repudiación
generalmente se hace por escritura pública y no se presume de derecho cuando se ha constituida en mora la
ley no exige que sea por instrumento público.
Un tema más bien procesal civil, hay varios juicios donde solicitan acciones de nulidad encontrar de la
resolución que otorga la posesión efectiva cuando no se ha otorgado la posesión efectiva a quien
correspondía.
Ejemplo: “Unas personas tramitaron posesión efectiva abintestato y después aparece una persona pero
despeas que ya se otorgo la posesión efectiva y aparece una persona con un testamento, como hay un
testamento se solicita que se anule o nulidad de la resolución que otorgo la posesión efectiva, jurisprudencia
muy reiterada es consistente en que esa no es la vía idónea, nulidad de la resolución tiene todas las
probabilidades de perder, por lo tanto no es bueno ejercer acciones de nulidad si el día de mañana se
presenta de que quedo fuera alguien o derechamente procedían otras personas como herederos y no a quien
le otorgaron, lo que hay que hacer es la acción de petición de herencia esa acción jamás se deniega, si es que
no hay una razón fundada para negarla, en cambio la acción de nulidad permanentemente dicen no es la
manera no es la vía idónea como se tiene que solicitar, y el problema es q que puede haber estado litigando
por 5 y después cuando pierde no se produjo la interrupción civil por lo tanto perdió todo ese plazo y cuando
vuelva al tribunal le van a la excepción de extintiva del derecho.
Procedimiento ante los tribunales de justicia.
Se inicia mediante una presentación inicial que la hace cualquier interesado que será un heredero.
Ante el tribunal competente que será el último domicilio del causante. Basta con que uno lo solicite, pero
debe incluir a todos igual que en Registro Civil cuando se hace una presentación para presentar ante el
tribunal civil debe ser una sucesión testamentaria debe haber un testamento de por medio o una sucesión
abierta a un extranjero.
El tribunal envía un oficio al Registro Civil para que le indique según sus registros quienes son los herederos
de esta persona que acaba de morir y le dice mire son estas personas, por ejemplo el oficio puede decir, mire
según nuestros registros esta persona sus papas están muertos, nunca tuvo hijos nunca se caso y solo tiene
hermanos y le nombra quienes son. O le puede decir acá esta persona registra 10 hijos, 5 matrimoniales y 5
extramatrimoniales.
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Con esos antecedentes y una vez q existen estos antecedentes se cotejan que coincidan el tribunal emite una
resolución y en esta otorga la posesión efectiva, el tema es que cuando se otorga la posesión efectiva se debe
publicar en diario y siempre se hace en el mercurio, y son 3 publicaciones durante tres días seguidos.
Luego de eso, el tribunal ordena se practique un inventario y se valoricen los bienes la regla general, es que se
hace a través de un inventario simple esto será cuando son todos los herederos capaces y cuando se valoricen
los bienes conforme a las reglas ya estudiadas antes habrá que ir al SII (acá es diferente al RC ya que esto se
hace en el mismo acto y acá se hace posterior) acá se vera si hay o no que pagar impuestos, pero acá hay q
volver con el expediente al tribunal ya que estos operan por el impulso q les dan las partes, ”señor por lo
presente y después de haber pagado el impuesto se solicita ordenar la resolución de la inscripción y acá el
tribunal da una resolución diciendo atendiendo a lo principal téngase presente al primer otrosí se hagan las
inscripciones correspondientes”
Y con esto cuando ya ésta está resolución usted va al registro de propiedades de CBR y practica la inscripción
de la posesión efectiva..(cuidado siempre con distinguir, la inscripción de la posesión efectiva, la inscripción
especial de herencia la inscripción de la partición. Son 3 distintas)
¿Y si existe oposición qué ocurre? Lo primero que debemos decir, es que este trámite de posesión efectiva es
de jurisdicción no contenciosa (voluntaria) y hay que dirigirse donde la persona que lleva las voluntarias en el
tribunal, por lo tanto, ¿las personas se podrían oponer a ellas? Si- si se oponen se transforma en una cuestión
litigiosa contenciosa y se va a juicio ordinario de esta manera se paraliza es proceso de posesión efectiva,
pueden haber dos salidas:
¿Se podría modificar una posesión efectiva? Conforme al 821 del CPC es que si, siempre que hayan variado las
circunstancias y a petición del interesado. Esto se entiende así, ya se otorgo la posesión efectiva pero aun no
se hace la inscripción. Estando en el proceso previo y aparece un interesado si este heredero era de verdad un
hijo que había por fuera si se pone litigiosa ganara y encima paralizara todo, lo más inteligente es incluirlo,
porque ese 1 tiene el legitimo derecho de paralizar todo.
Sin embargo si ya se había practicado la inscripción de la posesión efectiva el único camino que queda es la
acción de petición de herencia camino judicial.
¿Cuáles son las posibilidades cuando todavía no existen ciertas instancias procesales?
Sanciones en que caso que no se cumplan las inscripciones de la Posesione Efectiva Art. 688
La finalidad de la posesión efectiva es para que los herederos puedan disponer de los bienes hereditarios, se
entiende que la habilitación de la posesión se tiene con la posesión legal, basta con la posesión legal para
tener la posesión de los bienes, pero para poder disponer de los bienes es necesario la posesión efectiva.
Tenemos que distinguir tratándose de bienes muebles o bienes inmuebles:
Bienes Muebles. Se puede disponer desde que se ha otorgado la posesión efectiva y se han practicado sus
inscripciones.
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Bienes Inmuebles. Tenemos que ver en que instancia nos encontramos, pero a lo menos se tendrán que
haber practicado la inscripción especial de herencia. Arts. 20 y 25 de la Ley de Impuesto a la Herencia.
En la vida práctica se producen ciertos problemas, hoy en día con el paso de los tiempos cuesta más porque
se ha profesionalizado en los conservadores de bienes raíces, especialmente en los conservadores de bienes
raíces de ciudades grandes están altamente profesionalizado.
En los conservadores existen por cada una de las instancias estudiadas cada uno de esos hace una visación de
los antecedentes por lo tanto eso hace una alta profesionalización, eso hace que los errores que se cometen
disminuyan, no quiere decir que no se cometan, es menos probable.
Por lo tanto esto que esta tan profesionalizado hace que no se pueda o disminuya mucho la posibilidad de
que una persona pueda disponer de bienes sin que haya practicado las inscripciones de posesión efectiva, la
misma profesionalización ha hecho que en la práctica sea muy difícil que una persona pueda disponer de un
bien sin que se hayan practicados las inscripciones del Art 688 Nº1,2, 3, pero igual existe y pasa y se puede
dar.
Caso o situación en que se puede dar:
Ej.: Una persona casada en sociedad conyugal compra una casa, y luego el marido queda viudo dispone de la
casa.
¿Cuál sería el problema? Habría que tramitar la posesión efectiva sobre los derechos que le corresponden del
cónyuge que murió.
¿A nombre de quien esta ese bien? A nombre del marido, cuando el marido compra un bien va importar
mucho el régimen por el cual están casados, si él está comprando en sociedad conyugal como la compra es a
titulo oneroso porque para poder adquirirlo se produce un sacrificio económico.
¿Entonces donde ingresa ese bien? Si están casado en sociedad conyugal a la sociedad conyugal ingresa el
bien así lo dice el Art 1725 Nº5 entra al haber absoluto.
Ese bien en cuanto a su titularidad está a nombre de una persona que es el marido en términos jurídicos le
pertenece a la sociedad conyugal por eso si el marido quiere enajenar ese bien.
¿Qué necesita el marido para enajenar el bien raíz? La autorización del cónyuge
¿Qué pasa si se muere cualquiera de ellos? La situación más evidente y más fácil para los terceros de
percatarse del problema va hacer si se muere el hombre es más fácil, ya que los 3ºs se darían cuenta que no
podría estar vendiendo la mujer si los bienes están a nombre del marido ahí es más fácil que se percaten de
que se tiene que hacer la posesión efectiva.
Aclaración importante no se hace la posesión efectiva por el 100% de la propiedad si muere uno de los
cónyuge solamente se hace por el 50% es decir la mitad, porque lo otro 50% le pertenece al otro cónyuge.
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La situación va hacer diferente si se muere el hombre, pero si se muere la mujer se produce una situación
bien compleja que es la que puede gatillar que se salten las inscripciones del Art 688, el bien está a nombre
figura para los efectos registrales a nombre del marido, pero jurídicamente ese bien el 50% le pertenece al
marido y el otro 50% le pertenece a los herederos de la mujer.
Ese 50 % que le pertenece a los herederos de la mujer va a depender de quienes o mejor dicho quienes eran
los herederos de la mujer al momento de su muerte, porque si se trata de una herencia cuya apertura se
produce anterior del año 98 o 99 entonces se aplica solamente a los hijos el cónyuge no era heredero, en
cambio con posterioridad a la modificación del año 99 en general el cónyuge sobreviviente pasa a hacer
heredero.
La legislación actual la persona muere el bien está a nombre del marido, por lo tanto registralmente figura a
nombre del marido, sin embargo el bien le pertenece solo la mitad al marido y la otra mitad le pertenece a la
herencia de la mujer lo que le pertenecía a la mujer, y dentro de ese 50% nuevamente le viene a tocar al
marido porque es heredero y si existen hijos a los hijos, y si existen ascendientes (los padres).
Ese es el razonamiento y a veces se equivocan, es una una primera posibilidad bien importante y que ha
llevado a casos en jurisprudencia de que se salten las inscripciones de la posesión efectiva, porque se tenía
que tramitar la posesión efectiva.
¿Qué pasa si el marido vendió la propiedad y no hizo la posesión efectiva? El que la compra, la compra en una
situación bien riesgosa, es una dificultad
Sanción en caso que no se cumpla con la inscripción en el 688 del cc.:
1) Nulidad absoluta, porque las Normas. registrales tienen un carácter de Orden Público. Como son de
Orden Público deben ser sancionada con la nulidad absoluta.
2) Segunda posición que existe que se vio en jurisprudencia es Interpretar dicha disposición conforme a
las normas imperativas de requisitos. Y en esta lógica sostuvieron que el Art 688 no es una norma prohibitiva,
sino que es una norma imperativa de requisito, por consiguiente la sanción seria nulidad relativa. Cuando las
norma son imperativas de requisitos. ¿en qué consistían las normas imperativas de requisitos? R.- Estas son
donde un acto no se puede celebrar a menos que se cumpla con ciertos requisitos y señala los requisitos esa
es la estructura típica de una norma imperativa de requisitos, o sea si bien un acto no se puede celebrar,
luego se establece bajo qué circunstancias si sería posible.
A diferencia de las normas prohibitivas que dicen que no se pueden celebrar y punto, la redacción de esta
disposición está más o menos en esa misma lógica, dice la posesión legal que se adquiere por el solo
ministerio de la ley no habilita a menos que se cumpla con ciertas circunstancias y las enumera, tiene como
una estructura de norma imperativa de requisitos, por eso la sanción seria la nulidad relativa porque mira
básicamente el estado de capacidad de las partes.
3) Esta es la que sigue la Jurisprudencia desde el año 1934 a la fecha. La sanción estaría en el 696 del
CC. Dice que no se transferirá el derecho o la posesión de los derechos ahí está la sanción o sea, Conforme al
art 696 CC no se darán o transferirá la posesión del respectivo derecho. La ley dice posesión efectiva no hay
que entender esa palabra efectiva en un sentido propio, no es que sea la posesión efectiva sino que si no se
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cumple con los requisitos que la misma disposición señala no se dará o transferirá la posesión de los derechos
que se pretenden, se da una sanción muy curiosa.
Por eso hay algunos autores que dicen lo siguiente desde una perspectiva se ve una sanción más compleja
que la de nulidad absoluta, conforme al art 696 se ve una sanción más drástica que la de la nulidad absoluta
¿Por qué? R.- porque la nulidad absoluta se puede sanear al transcurso de los 10 años, en cambio conforme a
la lectura del Art 696 esta situación no se da por lo tanto podría durar mucho más de 10, 15 o 20 años,
también desde otra perspectiva también podría ser menos drástica es una sanción curiosa el código y la
jurisprudencia ha mantenido en cuanto a sostener que la nulidad absoluta no se puede confirmar es
insaneable, el art 696 es menos drástico porque la nulidad absoluta no se puede sanear por las partes por eso
utilizando el lenguaje técnico no se puede confirmar, en cambio la sanción del art 696 si se puede sanear por
las partes, haciendo los tramites de posesión efectiva:
1º Como se hace procediendo al trámite de la posesión efectiva como corresponde y se da una situación muy
curiosa:
El tramite es el siguiente supongamos que al conservador se le haya pasado la inscripción, practican la

