Bolilla I

Derecho mercantil
1).- CONCEPTO DE COMERCIO. Al comercio podemos conceptualizarlo desde un doble enfoque:
a) Económico: “EL COMERCIO ES UNA ACTIVIDAD HUMANA QUE SE TRADUCE EN LA MEDIACIÓN DIRECTA O
INDIRECTA ENTRE OFERTA Y DEMANDA, CON EL FIN DE PROMOVER, FACILITAR O REALIZAR LOS CAMBIOS Y
CON EL PROPÓSITO DE OBTENER UN LUCRO ESPECÍFICO, ES DECIR, UNA GANANCIA CALCULADA SOBRE LA
DIFERENCIA DE LOS VALORES EN CAMBIO” (AMEGHINO ARBO).
b) Jurídico: es un hecho social de contenido económico que genera relaciones de los individuos entre sí y de
éstos con el Estado. Estas relaciones necesitan de una regulación específica: esto constituye el aspecto
jurídico del comercio y da nacimiento al Derecho Comercial. El derecho comercial va más allá del concepto
económico, porque hay actos que no son naturalmente de comercio, pero a los cuales la ley les da la
calidad de mercantiles.

Elementos caracterizastes: Son los pilares fundamentales sobre los que se asienta toda norma comercial.
No pueden faltar.
1) Intermediación: es el elemento objetivo, y puede ser
a) Inmediata o directa: se da entre quien tiene la mercadería y quien la necesita, es un contacto inmediato
entre la oferta y la demanda.
b) Mediata o indirecta: cuando solamente se promueve o facilita el cambio.
2) Lucro: elemento subjetivo que consiste en la ganancia calculada sobre la diferencia de los valores de
cambio.
3) Crédito: en el comercio es donde presta sus mayores beneficios, pues evita la traslación material del
dinero. Pata tal fin se organizan ciertos institutos: letras de cambio, cuentas bancarias, etc.
4) Prontitud: las operaciones deben ser ágiles, efectuadas con celeridad, buscando la liquidez.
5) Seguridad: el comercio requiere un cierto margen de seguridad en cuanto a las operaciones mismas
(fianza, prenda), y en cuanto a los riesgos propios del quehacer mercantil (seguros). De tal modo se
organizan los libros de comercio y los registros.
6) Buena fe: es la confianza entre comerciantes y proveedores. Las operaciones se realizan para ser
cumplidas.
7) Promoción de los cambios: se realiza por medio de la propaganda y la publicidad.
8) Facilitación de los cambios: por medio de los bancos, transportistas, aseguradores, etc.
9) Realización de los cambios: directamente, el comerciante que compra y vende, indirectamente aquellas
personas que acercan la oferta y la demanda.

2).- DERECHO COMERCIAL. ORIGEN Y EVOLUCIÓN HISTÓRICA. Concepción subjetiva y objetiva.

