Exposicion No. 05

MONOGRAFIA
UNIVERSIDAD PRIVADA DE
TACNA
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS
POLÍTICAS
DOCENTE: ABOG. EDGARD DANIEL ARIAS CUTIPA
CURSO: DERECHO CIVIL SUCESIONES
TEMA: ‘’TESTAMENTO CERRADO E IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO Y DE

LOS TESTIGOS TESTAMENTARIOS’’
INTEGRANTES:
 AMERICO, JULI CUENTAS

 ALEXANDRA DANCÉ TAMAYO
 ARNOLD FLORES MAYTA
 LADY LAQUI RODRIGUEZ
 CINTHYA LAURA VARGAS
SEGURIDAD EN ING. CIVIL Páá giná 1

2018
UNIVERSIDAD PRIVADA DE TACNA
AGRADECIMIENTO
Queremos agradecer a Dios por

cuidarnos y protegernos cada día para
así, poder lograr nuestros objetivos
trazados como estudiantes y futuros
profesionales. Agradecer a nuestro
docente responsable de la asignatura por
darnos este tema tan importante que a
futuro nos será de mucha utilidad.
‘’TESTAMENTO CERRADO E IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO Y DE LOS TESTIGOS TESTAMENTARIOS’’ Páá giná 2
INDICE GENERAL
INTRODUCCION..........................................................4
CAPITULO I
TESTAMENTO CERRADO
1. DOCTRINA..................................................................5
A. Concepto...............................................................5
B. Origen.................................................................7
2. FORMALIDADES..............................................................7
A. La redacción...........................................................7
B. El cierre..............................................................8
C. Presentación...........................................................9
D. Unidad del acto........................................................9
3. EFECTO POSTERIORES........................................................10
a. Inscripción............................................................10
b. Apertura...............................................................11
c. Valor probatorio.......................................................12
4. REVOCACION DEL TESTAMENTO CERRADO POR RESTITUCION..........................12
4.1 Conservación del testamento cerrado....................................13
4.2 Restitución del testamento cerrado y formalidades......................15
4.3 Revocación de testamento cerrado por restitución.......................17
4.4 Validez del documento interno como testamento ológrafo.................19
5. CUSTODIA Y REPRESENTACION JUDICIAL DEL TESTAMENTO CERRADO..................20
5.1 ¿Cómo se procede?......................................................22
6. APERTURA DEL TESTAMENTO....................................................27
7. CONVERSION DEL TESTAMENTO CERRADO.........................................29
CAPITULO II
IMPEDIMENTO DEL NOTARIO Y DE LOS TESTIGOS TESTAMENTARIOS
1. DEL NOTARIO...............................................................34
2. DE LOS TESTIGOS...........................................................37
A. Los que son incapaces de otorgar testamento............................39
B. Los soros, los ciegos y los mudos......................................39
C. Los analfabetos........................................................39
D. Los herederos y los legatarios en el testamento en que son
Instituidos y sus cónyuges, ascendientes, descendientes y
Hermanos...............................................................40
E. Los que tienen con el testador los vínculos de relación
Familiar, indicados en el inciso anterior..............................40
F. Los acreedores del testador cuando no pueden justificar
Su crédito sino con la declaración testamentaria.......................40
G. El cónyuge y los parientes del notario, dentro del cuarto
grado de consanguinidad o segundo de afinidad y los
dependientes del notario o de otros notarios...........................41
H. Los conyuges en un mismo testamento....................................41
CONCLUSIONES.................................................................42
BIBLIOGRAFIA.................................................................43
INTRODUCCION
La presente Monografía pretende tener una Visión General del

Testamento Cerrado, es decir, no tratándolo en forma restringida y
limitada, sino en forma abierta y en sentido amplio; esto es en
una Visión General del Testamento. Para cumplir este propósito,
hemos dividido el presente trabajo en dos secciones claramente
delimitadas.
En la Primera Sección abarcamos el aspecto dogmático - doctrinario

del Testamento en general y del Testamento Cerrado en particular.
Es decir, realizamos una breve reseña histórica de la definición
de la figura jurídica, analizando sus características y sus
requisitos principales. Continuando con una visión restringida del
Testamento Cerrado, acotando sus formalidades, y fundamentalmente
sus diferencias con otros tipos de testamentos.
En la Segunda Sección tratamos de los impedimentos de los notarios

y de los testigos testamentarios.
Como se sabe el testamento cerrado es el que el testador presenta
al escribano en pliego cerrado, en presencia de testigos,
manifestando que éste contiene su testamento, redactándose en su
cubierta un acta que hace constar esa expresión. Constituye un
instrumento público. Es también llamado místico, es también
secreto ya que la voluntad del testador se encierra bajo la
cubierta que ha de abrirse a su muerte.
CAPÍTULO I
TESTAMENTO CERRADO
1. DOCTRINA
A. CONCEPTO
Testamento cerrado, místico o secreto, es el que el testador firma

y cierra de modo que nadie se entere de su contenido antes de
tiempo.
Testamento cerrado o místico, es el que el testador presenta al

escribano, en pliego cerrado, en presencia de testigos, con la
manifestación de que contiene su testamento y en cuya cubierta se
levantará acta en que así conste.
Se le denomina también místico, que significa secreto. Es aquél que

redactado por el testador o bajo su dirección personal –ya que
puede ser escrito por mano ajena y firmado por él, se representa
cerrado y sellado a un notario con la manifestación de que contiene
su testamento y en cuya cubierta se levantará una escritura en que
conste así.
Es aquel testamento en el que se desconoce la voluntad del

testador, para ser revelado posteriormente ante cinco testigos de
los cuales tres han de firmarlo. Como se desconoce el contenido del
mismo, el notario leerá su contenido para ponerlo en conocimiento
de los interesados que acuden al acto. Este tipo de testamento
puede ser escrito por el causante que firmara todas las hojas que
lo componen o por una persona designado por el mismo, teniendo que
firmar el testador todas las hojas y también al comienzo del mismo.
Tratándose del testamento cerrado el Notario transcribirá al
Registro de Testamentos, copia literal del acta transcrita en su

registro con indicación de la foja donde corre.
B. ORIGEN
Tiene su lejano antecedente en la práctica introducida en el

testamento antiguo romano, consistente en que la nuncupatio quedase
reducida a la declaración de que las tabulas contenían el propio
testamento, sin enterar a los testigos de su contenido.
Este tipo de testamento fue creado en el Derecho Romano por una

constitución de Teodosio y Valentiniano III del 439. Era llamado
“tri pertitum” porque se había formado por elementos dispares
tomados de tres formas de testamentos más antiguas.
2. FORMALIDADES
Están señaladas en el artículo 699, y deben considerarse en relación a

los siguientes elementos:
A. La redacción
La ley no exige formalidad alguna. Puede hacerla cualquiera,
inclusive el notario, los testigos o los herederos. Pueden
otorgarse o a máquina, recomendándose la forma manuscrita para que
tenga valor como ológrafo; siempre que, además, haya sido fechado y
firmado por el testador. En efecto, el artículo 703 dispone que si
el Juez comprueba que la cubierta está deteriorada de manera que
haya sido posible el cambio de pliego que contiene el testamento
dispondrá que éste valga como ológrafo si reúne los requisitos
señalados.
El documento en qu se redacta el testamento no necesita tener

fecha, pues ésta debe ponerse en la cubierta. Sin embargo, a
diferencia del Código derogado que exigía simplemente que el pliego
que contenía el testamento estuviera firmado, el actual obliga a
que la firma del testador acompañe cada una de las páginas,

bastando que lo haga al final si estuviera manuscrito por el
mismo(inciso 1).
Si el testador no supiera o no pudiera firmar deberá otorgar

testamento por escritura pública obligatoriamente. El ciego y el
analfabeto están impedidos de otorgar esta clase de testamento
(artículo 692 y 693). Si lo hicieran, la ceguera o el analfabetismo
deberá probarse en un proceso de conocimiento.
De acuerdo al artículo 710 que lo permite, el testamento puede
otorgarse en idioma extranjero, en cuyo caso será traducido por un
intérprete que nombra el juez, situación que ratifica el artículo
819 del Código Procesal Civil.
B. El cierre
De otro lado, el testamento debe ser colocado dentro de un sobre
debidamente cerrado o de una cubierta clausurada1, de manera que no
pueda ser extraído sin rotura o alteración de la cubierta (inciso
1). A este respecto, el actual Código es más preciso, pues el
antiguo hablaba del pliego, lo que permitía al testador limitarse a
cerrar éste en la forma de desear y sin utilizar otro envoltorio.
C. Presentación
El testador, personalmente, debe entregar al notario el referido
documento cerrado, ante dos testigos hábiles, manifestando que
contiene su testamento. Orihuela (166,p 210) dice que es clara la
formalidad expuesta , pero extraña su redacción, puesto que el
testador entrega al notario ya no en un sobre o cubierta clausurada
con un documento adentro, sino que entrega el referido documento
cerrado. Si el testador es mudo o está imposibilitado de hablar,
esta manifestación la hará por escrito en la cubierta (inciso 2)
Esta última previsión es acertada correspondiéndole a Lanatta su
autoría.
1
Orihuela (166,p 210) dice con razón que el legislador incurrio en redundancia innecesaria, pues de acuerdo al Diccionario de la Lengua Española
sobre y cubierta significan lo mismo.
A continuación, el notario debe extender en la cubierta del

testamento un acta en la que conste su otorgamiento por el testador
y su recepción por el notario; acta que firmarán el testador, los
testigos y el otario, quien la transcribirá en su registro,
firmándola las mismas personas (inciso 3). La transcripción de la
cubierta por el notario debe ser inmediata. De lo contrario, se
incurre en omisión de un requisito esencial insubsanable. Al
respecto, discrepamos con la ejecutoria suprema del 22 de abril de
1940, que en un caso determinado resolvió lo contrario.
Algunos hacen este testamento en suplicado por razones de

seguridad. En ese caso se deben guardar las mismas formalidades en
ambos ejemplares.
D. Unidad del acto