inscripción de la propiedad y después se dieron cuenta a propósito de que el mismo que compro quiere
enajenar, el estudio de titulo dice aquí se saltaron un trámite, es un problema porque si el art 6596 no se
sanea se daría la situación de que para todos los que vayan comprando a posteriori tienen el mismo
problema, por eso es compleja la sanción pero se puede sanear, pero la inscripción ya está hecha, después de
eso encontraron que estaba mal hecho y había que hacer la posesión efectiva, y la persona va hacer la
posesión efectiva 2 o 3 años después de la inscripción.
¿Qué hacen los conservadores en la práctica? Hacen los que se denominan una reinscripción
¿Por qué? La reinscripción No hace cancelar la inscripción anterior técnicamente, sino que cumple con todas
las inscripciones que se debieron haber hecho pero respetando la inscripción anterior, a través de
anotaciones marginales se tiene que decir reinscripción a fojas número del año con eso recién se limpia o
sanea la propiedad.
Reinscripción tiene 2 significados en materia registral:
a) Sirve para practicar las inscripciones que habían sido omitidas Cuando posterior a la inscripción, se
sanea con la posesión efectiva, se genera la reinscripción.
b) Cuando una propiedad se cambia de CBR, esto ocurre cuando son territorios jurisdiccionales o de
competencia muy grandes y se empiezan a generar polos de crecimiento y tiene mucha demanda, y lo que se
hace se divide un conservador y crean en ese mismo territorio un conservador B, se transcriben todas las
últimas inscripciones para continuar con la historia.
En materia registral cuando se han practicado inscripciones ante un conservador que no es el competente la
sanción es la inexistencia, porque esa inscripción no sirve para nada, para los efectos legales no tiene ningún
efecto jurídico no es nulo produce sus efectos mientras no se declara.
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Tiene dos sentidos la palabra reinscripción una para las omisiones De Las Inscripciones y la otra para cuando
se Cambia la Jurisdicción o Competencia del CBR.
Todo esto que hemos estudiado esta siempre dentro del contexto de los modos de adquirir el dominio del
derecho Real de Herencia.
Comenzamos con la sucesión por causa de muerte dentro de la sucesión por causa de muerte estudiamos la
posesión de la herencia y ahí analizamos:
 La posesión legal
 La posesión real o material
 La posesión efectiva
2° MODO DE ADQUIRIR REAL DE HERENCIA MEDIANTE LA TRADICIÓN
Este también puede ser adquirido mediante la tradición. Esto esta tratado en los Art. 1909 y 1910 del
Código Civil.
Según la lectura de los artículos los requisitos son los siguientes:
1º Los herederos conforme a nuestra legislación pueden ceder el derecho real de herencia, pero
deben cumplir los siguientes requisitos:
1) Debe haber fallecido el causante. El Art.1463 cc. sanciona con nulidad absoluta objeto ilícito, el vicio
es de objeto ilícito por pacto de sucesión. El derecho de suceder por causa de muerte a una persona
viva no puede ser objeto de una donación o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la
misma persona. Las convenciones entre la persona que debe una legítima y el legitimario, relativas a
la misma legítima o a mejoras, están sujetas a las reglas especiales contenidas en el título De las
asignaciones forzosas.
Pero desde el mismo momento en que haya muerto el causante una persona podría enajenar o hacer
la tradición su derecho real de herencia, ¿eso es conveniente o no es conveniente? Lo que se puede
hacer es, desde el momento que haya muerto, una persona podría enajenar el derecho real de
herencia.
2) Como se trata de una tradición. Requiere de un título traslaticio de dominio, por lo tanto, puede
ser cualquier titulo como; una donación, una compraventa, una permuta, etc.
Muy Importante, Cuando se hace la tradición del derecho real de herencia. Recae sobre la
Universalidad Jurídica y no sobre Bienes Determinados. En la práctica es lo más complejo, la gente
cuando hacen la cesión del derecho real de herencia tratan de numerar los bienes que componen el
derecho real de herencia.
En concreto el objeto de la cesión de derechos de herencia es una universalidad o una cuota que al
cedente corresponde en el conjunto de bienes que comprende el haber hereditario, por lo que los
bienes individualmente determinados no son objeto de ésta. En efecto, en la cesión de derechos
hereditarios no se enajenan bienes concretos; lo que se traspasa es la cuota que al heredero
corresponde en la universalidad de la herencia y su tradición se hace conforme a las reglas generales.
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Art 1910 cc. ¿Cuál es la responsabilidad que tiene un heredero cuando hace la tradición de un
derecho real de herencia? Hay que analizarla si es a título oneroso o gratuito;
Si fue a titulo oneroso, se hace responsable de tener efectivamente la calidad de Heredero
Ejemplo: “Si le vendo mi derecho real de herencia a Juan y dentro de la masa hereditaria Juan y yo
pensamos que había una casa pero posteriormente ocurre que esa casa no formaba parte de la
herencia ¿Qué es lo que pasa? R.- No pasa nada ¿Por qué es lo que yo estoy vendiendo, estoy
vendiendo la casa, estoy vendiendo los derechos en esa casa ¿Qué es lo que estoy vendiendo? La
universalidad jurídica
Si la tradición se hizo a título gratuito, no tiene responsabilidad alguna de nada, ya que no hubo
ningún sacrificio económico.
Esto qué es tan importante hay que tener mucho cuidado, tiene que ver que está comprando si está
comprando el derecho real de herencia en cuyo caso se hace parte de todo o si lo que va hacer es
comprar un bien determinado, si Ud. compró un bien determinado ahí si hay responsabilidad y va
haber saneamiento de evicción, y todo lo que tiene relación con la compraventa, porque el que me
está vendiendo y si finalmente no era el dueño tiene que responder, no así el derecho real de
herencia porque lo que estoy comprando es una universalidad.
El derecho real de herencia es un conteiner y otra cosa distinta son los bienes que están dentro del
conteiner, yo cuando compro el derecho real de herencia estoy comprando el conteiner ese conteiner
puede estar lleno de casa, de vehículos, ese conteiner puede estar lleno de cosas. Pero si el conteiner
le pertenecía al que me lo vendió yo no tengo nada que alegar
Art. 1910 cc., Simplemente establece ciertas indemnizaciones, en caso, de que haya sacado cierto
provecho y después cede su Derecho Real de Herencia.
Cuando se cede el Derecho Real de Herencia, sabemos que no hay que inscribirlo en ninguna parte,
por ello entonces, es que puede ocurrir algo y es que el heredero pueda vender a varias personas
distintas la misma herencia.
¿Qué hacemos ante un caso como eso? En este caso, es señalar en la misma escritura que se vende,
es la tradición, el titulo más antiguo prevalecerá.
¿Cómo se podría prever? No existe ninguna fórmula 100% eficaz
1º Prevención o precaución, aún cuando el derecho real de herencia se pueda adquirir antes de la
posesión efectiva, siempre es conveniente que se haga después que se haga la posesión efectiva.
Servirá para asegurarse que esa persona era un verdadero heredero y con eso algo de certeza tendrá.
2º Lugar, el que compre solicite al conservador de bienes raíces una anotación marginal, una
subinscripción para efectos que se señale que los derechos de uno de esos herederos fueron cedidos.
1. Situación Jurídica del que adquiere un derecho real de herencia
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Si una persona hace la cesión de un derecho real de herencia es que estaría cediendo la calidad de
heredero y en consecuencia a la persona que se le estaría haciendo esta tradición, se haría
responsable de los activos.
Se presenta un problema porque, si existen deudas en la herencia los acreedores van a querer exigir
su cumplimiento, al querer exigir su cumplimiento se dará la situación de que el heredero haya cedido
a otra persona el derecho real de herencia, y en esta lógica frente a una posible demanda del
acreedor al heredero primitivo, se podría argumentar que el ya ha cedido el derecho real de herencia.
El problema es que puede ser oponible o no a los acreedores.
El análisis que se debe hacer es que si en nuestra legislación se admite la cesión de deudas en nuestro
derecho, porque cuando estamos hablando de una cesión de deudas. Se entendería que las deudas
no se podrían transmitir porque hay un principio básico y común, ya que no es lo mismo que tenga
como deudor a una solvente que un insolvente, se obliga concluir que en nuestro derecho no es
posible la cesión de deuda en nuestro país.
Ya que al realizarlo se cambiaría la institución por ejemplo a la novación. Por tanto, como el cambio el
deudor implica novación, este necesariamente implicara consentimiento del acreedor. En este orden
de ideas es que se llega a la necesaria conclusión es que sería inoponible al acreedor y el acreedor en
consecuencia podrá exigir el cumplimiento a quien era el deudor o heredero primitivo.
Frente el acreedor este se dirigirá contra el primitivo y el nuevo adquiriente tendrá acción de
reembolso.
¿El acreedor de una sucesión hereditaria, contra quien debe dirigirse para cobrar sus deudas? Puede
dirigirse contra el heredero, ya que no ha dado su consentimiento en la cesión. Le es inoponible. Pero
además podría dirigirse en contra el cesionario. La duda es, ¿me dirijo contra en heredero o el
cesionario?. Al dirigir su acción de cobro en contra el cesionario, estaría aceptando el cambio de
deudor, y se entendería como novación.
No existe una respuesta única, pero hay que tenerlo en consideración!
2. Sobre la conveniencia de adquirir o no sin posesión efectiva.
Se puede adquirir el Derecho real de herencia sin haber practicado la posesión efectiva desde una
perspectiva práctica, pareciera no ser lo más conveniente. La razón es porque está latente la
posibilidad que el heredero inescrupuloso venda el D° real de herencia a dos o más personas distintas.
Esto es un vacío legal, ya que ni antes ni después se puede subsanar en un 100%, la razón es que en
D° real de herencia no hay que inscribirlo, ya que se entiende como bs. Muebles.
En la práctica hay una ventaja y que se podría generar cuando se hace la posesión efectiva y con
posterioridad se hace la tradición del D° real de herencia el adquiriente puede solicitar al CBR que
dicha cesión se anote al margen de los inmuebles que se inscribieron.
3º MODO DE ADQUIRIR CON PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA
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¿Se puede adquirir por prescripción adquisitiva? SI; ¿Cuando en necesario recurrir a la prescripción
para adquirir el dominio de algo? Cuando una persona tiene la posesión tiene la posesión de un bien,
pero es un falso heredero o la tradición del derecho real de herencia se la hizo un falso heredero.
PLAZO PARA ADQUIRIR EL DERECHO REAL DE HERENCIA
Hay que distinguir;
Frente a la prescripción de adquisitiva ordinaria. Art.1.269 del CC el plazo es de 5 años de posesión.
¿Desde cuando se cuenta estos plazos?
a) Desde que se otorga la posesión efectiva o judicial.
b) Desde que se practica las inscripciones de la posesión efectiva.
En caso contrario debería requerirse la prescripción adquisitiva extraordinario, la que es de 10 años.
DERECHO DE TRANSMISIÓN
Art. 957 del CC, habla de tres hipótesis;
1. Que una sea asignataria de un legado, la acepte y luego fallezca. En esa hipótesis no hay lugar al
derecho de transmisión.
2. Una persona es asignataria de una herencia o legado, y la repudia, y con posterioridad fallece, en ese
caso tampoco tiene derecho a transmisión.
3. Una persona es asignatario de una herencia o legado y antes de aceptar o repudiar, fallece. En este
caso si tiene derecho de transmisión.
El campo de aplicación del Derecho de transmisión.
1. Tiene aplicación tanto en la sucesión testada como intestada

2. Tiene aplicación tanto en las herencias como en los legados
3. Elimina tanto la sustitución como el acrecimiento
Quienes intervienen, son tres;
1. El primer causante, quien deja una herencia o legado a otra persona.