1) Antigüedad: en un principio, el comercio se realizaba mediante operaciones simples y rudimentarias
como el trueque, el cambio y la permuta. Cansado de deambular, hacer una vida nómada y vivir de la caza y
pesca, el hombre se instaló en un lugar fijo. Entonces no pudiendo obtener por sí los elementos que
satisficieran sus necesidades, recurría al cambio o trueque en su forma más simple: mercadería por
mercadería, sin tener en cuenta nada más que su valor de utilidad o de uso. No importaba, pues, que una
de ellas tuviera más valor intrínseco que la otra. Con el trueque surge la primera dificultad: determinar ese
valor. Cada una de las partes tenía sus pretensiones al respecto, que solían no coincidir con las
pretensiones de la otra. Se buscaron entonces los índices para una valoración común; tal es lo que se
denominó estimatoria o permuta por valor de cambio.
Con la aparición de la moneda, valor más constante y fijo, que actúa en función de valor único de
compensación en las transacciones de cualquier clase de mercaderías o bienes, el cambio y la permuta
estimatoria se transformaron de ese modo en compraventa. Fue entonces con ese precioso instrumento
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cuando la actividad comercial hizo su aparición. El comprador busca la persona encargada de
proporcionarle la mercadería; por su parte, el que tiene exceso de ellas, las venderá al intermediario, que
no es más que el llamado comerciante. En esta etapa se creó otro de los preciosos instrumentos de
seguridad y de crédito que es la letra de cambio.
En Roma no se distinguía el derecho civil del derecho comercial; éste último no existía. Lo que existió en
Roma fue la síntesis de instituciones relacionadas con el comercio que venían de otras culturas.
2) Edad Media (S. V al XV - Autonomía del Derecho Comercial). En la Edad Media, el Derecho Comercial
deja de ser parte del derecho común para convertirse en una rama autónoma del derecho:
Siglo V: con la caída del Imperio Romano de Occidente se produce el éxodo desde las ciudades hacia el
campo y esto provoca un decaimiento de las actividades comerciales. Se produce la invasión de los
bárbaros que traen sus propias leyes y al no haber uniformidad jurídica, el tráfico se vuelve muy inseguro.
Siglo VII: con el surgimiento del feudalismo y su economía agrícola comienza un paulatino
restablecimiento de las actividades comerciales.
Siglo XI: escapando del régimen feudal, y en búsqueda de su libertad, los hombres comienzan a
desplazarse del campo a la ciudad. Las ciudades se van poblando nuevamente y van surgiendo los
mercados locales (a los que acudían los comerciantes de la zona) y las ferias internacionales (donde se
reunían una o dos veces al año los comerciantes de las zonas más alejadas; ej. las ferias de Champagne en
Francia o de Frankfurt en Alemania).
El derecho común no satisfacía las necesidades de rapidez y agilidad requeridas en las ferias y mercados,
por lo que el derecho común comienza a ser sustituido por los usos y costumbres comerciales. A la vez, se
van creando tribunales especiales integrados por comerciantes para resolver los conflictos que surgen en
las ferias y mercados.
Estos usos y costumbres y las sentencias de los tribunales especiales van dando nacimiento a la llamada
“Lex Mercatoria”, que se caracterizaba por ser consuetudinaria (no escrita, sino basada en la costumbre),
subjetiva (aplicable sólo a los comerciantes) y local (sólo regía en determinada feria o mercado).
Alcanzan su auge las corporaciones integradas por comerciantes dedicados a un mismo oficio, que con la
intención de regular sus derechos recopilan los usos y costumbres y la jurisprudencia y redactan sus
“estatutos corporativos”. Se fundaron en esa época las grandes compañías, como sociedades anónimas en
su forma más primitiva, que con poderosos medios económicos hicieron posible la realización de empresas
de gran envergadura.
En este período nace el Derecho Comercial como “rama autónoma” del Derecho a partir de la legislación
especial (formada por los estatutos corporativos) y de la jurisdicción especial (formada por los tribunales
especiales).
Hasta aquí el Derecho comercial es subjetivo, ya que las normas y jurisdicción mercantiles sólo son
aplicables a los comerciantes que pertenecen a alguna corporación. Es decir, se tiene en cuenta la calidad
de comerciante del sujeto.
3) Edad Moderna (1492-1789 -/Objetivización). Durante esta etapa comienzan a surgir los Estados
nacionales, y las normas que hasta el momento eran locales, pasan a ser nacionales (Ej. en Francia las
Ordenanzas de Colbert, en España las Ordenanzas de Bilbao, etc).
Además, comienza la “objetivización” del Derecho Comercial, ya que muchas personas no
comerciantes y que no pertenecían a ninguna corporación comienzan a realizar actividades comerciales,
aplicándoseles la ley comercial.
A partir de este momento el Derecho Comercial deja de ser subjetivo (aplicable sólo a los comerciantes)
para volverse objetivo (aplicable a las actividades comerciales, independientemente de que quien realice el
acto sea comerciante o no).

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4) Edad Contemporánea (1789- Actualidad -/Teoría de los Actos de Comercio). Las normas de cada Estado
comienzan a sistematizarse y los Códigos comienzan a aparecer. El primero fue el Código de Comercio
Francés (Código Napoleón) de 1807 que sirvió de base a los Códigos de los demás países.
En 1791 la Ley Chapellier en Francia había prohibido las corporaciones y no se podía establecer quiénes
iban a ser sometidos a la jurisdicción comercial. Es por esto que el Código Napoleón enumera una serie de
actos que quedarán sujetos a las normas y jurisdicción mercantiles sin importar que sean realizados o no
por comerciantes. A partir de dicha enumeración surge la “Teoría de los actos de comercio” y se
perfecciona la objetivización del Derecho Comercial.