A diferencia del Código de 1936 que no tenía indicación alguna al
respecto, el actual dispone claramente que desde la entrega del
testamento por el testador al notario hasta la firma en el registro
de este último, las formalidades deben cumplirse estando reunidos
en un solo acto el testador, los testigos y el notario, debiendo
éste entregarse al testador copia certificada del acta (inciso 4.)
3. EFECTO POSTERIORES
Esta referido a tres momentos, que son los siguientes:
a. Inscripción
El artículo 2060 del Código derogado, ubicado en la sección de los
Registros Públicos, disponía que los notarios que autorizaban
testamentos cerrados debían remitir al Registro de Testamentos un
parte que textualmente contuviera la cubierta autorizada.
Congruente en dichos artículos, el Reglamento de Registro de
Testamentos, aprobado por la Corte Suprema el 22 de enero de 1970,
señala en su artículo 6 que los testamentos abiertos y cerrados se

inscribirán inmediatamente después de otorgados, remitiendo los
Notarios para ello al Registro los correspondientes partes que
contengan, en el respectivo asiento e inscripción la fecha del
instrumento, los nombres, apellidos, nacionalidades, estado civil y
profesión del testador y los nombres de los testigos.
Sin embargo, el Código actual a pesar de tratar el tema de los

Registros Públicos en un Libro independiente, el IX, al ocuparse en
dos artículos del Registro de Testamentos, el 2039 y el 2040, omite
la referencia a la inscripción del testamento cerrado. Esta
inexplicable omisión se salva por lo expresado en el artículo 2009,
que señala que los registros públicos se sujetan a lo dispuesto en
el Código, sus leyes y reglamentos especiales. En tal virtud es de
aplicación lo normado en el Reglamento del Registro de Testamentos
que hemos citado. En los comentarios al libro de los Registros
Públicos del Código Civil, el notario Orihuela (165,p.865) dice que
en le caso de testamentos cerrados se debe remitir copia del acta
transcriptora de la cubierta.
Lo expuesto es aplicable al acto del otorgamiento. No hay duda de

que al producirse el fallecimiento del testador, debe ampliarse la
inscripción, del testamento cerrado, cuando éste ha sido abierto y
mandado protocolizar. Así lo ordena el artículo 8 del Reglamento
citado, concordante con el artículo 2039, inciso 1, del código
Civil, que manifiesta que los testamentos se inscriben en ese
registro. En conclusión, el contenido de la cubierta del testamento
cerrado es susceptible de inscripción al otorgarse el acto, y el
testamento en sí, al momento de la muerte del testador.
b. Apertura
Cuando al morir el testador, la parte interesada, acreditando su
muerte y la existencia del testamento, solicite al juez
competente la presentación del documento, éste ordenará al notario
dicho trámite, con citación de los presuntos herederos o legatarios

de conformidad con el artículo 701. A diferencia de otras
legislaciones en las que el testamento cerrado se puede abrir en
caso de ausencia, en nuestro sistema es pertinente hacerlo solo con
la declaración judicial de muerte presunta.
Presentado el testamento cerrado, el juez, con citación de los
presuntos heredero o legatarios, procederá de conformidad con el
Código Procesal Civil (artículo 817 al 824). Realiza la apertura en
presencia del notario o del solicitante, según responda, pone su
firma entera y el sello del Juzgado en cada una de las páginas,
certificando el estado del sobre o cubierta, agregándose al
expediente. Extiende un acta en la que deja constancia, si es el
caso, de la posibilidad de que el estado del sobre hubiera escrito
en idioma distinto del castellano, el juez nombrará un traductor
oficial conforme al artículo 710.
Conforme al artículo 821 del Código Procesal Civil, sólo se admiten

como medio probatorio el acta notarial de otorgamiento extendida en
el sobre o cubierta. En defecto del acta, y cuando el sobre
estuviera deteriorado, son admisibles como medios probatorios
solamente la copia certificada del acta transcrita del registro del
notario, la declaración de los testigos que intervinieron en el
acto, el cotejo de la firma y, en su caso, de la letra del
testador.
El testamento, aprobado judicialmente, es protocolizado por el

notario. La aprobación consiste en la declaración que hace el juez
de que el testamento contiene la última voluntad del causante. La
protocolización, que la ordena el juez, implica que el notario
agregue el expediente judicial a su protocolo, sentando un acta en
su registro dejando constancia de su actuación.
c. Valor probatorio
Al igual que el testamento en escritura pública, el testamento
cerrado una vez protocolizado el expediente, vale como instrumento
publico, produciendo fe respecto de la realidad del acto (articulo

del Codigo Procesal Civil)
4. REVOCACION DEL TESTAMENTO CERRADO POR RESTITUCIÓN
ART. 700° C.C señala: “El testamento cerrado quedará en poder del
notario. El testador puede pedirle, en cualquier tiempo, la restitución
de este testamento, lo que hará el notario ante dos testigos,
extendiendo en su registro un acta en que conste la entrega, la que
firmarán el testador, los testigos y el notario. Esta restitución
produce la revocación del testamento cerrado, aunque el documento
interno puede valer como testamento ológrafo si reúne los requisitos
señalados en la primera parte del artículo 707”.
En el artículo 700° del C.C, encontramos regulados algunos aspectos

posteriores al acto de otorgamiento del testamento cerrado. En efecto,
este artículo norma lo referente a:
- La conservación del testamento cerrado una vez que éste ha sido
otorgado.
- La posibilidad que tiene el testador de solicitar la restitución del
testamento y la formalidad para este acto de devolución por parte del
notario.
- El efecto de revocación que entraña la restitución del testamento.
- La validez que puede tener el documento interno como testamento
ológrafo.
4.1. Conservación del testamento cerrado
Son diferentes las tendencias contempladas en las diversas legislaciones

del Derecho Comparado, respecto a la conservación del testamento cerrado
En nuestro derogado Código Civil de 1936 no existía norma expresa
referida a la conservación del testamento cerrado. La única disposición
que de alguna manera se relacionaba con dicho tema la encontramos en el
artículo 697, que señalaba: "La persona que conserve un testamento
cerrado... debe presentarlo al juez...", lo cual implica que podía
tratarse efectivamente de "cualquier" persona y no necesariamente del

notario ante quien se otorgó. Al no existir norma expresa, una vez
otorgado el testamento cerrado el testador tenía la posibilidad -a su
elección- de conservarlo o de encomendarle la custodia del mismo a un
tercero. Al elegir a un tercero, entendemos que éste podía ser en
consecuencia cualquier persona de confianza del testador, incluyendo al
mismo notario ante quien se otorgó o incluso otro notario, sin que para
dicha entrega en custodia existiera establecida formalidad alguna.
Cuando mencionamos que no se había dispuesto formalidad alguna, es
preciso aclarar que nos estamos refiriendo al acto de entrega en
custodia, ya que para el otorgamiento del testamento sí se encontraban
previstas en el artículo 689 las solemnidades que dicho acto debía
reunir. No obstante, si en el ejercicio de sus funciones un notario
hubiera recibido un testamento en custodia, podría haber extendido un
documento o acta a fin de dejar constancia escrita de dicho encargo, pero
esta acta no formaría parte de su protocolo.
En la legislación española vigente, por ejemplo en el artículo 710 del

Código Civil se establece que una vez autorizado el testamento cerrado,
el notario lo entrega al testador.
Sin embargo, en el artículo 711 del mismo Código español encontramos que
se ofrecen expresamente al testador tres posibilidades para la
conservación del testamento cerrado, una vez que éste ha sido otorgado:
- Conservarlo en su poder.
- Encomendar la custodia a una persona de su confianza.
Depositario en custodia del mismo notario ante quien se otorgó, en cuyo
caso deben cumplirse además ciertas formalidades establecidas para esta
entrega: el notario debe extender en su registro, ya sea al margen o a
continuación del acta de otorgamiento, una constancia de que el
testamento queda en su poder, entregando a la vez al testador el recibo
correspondiente. En este caso, se trata de una constancia que sí forma
parte del protocolo del notario, pues se extiende al margen o a
continuación del acta de otorgamiento del testamento.
La legislación española deja así al libre albedrío del testador, la
decisión de elegir a quién entrega el testamento cerrado una vez cumplido
el acto de otorgamiento ante el notario.