2. El transmitente, es el heredero o legatario que fallece sin haber aceptado o repudiado la asignación
3. El transmitido, es el heredero del transmitente quien deberá aceptar o repudiar la asignación.
Requisitos propios del Transmitente;

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1. Debe haber fallecido sin haber aceptado o repudiado la asignación
2. El transmitente, debe ser digno y capaz de suceder al primer causante.
EL Transmitido debe cumplir con los siguientes requisitos:
1. Debe ser heredero del transmitente.

2. Debe ser digno y capaz de suceder al transmitente.
3. Que en los derechos del transmitente en la herencia o legado no hayan prescrito.
¿Porque el dominio no se pierde? Porque es perpetuo. Otra cosa distinta es que se haya enajenado o que la
haya abandonado, y otra persona haya entrado en posesión.
TEORIA DE LOS ACERVOS
Cuando nos referimos a la expresión acervo, obedece a una masa o conjunto de bienes. Pero cuando lo
llevamos al derecho sucesorio y hablamos de la teoría de los acervos nos vamos a referir a la masa de bienes
que el causante deja al momento de la apertura de la sucesión.
En este orden de ideas es posible distinguir distintos tipo de acervos;
1. Acervo común o bruto

2. Acervo ilíquido
3. Acervo liquido (este debería ser el que más nos debería gustar)
4. Primer acervo imaginario
5. Segundo acervo imaginario
1) Acervo común o bruto. Está formado por todos los bienes propios del causante que están
confundidos con bienes que pueden pertenecer a otras personas.
Los bienes que pueden pertenecer a otras personas pueden ser; derivados de la sociedad conyugal, de
comunidades en que formen parte el causante, de sociedades en los que tenga participación aquella persona
que participó, etc.
¿Cuál puede ser la razón de que los bienes del causante pueden estar confundidos con los de otra persona?
Hay un caso muy común en el ejercicio profesional y el más importante;
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La persona que está casada en Sociedad Conyugal y fallece, se produce una mezcla porque ya como habíamos
dicho cuando una persona Muere y estaba casada en soc, conyugal ese bien estará a nombre uno de ellos
pero el bien pertenece a los.
Entonces aparece una titularidad aparente, porque aparentemente la persona es el único dueño, pero en
realidad no es el único dueño.
Por eso esta enredado, está el causante dueño según la escritura, según la inscripción a nombre de el esa casa
que esta nombre de él le pertenece a los dos
Estas cosas provocan el acervo común, puede haber otras cosas que lo provoque si en una sociedad, en una
comunidad porque tiene bienes de otra persona Causante, esos bienes están intestados y están mezclados
con los de otra persona
Cuando hago la posesión efectiva no incluyo 100% la propiedad solo debo inscribir el 50 % y si uno piensa
bien lo mismo debería hacer con la casa, los vehículos si estos fueran adquirido en Soc. Conyugal y se
produce el término de la Soc. Conyugal con la muerte uno debería inscribir el 50%, pero en la práctica no se
hace, en los vehículo uno incluye el auto completo.
2) Acervo ilíquido. Es aquel en que ya se han separado los bienes que son exclusivamente del causante,
pero antes de que se haya realizado las bajas generales de la herencia.
Porque hay que decirlo así, porque hay ciertas deducciones que la ley ordena que se deben hacer a los bienes
hereditarios y estas son las denominadas bajas generales de la herencia. Art. 959 cc., y se com0plementan
con la Ley de Impuesto a la Herencia Art 4. 16.271.
Art. 959 cc. En toda sucesión por causa de muerte, para llevar a efecto las disposiciones del difunto o de la
ley, se deducirán del acervo o masa de bienes que el difunto ha dejado, incluso los créditos hereditarios:
1) Las costas de publicación del testamento. Se refieren a las costas de publicación y apertura del
testamento si lo hubiere y las demás anexas de la apertura de la sucesión.
Además, La Ley de Impuesto a la herencia agrego los gastos de la posesión efectiva incluyendo a los albaceas
y partidores que no excedan los aranceles.
2) Las deudas hereditarias. Son las deudas que tenía el causante en vida y constituyen las bajas más
importantes, que se diferencia de las cargas testamentarias que son los legados y el modo que pagan con
carga a la parte de libre disposición.
3) Los impuestos fiscales que gravan toda la herencia. Hoy en día esto esta tácitamente derogado,
porque hoy en día con la ley 16.271 ya no existe los impuestos que graven toda la masa.
¿Porque ya no existen? Porque hace como 30 o 40 años los impuesto gravan al asignatario, no a toda la
masa, ósea uno paga el impuesto conformo a la que uno recibe en forma individual y no un impuesto q grave
la masa hereditaria en forma general y por eso es posible y existe y ocurre permanentemente que una misma
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herencia haya Que tengan que pagar impuesto y otras no, claro porque si esa persona, hizo un testamento y
beneficio a una persona. En desmedro de otros entonces esos que reciben más, pagan más, y si a otros les
toca en una cantidad inferior de lo que están exento no pagan impuesto, ¿porque hasta cuanto es el valor de
los que están exento? 600 UTM, y cuando sean descendientes y cónyuge sobreviviente.
Ejemplo: “Una persona recibe 24 24 24 24 todos exento y si una persona recibe 50 para impuesto”
Lo que hoy ocurre que muchos hacen planificación hereditaria, se constituyen sociedad para evitar el pago de
impuesto.
4) Las asignaciones alimenticias forzosas. Son aquellas que se deben por Ley a ciertas personas; ¿A
quienes se les debes alimentos? Art. 321 cc, Se deben alimentos:
1º. Al cónyuge;
2º. A los descendientes;
3º. A los ascendientes;
4º. A los hermanos, y
5º. Al que hizo una donación cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada. La acción del donante se
dirigirá contra el donatario.
No se deben alimentos a las personas aquí designadas, en los casos en que una ley expresa se los niegue.
Existen ciertas excepciones en que no son bajas generales;

1º cuando el testador haya impuesto esta obligación a uno de los participes de la sucesión, y
2º cuando sean cuantiosas o excesivas, pues en ese caso se imputan con cargo a la libre disposición.
La doctrina y la jurisprudencia que se deben alimentos forzosos, en los siguientes casos;
1º Cuando el causante fue condenado por sentencia judicial.
2º Cuando el causante fue demandado y murió, pero se había trabado la litis.
3º Cuando el causante debía alimentos por ley y los pagaba voluntariamente en vida.
5) Los gastos de entierro y última enfermedad del causante. Art. 4º Ley de
Impuesto a la Renta.
 El resto es el acervo líquido de que dispone el testador o la ley
 Después que se hacen todas estas bajas generales se llega al tercer acervo
3) Acervo líquido es aquel al que se le han deducido las bajas generales de la herencia.
En principio sobre este tipo de acervo se debería llevar a cabo la distribución de los bienes, o sea sobre estos
tendría que aplicar la regla de las asignaciones forzosas o de las del testamento etc.
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4) Primera acervo imaginario. Tiene lugar cuando se han hecho donaciones a ciertos legitimarios, existiendo
otros legitimarios.
5) Primera acervo imaginario. Tiene lugar cuando se han hecho donaciones a terceros en general existiendo
legitimarios
SUCESION INTESTADA
¿Cuando la sucesión es intestada o abintestato?
“La sucesión intestada consiste en aquella que la ley establece quienes suceden a una persona”
Esta mal dicho que “Es cuando no existe testamento”, porque en algunas ocasiones existiendo testamento se
puede suceder en virtud la ley.
Cuando va a tener lugar la sucesión intestada. Art. 980 cc.;
1º Cuando el causante no dispuso de sus bienes.
2º Cuando dispuso pero no lo hizo conforme a derecho.
3º Cuando dispuso, pero no tuvieron efecto sus disposiciones.
Ejemplo: caso típico hice un testamento pero estaba viciado, hubo fuerza para que hiciera este testamento.
¿Cuales son la reglas que voy aplicar? la de sucesión intestada
Vinculado a la sucesión intestada, está el estudio del derecho de representación (saber de memoria)
Art. 984. Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de representación.
La representación es una ficción legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por
consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendría su padre o madre, si
éste o ésta no quisiese o no pudiese suceder.
Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder, habría
sucedido por derecho de representación.
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Esta disposición entiende que se puede concurrir a una sucesión de dos maneras:
1. De manera personal o también denominada por cabeza;

2. O Se puede concurrir por estirpe y en este caso se concurre en virtud del derecho de representación
Definición: El derecho de representación. Es la ficción legal en virtud de la cual se supone que una persona
Ocupa el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derecho hereditarios que tendría su padre o
madre si este o esta no hubiese querido o no hubiese podido suceder
Palabras claves: Ficción legal- Se supone por eso es una ficción que ocupa el lugar y Derecho hereditario y
grado de parentesco.
¿Cuando opera el derecho de representación? Ej. Típico: Una persona Tiene 3 hijos (hijo 1, 2,3) y sus hijos a
su vez tienen dos hijos cada uno y por esas cosas de la vida el hijo 1 fallece antes que su padre.
¿En este caso quienes heredarían al hijo que murió? Sus dos hijos.
Pero luego con el tiempo muere el padre, bajo este contexto ¿quienes van a suceder al padre? Entonces van
concurrir el hijo 2 y 3 porque están vivos, estos concurre por cabeza y personalmente, en cambio como el hijo
1 había muerto el lugar jurídico del hijo 1, lo suplen sus dos hijos, se respeta que se dividan en 3 la herencia y
como el hijo 1 tenía dos hijos se sub divide en dos y esto hijos concurren por estirpe.
¿Cuáles son las personas que intervienen?
1. Causante: persona cuya herencia se debe suceder

2. Representado: que es la persona Que no quiere o no puede suceder
3. Representante: que es el descendiente del representado que ocupa el lugar jurídico de representado.
¿Cuáles son los requisitos del derecho de representación? Tiene aplicación en la sucesión intestada: porque
este derecho de representación tratada Art 984, cuando hay testamento no corre.
REQUISITOS DE LA REPRESENTACION
1. Debe tratarse de una sucesión intestada, el derecho de representación tiene solo lugar en la sucesión
intestada.
2. Que el representado no debe haber querido o no ha podido suceder.

Cuando no ha podido suceder. Cuando es incapaz, indigno, desheredado o ha muerto antes del causante.
Cuando no ha querido suceder. Cuando ha repudiado la herencia del causante.
3. El representante debe ser descendiente del representado y esto llega al infinito cualquier tipo de
descendiente.
4. El representado debe ser descendiente o hermano del causante. Por esta razón, el derecho de
representación solo tiene aplicación en 1º orden de sucesión y en el 3º orden sucesión.
5. El representante debe ser digno y capaz de suceder al causante.