Derecho Comercial. Concepto.

“ES LA DISCIPLINA JURÍDICA QUE ESTUDIA LOS PRINCIPIOS Y NORMAS APLICABLES A LAS RELACIONES QUE
SUSCITA EL COMERCIO COMO ACTIVIDAD ESPECÍFICA Y AL FUNCIONAMIENTO DE LAS INSTITUCIONES
MERCANTILES”.
“CONJUNTO DE NORMAS QUE REGULAN LA MATERIA COMERCIAL” (Fontanarrosa).
Caracteres.
Universal: porque tiende a hacerse uniforme en todo el mundo como expresión de un mismo fenómeno.
Esa uniformidad se hace ver en el derecho comercial internacional, por ejemplo, en las normas relativas a
las letras de cambio.
Consuetudinario: porque tiene la particularidad de manifestarse en usos y costumbres antes que en la
ley. En los primeros tiempos las relaciones se regían sólo por los usos y costumbres; actualmente, si bien
esta codificado y escrito, la costumbre sigue teniendo un gran valor. Se dice que nació como una categoría
histórica, porque no es producto de una elaboración doctrinaria, sino de la realidad misma.
Progresivo: porque día a día se modifica y se construye, se amplía y se adapta a las transformaciones de
los fenómenos que rigen el movimiento económico.
Equitativo: porque es más flexible y elástico que otras disciplinas, porque se necesitan soluciones más
ágiles y dinámicas para dar satisfacción a los conflictos. La equidad es la justicia objetivada en normas
concretas y expresas en el caso particular.
De pocas solemnidades: en la gran mayoría de los casos, el derecho comercial es esencialmente informal.
Dispersión o disgregación: porque engendra ciertas instituciones que tienden a separarse del resto para
formar una rama autónoma del derecho, adquiriendo principios propios. Por ej. derecho de la navegación,
derecho societario, derecho de seguros, etc.
Autónomo
De derecho privado: porque regula la actividad entre partículas.

Contenido actual.
El desarrollo del crédito trajo como consecuencia la creación de bancos y otras industrias crediticias. Por
otra parte, es la conjunción del llamado derecho social, con el derecho mercantil, lo que va imprimiendo a
éste último su contenido actual. Además, la tendencia corporativa manifestada en muchos países parecería
indicar un regreso al sistema subjetivo del ordenamiento mercantil profesional.
El cuerpo legal comercial es criticable porque el Derecho Mercantil moderno está destinado a regular los
actos en masa realizados por los empresarios en la explotación de su empresa y no los actos de comercio
aislados, realizados ocasionalmente por cualquier persona.
La observación de la realidad económica a la que se aplica el Derecho Comercial nos demuestra que su
contenido se estructura de acuerdo a tres elementos esenciales: el empresario, la empresa y la actividad
externa y conjunta de ambos.

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El concepto moderno del derecho comercial surge de lo expuesto: es el ordenamiento privado propio de
los empresarios y de su estatuto, así como de la actividad externa que estos realizan por medio de una
empresa.
Por último, la intervención creciente del Estado en la economía privada, con el aumento de monopolios, la
creación de empresas estatales y la competencia a empresas privadas, sumado a la política de planificación,
contribuyen a dar la nueva fisonomía del moderno derecho mercantil.

3).- RELACIÓN DEL DERECHO COMERCIAL CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO.
RELACIONES CON EL DERECHO ADMINISTRATIVO.
El Estado moderno interviene cada vez más en la actividad mercantil privada para: fomentar el comercio,
proteger los intereses profesionales de los comerciantes, proteger al público consumidor y regular el
movimiento general de la economía nacional. Por ej. la Comisión Nacional de Valores que es un ente
autárquico, controla todo lo relativo a los títulos cotizados en bolsas; la Superintendencia de Seguros
interviene en la regulación de la actividad asegurativa, etc.

RELACIONES CON EL DERECHO CONSTITUCIONAL.