A diferencia del Código Civil de 1936 y del Código Civil español, nuestro
Código Civil vigente no admite posibilidades diversas para la
conservación del testamento cerrado, ya que establece taxativamente que
éste queda en poder del notario. ¿De qué notario?, pues de aquél ante
quien se otorgó. Queda así eliminada cualquier otra posibilidad respecto
a su conservación.
La constancia de esta recepción por parte del notario, aparece en la

misma acta que éste extiende en el acto del otorgamiento. Así lo dispone
el inciso 3) del artículo 699, cuando señala que el notario extenderá en
la cubierta del testamento un acta en que conste su otorgamiento por
parte del testador y su recepción por el notario, la misma que
transcribirá en su registro. Al estar transcrita en su registro, esta
acta forma parte del protocolo notarial y constituye un instrumento
público protocolar.
Esta disposición definitivamente ofrece mayor garantía para la ubicación

del documento como tal, ya que conocida la existencia del testamento
cerrado y el notario ante quien se otorgó, se sabe también quién conserva
en su poder dicho instrumento. Al establecerse que sea el mismo notario
quien conserve el testamento, se asegura también cualquier riesgo de
pérdida, sustracción u ocultamiento del mismo, hechos que sí podrían
darse en cualquier otro supuesto
Sin embargo, salvo la disposición contenida en el primer párrafo del
artículo 701 de la cual también nos ocuparemos, nuestro Código no
establece mayores condiciones para la conservación del documento,
dependiendo éstas únicamente de la diligencia y cuidado que tenga a bien
observar el propio notario.
Más adelante mencionaremos algunas obligaciones que debe cumplir el
notario y que le dan cierta publicidad al otorgamiento del testamento
cerrado.
4.2. Restitución del testamento cerrado y formalidades para este acto
La norma establece que el testador puede pedir al notario en cualquier

tiempo la restitución del testamento.
Para este acto es importante resaltar algunos aspectos, como son la
capacidad del testador y el carácter personal de este pedido.
Se entiende que en el momento que el testador pide esta restitución, debe
estar en capacidad de hacerlo, es decir tiene que encontrarse en pleno
goce de las facultades que le permitan manifestar esta voluntad y
discernir sobre los alcances de este acto.
Por otra parte, debemos también mencionar el carácter personal de este
pedido. El término "restituir" significa devolver una cosa a quien la
tenía antes. En nuestro caso, quien hace entrega del testamento cerrado
al notario es el testador en forma personal, por lo que la restitución
implica la devolución de dicho documento al testador y única y
exclusivamente a él mismo.
Nuestro ordenamiento jurídico consagra el otorgamiento de testamento como
un acto personalísimo. Así como el artículo 690 de nuestro Código Civil
establece que no puede otorgarse poder a otro para testar, tampoco podría
otorgarse poder para que otro reciba en devolución el testamento cerrado;
más aún cuando este acto de restitución por parte del notario -a
solicitud del testador- produce la revocación del testamento, revocación
que también constituye un acto personalísimo.
En cuanto a las formalidades para la restitución, encontramos dos puntos
resaltantes: la presencia de testigos y la elaboración de un acta.
El artículo 700 dispone que la restitución debe efectuarla el notario

ante dos testigos. Si bien es cierto cuando esta norma se refiere a los
dos testigos, no utiliza la expresión ''testigos hábiles" -que sí aparece
en forma expresa en el inciso 1) del artículo 696 y en el inciso 2) del
artículo 699- entendemos que la intención del legislador es que las
personas que presencien el acto de devolución del testamento deben estar
habilitadas para actuar como testigos testamentarios, es decir, no estar
incursas dentro de los impedimentos señalados en el artículo 705 del
mismo Código. Confirmamos esta interpretación, por cuanto estamos dentro
del Título que regula las Formalidades de los Testamentos (Título 11), y
dentro de éste se encuentra el Capítulo de los Impedimentos del Notario y
de los Testigos Testamentarios (Capítulo Cuarto) que son de aplicación

para todo lo referente a la Sucesión Testamentaria.
También la norma establece como formalidad para la restitución que el
notario extienda en su registro un acta en la que conste la entrega al
testador, la misma que deberá ser firmada por éste, los dos testigos y el
notario.
Los notarios en el ejercicio de sus funciones llevan diversos registros
que conforman el protocolo notarial. Entre ellos está el Registro de
Testamentos que de conformidad con lo establecido en la Ley del Notariado
(artículo 67), debe ser llevado en "forma directa" por el notario. Es en
este registro en el que se extiende el acta de restitución del testamento
que, al igual que el acta de otorgamiento y recepción del testamento
cerrado, constituye un instrumento público que forma parte del protocolo
notarial.
Los instrumentos públicos protocolares se extienden uno a continuación

del otro, observando un estricto orden cronológico, debiendo ser fechados
y consignándose el número que les corresponde en forma sucesiva. En el
caso de los testamentos por escritura pública, éstos se extienden en
forma manuscrita por el mismo notario; pero esta obligación no rige para
el caso de las actas de otorgamiento o de restitución de los testamentos
cerrados, para las cuales puede el notario optar por la forma manuscrita
o por cualquier medio de impresión que asegure su permanencia.
La Ley del Notariado señala que cuando el notario autoriza el

otorgamiento de un testamento, tiene la obligación de comunicarlo al
Colegio de Notarios, remitiendo dentro de los primeros ocho días de cada
mes, una relación de los testamentos (por escritura pública y cerrados)
que hayan sido extendidos en el mes anterior.
Asimismo, el notario debe solicitar la inscripción de dichos actos ante

los Registros Públicos, para lo cual y tratándose del testamento cerrado,
debe cursar al Registro de Testamentos que corresponda una copia literal
del acta de otorgamiento y recepción transcrita en su registro. De igual
manera debe proceder tratándose de la revocatoria del testamento cerrado,
para lo cual transcribirá el acta en la que conste la restitución al

testador, con la indicación de la foja donde corre, a fin de que dicho
acto sea también inscrito en el Registro de Testamentos de la oficina
registral que corresponda.
De conformidad con el artículo 2040 del Código Civil, las inscripciones
de estos actos se realizan en el registro del domicilio del testador.
4.3. Revocación del testamento cerrado por restitución
La restitución del testamento cerrado produce la revocación del mismo.

Los testamentos tienen como característica fundamental la de ser
revocables, ya que las disposiciones contenidas en ellos constituyen la
manifestación de la última voluntad final del testador, y éste podría en
cualquier tiempo dejarlas sin efecto.
Es un derecho irrenunciable la posibilidad que tiene el testador de
revocar en cualquier momento sus disposiciones testamentarias.
La revocación es un acto jurídico que deja sin efecto otro anterior por
la voluntad del otorgante. Pero esta voluntad del otorgante puede
manifestarse en forma expresa o en forma tácita.
La revocación expresa del testamento está regulada en el artículo 799,
que indica que solo puede ser hecha por otro testamento, cualquiera sea
su forma. Es una manifestación expresa de la voluntad de revocar y se
otorga en forma escrita.
Sin embargo, la revocación a que se refiere el artículo 700 constituye
una revocación tácita, ya que la voluntad del testador se infiere de un
acto realizado por él, cual es el pedido de restitución del testamento
cerrado.
Este pedido de restitución podría ser expresado de manera escrita u oral,
pero lo que produce la revocación es el acto de retirar el testamento
cerrado de la custodia del notario. Por ello sostenemos que se trata de
una revocación no expresa sino tácita.
El Código en su artículo 802 repite expresamente esta misma norma, cuando

señala que el testamento cerrado queda revocado si el testador lo retira
de la custodia del notario.
¿Pero qué es lo que el testador estaría revocando en sí? El testador al

solicitar la restitución está revocando el testamento otorgado bajo la
formalidad de cerrado, pero -como veremos más adelante- el documento
interno no necesariamente deja de valer como otra clase de testamento.
El efecto de revocación que produce la restitución, no es el único caso
de revocación tácita que podría presentarse; existen adicionalmente otros
casos en los que la voluntad de revocar las disposiciones testamentarias,
se infiere de algún acto realizado por el mismo testador.
Cabe acotar que esta disposición del artículo 700 regula la revocación
tácita del testamento cerrado que, otorgado bajo el imperio de este
Código, se encuentra en custodia del notario.
Pero también tenemos normada la revocación tácita del testamento cerrado
otorgado bajo el régimen anterior a este Código y la encontramos en el
artículo 2118. En estos casos se dispone que cuando el testamento cerrado
se encuentra en poder del testador o de otra persona, se considera
revocado si es que el testador lo abre, rompe, destruye o inutiliza. Sin
embargo, esta inferencia de la voluntad del testador es muy relativa, ya
que si el testamento cerrado se encontraba en poder de otra persona, cómo
puede conocerse si efectivamente fue el mismo testador quien abrió,
rompió, destruyó o inutilizó el documento. Lo único que podríamos
concluir es que al ya no encontrarse cerrado el sobre o íntegro el
documento, el testamento cerrado pierde valor como tal, pero ello a
nuestro entender no constituye propiamente una revocación.
Retornando a nuestro artículo 700, queda solo señalar que en cumplimiento

de lo dispuesto en los artículos 1 y 2 del Reglamento del Registro de
Testamentos yen el inciso 3) del artículo 2039 del Código Civil, la
revocación del testamento cerrado por restitución debe también ser
inscrita en el Registro de Testamentos del domicilio del testador.
4.4. Validez del documento interno como testamento ológrafo
Si bien es cierto la restitución implica la revocación del testamento

cerrado como tal, nuestra ley le atribuye al documento interno la validez
como testamento ológrafo siempre y cuando se den ciertas condiciones.
En el otorgamiento del testamento cerrado se encuentran diferenciadas dos