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Porque se tiene que decir de esta manera, por lo siguiente: como es una ficción legal, usted pasa cuando es
representante, pasa a ocupar inmediatamente el lugar jurídico del representado y por lo tanto la persona
Que pasa a ser relevante para ser digno y capaz es con el causante mismo, porque a él a quien se está
sucediendo por ende con él se debe ser digno y capaz. Por lo tanto se podría dar la hipótesis de que usted
sea indignó y no capaz, pero si usted es digno y capaz opera la representación
SE DICE QUE EXISTEN DOS CASOS DE EXCEPCIÓN, PERO SON APARENTES EXCEPCIONES, PORQUE EN ESOS
CASOS SE APLICA LA REGLA DE LA SUCESIÓN INTESTADA;
1- Tratándose de las legítimas, es aquella parte que le corresponde a los herederos forzosos que son los
legitimarios, y se reparte conforme a la sucesión intestada.
2- Lo encontramos en el Art. 1064 cc. Donde se deja una asignación testamentaria en que se indica que se hace
indeterminadamente a los parientes.
Efectos del derecho de representación:
Existe Un gran efecto: es que los representantes pasan a ocupar el lugar jurídico del representado sucediendo
al causante.
De lo anterior se derivan las ss., consecuencia:
1. Los que heredan por representación, heredan por estirpe y por consiguiente les tocara la misma porción que
le correspondía al representado
2. Cualquiera sea el número de representantes se dividen en partes iguales lo q le correspondía al

representado, salvo que la ley señale otra forma de división
3. Entre todos los representantes les corresponde el cumplimiento del impuesto hereditario de lo que le
correspondía al representado
ORDENES DE SUCESION
“Conjunto de herederos que colectivamente considerados excluyen o son excluidos por otro conjunto de
herederos también considerados colectivamente.”
A quienes excluyen a otro tipos de personas que también deben ser considerados siempre de manera
colectiva.
Los órdenes de sucesión se analizan el momento de la muerte del causante para saber el orden de sucesión
que debe ser aplicado, porque desde el 26 oct. 1999 en adelante se aplican la legislación vigente actualmente,
hacia atrás había que analizar otros órdenes de sucesión.
Distinguiéndose:
1. Ordenes de sucesión regular
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2. Ordenes de sucesión irregular
3. También había que distinguir entre hijo legítimo, naturales e ilegítimo, todo esto desaparece y por
consiguiente hoy se analizan dos tipos de orden de sucesión a pesar que la ley no lo dice así:
Distinción:
I. Los órdenes de sucesión de una persona de filiación determinada
II. Los órdenes de sucesión de una persona de filiación indeterminada
I) Los órdenes de sucesión de una filiación determinada. Y vamos a poner inmediatamente primer
marco normativo, cual es el campo de aplicación para una persona con filiación determinada, basta que la
persona haya sido reconocida por cualquiera de sus padres. Ej. Fue reconocido por su mamá
Se distinguen las siguientes órdenes,
1. los hijos
2. los ascendientes y el cónyuge sobreviviente
3. hermanos
4. de los demás colaterales
5. fisco
1. Hijos: primer orden de sucesión. ¿Quienes concurren a este primer orden de sucesión?: dos tipos de
persona
a) Los hijos que pueden concurrir personalmente o por derecho de representación
b) Cónyuge sobreviviente
Aunque se llama de los hijos pueden concurrir dos tipos de heredero, el hijo y el cónyuge sobreviviente. Con
la actual ley el cónyuge sobreviviente es heredero
Las Reglas de la Sucesión aplicable son:
1) Si concurre el cónyuge sobreviviente y un hijo se reparten en partes iguales en lo que se aplica a las
reglas sucesión intestada
2) Concurre cónyuge sobreviviente y entre 2 a 6 hijos. En este caso al cónyuge sobreviviente le

corresponderá el doble de lo que le corresponda a cada uno de los hijo individualmente considerados en lo
que se aplica a las reglas sucesión intestada
Ej.: cónyuge sobreviviente y tiene 4 hijos. ¿En cuántas partes habrá que dividir? esta herencia en 6 porque
cada uno de los hijos vale por uno y el cónyuge vale por dos.
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3) Cónyuge sobreviviente y tiene 7 o más hijos. La regla que se aplica es: al cónyuge sobreviviente le
corresponde ¼ de la herencia en lo que se aplica a las reglas de la sucesión intestada y entre los hijos se
dividen lo que queda en partes iguales
Ej.: hay 10 hijos y el cónyuge sobreviviente, que es lo que se hace en este caso: tomo la herencia que
equivale al 100% y el 25% se lo entrego al cónyuge sobreviviente y el 75% restante lo reparte en el número
de heredero que sean.
4) Si solo concurren hijos sin existir cónyuge sobreviviente: en este caso los hijos se dividen en partes
iguales, en lo que corresponde a las reglas de la sucesión intestada
5) Si solo concurre el cónyuge sobreviviente sin haber hijos personalmente representados: se pasa al
segundo orden de sucesión
2. Ascendientes y cónyuge sobreviviente. Quienes concurren los mismos anteriormente nombrados:
1. En primer lugar cónyuge sobreviviente

2. En segundo lugar lo ascendiente del grado más próximo
Y él o lo ascendiente más próximos excluyen a los demás
Si están en el mismo nivel lo ascendiente concurren ambos, pero si hay uno más alto que el otro concurre el
más alto nivel
¿Cuáles son las reglas?:
 si concurren ambos: en este caso 2/3 de la herencia en lo que se aplica las reglas de la sucesión
intestada le corresponden al cónyuge sobreviviente y el tercio restante a los ascendiente
 Si concurre solo el cónyuge sobreviviente porque no existen ascendiente: en este caso le

corresponde todo en lo que se aplica a las reglas de la sucesión intestada
 si solo concurren ascendiente le corresponde todo
3. Hermanos. Solo en el evento que no exista hijos o ascendientes o cónyuges
Art 990: Si el difunto no hubiere dejado descendientes, ni ascendientes, ni cónyuge, le sucederán

sus hermanos.
Entre los hermanos de que habla este artículo se comprenderán aun los que solamente lo sean por parte de
padre o de madre; pero la porción del hermano paterno o materno será la mitad de la porción del hermano
carnal.
¿Quienes concurren? Los hermanos de manera personal o por derecho de representación. Por eso tener claro
que el derecho de representación tiene aplicación en el primer orden de sucesión y el tercero orden de
sucesión
405
Quienes concurren:
Los hermanos de manera personal o por derecho de representación
Existe una regla: que señala ara ver cómo se reparten habrá que ver si son hermanos:
1. Por doble conjunción: del mismo padre y madre
2. Simple conjunción: hermanos de padre o de madre
Como se aplica ej: una persona Muere y tenía 2 hermanos de doble conjunción y dos hermanos de simple
conjunción.
 2 sextos le corresponderá a cada uno de los de doble conjunción.
 1 sexto a los de simple conjunción.
¿En cuántas partes de va a dividir la herencia en la sucesión intestada?
- Simple conjunción vale por uno

- doble conjunción valen por dos
4. De los demás colaterales
No tiene que haber hermanos que concurran personalmente o por derecho representación y nada de los
anteriores Art 992 CC.
Art. 992. A falta de descendientes, ascendientes, cónyuge y hermanos, sucederán al difunto los otros
colaterales de grado más próximo, sean de simple o doble conjunción, hasta el sexto grado inclusive.
Los colaterales de simple conjunción, esto es, los que sólo son parientes del difunto por parte de padre o por
parte de madre, tendrán derecho a la mitad de la porción de los colaterales de doble conjunción, esto es, los
que a la vez son parientes del difunto por parte de padre y por parte de madre. El colateral o los colaterales
del grado más próximo excluirán siempre a los otros.
Cuáles son las Reglas:
a) Solo es aplicable a las sucesiones con consanguineidad, no corre por afinidad
b) Llega hasta el 6to grado de colateralidad de consanguineidad inclusive (primos segundos)
c) Los Parientes de doble conjunción concurren por el doble de aquello que le corresponda a los de simple
conjunción.
Simple conjunción los primos de padre o de madre y la doble conjunción cuando por ambos lados coinciden
los parentesco esto se produce cuando hermanos entre si se casan con otros hermanos entre sí.
5. Fisco. No tiene que haber ninguno de los anteriores. Y aquí le corresponde al fisco de Chile.
406
ACRECIMIENTO
Consiste en que la parte del heredero que falte, les corresponderá a los demás herederos que concurrieron,
llevarse la cuota de aquel que no concurrió, se dividirá en partes iguales (Se tiene que cumplir una serie de
requisitos).
¿Dónde nombramos el acrecimiento? En la delación
¿Por qué? El acrecimiento es cuando falta un heredero, y lo que le correspondía al heredero que falta se lo
dividen entre los herederos que concurren.
¿Cómo tienen que ser esos herederos? Herederos Universales
¿El heredero de cuota tiene derecho al acrecimiento? NO tiene derechos al acrecimiento.
Que el derecho de acrecimiento es aquel derecho que tiene lugar cuando uno de los asignatarios falta, los
demás asignatarios llamados al mismo objeto tienen derecho a concurrir por aquella parte del que no ha
concurrido o ha faltado. Esta tratado esto en los arts. 1147 del CC
Lo importante de esto es:
1. Que todos sean llamados a un mismo objeto.