El derecho constitucional suministra principios básicos al derecho comercial. La Constitución Nacional tiene
numerosas normas que se relacionan con el derecho mercantil, por ej. libre navegación de los ríos,
aduanas, etc., y otras normas que tienden a incentivar la actividad mercantil.
RELACIONES CON EL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO.
Se vincula por el carácter universal del derecho comercial. Las relaciones comerciales internacionales son
muy complejas y por lo tanto las normas que regulan estas relaciones deben ser similares o análogas.
RELACIONES CON EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Rige las relaciones entre los individuos de un Estado con individuos de otro Estado; por ej. los contratos a
distancia, la ejecución de transportes internacionales y otros fenómenos de análoga naturaleza.
RELACIONES CON EL DERECHO CIVIL. AUTONOMÍA. UNIFICACIÓN CIVIL Y COMERCIAL.
El tema debe tratarse desde dos enfoques:
1) Teórico: se han dado tres posiciones:
a) Autonomía: según Rocco para que una disciplina pueda ser considerada autónoma se necesitan los
siguientes elementos:
-Un campo o materia suficientemente amplios: entendiendo como campo un conjunto de
hechos, actos y relaciones que configuran una actividad específica.
-Principios y doctrinas propios.
-Un método característico.
En consecuencia, para esta postura el Derecho Comercial es autónomo, porque tiene efectivamente un
cuerpo de principios, como son el de onerosidad, el de solidaridad en materia de garantía, etc.; además,
tiene tres métodos característicos, aunque no exclusivos, que son: la investigación histórica, la
investigación económica y la de carácter político; además, tiene un campo propio (actividad específica).
Además, tiene autonomía legislativa (un cuerpo normativo
separado) y didáctica (se enseña como materia separada del derecho civil).
b) Especialidad: según Masse el Derecho Comercial no es autónomo, porque se nutre de principios de
orden general, constitucionales, que son comunes al derecho civil. Pero se hace especial, porque crea
instituciones que le son propias. Por ende hay tres sectores en el Derecho Comercial:
-El relacionado con el núcleo fundamental o básico, por ejemplo, lo relativo a la capacidad, a la propiedad,
etc.
-El que participa de las instituciones particulares del derecho civil, por ejemplo, actos
jurídicos, contratos, etc.
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-El que se encuentra fuera del derecho civil, que es independiente y propio del Derecho
Comercial, por ejemplo las instituciones sobre bancos, seguros, etc.
c) Excepcionalidad: convierte al Derecho Comercial en un catálogo de excepciones sujeto absolutamente al
Derecho Civil. Lo que vale únicamente, dicen, es el Derecho Civil: las normas del Derecho Comercial no son
sino casos excepcionales y aplicables solamente a los casos estrictamente previstos por el Código de
Comercio.
2) Práctico: el orden de prelación para aplicar la norma al caso concreto es:
a) Título Preliminar del Código de Comercio, especialmente el art. 1° “En los casos que no estén
especialmente regidos por este Código, se aplicarán las disposiciones del Código Civil”.
b) Art. 207 del Código de Comercio “El Derecho Civil, en cuanto no esté modificado por este Código, es
aplicable a la materia y negocios comerciales”.
c) Art. 16 del Código Civil: “Si una cuestión civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espíritu de
la ley, se atenderá a los principios de leyes análogas; y si aún la cuestión fuere dudosa, se resolverá por los
principios generales del derecho, teniendo en consideración las circunstancias del caso”.

Unificación civil y comercial.

El Código de Comercio argentino (2) ha sido expresamente derogado por la ley 26.994, que sanciona al
nuevo Código Civil y Comercial de la Nación y reforma a la Ley de Sociedades (art. 4º). El nuevo Código Civil
y Comercial de la Nación, no obstante su denominación, ningún capítulo destina a la materia “comercial”, ni
hace referencia alguna al “acto de comercio”, ni al “comerciante”, ni a las “obligaciones de los
comerciantes”, ni a los “agentes auxiliares de comercio”, ni tampoco a la “jurisdicción mercantil”. El código
civil y comercial considera a las “personas” en forma unificada y las clasifica como “personas humanas” o
como “personas jurídicas” sin diferenciar entre sujetos “comerciales” y “civiles”. También en el nuevo
código desaparece la diferencia entre contratos “civiles” y contratos “comerciales”. Asimismo, en materia
de sociedades, no existe más la sociedad “civil” ni tampoco la sociedad “comercial” ya que conformidad
con las reformas de la ley 26.994 a la ley 19.550, la que se denomina ahora “Ley general de sociedades”,
hay un tratamiento único y no existe más el “objeto comercial” para diferenciar entre sí a las sociedades
“de hecho”(3). Tampoco subsiste un registro público “de comercio”, sino solamente un “registro público” a
secas, y nada se regula específicamente sobre actos inscribibles, procedimientos y efectos de las
registraciones.
En tales condiciones, una primera lectura del nuevo Código llevaría a pensar que ha desaparecido la
materia comercial
La apuntada desaparición de toda referencia al “acto de comercio”, al “comerciante” y a lo “comercial” en
el nuevo Código y en la ley 26.994, constituye a nuestro juicio un “pecado nominalista” ya que no obstante
ello, con otras denominaciones y con un método impreciso, lo cierto es que el Derecho Comercial tal como
lo hemos conceptualizado, y más allá de la apariencia, en la realidad subsiste y se expande en el nuevo
Código, conforme resulta de los siguientes desarrollos:

1.-Mantenimiento de “normas delimitativas” para la aplicación del derecho comercial, con algunas
variaciones:
Al respecto, la norma fundamental del análisis está dada por el art. 320 que dice: “Están obligadas a llevar
contabilidad todas las personas jurídicas privadas y quienes realizan una actividad económica organizada o
son titulares de una empresa o establecimiento comercial, industrial o de servicios. Cualquier otra persona
puede llevar contabilidad si solicita su inscripción y la habilitación de sus registros o la rubricación de sus
libros, como es establece en esta misma Sección…”. De dicha norma, y de
las disposiciones concordantes, resulta lo siguiente:
 -El “comerciante” fue reemplazado por el “empresario” (o el cuasi empresario).

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  -El “acto de comercio” fue desplazado por la “actividad económica organizada”.
 -El nuevo eje del derecho comercial es “la empresa”, sin la cuál no hay sociedad (art.1º Ley general
de sociedades), y cuya continuación se procura mediante los mecanismos de tolerancia de
la unipersonalidad sobreviniente (art. 94bis LGS), efecto no liquidatorio de las nulidades (art. 17
LGS) y posibilidad de reactivación societaria en todos los casos si existe viabilidad económica y
social de la subsistencia de la actividad (art.100 LGS).
2.-Mantenimiento de “normas prescriptivas”: un “estatuto especial mercantil” (ahora del empresario) y
subsistencia de los “agentes auxiliares de comercio”:
El estatuto del “comerciante” se reemplaza por el estatuto del “empresario” (o cuasi empresario), que
sigue sometido a un régimen de “contabilidad obligatoria” y a un régimen de “publicidad registral”. Y si
bien las reglas contables son antiguas (5) y la publicidad registral está mencionada pero no reglamentada,
tales exigencias se mantienen también para los empresarios colectivos (arts. 7 y 62 de la ley general de
sociedades) y fueron extendidas a sujetos sin fines de lucro, como es el caso de las asociaciones civiles (art.
169). Asimismo, la desaparición de la sociedad civil (art.1648 cod.civil) al unificar a todas las sociedades
bajo la exigencia de ser titulares de una empresa (art.1º Ley general de sociedades), implica opción
legislativa por la solución comercial preexistente. Igualmente, la obligación de rendir cuentas, propia de los
comerciantes (arts. 33 inc.4º y 70 cod.com.) se expande a sujetos no mercantiles (art. 860). Por otra parte,
también se mantienen los estatutos de los “agentes auxiliares de comercio” contenidos en leyes especiales
como son las del “martillero” y del “corredor” (ley 20.266, modificada por ley 25.028), destacándose que en
materia de corretaje el art. 1355 del nuevo Código establece que las reglas del contrato “no obstan a la
aplicación de las disposiciones de leyes y reglamentos especiales”