clases de documentos: el documento público y el documento privado.
El documento público lo constituye el acta de otorgamiento y recepción
que extiende el notario en el sobre y que transcribe en su Registro de
Testamentos. Como ya mencionamos, esta acta transcrita en su registro
constituye un instrumento público protocolar.
El documento privado lo constituye el pliego interno que está dentro del
sobre cerrado que el testador entrega al notario, manifestándole que
contiene su testamento. El contenido de este documento no es de
conocimiento público ya que es redactado por el mismo testador en forma
privada, pero debe reunir ciertos requisitos señalados en la ley y que
son comunes a todos los testamentos, así como formalidades especiales de
acuerdo con su clase.
Este documento interno cuando es restituido al testador, puede conservar

la validez de testamento, pero ya bajo la forma de ológrafo, siempre y
cuando reúna ciertos requisitos.
Estos requisitos los podemos agrupar en dos clases. de formalidades. Las
formalidades comunes a todo testamento, que son la forma escrita, la
fecha del otorgamiento, el nombre del testador y su firma. Y las
formalidades especiales para el testamento ológrafo que están señaladas
en el artículo 707 al que nos remite la norma: debe estar totalmente
escrito, fechado y firmado por el propio testador.
Se debe tratar en consecuencia de un documento manuscrito por el mismo
testador, lo cual se probará mediante una pericia grafotécnica en la
oportunidad en que se efectúe la comprobación judicial para la posterior
protocolización del testamento.
Esta validez del documento interno como testamento ológrafo vuelve a ser
contemplada expresamente también en el artículo 803 del Código.
Como hemos analizado en estos comentarios al artículo 700, nuestro Código

ha cuidado en regular algunos aspectos muy importantes referidos a
ciertos actos posteriores al otorgamiento mismo del testamento cerrado
ante el notario.
5. CUSTODIA Y REPRESENTACIÓN JUDICIAL DEL TESTAMENTO CERRADO
El ARTICULO 701° del C.C, señala: “El notario bajo cuya custodia queda
el testamento cerrado, lo conservará con las seguridades necesarias
hasta que, después de muerto el testador, el juez competente, a
solicitud de parte interesada que acredite la muerte del testador y la
existencia del testamento, ordene al notario la presentación de este
último. La resolución del juez competente se hará con citación de los
presuntos herederos o legatarios”.
En este artículo encontramos reguladas algunas obligaciones del notario

para la custodia y posterior entrega del testamento cerrado, así como los
requisitos que deben cumplirse para que la autoridad competente ordene la
presentación de dicho testamento para su apertura.
Con relación a las obligaciones del notario durante la custodia del
testamento cerrado, nuestro Código se refiere en forma muy genérica que
aquél debe conservarlo con las "seguridades necesarias".
Entendemos que esta obligación por parte del notario implica tomar todas
las providencias necesarias para conservar adecuadamente el documento,
evitando los riesgos de pérdida, deterioro o destrucción. El notario debe
poner pues, toda la diligencia y cuidado que amerita la trascendencia del
documento bajo custodia, ya que en él se encuentran contenidas las
disposiciones que regularán la sucesión de una persona, el testador.
Cabe recordar que, al tratarse de un testamento cerrado, las

disposiciones contenidas en él guardan una calidad de "secretas" y en
caso de pérdida o destrucción no habría manera ni elementos para poder
ser reproducidas, conocidas y menos aún ejecutadas, causando así un grave
perjuicio a todos los interesados. Igualmente se ocasionaría un grave
perjuicio en caso de deterioro del documento, ya que si se advierte que
el deterioro del sobre podría haber permitido el cambio del documento
interno, el testamento solo podría valer como ológrafo si es que reúne
los requisitos de estar escrito, fechado y firmado por el propio
testador.
Pero si el deterioro no solo comprende el sobre sino también el documento
interno, de manera tal que no se conservara intacto o en condiciones

apropiadas para su lectura, entonces dejaría de tener valor como
testamento.
En cualquiera de estos supuestos, el notario respondería por los daños y

perjuicios ocasionados, salvo que el deterioro, pérdida o destrucción
hubieren sobrevenido sin culpa de su parte, por caso fortuito o fuerza
mayor.
La Ley del Notariado en su artículo 145, señala expresamente que el
notario responde civil y penalmente, de los daños y perjuicios que, por
dolo o culpa, ocasione a las partes o terceros en el ejercicio de su
función.
Es pertinente mencionar que el notario, adicional mente a la diligencia
que debe poner en la conservación del testamento cerrado, tiene otras
obligaciones que cumplir durante la custodia del mismo.
Estas obligaciones a las que nos referimos, están constituidas por la

reserva que el notario debe observar respecto de la existencia y
contenido de los testamentos ante él otorgados, sea que se trate de
testamentos abiertos (por escritura pública) o cerrados.
En efecto, la Ley del Notariado establece una prohibición al notario para
informar o manifestar la existencia de los testamentos mientras viva el
testador. El notario solo puede dar información o manifestación si se le
acredita la muerte del testador, mediante la presentación de la
respectiva partida de defunción.
El artículo 82 de la Ley del Notariado, establece la obligación que tiene

el notario de expedir traslados (testimonios, boletas y partes) de los
instrumentos públicos notariales que hubiera autorizado, a quien se lo
solicite; igual obligación le impone el artículo 93, para manifestar el
contenido de los documentos de su archivo a cuantos tengan interés. Sin
embargo, estas obligaciones no rigen para el caso de los testamentos que
hubiera autorizado.
En vida del testador, el notario -tratándose de testamentos cerrados-
solo puede entregar una copia certificada del acta respectiva al mismo
testador.
Cuando en el análisis del artículo 700 de este Código, mencionamos la
obligación que tiene el notario de solicitar la inscripción del
testamento, nos estábamos refiriendo únicamente a la inscripción del acto
mismo de otorgamiento, mas no así de su contenido. El contenido de un
testamento solo se hace público a la muerte del testador.
5.1. ¿Cómo se procede?
Tratándose de testamentos por escritura pública, cuando fallece el

testador y una vez presentada la partida de defunción respectiva, el
notario procede a reproducir íntegramente el contenido del mismo y cursa
un parte al Registro de Testamentos, solicitando la "ampliación del
testamento".
Tratándose de testamentos cerrados, la inscripción de la "ampliación del
testamento" solo procede cuando éste ha sido ya debidamente comprobado y
se encuentra protocolizado notarialmente. Es entonces que el notario
cursa un parte reproduciendo el testamento y las demás piezas del
expediente que sean pertinentes, a fin de proceder a la inscripción de su
contenido.
Se denomina "ampliación del testamento" a la inscripción que se efectúa
en el Registro de Testamentos, respecto del contenido íntegro de las
disposiciones testamentarias; ya que el registrador amplía el asiento
inicial, indicando el nombre de los herederos, legatarios, albacea y
demás actos de disposición otorgados por el testador. Este acto de
inscripción -como hemos mencionado- solo procede a la muerte del testador
y previa presentación de la partida de defunción que acredite el hecho.
Es entonces -cuando se acredita la muerte del testador- que el notario
puede extender a favor de terceros, testimonios o reproducciones del
testamento por escritura pública o del acta de otorgamiento del
testamento cerrado. Una vez protocolizado el testamento cerrado, podrá
también expedir los testimonios o reproducciones que se le soliciten del
mismo.
Nos hemos referido así a algunas de las obligaciones que tiene el notario
para la conservación del testamento cerrado y mientras éste se encuentre
bajo su custodia. Hemos mencionado también otras obligaciones
inmediatamente posteriores al fallecimiento del testador, como es el caso
de las inscripciones y del otorgamiento de reproducciones a favor de
terceros.
Nos corresponde ahora señalar cuándo y cómo culmina esta custodia por
parte del notario. El artículo 701 establece que, fallecido el testador,
el juez competente ordenará al notario la presentación del testamento
cerrado. Es con esta presentación del testamento ante el juez que
culminará la custodia del mismo por parte del notario.
La orden la expide el juez a solicitud de parte interesada que haya

acreditado la muerte del testador y la existencia del testamento cerrado.
Sin embargo y con relación a este punto, es preciso aclarar que si bien
es cierto el Código solo hace referencia al "juez competente", a la fecha
esta facultad también la tienen los notarios.
El artículo 749 del Código Procesal Civil establece qué asuntos se

tramitan por la vía del proceso no contencioso y menciona entre ellos la
Comprobación de Testamentos, que incluye a los cerrados, ológrafos,
marítimos y militares.
En el artículo 750 encontramos regulada la competencia para conocer de
estos procesos no contenciosos, señalando que son competentes los jueces
civiles y los jueces de paz letrados, salvo los casos en que la ley
atribuye su conocimiento a los notarios u otros órganos jurisdiccionales.
y tenemos precisamente en este caso, la Ley N° 26662 del 22 de setiembre
de 1996, que otorgó competencia a los notarios para actuar en ciertos
asuntos no contenciosos, entre ellos la Comprobación de Testamentos, pero
esta facultad está referida únicamente a los testamentos cerrados.
Efectuada la aclaración, tenemos entonces que la orden para presentar el

testamento la podrá emitir -según corresponda- el juez o el notario ante
quien se inició el procedimiento de comprobación del testamento.
En el presente análisis no nos vamos a referir a todo el procedimiento en

sí, ya que entendemos que éste será desarrollado en detalle cuando se
comente el artículo 702. Sin embargo y ya que el artículo 701 los
menciona, sí corresponde desarrollar brevemente algunos temas
relacionados con el inicio de este proceso.
El inicio de este procedimiento se efectúa a solicitud de parte

interesada que acredite la muerte del testador y la existencia del
testamento. Respecto a la parte interesada, nuestra legislación ha
cuidado en señalar expresamente quiénes pueden solicitar la comprobación
del testamento cerrado. Concordando el artículo 35 de la Ley N° 26662
-Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos- y el artículo
817 del Código Procesal Civil, tenemos que la solicitud la pueden
presentar:
- Quien por su vínculo familiar con el causante se considere heredero
forzoso o legal.
- Quien se considere instituido heredero voluntario o legatario. - Quien
sea acreedor del testador o del presunto sucesor.
¿Ante quién se presenta esta solicitud? Ya vimos que los interesados

podrán recurrir indistintamente al Poder Judicial o a los notarios para
solicitar la comprobación de un testamento cerrado.
Los requisitos de la solicitud están señalados en el artículo 818 del