2. No existe designación de cuota
Requisitos:
1° Requisito que se trate de una sucesión testada.
2° Requisito deben estar llamados a un mismo objeto o a una misma asignación
Lo importante es saber utilizar los términos porque puedo hablar de una asignación como una herencia o
legado.
¿El derecho de acrecimiento puede tener lugar en los legados? SI puede tener lugar, no solamente en la
herencia. Característica común es que sean llamados sin designación de cuota tanto en la herencia como un
legado.
3º Requisito El llamamiento debe ser sin designación de cuota, sobre esto trata el Art. 1148 del CC
407
Ej. Le dejo esto a Pedro, a Diego, a Juan correspondiéndole a cada uno 1/3 en ese caso sería con designación
de cuota.
Ejemplo: “Lo curioso es que si yo digo lo mismo y no digo con un tercio a pesar que matemáticamente
tuvieran la misma solución están sin designación”.
Por lo tanto la forma de cómo son llamados a suceder es lo que va a tener importancia, si yo digo la cuota no
va a tener derecho acrecimiento, en cambio sin digo todo un mismo objeto y no designo una cuota si va a
tener derecho de acrecimiento.
Pero esta disposición del Art. 1148 hace una especie de excepción o una regla que dice lo siguiente si varios
asignatarios son llamados a suceder indicándose “por iguales partes entonces procede el derecho de
acrecimiento”. Es porque la ley así lo dice.
Ej. si dice Pedro, Juan y Diego que corresponde a la casa por iguales partes igualmente procede el derecho de
acrecimiento.
Ej. pero si digo Pedro, Juan y Diego 1/3 a cada uno no hay derecho de acrecimiento.
4° requisito de que se trate de asignatarios conjuntos que sean llamados a un mismo objeto, sobre esto trata
el Art 1150 del CC.
¿Cuándo son llamados de manera conjunta? Tres hipótesis:
1) Cuando están llamados bajo una expresión colectiva o conjunto; Ej. dejo mi casa a los hijos de Pedro
2) Cuando se utiliza una expresión copulativa. ¿Cuál es la típica expresión copulativa? La palabra y
3) Hay una 3° hipótesis que la ley no lo dice que es cuando en un mismo testamento se le asigna un mismo
objeto a dos o más personas.
Ej. yo en la cláusula 3° le dejo mi casa a Juan, y después en la cláusula 7° digo le dejo mi casa a María la
misma casa, ahí técnicamente no estamos utilizando una expresión copulativa.
¿Hay una designación colectiva? No hay designación colectiva ni expresión copulativa
Pero hay casos donde la misma casa se la estoy dejando 2 personas distintas, pese a que no existe una
expresión copulativa, pese a que no existe una designación colectiva, igualmente están llamados al mismo
objeto, en los hechos pasa que están llamados a un mismo objeto y por lo tanto en ese caso ahí opera el
derecho de acrecimiento.
Cuidado es sin designación de cuota siempre, si designo la cuota no hay derecho de acrecimiento, se tiene
que cumplir todos los requisitos para que tenga derecho acrecimiento.
Otra cosa importante que hay que tener claro, que tiene que ser en un mismo Testamento.
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¿Por qué no podría ser si yo dejo una casa en un testamento uno y luego en el testamento dos le dejo la casa
a otra persona? Porque efectivamente se entendería que estoy revocando el primer testamento, porque
siempre el último va hacer la voluntad del testador.
5° requisito tiene que faltar uno de los asignatarios conjuntos. ¿Cuándo se entiende que falta uno de los
asignatarios conjuntos?
1. cuando ha muerto
2. cuando es indigno
3. cuando es incapaz
4. cuando ha repudiado.
Explicación relacionada de cuando es incapaz, se dijo que para ser heredero hay que cumplir ciertos requisitos
que son ser digno y la capacidad.
La capacidad se refiere a una capacidad de goce, en acto jurídico se dijo que la capacidad de goce es un
atributo de toda persona, todas las personas tenemos capacidad de goce, sin embargo de manera muy
excepcional podríamos ser incapaces para adquirir derechos.
La capacidad de goce es para adquirir derechos, por eso todas las personas, si un niño de un día si su padre
muere él es heredero tiene aptitud para adquirir el derecho, lo que pasa que para poder ejercer los derechos
va a tener que esperar ser capaz por lo tanto va a tener que tener un representante o un tutor.
Pero de manera excepcional habían personas que no podían adquirir derechos, y esos casos excepcionales
donde son incapacidades de goce son precisamente las incapacidades para poder suceder a otra persona, o
sea no es relacionado con la capacidad de ejercicio o incapacidad de ejercicio que era que no fuera de mente,
que no fuera impúber, etc., acá son incapacidades para adquirir derechos, capacidad de goce.
Analizábamos quienes son incapaces para suceder o incapaces de goce:
1.-todas aquellas personas que o sean personas jurídicas, como, los gremios.
2.-el que haya cometido un crimen de dañado ayuntamiento;
3.- el del eclesiástico confesor, aquel cura que era el confesor de una persona.
Todos esos son los casos de incapacidades a que se refiere.
Muy importante ¿Cuándo debe faltar para que opere el derecho de acrecimiento? Debe faltar al momento de
la apertura de la sucesión.
¿Por qué es importante esto? Porque si falta después ese derecho ya se habría incorporado al patrimonio, por
lo tanto tendría derecho a transmitírselo a otras personas a sus herederos.
409
En cambio sí Mario les deja la casa a Pedro, Juan y Diego, y muere un día antes Pedro que Mario. ¿Quiénes
van a suceder a Mario? como estamos hablando de una sucesión testada, se excluye inmediatamente el
derecho de representación.
El derecho de representación tiene aplicación en la sucesión intestada, por lo tanto no hay derecho de
representación.
Por lo tanto al momento de la apertura quienes van a concurrir a la sucesión Juan y Diego, Pedro no está
murió por lo tanto ahí opera el derecho de acrecimiento, porque la parte de Pedro que falto al momento de la
apertura se la dividen entre Juan y Diego.
Por eso cuando debe faltar para entender bien el derecho de acrecimiento al momento de la apertura de la
sucesión.
Hay un caso de excepción que más bien aparente, porque según el Art 1154 del CC podría producirse la falta
con posterioridad a la apertura de la sucesión e igualmente procedería el acrecimiento.
Porque se dice que es una aparente excepción porque se trata de derechos que son intransmisibles.
Ej. Mario les deja el derecho de uso y habitación a Pedro, Juan y Diego un derecho que puedan ejercerlos
pero es intransmisible
Respuesta. Los tres concurren cuando fallece Mario, pero después fallece primero Pedro, y quedan vivo Juan y
Diego, Juan y Diego por lógica son los únicos que van a poder seguir usando ese bien, porque como es un
derecho intransmisible los herederos de Pedro no pueden tocar en ese derecho de uso y habitación por lo
tanto por naturaleza van a conservar los derechos Juan y Diego y la parte que le correspondía Pedro se va a
producir una suerte de acrecimiento, porque esa parte les va a tocar a ellos, eso es lo que dice el Art 1154 CC
por eso es aparente no es real, porque son derechos intransmisibles.
¿Que quiere decir que sean intransmisible? Que se terminan con la muerte del titular que no se pueden
transmitir, que no se pueden traspasar a los herederos.
Art 1154 CC son todos derechos intransmisibles Derecho de Usufructo es intransmisible pero se puede
transferir, Derecho de Uso y Habitación es intransmisible e intransferible.
El testamento es el acto constitutivo del Usufructo.
6° Requisito que no haya sustitutos que no hayan reemplazantes
7° Requisito que no haya sido prohibido el acrecimiento.
EFECTOS
1° La porción del asignatario que falta se suma al de los otros.
410
2° Es necesario que el asignatario haya aceptado su porción, para que tenga derecho de acrecimiento.
3° El derecho de acrecimiento lleva consigo también los gravámenes, excepto aquellos que tengan una
naturaleza instituo personae.
SUSTITUCION
“Se define como el llamamiento que hace el testador para que en caso de que falte el asignatario directo o
que se cumpla una condición”
¿Cuántos tipos existen de sustitución? Existen 2 tipos de sustitución;
1) Sustitución Vulgar;
2) Sustitución Fideicomisaria
1.- Sustitución Vulgar. Es aquella que hace el testador en caso de que falte el asignatario directo.
¿Cuáles son ejemplos de estos? Le dejo mi bienes a Pedro pero si Pedro a Juan, si falta Juan a Diego.
REQUISITOS Y CARASTERISTICAS DE LAS SUSTITUCION VULGAR.
1.- La Sustitución se presume vulgar a menos que el testador haya dicho lo contrario.
2.- Una vez que falta el asignatario directo ahí se puede pasar al sustituto, pero concurre el asignatario
directo e inmediatamente no cabe la sustitución.
3.- La sustitución puede ser en distintos grados. ¿A qué se refiere con grados? le dejo mis bienes a Pedro si
falta Pedro a Juan y así sucesivamente.
4.- Puede sustituir uno a muchos, o muchos a uno.
Ej. dejo a Pedro si falta Pedro entonces que les corresponda a los hijos de Francisco, y Francisco tenía 10 hijos,
a falta de ese uno había después lo sustituyen esas 10 personas que son los hijos de Francisco.
Ej. le dejo a los hijos de Francisco ahora si los hijos de Francis faltan, entonces le corresponde a Patricio.
2.- Sustitución Fideicomisaria. Es aquella en son llamados suceder en el evento en que se cumpla una
condición y se rige por las reglas de la propiedad fiduciaria.
Relación entre el derecho de transmisión, el acrecimiento y la sustitución, es la siguiente
El derecho de transmisión excluye al acrecimiento y a la sustitución esa es la primera regla.
Segunda regla la sustitución excluye al acrecimiento.
El más débil es el acrecimiento y luego le sigue la sustitución el más fuerte de los 3 es la transmisión.
411
En Chile no existe un sistema de libertad testamentaria, por lo tanto, la ley el legislador estableció lo que se
denomina las asignaciones forzosas.
ASIGNACIONES FORZOSAS
Están tratadas en el Art. 1167 cc. “Son las que el testado está obligado a hacer y que se suplen cuando no las
ha hecho, aun con perjuicios de sus disposiciones testamentarias expresas”
¿Cuáles son las asignaciones forzosas? La ley nombra a tres;
1º Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas.
2º Las legitimas
3º La cuarta de mejoras, en la sucesión de los ascendiente, descendientes o cónyuge sobreviviente.
La ley establece mecanismos de defensa de las asignaciones forzosas y existen medios directos e indirectos
respecto de las asignaciones forzosas de protección;
Los medios directos que existe uno solo es la denominada llamada acción de reforma de testamento.
Existen varios medios indirectos y entre los medios indirectos son los siguientes:
1° La declaración de interdicción por demencia o disipación, el demente no puede hacer testamento, el

interdicto por disipación si puede hacer testamento pero no puede hacer donaciones ahí está protegiendo
indirectamente las asignaciones forzosas.
2° El trámite de insinuación de las donaciones irrevocables, sobre esto trata el Art. 1401 de CC, el trámite de
insinuación consiste cuando uno quiere hacer una donación superior a un centavo dice el CC tiene que
someterse al trámite de insinuación, este trámite de insinuación también es un medio de indirecto de
protección porque la persona no puede llegar y donar tiene siempre que pedir autorización judicial, y ese
trámite judicial va servir para poder limitar o para que el juez pueda decir no ha lugar por ser excesivo.
3° Las limitaciones a las donaciones por causa de matrimonio entre los esposos, sobre esto trata el art 1788
CC, básicamente no se puede hacer una donación que supere la ¼ parte del patrimonio de uno de ellos.
4° La formación de los acervos imaginarios, cuando se han hecho donaciones a uno de los legitimarios en
perjuicios de los otros o a terceros extraños, también protege.
5° Una forma indirecta de protección la prohibición de someter a modalidades las legítimas rigorosa.
¿POR QUÉ SE PUEDE PERDER UNA ASIGNACIÓN FORZOSA? SE PUEDEN PERDER;
1) A través de la desheredación. Esta tratado en los Arts. 1207 cc. y ss.

Es una disposición testamentaria en donde se deslegitima, conforme a las reglas que regulan, solo puede
haber desheredamiento en virtud de las causas de la ley art. 1208.
412
2) En el art. 994 cc. es el caso de los cónyuges cuando están separados judicialmente, aquel que ha dado motivo
por su culpa, no va a proceder derecho de suceder en sus bienes al otro.
3) En el Art. 994. Los padres, que se haya reconocido la paternidad en su contra, no tendrán derecho para
suceder al hijo, a menos que opere el restablecimiento que la ley establece en el art. 203 cc.
4) El Art. 979 cc. cuando ha existido injuria atroz de parte de los hijos no habrá lugar al derecho de alimentos.
1º ALIMENTOS FORZOSOS
“Son aquellos que se deben por ley a ciertas personas”.
CLASIFICACION
Que distingue entre alimentos forzosos y alimentos voluntarios
a) Alimentos forzosos. Debe haber una fuente legal para que estos procedan, y la principal fuente es el
art. 321 cc. los alimentos que se deben por ley constituyen una baja general de la herencia.
Existen ciertas excepciones que no son una baja:
1. Cuando el testador ha dispuesto expresamente que gravaran a determinados herederos o legatarios.