Código Procesal Civil y en el artículo 36 de la Ley N° 26662. Entre estos
requisitos tenemos dos que menciona el artículo 701 del Código Civil:
acreditar la muerte del testador y la existencia del testamento cerrado.
La muerte del testador se acredita con la presentación de la partida de

defunción correspondiente. Pero también podría tratarse de una
declaración de muerte presunta, en cuyo caso tendría que presentarse la
respectiva resolución judicial. En el artículo 63 del Código Civil
tenemos los casos en los que procede declarar la muerte presunta.
- Respecto a la existencia del testamento cerrado, ésta se puede

acreditar con:
 Copia certificada del acta notarial de otorgamiento y recepción
expedida por el notario que lo autorizó.
 Certificación de existencia emitida por el notario que tiene el
testamento bajo su custodia.
 y aun cuando la ley no lo menciona, la existencia del testamento
cerrado también podría acreditarse con una certificación expedida
por el Registro de Testamentos en el que se inscribió. Es preciso
mencionar en este punto que, de conformidad con el artículo 15 del
Reglamento del Registro de Testamentos, está prohibido otorgar
certificados referentes a inscripciones en este Registro mientras
no se produzca el fallecimiento del testador. Esta es una
restricción a la publicidad a que están obligados los Registros
Públicos.
En el artículo 127 del Reglamento General de los Registros Públicos se

norma lo referente a los documentos e información que brinda el Registro,
encontrando en el artículo 128 una prohibición de mantener en reserva la
información contenida en el archivo registral. Sin embargo, el mismo
artículo 128 señala que se exceptúan las prohibiciones expresamente
establecidas en otras disposiciones. Tenemos aquí una excepción expresa a
esta publicidad irrestricta: la prohibición contenida en el artículo 15
del Reglamento del Registro de Testamentos. En consecuencia, ocurrido el
fallecimiento del testador, el responsable del Registro de Testamentos
podrá expedir certificados que acrediten la existencia del testamento
cerrado, documento que también podría anexarse a la solicitud de
comprobación de dicho testamento.
Tenemos entonces que, presentada la solicitud y acreditado estos dos

hechos: el fallecimiento del testador y la existencia del testamento
cerrado, el juez o el notario ordenarán la presentación del testamento
cerrado. Esta orden se dictará con citación de los presuntos herederos o
legatarios.
Se ordena la presentación del testamento cerrado para proceder a la
apertura del sobre y examinar el cumplimiento de las formalidades del

testamento como tal, para su posterior protocolización notarial.
Todas estas disposiciones del artículo 701 se refieren especialmente a

aquellos testamentos cerrados otorgados bajo el imperio de este Código,
pero tenemos otros casos como son los de aquellos testamentos otorgados
según el Código Civil de 1936 y en los que el testamento no se encuentra
bajo custodia del notario. Para estos casos rige lo dispuesto en el
artículo 2119 del Código Civil, que establece la obligación que tiene
cualquier persona de entregar al juez competente, el testamento cerrado
que se encuentre en su poder, entrega que debe efectuarla dentro de los
treinta días de tener conocimiento de la muerte del testador.
Como se puede apreciar de estas breves referencias al procedimiento de

comprobación de testamento cerrado, el testamento por escritura pública
ofrece una notable ventaja frente a aquél, ya que una vez fallecido el
testador es de ejecución inmediata, mientras que en el testamento cerrado
se requiere de todo un procedimiento para poder ser finalmente
protocolizado y recién entonces ejecutable.
6. APERTURA DEL TESTAMENTO
El ARTICULO 702° del C.C, señala: “Presentado el testamento cerrado, el

juez, con citación de las personas indicadas en el artículo 701,
procederá de conformidad con el Código de Procedimientos Civiles”.(*)
a) Vía judicial
En el caso de testamento cerrado, el juez dispondrá que el notario que
tiene bajo su custodia el mismo, lo presente al juzgado con el acta
respectiva dentro de los cinco días de notificado, tal como lo prescribe
el artículo 819 del Código Procesal Civil.
Para la apertura del testamento cerrado el juez procederá a hacerlo en
presencia del notario o del solicitante, pondrá su firma entera y el

sello del juzgado en cada una de sus páginas y certificará el estado del
sobre o cubierta, que se agregarán al expediente, de todo lo cual se
extenderá acta en la que, si es el caso, se dejará constancia de la
posibilidad de que el estado del sobre hubiere permitido el cambio de su
contenido.
- ¿qué sucede cuando el testador ha tenido su último domicilio en
sede distinta del lugar donde testó? ¿Debe el notario trasladarse
hasta la sede judicial donde se comprueba el testamento? ¿Qué puede
corroborar un notario en ejercicio de función notarial fuera del
distrito notarial al cual pertenece, si solo ejerce función en el
distrito notarial para el cual fue nombrado?
Más aún, la Ley del Notariado, Decreto Ley N° 26002, en su artículo 16

inciso a), obliga al notario a abrir su oficina y mantener la atención al
público no menos de siete horas diarias de lunes a viernes. Consideramos
que en estos casos el notario al remitir el sobre que contiene el
testamento cerrado debe entregar un informe a la judicatura, reseñando
las incidencias de la diligencia de entrega del testamento. Si aun así el
Juez necesitare mayores aportes, las consultas pueden hacerse y
absolverse vía exhorto.
Cuando el notario ya no se encuentra en funciones, todo el archivo del

notario inicialmente se encuentra bajo responsabilidad de un notario
administrador del archivo. En estos casos, el administrador del archivo
notarial deberá concurrir al juzgado.
Si un notario hubiere cesado en sus funciones y su archivo ya se
encontrare en el Archivo de la Nación, será el representante de dicha
institución quien deberá acudir al juzgado.
Si el testamento cerrado hubiere sido otorgado ante cónsul peruano,
entonces la apertura del mismo se hará convocando al director de Asuntos
Consulares del Ministerio de Relaciones Exteriores.
b) Vía notarial
La comprobación de testamento cerrado ante notario debe hacerse por las

razones antes expuestas, sujetándose a las siguientes pautas:
1.- Ante el mismo notario que tiene en custodia el sobre que lo contiene,
cuando el testador ha tenido su último domicilio en la misma sede
notarial.
2.- Cuando la sede notarial del último domicilio del testador es distinta
de la del notario que mantiene en custodia el testamento cerrado, éste
deberá remitir el testamento cerrado con un informe detallando las
incidencias de diligencia de entrega del testamento cerrado.
3.- Cuando el testamento se otorgó ante cónsul peruano, se convocará al
director de Asuntos Consulares del Ministerio de Relaciones Exteriores,
quien entregará el sobre que contiene el testamento cerrado que le
hubieren remitido para su comprobación.
4.- Cuando el notario hubiere cesado en sus funciones y hubiere un
administrador del archivo, se convocará al notario administrador del
archivo.
5.- Cuando el notario hubiere cesado en sus funciones y el archivo ya se
encontrare en custodia del Archivo de la Nación, se convocará a su
representante.
7. CONVERSIÓN DEL TESTAMENTO CERRADO
El ARTICULO 703 del C.C, señala: “Si el juez comprueba que la cubierta
está deteriorada, de manera que haya sido posible el cambio del pliego
que contiene el testamento, dispondrá que éste valga como ológrafo, si
reúne los requisitos señalados en la primera parte del artículo 707”.
Nos encontramos frente a una situación anómala de la cubierta o el sobre

que contiene el testamento cerrado. El texto de la ley establece cuál es
la acepción que para la norma tiene el término deterioro, cuando
prescribe que ello hubiere permitido el cambio de pliego. En
consecuencia, estamos frente a un supuesto de derecho definido. El
deterioro debe haber permitido la sustitución del pliego que contiene el

testamento. No nos encontramos frente a un supuesto de derecho que
incluye una rasgadura leve, o deterioro de la literalidad del sobre como
contenedor. Estamos frente a un supuesto derecho que implica la apertura
del sobre que permita extraer el contenido y la sustitución por otro. La
posibilidad de la lectura de parte del testamento no está regulada por
este supuesto.
Cuando ello ocurra, entonces el juez debe disponer que el testamento
valga como ológrafo si reúne los requisitos señalados en la primera parte
del artículo 707.
La Ley N° 26662 en su artículo 37 regula dos supuestos de hecho, siendo

uno de ellos similar al regulado por el artículo 703 del Código Civil. Lo
regula en los términos siguientes: "Artículo 37.- Tratándose de
testamento cerrado, solo se admite como medio probatorio el acta notarial
de otorgamiento extendida en el sobre o cubierta. En defecto del acta, y
cuando el sobre estuviere deteriorado, son admisibles como medios
probatorios la copia certificada del acta transcrita del registro del
notario, la declaración de los testigos que intervinieron en el acto y,
el cotejo de la firma o letra del testador".
Toda vez que nos encontramos frente a una norma especial posterior, ésta
tendría preferencia frente al Código Civil. Sin embargo, dejar sin
definición el término deterioro utilizado en el artículo 37 de la Ley N°
26662, es muy riesgoso; razón por la cual debemos obtenerla.
Una acepción la podríamos obtener aplicando principios de integración

jurídica, utilizando el texto del artículo 703 del Código Civil, toda vez
que no existe disposición expresa que lo prohíba y nos encontramos frente
a supuestos de derecho similares. En el Código Civil, la palabra
"deterioro" implica la posibilidad de sustitución, ya que refiere" si el
juez comprueba que la cubierta está deteriorada, de manera que haya sido
posible el cambio... ". Por procedimientos de integración podríamos
concluir que la palabra "deterioro" en el artículo 37 de la Ley N° 26662,
también tendría el mismo significado.
De otro lado tenemos el propio texto del artículo 37 de la Ley N° 26662

que sanciona" tratándose de testamento cerrado, solo se admite como medio
probatorio el acta notarial de otorgamiento extendida en el sobre o
cubierta. En defecto del acta, y cuando el sobre estuviera deteriorado,
son admisibles como medios probatorios la copia certificada del acta
transcrita del registro del notario, la declaración de los testigos que
intervinieron en el acto y el cotejo de la firma o letra del testador".
Como podemos apreciar si bien en ambos casos se utiliza la palabra

"deterioro", las acepciones que de la misma se desprenden en ambos
artículos son distintas.
Del análisis del artículo 37 bajo estudio, en el supuesto jurídico del
deterioro se desprende lo siguiente: Si cuando se comprueba un testamento
cerrado el sobre estuviere deteriorado, entonces son admisibles como
medios probatorios la copia certificada del acta transcrita del registro
del notario, la declaración de los testigos que intervinieron en el acto
y el cotejo de la firma o letra del testador.
La acepción que la ley le otorga a la palabra "deterioro" en este caso

incluye al texto literal extendido sobre la cubierta, ya que no es
posible otra interpretación cuando la ley dispone que si el acta
estuviere deteriorada entonces es admisible como medio probatorio copia
del acta transcrita del registro del notario y la declaración de los
testigos que intervinieron en el acto. ¿A qué acto se refiere? Al único
acto al que puede referirse al de depósito en custodia del sobre que
contiene el testamento cerrado.
Cuando el artículo 37 de la Ley N° 26662 regula el supuesto de la

presentación para comprobación de un sobre deteriorado que contiene un
testamento cerrado, y que frente a ello son admisibles como medios
probatorios el cotejo y la firma o letra del testador, ya no nos
encontramos frente a la sustitución del pliego por parte del testador,
sino por el contrario frente a la comprobación de la validez del pliego
testamentario; no por situaciones de forma, sino sustantivas. Si bien el
cotejo de la firma del testador se puede hacer con la que aparece en el

acta de depósito que obra en el registro notarial, no encontramos cómo
cotejar la letra del testador; salvo que se acredite con otros
documentos. Correspondiendo ello a una comprobación de testamento
ológrafo, por lo cual no encontramos lógica la ubicación de este precepto
en una comprobación estricta de testamento cerrado. Hubiere sido
preferible establecer que en estos casos, donde el deterioro de la
cubierta fuere tal que pusiera en duda la intangibilidad del contenido
del sobre, la única vía competente de comprobación era la judicial, donde
podría comprobarse como testamento ológrafo.
En consecuencia, los supuestos de hecho regulados por los artículos 703
del Código Civil y 37 de la Ley Nº 26662 son diferentes, estableciendo
consecuencias de derecho distintas.
Si bien se ha podido esclarecer mediante mecanismos de interpretación

jurídica un extremo del artículo legal bajo análisis, sin embargo nos
encontramos frente a otro que incluso en la doctrina internacional no ha
tenido mucha aceptación, que es considerar como testamento ológrafo un
testamento cerrado cuando no puede valer como tal, siempre y cuando reúna
los requisitos de aquél.
El artículo 3670 del Código Civil argentino establece que el testamento

cerrado que no pudiese valer como tal por falta de alguna de las
solemnidades que debe tener, valdrá como testamento ológrafo si estuviese
todo él escrito y firmado por el testador. Cuando estudia dicho artículo
el Dr. Guillermo A. Borda, opina que ésta es una disposición
perfectamente inútil, por cuanto si todas las formalidades del
testamento ológrafo estaban llenadas, es inoperante que se hubiere o no
cerrado, que interviniese o no el escribano y los testigos (BORDA, p.
259).
No compartimos la opinión citada, por cuanto el testamento cerrado

reviste elementos que evitan la clandestinidad u ocultamiento total. Si
bien el testador elabora el mismo en forma autónoma y privada, el
depósito del mismo ante notario y frente a testigos, permite que el mismo
produzca efectos casi en forma inevitable por su publicidad. Lo cual no

ocurriría con un testamento ológrafo si el mismo nunca se llega a
encontrar.
El dispositivo legal bajo estudio, artículo 703 del Código Civil, nos
conduce a una evaluación sobre su texto que de suyo es sumamente
importante. Sanciona que si el juez comprueba que la cubierta está
deteriorada, de manera que haya sido posible el cambio del pliego que
contiene el testamento, dispondrá que valga como ológrafo si reúne los
requisitos señalados en la primera parte del artículo 707 del Código
Civil.
La primera parte del artículo 707 del Código Civil regula las
formalidades que debe tener un testamento ológrafo para ser considerado
como tal. Debe ser totalmente escrito, fechado y firmado por el propio
testador. No puede ser escrito, ni firmado ni fechado por terceros.
La interpretación puede ser que en el supuesto regulado por el artículo

703 del Código Civil, el pliego testamentario de posible sustitución
constituye un testamento ológrafo, o solo se le considera como testamento
ológrafo. Aparentemente no conlleva mayor importancia ello, pero sí lo
tiene. Si el testamento encontrado dentro del sobre es un testamento
ológrafo, entonces su comprobación también debe sujetarse al segundo
párrafo del artículo 707. Sin embargo si solo se le considera como un
testamento ológrafo, al no ser uno, el artículo 703 sería una norma de
excepción y como consecuencia de ello no se le aplicaría en su
comprobación el segundo párrafo del artículo 707 el Código Civil.
Tal como lo dispone el segundo párrafo del artículo 707 del Código Civil,
para que el testamento ológrafo produzca efectos debe ser protocolizado,
previa comprobación judicial dentro del plazo máximo desde el
fallecimiento del testador. Si el testamento ya no va a producir efectos
como testamento cerrado, evidentemente si reúne los requisitos de un
testamento es un testamento ológrafo, es el único sentido lógico de la
referencia "... dispondrá que éste valga como ológrafo...". Y si éste es
un testamento ológrafo, para que produzca efectos, entonces debe ser
comprobado y protocolizado dentro del año siguiente de la muerte del

testador.
Por el contrario, si interpretáramos que el artículo 703 constituye una

norma de excepción, que el testamento que se encuentra dentro del sobre
deteriorado vale como uno ológrafo, pero no lo es, entonces su
comprobación podría llevarse a cabo en cualquier momento y época como uno
cerrado; pero si se le considera como tal para los efectos de su
comprobación, para qué se reguló este supuesto. No existe lógica. Por
ello consideramos que para los fines de la aplicación del artículo 703
del Código Civil, debe interpretarse que si el testamento contenido en un
sobre deteriorado, bajo la acepción ya estudiada para este artículo reúne
los requisitos dispuestos por el artículo 707 en su primer párrafo, debe
entenderse como un testamento ológrafo, pero para los fines de su
comprobación y posterior eficacia, que es la siguiente etapa, debe
cumplirse con protocolizarse previa comprobación judicial en un plazo
máximo de un año desde la muerte del testador.
CAPITULO II
IMPEDIMENTO DEL NOTARIO Y DE LOS TESTIGOS
TESTAMENTARIOS
1. DEL NOTARIO
El artículo 704 dispone que “el notario que sea pariente del testador
dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad está
impedido de intervenir en el otorgamiento del testamento por escritura
pública o de autorizar el cerrado”. Este precepto extiende el parentesco
consanguíneo hasta el cuarto grado, a diferencia del Código derogado que
lo militaba al tercero. Dicha restricción denotaba, al cónyuge y a sus

parientes ser beneficiados con disposiciones testamentarias la cual
extiende el parentesco consanguíneo hasta el cuarto grado (artículo 688).
En su tratado de Derechos de Sucesiones, Lanatta (126, p. 176) advirtió
que el vínculo matrimonial, que no constituye parentesco, es también
causal obvia de impedimento, y que, por lo tanto, debió ser mencionado
como tal. No obstante, en su Anteproyecto omitió expresarlo, adoleciendo
el actual Código del mismo defecto, que el anterior al no señalar esta
causa como impedimento. Pensamos que, al no haberlo hecho, el cónyuge del
notario podrá otorgar testamento ante él, pues los impedimentos no se
presumen. Como anota el mismo Lanatta (126,p.169), éstos deben ser
expresamente señalados por la ley. Además, la hermenéutica jurídica
aconseja que las leyes que establecen excepciones o restringen derechos
deben interpretarse de manera restringida.
Tal como hemos explicado al tratar las causales de incompatibilidad para