2. Cuando siendo forzosas son excesivas y en aquella parte en que son consideradas como excesivas ese
exceso se imputa a la porción de libre disposición.
b) Alimentos voluntarios. Siempre serán con carga a la parte de libre disposición.
Cuando se entiende que se deben por ley:
1. Cuando personas que tenían derecho a solicitar alimentos por ley, se había decretado en su favor una
sentencia judicial.
2. Cuando se había demando en vida al causante, con que se haya trabado la litis es suficiente.
3. Si se trataba de alguna persona a la que por ley se debía y el causante se lo pagaba voluntariamente.
¿Qué responsabilidad tienen los asignatarios de alimentos forzosos?
1) Los alimentos forzosos. Se pagan una vez que se hayan deducido las tres primeras bajas generales. Si
deducidas estas bajas generales no queda nada, no se paga nada.
Ahora si pagan los alimentos forzosos antes de que se paguen las deudas hereditarias los alimentarios no
están obligados a restituir, pero se les pueden rebajar los alimentos futuros que parezcan desproporcionados,
las verdaderas fuerzas del patrimonio.
413
2º LAS LEGÍTIMAS. . Están tratadas en los art. 1181 y ss.

“La legítima es aquella cuota de los bienes del difunto, que la ley asigna a ciertas personas llamadas
legitimarios”.
La norma dice que los legitimarios son herederos, porque llevan una cuota o una parte del patrimonio.
La palabra que debo utilizar es la palabra cuota, no cambiar las palabras, la ley utiliza la expresión cuota, pero
para entender la palabra cuota debe ser entendida como porción, no es que sean herederos de cuotas.
Cuota Porción
El art. 1182 cc. señala quienes son los legitimarios:
1. Los hijos que concurren personalmente o representados por su descendencia

2. Los ascendientes de grado más próximo
3. El cónyuge sobreviviente.
Como concurren y son excluidos: Los legitimarios concurren y son excluidos conforme a las reglas de la
sucesión intestada, así lo dice el art. 1183 cc.. “Los legitimarios concurren y son excluidos y representados
según el orden y reglas de la sucesión intestada.”
¿CUÁL ES LA IMPORTANCIA DE QUE EXISTAN LEGITIMARIOS EN UNA SUCESIÓN?
1. El que existan legitimarios, sirve para saber cómo se va a distribuir la herencia de una persona;
2. La herencia inmediatamente se tendrá que dividir en cuatro partes; dos cuartos es intocable porque se
dividirá de una sola manera, y esta es de acuerdo a la regla de la sucesión intestada. Art. 1183 cc.
3. Hay una cuarta restante, que es el de mejoras y solo una cuarta parte de los bienes va a ser de libre
disposición
4. En cambio, cuando no existen legitimarios el 100% de la herencia será de libre disposición.
Hay que hacer una precisión ya que en el art. 1184 inciso 2º cc. dejo un error ese artículo en esta materia,
porque dice que si no existieran legitimarios, la mitad de los bienes será de libre disposición, esto porque
cuando se estaba dictando la ley de sucesoria en la modificación de 1999, inicialmente los ascendientes no
iban a ser beneficiarios de la cuarta de mejora, pero en el Senado se incorporan también a los ascendientes
como beneficiarios de la cuarta de mejoras y se les olvido modificar la otra, por lo tanto, no corre. (El típico
caso de una ley mal redactada).
¿La calidad de legitimario se detenta en vida o no se detenta en vida? SI, porque deriva del parentesco.
¿Es lo mismo decir heredero que legitimario? NO, porque el herederos es por mortis causa.
Existe una excepción que se puede hacer pactos de sucesión futura Los pactos de mejoras. Art. 1204. A la
sazón fuera legitimario reconoce la calidad de legitimario, porque deriva del parentesco.
La ley dice los legitimarios por consiguiente son herederos y está bien esa afirmación que hace el Código Civil,
porque a los legitimarios les corresponde una porción y al corresponderles una porción son herederos.
414
Ejemplo. “Dejo a María la ¼ de libre disposición, ella es heredera pero no es legitimaria porque le
corresponde una asignación a titulo universal parte del patrimonio, los legitimarios son los hijos,
ascendientes, o cónyuge, María no está en ninguna de esas situaciones, es heredera pero no es legitimaria, la
expresión heredera es más amplia, los herederos son todos aquellos que les pueda corresponder todo o parte
del patrimonio y luego los herederos pueden ser legitimarios o no legitimarios.
Herederos pueden ser los hermanos si yo no tengo cónyuge, si yo no tengo hijos o ascendientes mis
hermanos son mis herederos, son legitimarios no.
La expresión heredero es la macro, luego se puede expresar dentro de esos a sus distinguir herederos que son
legitimarios y herederos que no son legitimarios.
Los que no son legitimarios pueden ser cuyo origen este en o en la ley o cuyo origen este en un testamento.
Si yo en un testamento le dejo un ¼ de mis bienes a una persona es un heredero pero testamentario, en

cambio sí es en virtud de la ley si es un hermano que me viene a suceder en todo o parte de mi patrimonio
estamos frente a un heredero pero que es en virtud de la ley no legitimario.
Muy importante ¿cómo concurren los legitimarios? Conforme según lo indica el Art. 1183 cc.. “Los
legitimarios concurren y son excluidos y representados según el orden y reglas de la sucesión intestada.”
¿Quiénes son legitimarios? Los hijos, los ascendientes en el grado más próximo y el cónyuge sobreviviente.
Si miramos el orden de sucesión de estos, en cuál de los órdenes de sucesión encontramos los legitimarios.
Respuesta: En el primer, en el segundo orden, es decir en los dos primeros órdenes encontramos
legitimarios, pero no por eso son herederos necesariamente.
¿Por qué? Porque dijimos que si Ud. esta llamado al primer orden de sucesión y opera el primer orden de
sucesión inmediatamente lo siguiente desaparece, y así a falta de primero segundo y se concurre segundo
orden todo el resto se excluye, entonces hay persona que pueden ser legitimarios y pero después puede ser
que no sean herederos.
Ej. Una persona casada con hijos y que tenga sus padres vivos, y esa persona fallece.
¿Quiénes van a suceder a esa persona? Los hijos.
¿Quiénes concurren en el orden de los hijos? Los hijos y el cónyuge sobreviviente
¿Qué pasa con los papás? Se excluyen
¿Los papás son legitimarios? Si son legitimarios, por lo tanto siendo legitimarios, sin embargo no son
herederos, por lo tanto ser legitimario y ser heredero son cosas distintas.
¿Por qué? en definitiva primero que todo ser legitimario atiende a tener un estado o calidad con una
determinada persona o a veces un parentesco, tener un estado o calidad legal que la ley asigna, se entiende
mucho con el parentesco de los hijos, el cónyuge no es pariente.
415
¿La calidad legitimario existe en vida? Si existe en vida la calidad de legitimario, yo soy legitimario con mi
papá, mi papá es legitimario mío, no así heredero tenemos que morir, y cuando muera vamos a ver si somos o
no somos herederos.
1° Hay que ver si están llamados por ley en ese testamento
2° No es suficiente porque si alguno de los dos es incapaz o indigno de suceder a pesar de que seamos a pesar
de que seamos legitimarios no se da la figura de ser heredero.
¿Cómo concurren los legitimarios? Los legitimarios concurren conforme al orden de sucesión.
¿Quiénes van a suceder a Pedro, era casado y tenía hijos? Si tenía hijos por lo tanto concurren sus hijos, los
demás legitimarios de segundo orden sus papás o abuelos quedan excluidos quedan fuera, por eso la ley dice
se aplican la regla de la sucesión intestada.
¿Cuál es el orden de sucesión? De los hijos, del cónyuge sobreviviente, de los ascendientes.
La afirmación que haremos ahora es muy importante ¿cual es la importancia de que existan legitimarios en
una sucesión? Va a depender de ello cual es la libertad testamentaria que podría tener el causante, va a
depender si hay o no legitimarios.
Si no hay legitimarios, el 100% de la herencia es de libre disposición, en cambio, si existen legitimarios

inmediatamente la herencia tendrá que dividirse en 4 partes, 2 cuartos es un medio, ósea la mitad de la
herencia corresponde a la herencia, lo que se denomina la cuarta de mejoras y la cuarta parte restante es la
que se denomina la cuarta de libre disposición, de esa manera, entonces es importante que exista legitimario.
Mitad legitimaria. Es lo que yo denomino la mitad intocable porque la manera de cómo se va a repartir la
mitad legitimaria va a ser distribuida a lo que la ley señale.
La cuarta de mejores, es una asignación forzosa, esa asignación forzosa se llama de mejoras porque busca
mejorar o beneficiar a ciertas personas que la ley, permite al testador beneficiar o mejorar.
La cuarta de mejorar la ley indica a que personas, por eso la cuarta de mejoras puede ser distribuida sea en
favor, de aquellas personas que la misma ley establece.
Quienes pueden ser los beneficiarios de las cuartas de mejoras; los ascendientes, los descendientes y el
cónyuge sobreviviente.
¿Es lo mismo entonces, decir beneficiarios de la cuarta de mejoras que decir legitimarios?
No, porque son los hijos, los ascendientes de grado más próximo y el cónyuge sobreviviente.
En cambio los beneficiarios que son los descendientes son más amplios.
La libertad testamentaria en chile es más limitada, a diferencia de otros sistemas como el sistema anglosajón.
Por ejemplo Ud. puede dejar a su caballo, su perrito, en cambio en nuestro sistema son las personas.
416
TODO ESTO NOS SIRVE PARA ENTENDER LA CLASIFICACIÓN DE LAS LEGÍTIMAS;
Existe una clasificación de las legítimas; Legitima Rigorosa y Legítima Efectiva
Legitima Rigorosa. Art. 1181 cc. y Legítima Efectiva. Art. 1191 cc.
1) Legitima Rigorosa. Es aquella cuota o parte de los bienes del difunto que le corresponde a un legitimario
dentro de la mitad legitimaria. Es decir, dentro de la mitad legitimaria (la legítima intocable)
Ejemplo; una persona que tiene cónyuge sobreviviente, y tres hijos; e hizo un testamento y la cuarta libre de
disposición se lo deja a una amiga, y la cuarta de mejoras se lo deja a un nieto que se llama juan ¿Cuál es la
legítima rigorosa que le corresponde a los legitimarios en esta sucesión?
Respuesta: si esta legítima rigorosa se ve aumentada porque el causante no dispuso de sus bienes, o si lo hizo
no fue conforme a derecho o no tuvieron efecto sus disposiciones en todo o parte de lo que dice relación con
la cuarta de mejoras o la cuarta de libre disposición pasara a denominarse.
2) Legitima Efectiva. Se reparte si nada se ha dicho se aplican las reglas de la legítima rigorosa.
Las legítimas presentan ciertas características;
1. Constituir una asignación forzosas

2. Tienen preferencia para su pago
3. No pueden ser sujetas a modalidades las legítimas rigorosas. Art. 1192. Siempre hay excepción en el sentido
de la modalidad en el sentido amplio, porque, la Ley de Banco en el Art. 86 Nº7 establece que el legitimario es
incapaz, la administración de esa legitimación le puede corresponder a un banco.
3º LA CUARTA DE MEJORAS.
No hay una definición legal pero podemos decir.
Es aquella asignación forzosa que el testador puede dejar en beneficio de los ascendientes y descendientes
y del cónyuge sobreviviente.”
No confundir jamás los beneficiarios de la cuarta de mejoras que a los legitimarios ya que es un concepto
mucho mas especifico.
Como se puede distribuir? Se puede disponer de manera libre, libremente, por consiguiente podría ser una
persona la beneficiaria o distribuirla en las que el testador quiera siempre y cuando sean de aquellos que
puedan ser beneficiarios.
Que el beneficiario de la cuarta de mejoras puede ser un heredero o un legatario.
¿Porque un heredero? Porque si el causante dice le dejo la cuarta de mejoras a José… que es? Heredero lo
mismo si dice le dejo la mitad de la cuarta de mejoras o sea un 1/8 de igual manera seria heredero.
En cambio puede ser legatario si la persona dice le dejo mi casa ubicada en XXX con cargo a la cuarta de
mejoras, entonces acá es un legatario. Generalmente la cuarta se da en herederos.
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CARACTERÍSTICAS DE LA CUARTA DE MEJORAS.
1. Constituyen una asignación forzosa