suceder, el artículo 704 que se comenta impide actuar al notario que sea
pariente del testador dentro de los grados citados, mientras que la
causal de exclusión legislada en el artículo 688 se refiere al notario,
sea o no pariente del testador, extendiendo la inhabilidad a su cónyuge y
a sus parientes si fueran. Como ha quedado anotado, las normas se
diferencian en que una atañe al notario, impidiendo su intervención y, la
otra, al testador limitándolo. Si no es pariente y es favorecido el
notario sus parientes mencionados, serán nulas únicamente las
disposiciones testamentarias que las favorecen. Si el notario interviene
siendo pariente, serán nulo de pleno derecho todo el testamento por
adolecer de un defecto de forma tal como lo dispone el artículo 811.
El testamento cerrado quedará en poder del Notario, sin embargo, en
cualquier momento el testador puede pedirle a éste su restitución.
La restitución produce la revocación del testamento cerrado, aunque el

documento interno puede valer como testamento ológrafo si reúne los
requisitos correspondientes.
El Notario bajo cuya custodia queda el testamento cerrado lo conservará
con las seguridades necesarias hasta que, después de muerto el testador,

el juez competente, a solicitud de parte interesada que acredite la
muerte del testador y la existencia del testamento, le ordene al Notario
la presentación de este último. La resolución del juez competente se hará
con citación de los presuntos herederos o legatarios.
Los Notarios también tienen competencia para comprobar la autenticidad de

los testamentos cerrados para que surtan todos sus efectos, en cuyo caso
la solicitud puede ser presentada por escrito por:
Quien por su vínculo familiar con el causante se considere heredero

forzoso o legal.
Quien se considere instituido heredero voluntario o legatario.
Quien sea acreedor del testador o del presunto sucesor.
La solicitud debe incluir:
Copia certificada de la partida de defunción del testador.

Certificación registral de no figurar inscrito otro testamento.
Indicación del nombre y domicilio de los presuntos herederos.
Copia certificada del acta notarial extendida cuando el mismo fue
otorgado o, en su defecto, certificación de existencia por el Notario que
lo conserve bajo custodia, así como el nombre y domicilio de los testigos
que intervinieron en la entrega del testamento cerrado.
Sólo se admite como medio probatorio el acta notarial de otorgamiento
extendida en el sobre o cubierta.
En defecto del acta y, cuando el sobre estuviera deteriorado, son

admisibles como medios probatorios la copia certificada del acta
transcrita del registro del Notario, la declaración de los testigos que
intervinieron en el acto y el cotejo de la firma o letra del testador.}
En los testamentos por escritura pública y el cerrado la participación

del notario es obligatoria, a tal extremo que no sería viable el
otorgamiento de uno de aquellos testamentos si se pretendiese omitir la
colaboración notarial, ya sea redactarlo pretendiese omitir la
colaboración notarial, ya sea para redactarlo o para recibirlo y

conservarlo en sus archivos. Es oportuno referir que con respecto al
otorgamiento de los testamentos aéreo y consular, no hay mediación
notarial sin embargo, tanto el comandante de la nave, como el agente
consular cumplen funciones notariales, de tal modo que, en la edificación
de los codicilos aéreo y consular, debido a su naturaleza, con la
contribución de aquellos funcionarios, se aplican los impedimentos del
notario, regulados de manera general en el capítulo cuarto del título
segundo de la sección segunda del libro cuarto del código civil. De otro
lado en casi la totalidad de los pliegos testamentarios ordinarios y
especiales, con excepción de ológrafo el ordenamiento jurídico ha
establecido una especie de cooperación obligatoria de ciertas personas
extrañas a la voluntad del testador, denominadas testigos testamentarios
de quienes se requieren su intervención tanto en el otorgamiento de os
testamentos por escritura pública aéreo, consular, marítimo, y militar,
como en la entrega del testamento cerrado ante el funcionario notarial. "
diferencia de lo que acontece con los actos jurídicos inter vivos, en la
conformación de casi todas las memorias testamentarias se exige como
requisito formal de validez, la participación de personas extrañas al
estipulante rodeando el acto testamentario propiamente dicho de algunas
especiales solemnidades en su celebración o en su entrega, según el tipo
de última voluntad configurada. Si todo ello, para una adecuada
implicación de los terceros en la elaboración o entrega de cada tipo de
instrumento, el ordenamiento jurídico impone ciertas exigencias a fin de
impedir la impedir la intercepción de algunas personas que, de una u otra
manera, pudieran ejercer algún tipo de influencia en el testador al
expresar su voluntad, de tal manera que aquellas personas llamadas a
participar en la edificación y entrega de aquellas memorias, ya sea como
notarios o ya como testigos testamentarios, deben hallarse libres de todo
impedimento que, por alguna causa, restrinjan su cooperación. %e busca
una intervención garantizadora con el objetivo de que la voluntad del
eminente sea la realmente requerida por él y no una distorsionada. Por
esta razón la ley ha contemplado una serie de impedimentos aplicables
tanto al notario como a los testigos testamentarios a efectos de que
quienes medien en la configuración y entrega de os testamentos,
garanticen una adecuada colaboración, a fin de satisfacer lentamente las

exigencias formales establecidas legalmente para la elaboración de los
instrumentos antes indicados y a la entrega notarial del documento
cerrado entre otros.
2. DE LOS TESTIGOS
Nuestro Código exige la presencia de testigos en todos los testamentos

que autoriza, a excepciones del ológrafo, con el objeto de que concurran
al acto del otorgamiento. El número de los mismos se ha reducido a dos en
todos los casos de testamento en escritura pública, errado, militar,
marítimo y aéreo, pudiendo ser uno solo en este último.
La enumeración de los impedidos para ser testigos testamentarios no es

referencial, resulta taxativa. Están excluidos ellos y nadie más. Otros
regímenes especiales para testificar en otros actos como en el matrimonio
(artículo 259) y las prohibiciones para declarar como testigo en procesos
(artículo 229 del Código Procesal Civil), no son aplicables.
Los testigos pueden ser varones o mujeres indistintamente. Ha quedado así

superada la imposibilidad de testar de la mujer, a la que se refería el
artículo 683, inciso 2, del Código de 1852 y el artículo 50, inciso 1, de
la antigua Ley de Notarios; al haber declarado expresa del ponente de
Libro de Sucesiones (126,p. 172) y al no impedirlo el articulo
pertinente.
El régimen de testigos es en unos casos más severo que el del testador.

Así, como se verá más adelante, el sordo, el ciego y el mudo, que pueden
otorgar testamento, no pueden ser testigos testamentarios.
Lanatta recomendó mucho que los testigos sean personas idóneas, pues de
acuerdo a nuestro régimen procesal, los testigos pueden ser
posteriormente citados para declarar sobre la autenticidad y realidad del
testamento.
Además de los impedimentos, el ponente incluyo un artículo, el 706, que
declara lo siguiente: Al testigo testamentario cuyo impedimento no fuera

notario al tiempo de su intervención, se le tiene como hábil si la
opinión común así lo hubiera considerado” En el proceso de gestación del
Código Civil, Fernando Romero Diez Canseco2 critico esta disposición,
Pero el enunciado del mismo prevaleció. Y es que tiene su fuente, como lo
indica Velez Sarsfield en el comentario al artículo 3697 de su Código, en
la Institutas, las partidas y la doctrina francesa informada por
Demolombe, Troplong y Aubry y Rau. Posteriormente, Planiol y Ripert
(179,p. 586) así como la jurisprudencia francesa, conforme su justa
aplicación. Como señalo Lanatta (125,p. 59) consiste en admitir la
capacidad putativa de los testigos testamentarios cuyos impedimentos no
son notorios, por lo cual pueden incurrirse de buena fe, en error en su
designación lo que no debe llevar a una consecuencia tan grave como la de
invalidar su intervención o por consiguiente producir la nulidad del
testamento. El Anteproyecto tomo esta norma del Código Civil argentino,
cuyo mencionado artículo 3697 declara que un testigo incapaz debe ser
considerado como capaz, si según la opinión común, fuese tenido como tal.
Lanatta (126,p.180) hace una invocación para que los tribunales apliquen
esta norma de acuerdo a las tendencias más liberales de la doctrina,
teniendo en cuenta la buena fe del testador, el error común sobre la
condición del testigo y la validez que debe concederse a dicha capacidad.
El artículo 705 señala que están impedidos de ser testigos
testamentarios los siguientes:
A. Los que son incapaces de otorgar testamento

Esta causal modifica de manera feliz la que el Código derogado
refería a las personas que no estaban en ejercicio de sus derechos
civiles, las cuales son los incapaces absolutos y los relativos. Se
excluía así a personas que no tenían una incapacidad natural, como
el caso de los pródigos, los que incurren en mala gestión económica
y los que sufren pena de interdicción civil. Al tratar el actual
Código de la capacidad para testar que no contemplaba el anterior,
y que hemos analizado en el capítulo de Generalidades de la
2
El Comercio, Lima 2 de abril de 1984.
Sucesión Testamentaria, era lógico que remitiera la incapacidad a

quienes no pudieran otorgar el acto en lugar de aquellos privados
de sus derechos civiles.
B. Los sordos, los ciegos y los mudos

Como se ha visto, el sordo puede otorgar cualquier clase de
testamento; el ciego, solo por escritura pública y el mudo,
solamente el cerrado y ológrafo. Así, son personas con capacidad
para testar. No obstante, la inhabilidad física de la que adolecen
les impide oír al testador, ver lo que ocurre en el acto y
comparecer judicialmente como testigos, respectivamente, razones
por las cuales se les inhabilita como testigos.
C. Los analfabetos
Estos también pueden testar, aunque sólo en escritura pública. Pero
carecen de la habilidad para ejercer el cargo, pues están impedidos
de leer el documento y de firmar. Este impedimento concuerda con lo
que exige la Ley de Notariado que en su artículo 56, inciso b,
impide ser testigos en las escrituras públicas a los analfabetos.
D. Los herederos y los legatarios en el testamento en que son

instituidos y sus cónyuges, ascendientes, descendientes y hermanos
Este inciso reúne en una sola dos causales previstas en el Código
anterior. Por un lado, limitaba su aplicación a los parientes
consanguíneos del heredero excluyendo a los afines. Por otro se
refiere únicamente a determinados parientes, en lugar de extender
el parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad, además,
incluyen. Finalmente se refiere al legatario y a todas las personas
citadas en relación a él en vez de limitarlo a él solo. La
modificación más importante traída por el actual ordenamiento legal
en relación a este inciso se refiere a la inclusión del cónyuge y a
la extensión de las personas que menciona en relación al legado. En
cuanto a esta última en realidad no había razón alguna para que no
exista igual prohibición que tratándose del heredero.
E. Los que tienen con el testador las vínculos de relación familiar
indicados en el inciso anterior

Esta causal es nueva. Lanatta la tomó de los códigos argentinos y
suizo. Se distingue de la causal anterior en que esta se refiere al
vínculo con el testador. Independientemente de su condición de
heredero o legatarios; mientras la otra causal se relaciona con
esta condición e incluye a quienes tienen vinculación con los
herederos y legatarios.
F. Los acreedores del testador cuando no pueden justificar su

crédito sino con la declaración testamentaria
Como los acreedores tienen un derecho preferencial respecto a
herederos y legatarios, es lógico que se haga extensiva a ellos la
misma prohibición la cual, con la misma redacción estaba prevista
en el Código derogado. En su tratado de Derechos de Sucesiones.
Lanatta (126,p.176) sostuvo que como la excepción puede ser fácil
de salvar, sería preferible consignar la prohibición en forma
absoluta, es decir, sin excepciones adoptándose la regla general de
que no pueden ser testigos testamentarios las personas que tengan
interés notorio en el testamento, opinión que compartimos. Más aún,
cuando el código consigna una nueva causal, cual es el simple
vínculo con el testador, analizada en el inciso anterior. El
derecho preferente de los acreedores sobre el patrimonio del
causante constituye razón suficiente para el legislador los excluya
como testigos. En su Anteproyecto (articulo 47, inciso 6) Lanatta
propuso que estén impedidos los acreedores del testador en el
testamento en que se les reconoce su crédito, redacción que era
acorde con el impedimento a los herederos y legatarios; el cual es
también respecto al testamento en que estos son instituidos. La
comisión Revisora prefirió repetir la redacción del Código
derogado, de acuerdo al cual, según Lanatta, el requisito exigido
puede ser salvado dolosamente.
G. El cónyuge y los parientes del notario, dentro del cuarto grado

de consanguinidad o segundo de afinidad y los dependientes del
notario o de otros notarios
A diferencia del Código anterior, se incluye al cónyuge del notario

ya los dependientes de otras notarias. El propósito de está
incompatibilidad es que los testigos sean llevados por el testador.
H. Los cónyuges en un mismo testamento

No se refiere al cónyuge del testador, cuyo impedimento está
mencionado en el inciso 5. Esta causal que impide que dos personas
casadas actúen a la vez como testigos ya existía en el Código
anterior, y Lanatta la propuso con mayor justificación al haberse
reducido el número de testigos.
CONCLUSIONES
PRIMERA: Lo que constituye, esencialmente, el testamento cerrado,

es el acto en que el testador presenta, al notario o juez y a los
tres testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz y de
manera que el Notario y testigos le vean, oigan y entiendan, que
en aquella escritura se contiene su última voluntad, pero
manteniendo las disposiciones del mismo en secreto.
SEGUNDA: El testamento cerrado se encuentra por tanto a medio

camino entre el testamento abierto y el testamento ológrafo, así
es un documento privado en cuanto al fondo porque sólo el testador
y los testigos conocen su contenido, en esto se asemeja al
testamento ológrafo, pero es documento público en cuanto a la
forma y en esto se asemeja al testamento abierto porque se otorga
y se conserva en la notaria.
TERCERA: El notario que otorgue el testamento deberá conocer al

testador y si no lo conoce lo tendrá que identificar con dos
testigos que le conozcan y sean conocidos del mismo Notario, o
mediante la utilización del correspondiente documento de
identificación.
CUARTA: El notario que sea pariente del testador dentro del cuarto
grado de consanguinidad o segundo de afinidad está impedido de
intervenir en el otorgamiento del testamento por escritura pública
o de autorizar el cerrado
BIBLIOGRAFIA
 Augusto Ferrero, TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES, pag 175

 Código Civil Peruano
 file:///C:/Users/ADMIN/Desktop/testamento_cerrado_y_procedenc
ia_en_sede_notarial.pdf
 https://es.scribd.com/document/318692760/testamento
 http://www.abogadosdeherencias.pe/las-clases-de-testamento-
en-el-peru/
 https://www.mundojuridico.info/el-testamento-cerrado/

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MONOGRAFIA

DOCENTE: ABOG. EDGARD DANIEL ARIAS CUTIPA

CURSO: DERECHO CIVIL SUCESIONES

TEMA: ‘’TESTAMENTO CERRADO E IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO Y DE

 AMERICO, JULI CUENTAS

SEGURIDAD EN ING. CIVIL Páá giná 1

Queremos agradecer a Dios por

La presente Monografía pretende tener una Visión General del

En la Primera Sección abarcamos el aspecto dogmático - doctrinario

En la Segunda Sección tratamos de los impedimentos de los notarios

Testamento cerrado, místico o secreto, es el que el testador firma

Testamento cerrado o místico, es el que el testador presenta al

Se le denomina también místico, que significa secreto. Es aquél que

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Tiene su lejano antecedente en la práctica introducida en el

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Están señaladas en el artículo 699, y deben considerarse en relación a

El documento en qu se redacta el testamento no necesita tener

que la firma del testador acompañe cada una de las páginas,

Si el testador no supiera o no pudiera firmar deberá otorgar

A continuación, el notario debe extender en la cubierta del

Algunos hacen este testamento en suplicado por razones de

D. Unidad del acto

Esta referido a tres momentos, que son los siguientes:

señala en su artículo 6 que los testamentos abiertos y cerrados se

Sin embargo, el Código actual a pesar de tratar el tema de los

Lo expuesto es aplicable al acto del otorgamiento. No hay duda de

dicho trámite, con citación de los presuntos herederos o legatarios

Conforme al artículo 821 del Código Procesal Civil, sólo se admiten

El testamento, aprobado judicialmente, es protocolizado por el

publico, produciendo fe respecto de la realidad del acto (articulo

4. REVOCACION DEL TESTAMENTO CERRADO POR RESTITUCIÓN

En el artículo 700° del C.C, encontramos regulados algunos aspectos

4.1. Conservación del testamento cerrado

Son diferentes las tendencias contempladas en las diversas legislaciones

tratarse efectivamente de "cualquier" persona y no necesariamente del

En la legislación española vigente, por ejemplo en el artículo 710 del

el acto de otorgamiento ante el notario.

La constancia de esta recepción por parte del notario, aparece en la

Esta disposición definitivamente ofrece mayor garantía para la ubicación

4.2. Restitución del testamento cerrado y formalidades para este acto

La norma establece que el testador puede pedir al notario en cualquier

El artículo 700 dispone que la restitución debe efectuarla el notario

de los Testigos Testamentarios (Capítulo Cuarto) que son de aplicación

Los instrumentos públicos protocolares se extienden uno a continuación

La Ley del Notariado señala que cuando el notario autoriza el

Asimismo, el notario debe solicitar la inscripción de dichos actos ante

para lo cual transcribirá el acta en la que conste la restitución al

4.3. Revocación del testamento cerrado por restitución

La restitución del testamento cerrado produce la revocación del mismo.

El Código en su artículo 802 repite expresamente esta misma norma, cuando

¿Pero qué es lo que el testador estaría revocando en sí? El testador al

Retornando a nuestro artículo 700, queda solo señalar que en cumplimiento

4.4. Validez del documento interno como testamento ológrafo

Si bien es cierto la restitución implica la revocación del testamento

En el otorgamiento del testamento cerrado se encuentran diferenciadas dos

Este documento interno cuando es restituido al testador, puede conservar

Como hemos analizado en estos comentarios al artículo 700, nuestro Código

5. CUSTODIA Y REPRESENTACIÓN JUDICIAL DEL TESTAMENTO CERRADO

En este artículo encontramos reguladas algunas obligaciones del notario

Cabe recordar que, al tratarse de un testamento cerrado, las

interno, de manera tal que no se conservara intacto o en condiciones

En cualquiera de estos supuestos, el notario respondería por los daños y