2. So se presumen, por consiguiente la única manera de disponer de ella es un testamento. No opera el
Derecho de representación
3. La cuarta de mejoras puede sujetarse a modalidades. El testador puede decir yo le dejo la cuarta de
mejoras a mi hija si se casa con francisco.
Estrechamente vinculado con esta materia son:
LOS PACTOS DE MEJORAS (Se conocen también como el pacto de no mejorar)
Los pactos de no mejorar. Es una excepción la única, sobre los pactos de sucesión futura, esto esta tratado en
el art 1204 CC.
Art 1024 cc. Si el difunto hubiere prometido por escritura pública entre vivos a su cónyuge o a alguno de sus
descendientes o ascendientes, que a la sazón era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte
alguna de la cuarta de mejoras, y después contraviniere a su promesa, el favorecido con ésta tendrá derecho
a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habría valido el cumplimiento de la promesa, a
prorrata de lo que su infracción les aprovechare.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesión futura, entre un legitimario y el que le debe la legítima,
serán nulas y de ningún valor.
REQUISITOS (fundamental)
1. Escritura pública
2. Debe darse con alguien que pueda ser beneficiario por la cuarta de mejoras
3. Tiene que ser con quien se suscriba a la sazón legitimario (a la sazón= que al tiempo al momento de
celebrarse)
¿Cuál es el único objeto que tiene un pacto de sucesión futura? El único objeto que puede tener es que el
testador se compromete a no disponer de la cuarta de mejoras.
¿Qué ocurre si el causante con posterioridad contraviene el pacto? Da Derecho al que había suscrito el pacto
de mejoras para reclamar al beneficiario lo que le hubiese correspondido si se hubiese respetado el pacto de
mejoras.
Una persona tiene 3 hijos Pedro Juan Y Diego, el causante celebra con Pedro un pacto de mejoras a no
disponer de ese cuarto de mejoras, después hace un TESTAMENTO y en ese posterior a ese pacto y le deja la
cuarta de mejoras a diego…QUE paso? Es que se contravino lo que el prometió para con Pedro. Finalmente el
muere esta persona… que dice la ley en este caso? La ley dice que este o sea Pedro puede reclamara a Diego
que le restituya que le entregue lo que él hubiese recibido si el causante hubiese cumplido con el pacto. O sea
se le restituya ese tercio de la cuarta de mejoras. (Solo se le restituye a Pedro ya que el hizo el pacto, solo él es
el que suscribió).
418
TESTAMENTO
Art. 999. “El testamento es un acto más o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una
parte de sus bienes para que tenga pleno efecto después de sus días, conservando la facultad de revocar las
disposiciones contenidas en él, mientras viva”.
El testamento comienza diciendo que es un acto unilateral porque se perfecciona con la voluntad de una
sola persona, por lo tanto, queda de manifiesto su característica.
Es un acto más o menos solemne, pero siempre está la lógica de la solemnidad.
Luego dice que el testamento es para disponer de los bienes, la principal es disponer de los bienes, aunque
no es la única y aquí hay un punto de disposición y las declaraciones.
Las disposiciones dice relación con disponer de los bienes, en cambio las declaraciones son manifestaciones
de voluntad de cualquier índole menos de disponer de bienes.
Entonces, una declaración, es decir, yo nací en Santiago y soy hijo de José y Maria. Por ejemplo, reconozco
como hijo mío a josefina, es una declaración.
Un testamento no solo dispone de bienes sino de declaraciones también. Ahora por eso mismo, viene un
aspecto relevante; Las disposiciones se pueden revocar y siempre se pueden revocar.
Generalmente, se enseña que no, porque depende de qué tipo de declaración este haciendo, si yo una vez
dije naci por gracia de dios y después me transformo en budismo, entonces si se puede esta declaración
revocar.
Pero distinta es si esa declaración produce efectos jurídicos en favor de terceros, por ejemplo el
reconocimiento de un hijo en un testamento.
Por eso va depender del tipo de declaración si es en reconocimiento de un hijo, que es un favor, de un
tercero.
Un testamento produce efecto después de sus días y también en vida, el reconocimiento de un hijo.
Por ejemplo si se constituye un legado y ese legado es entregado en vida, se entiende que el legatario tiene
un derecho de usufructo.
REQUISITOS DE TODO TESTAMENTO. Se distinguen los requisitos internos y externos;
a. Requisitos internos. Se entienden incorporado en el, tanto la capacidad del testador, como que la
voluntad este exenta de vicios, en cambio;
b. Requisitos externos se refiere a las solemnidades que debe cumplir cada testamento
I) REQUISITOS INTERNOS;
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1) La capacidad del testador
2) La voluntad del testador exenta de vicios
1º REQUISITO. LA CAPACIDAD DEL TESTADOR. La Regla General. Todos son capaces excepto los que la ley
señale incapaces. Art. 1005 cc.
Art. 1005. No son hábiles para testar:
1. El impúber;
2. El que se hallare bajo interdicción por causa de demencia;
3. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa;
4. Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente.
Las personas no comprendidas en esta enumeración son hábiles para testar.
ANALISIS.
1) El Impuber. No tiene voluntad suficientemente madura para realizarse este tipo de actos.
2) El que se hallare bajo interdicción por causa de demencia. se refiere al que esta privado de razón y
una declaración judicial que declare que es incapaz.
3) El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa. Se refiere ya sea por
ingesta de alcohol o drogadicción que afecte las habilidades del ser humano al momento de hacer el
testamento y también los dementes no declarados en interdicción.
4) En este caso, es todo el que no puede expresar su voluntad claramente , hoy en día con esta
expresión pueden hacer testamento los sordomudos que pueden hacerse entender por señas, tiene los
mismos efectos jurídicos.
2º REQUISITO. LA VOLUNTAD DEL TESTADOR EXENTA DE VICIOS. Los vicios del consentimiento son El Error,
La Fuerza y El Dolo.;
1) EL ERROR. “Ignorancia o falso concepto de una norma de derecho o de un hecho cualquiera.”
En materia testamentaria el error esta tratado Art. 1.057 y 1.058 cc.:
Art. 1.057º: Dice el error acerca del nombre y la calidad del asignatario no vicia la voluntad.
Si no hubiera duda acerca de la identidad de una persona, por ejemplo, dejo un legado al hijo de mi amigo
Pedro llamado Juan, pero el hijo de Pedro se llama Diego, la vicia. Si dice lo mismo pero tiene 4 amigos que se
llaman Pedro, también.
420
Art. 1.058º. La asignación fue un error de hecho fue gravitante, por lo tanto, se tendrá por no escrita la
asignación.
2) LA FUERZA. “Conjunto de apremios físicos o morales ejercida contra una persona para obtener su
consentimiento.”
Requisitos. Los requisitos de la fuerza son los mismos que se estudiaron en materia en el acto jurídico;
 Grave
 Determinable
 Actual o inminente
 Debe ser injusta
Art. 1.007 cc. En materia testamentaria, “El testamento que de cualquier modo haya intervenido la fuerza es
nulo en todas partes”.
1. Quiere decir, significa que ya intervenga en una sola disposición es suficiente.
2. Quiere decir, es nulo en todas sus partes, que el testamento completo es nulo.
La sanción cuando existe fuerza, es la nulidad relativa.
3) EL DOLO. “Maquinación fraudulenta que se ejerce sobre una persona para obtener su
consentimiento en la celebración de un acto o contrato.”
En el testamento hay una sola parte, entonces existe inconsistencia y aquí hay que darle una visión o lógica
distinta, para los efectos del testamento es necesario que cumpla un único requisito función principal.
Para que el dolo vicie el consentimiento; Requisitos
1) Que fuera determinante

2) Que fuera obra de una de las partes, ojo aquí la cosa cambia por que en el testamento hay una sola
parte, por ende este requisito no puede exigirse, entonces el dolo se debe relacionar con el engaño. Sanción
de dolo en el testamento, nulidad relativa1
II) REQUISITOS EXTERNOS
Debemos decir que son las solemnidades externas a que debe sujetarse todo testamento, de esta manera,
debemos ir a las clasificaciones de los testamentos:
CLASIFICACION TESTAMENTOS SOLEMNES Y TESTAMENTOS MENOS SOLEMNES
A) TESTAMENTOS SOLEMNES, distinguimos:
1) Los otorgados en Chile, distinguimos;
1
Considerar muy importante (El dolo se debe relacionar con el engaño y la fuerza intimidad.)
421
a. Testamentos abiertos
b. Testamentos cerrados
2) Los otorgados en el extranjero, distinguimos;
a. Conforme a la Ley extranjera o
b. Conforme a la Ley chilena.
B) TESTAMENTOS MENOS SOLEMNES
1) Verbal
2) Militar
3) Marítimo
DESARROLLO
1) LOS TESTAMENTOS SOLEMNES OTORGADOS EN CHILE, Es aquel en que se han observado todas las
solemnidades que las leyes requieren ordinariamente.
Pueden ser de dos tipos:
1) Testamentos abiertos o Públicos. Cuando el testador hace sabedor de sus disposiciones o el testados
hace sabedores a los testigos y si existe funcionario competente.
2) Testamentos cerrados o llamados secretos. Son aquellos que el testador no necesariamente hace
sabedor a los testigos o a los funcionarios.
422
RG. Todo testamento solemne otorgado en Chile debe cumplir con los siguientes requisitos:
1) Debe constar por escrito
2) Debe otorgarse ante testigos
Requisitos de los testigos
Por regla general, todas las personas son testigos hábiles, salvo los que la ley llame inhábil.
El Art. 1012 cc., nos dice cuales son los testigos inhábiles (de memoria):
1. Los menores de dieciocho años;

2. Los que se hallaren en interdicción por causa de demencia;
3. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razón;
4. Los ciegos;
5. Los sordos;
6. Los mudos;
7. Los condenados por un delito de presidio, o aquellas personas que hayan sido inhabilitados por sentencia
judicial
8. Amanuenses del Escribano. Funcionario de las notarias no puede ser testigo en un testamento.
9. Los extranjeros no domiciliados en Chile;
10. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 1024.
El código civil, tuvo que regular que personas son inhábiles para ser testigos y los establece en el Art. 1112 cc.
Otra Norma de Alto Interés Jurídico es el Testigo Putativo (Aparente) Consiste en que un testigo
aparentemente sea hábil pero que en realidad no lo es.Art. 1013 cc.
El testigo putativo, a pesar de que sea inhábil igual es válido, sigue en vigor.
Hay una disposición en su inciso final ha servido como muñequeo, para un abogado que no conoce bien las
disposiciones, que además los testigos tienen que tener un cierto domicilio…que tiene que ver si son 2 testigo
a lo menos tienen que tener mismo domicilio en una misma comuna….
EXISTE UNA SENTENCIA DE LA CORTE SUPREMA QUE NO CUMPLE CON ESTA DISPOSICION….IGUAL ES VALIDA,
LO QUE ES SUMAMENTE DISCUTIBLE…
1) FORMAS EN QUE SE PUEDE OTORGAR UN TESTAMENTO ABIERTO. Art. 1016 cc.
Existen dos formas:
1) Que se otorgue ante un funcionario competente y tres testigos.
2) Que se otorgue ante cinco testigos.
El que se otorgue ante 5 testigos, no es conveniente porque cuando se hace ante funcionario competente
como un Notario, se le da el carácter de escritura pública teniendo todas las garantías y cuando el causante o
testador no existirá ningún inconveniente y cuando se hace ante 5 testigos se tendrá que hacer una serie de
verificación, ante tribunal, protocolización ante notaria y tiene valor de instrumento privado, no existiendo
una fe pública.
423
Para la Cátedra de relevancia para dar certeza; que sea otorgado ante Funcionarios Competentes
Son Funcionarios Competentes;
 El Notario Público
 También, ante el Juez de Letras del lugar donde se otorga el testamento. Art.1015 cc
 También, el Oficial del Registro Civil, pero con la última modificación se le prohibió hacer testamento.
DATOS QUE DEBE CONTENER TESTAMENTO SOLEMNE ABIERTO. Art. 1016 cc.
Hay una mención importante en el Art. 414 COT (Código Orgánico de Tribunales), que es referencia a la hora
de otorgamiento. Y otro es un requisito lógico, nombre y oficio del Notario.
SOLEMNIDADE TESTAMENTO ABIERTO
1) Debe ser escrito.

2) Puede otorgarse ante funcionario y tres testigos
3) Y si no hay Funcionario Competente, ante 5 testigos.
4) Debe ser leído por el funcionario o por un testigo designado por el testador si no hay funcionario.
La ley no exige que se de lectura, pero en la práctica se deja señalado que se dio lectura.
5) Debe ser presenciado en todas sus partes por el testador, los testigos y el funcionario si lo hay.
6) Debe ser firmado por el testador, los testigos y si hay funcionario por él.
Si el testador no sabe o no puede firmar, se menciona esta circunstancia expresando la causa en el

testamento.
En cambio, en el caso de los testigos sino sabe o no puede firmar otro testigo lo hará por él petición suya.
2.) TESTAMENTO CERRADO OTORGADO EN CHILE. Es aquel que ya sabemos no necesariamente se hace
sabedor de su disposición, muy importante, materialmente se hace dentro de un sobre, que tiene una
caratula que tiene los datos que señala la ley y lo que está dentro de eso es lo que dice el testamento y se
abrirá cuando el testador fallece y recién se abre.
Por último, por regla generalísima puede optar si hace abre un testamento abierto o cerrado pero de manera
excepcional la ley obliga a ciertas personas a que deban hacer testamentos abiertos;
Personas que solo pueden testar abiertamente, conforme al Art. 1019 y 1022 cc
El ciego, el sordo o el sordomudo y el analfabeto
El testamento del ciego debe cumplir los siguientes requisitos;
1) Solo puede otorgarse ante funcionario y tres testigos
2) Debe leerse dos veces, una vez por el funcionario y otra por un testigo señalado por el testador.
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3) Debe dejarse constancia de la doble lectura, es decir, debe dejarse consignado que se leyó dos veces
(es solemnidad requisito)
Cuando lo hace un sordo o sordomudo además ambas lecturas lo hará un especialista en lenguaje de señas.
El testamento del analfabeto;
No debe cumplir ningún requisito especial, solo que debe ser testamento abierto.
2.) LOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO, distinguimos;
a.) Otorgados conforme a la Ley extranjera; o
b.) Otorgados conforme a la Ley chilena
a.) Testamento conforme a las leyes extranjeras;
Art. 1027 cc. Valdrá en Chile el testamento escrito, otorgado en país extranjero, si por lo tocante a las
solemnidades se hiciere constar su conformidad a las leyes del país en que se otorgó, y si además se probare
la autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria.
Este artículo trata del típico testamento otorgado en el extranjero conforme a la Ley Extranjera. Y el gran
requisito es que el testamento sea escrito y que se hayan cumplido con las solemnidades del país en que se
haya otorgado.
¿Que es el testamento ológrafo? Es aquel que es escrito, fechado y firmado por el testador.
¿Un testamento que se haga así tiene valor en chile? Ejemplo: llego a mi caso hago un testamento y me
muero al instante siguiente, ¿ese testamento tiene valor?-NO tiene valor ya que no se cumple con los dos
requisitos fundamentales que es que siempre deben haber testigos, por ende el testamento ológrafo no tiene
valor en Chile.
Pero a través del artículo 1027 cc podría si tener valor en chile por vía indirecta siempre y cuando en el país
extranjero fuera admisible un testamento ológrafo, o sea en una legislación donde los Testamentos Ológrafos
si tengan valor podría producir efectos jurídicos en chile? Sí, porque el Artículo 1027 cc. lo dice, es a través de
una vía indirecta. Y para eso es un informa pericial.
Cómo se podría acreditar que un Testamento Ológrafo esta conforme a la Ley Extranjera y ¿ que podría tener
eficacia en Chile? Es a través de un informe de perito (experto) en derecho del país que corresponde, la
persona debe ser una persona experta y creíble.
b.) Testamento conforme a la ley Chile;
Art 1028 cc. Valdrá asimismo en Chile el testamento otorgado en país extranjero, con tal que concurran los
requisitos que van a expresarse:
425
1. No podrá testar de este modo sino un chileno, o un extranjero que tenga domicilio en Chile.
2. No podrá autorizar este testamento sino un Ministro Plenipotenciario, un Encargado de Negocios, un

Secretario de Legación que tenga título de tal, expedido por el Presidente de la República, o un Cónsul que
tenga patente del mismo; pero no un Vicecónsul. Se hará mención expresa del cargo, y de los referidos título y
patente.
3. Los testigos serán chilenos, o extranjeros domiciliados en la ciudad donde se otorgue el testamento.
4. Se observarán en lo demás las reglas del testamento solemne otorgado en Chile.
5. El instrumento llevará el sello de la Legación o Consulado.
O sea establece un procedimiento. (No es importante)
B.) TESTAMENTOS MENOS SOLEMNES
Tienen como características generales que deben ser otorgados bajo circunstancias excepcionales, o sea
cuando hablamos de estos TESTAMENTO privilegiados o menos solemnes la ley admite que se puedan liberar
de ciertas formas en aras de respetar cual pueda ser la última voluntad del causante.
Existen:
1) Verbal
2) Militar
3) Marítimo
Verbal: Libera primero que todo que se deba otorgar por funcionario competente y será presenciado a lo
menos por 3 testigos por eso según el art 1035 el TESTAMENTO verbal no tiene lugar en cualquier caso sino
en aquellos de tal y eminente peligro de la vida del testador que parezca no haber modo ni tiempo de otorgar
un TESTAMENTO solemne, por eso si una persona está en el hospital herido grave, donde se puede expresar
porque esta con sus facultades y declara que quiere dejar un TESTAMENTO donde dice quiero dejar la ¼ de
mejoras a mi hija que la de libre disposición le corresponda a mi nieto porque lo necesita.
Lo puede hacer pero debe haber una razón de tiempo por eso el art 1036 dice que el Testamento Verbal no
tendrá valor alguno si el testador falleciere 30 días subsiguientes al otorgamiento. Claro que es así porque
tuvo 30 días para llevar a un notario para legalizarlo y debe escriturarse.
Militar. Art. 1041 y sgtes: En tiempo de guerra, el Testamento de los militares y de los demás individuos
empleados en un cuerpo de tropas de la República, y asimismo el de los voluntarios, rehenes y prisioneros que
pertenecieren a dicho cuerpo, y el de las personas que van acompañando y sirviendo a cualquiera de los
antedichos, podrá ser recibido por un capitán o por un oficial de grado superior al de capitán o por un
426
intendente de ejército, comisario o auditor de guerra.
Si el que desea testar estuviere enfermo o herido, podrá ser recibido su Testamento por el capellán, médico o
cirujano que le asista; y si se hallare en un destacamento, por el oficial que lo mande, aunque sea de grado
inferior al de capitán.
REQUISITOS
I. Tiempos de guerra
II. Sólo los militares
III. Escrituración
Marítimo Art 148 y sgtes: Se podrá otorgar Testamento marítimo a bordo de un buque chileno de guerra en
alta mar.
Será recibido por el comandante o por su segundo a presencia de tres testigos. Si el testador no supiere o no
pudiere firmar, se expresará esta circunstancia en el Testamento.
Se extenderá un duplicado del Testamento con las mismas firmas que el original.
Para que tenga valor este tipo de Testamentos tiene que el testador haber fallecido antes de desembarcar o
antes de los 90 días subsiguientes al desembarque.
No se excluye el Testamento verbal.
427

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APUNTES CATEDRA Profesor Titular: Alex Zúñiga

Derecho Civil Alumna: Ericka Cabrera Z.

DERECHO CIVIL I – ACTO JURÍDICO

El Derecho nace porque en la vida existen hechos

Definición de Hecho: Todo lo que acontece, tenga su origen en el hombre o en la naturaleza.

Ejemplo, caminar, que salga el sol, el transcurso del tiempo. Etc.

I.- PRIMERA GRAN CLASIFICACIÓN DE LOS HECHOS:

Los Hechos Jurídicos pueden ser de dos tipos:

2.1 HECHOS JURÍDICOS que tienen su origen en la naturaleza;

2.2. HECHOS JURÍDICOS que tienen origen en el hombre;

1.- Aquellos Hechos con la intención de producir efectos jurídicos

Delito Civil: hecho doloso que causa daño

Cuasidelito Civil: Hecho culposo que causa daño

DEFINICIÓN ACTO JURÍDICO

CARACTERISTICAS DEL ACTO JURIDICO

1.- Manifestación de la voluntad jurídica

I) CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS

Ejemplo: todos los contratos (compraventa, comodato, mutuo etc.)

I) PRIMERA CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS UNILATERALES

1.- Actos jurídicos Unilaterales Unipersonales

2.-Actos jurídicos Unilaterales Pluripersonales

2.1.- Acto Jurídico Unilateral Pluripersonal Complejo

2.2.- Acto jurídico Unilateral Pluripersonal Simple

Aquí la mayoría vende lo suyo y el que no quiso vender no vende simplemente

Los Contratos también pueden ser contratos UNILATERALES o BILATERALES

Para qué sirve distinguir entre un contrato Unilateral y uno Bilateral

1.- Condición resolutoria Tacita

2.- Para la teoría de los Riesgos

3.- Para La institución, conocida como la Mora Purga a la Mora

Estas tres instituciones solo tienen lugar en los contratos Bilaterales

CODIGO CIVIL Art. 1438º: Define lo que es un contrato

El código define lo que es un Contrato, a esta definición se le hacen principalmente 2 críticas

Para que haya NOVACION tiene que existir dos características:

II) SEGUNDA CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS JURIDICOS

La que distingue entre actos jurídicos Gratuitos y actos jurídicos Onerosos

1.- Actos Jurídicos Gratuitos

2.- Actos Jurídicos Onerosos

¿Cuál es la utilidad de esta clasificación?

Hecho jurídico es el Género

Acto jurídico es el Especie

III) TERCERA CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS

1.- Acto Jurídico Conmutativo

2.- Acto Jurídico Aleatorio

No quiere decir que sean iguales

1.- Los contratos de Seguros, ya que va incierta la ganancia o perdida.

2.- Los contratos de juegos y apuestas.

Ante lo anterior es el Legislador quien sanciona con Nulidad Relativa

IV) CUARTA CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS

1.- Actos Jurídicos de Familia

2.- Actos Jurídicos Patrimoniales

Así por ejemplo, un acto jurídico de familia

3.- El reconocimiento de un hijo Etc.

V) QUINTA CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS

1.- Acto jurídico Nominado

2.- Acto Jurídico Innominado

VI) SEXTA CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS

1.- Actos Jurídicos solemnes

2.- Actos Jurídicos No Solemnes

VII) SEPTIMA CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS

1.- Actos Jurídicos Puros y Simples

2.- Actos Jurídicos Sujeto a Modalidad

Las modalidades son tres:

3.- Modo: Gravamen impuesto a un beneficiario de una liberalidad.

- mientras que la doctrina agrega la representación y la solidaridad.