3.-Mantenimiento de las “soluciones comerciales” en los contratos duplicados, que pasan a ser la regla.
En los contratos antes duplicados y ahora unificados, corresponde afirmar que se dio, en general,
preferencia a la solución comercial por sobre la solución civil, la que aparece regulada como regla, mientras
que la solución civil queda, en algunos casos, como excepción conforme con las circunstancia. Ejemplo de
ello son, en materia de compraventas, la venta de cosa ajena (art.1132), la seña confirmatoria (art. 1059), y
la obligación de entregar factura que se presume cuenta liquidada (art.1145), todas las que consagran
soluciones comerciales. Además, se expanden a las relaciones no comerciales las posibilidades del
“arbitraje” (art. 1649) y la representación negocial (art.367), que son instituciones mercantiles típicas.
El mantenimiento de la vigencia como legislación mercantil de todas las leyes que no estaban incorporadas
al Código de Comercio derogado.
Conforme establece el art. 5º de la ley 26.994, las leyes de contenido mercantil que actualmente integran,
complementan o se encuentran incorporadas al Código de Comercio (excepto las expresamente derogadas
por el art. 3º), mantienen su vigencia como leyes que complementan al nuevo Código Civil y Comercial de la
Nación.
En consecuencia mantienen su vigencia, entre otras, las siguientes leyes y normas mercantiles: leyes 928 y
9463 (Warrants), 9644 (Prenda agraria), 11.867 (Transferencia de Fondos de Comercio), 17.418 (Seguros),
20.091 (Entidades de Seguros), 20.094 (Navegación, habiéndosele incorporado algunos artículos del libro
Tercero del Código de Comercio derogado), Dec.ley 5965/63 (Letra de cambio y pagaré)
4.-La posibilidad de mantener la jurisdicción mercantil a nivel nacional y/o local.
Si bien se derogó el art. 6º del Código de Comercio, cabe recordar que en el órden nacional, el art. 43 bis
del Dec. Ley 1285/58, dispone que “ Los jueces nacionales de primera instancia en lo comercial de la Capital
Federal, conocerán en todas las cuestiones regidas por las leyes mercantiles cuyo conocimiento no haya
sido expresamente atribuido a los jueces de otro fuero.Conocerán, además, en los siguientes asuntos: a)
Concursos civiles; b) Acciones civiles y comerciales emergentes de la aplicación del Decreto N°15.348/46,
ratificado por la Ley N°12.962; c) Juicios derivados de contratos de locación de obra y de servicios, y los
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contratos atípicos a los que resulten aplicables las normas relativas a aquéllos, cuando el locador sea un
comerciante matriculado o una sociedad mercantil…”.
Entendemos que dicha norma continuará vigente después de que comience la plena aplicación del nuevo
Código por las siguientes razones:
 -Las “leyes mercantiles” referidas por la norma no han desaparecido ya que son todas las que
estaban incorporadas o complementando al Código Comercial derogado y que subsisten como
complemento del nuevo Código Civil y Comercial de la Nación (art. 5º de la ley 26.994).
 -Los “concursos civiles” ya habían sido unificados con los comerciales por la ley de quiebras vigente
(24.522).
 -Los contratos de locación de obra y de servicios se mantienen en los arts.302 y siguientes del
Código.
 -La única referencia que hoy carecería de sentido es la de “comerciante matriculado” que,
eventualmente, debería ser cambiada o interpretada como “persona humana con actividad
económica organizada” o por persona humana titular de una “empresa” o de un “establecimiento
comercial, industrial o de servicios” (art. 320 ya citado) que se encuentre inscripta.

5.-Conclusiones: subsistencia y expansión del Derecho Comercial.

De todo ello resulta que, a pesar de la supresión “nominal” de lo mercantil en el nuevo Código, que crea
una apariencia derogatoria, la realidad sustantiva es que su “materia” ha permanecido y, en muchos
campos, se ha extendido. Por todo ello cabe concluir que, a partir de la vigencia del nuevo Código, la
“autonomía legislativa” del Derecho Comercial se desplaza del Código hacia las leyes comerciales
no codificadas que no fueron derogadas, la “autonomía científica” resulta del mantenimiento de sujetos
diferenciados, sometidos a un estatuto especial y de soluciones legales diferentes para algunos casos, la
“autonomía docente” es la necesaria consecuencia de tales autonomías y, por último, no existen óbices
legales para la “autonomía jurisdiccional” nacional y/o local del referido “Derecho Comercial”. No
obstante ello, el “pecado nominalista” exigirá al intérprete, en algunos casos, investigar sobre el régimen
(civil o comercial) aplicable y sus consecuencias.
Por su parte, deben anotarse como deudas del legislador con la materia mercantil la reformulación del
régimen de “contabilidad y estados contables” (sistema de registros contables), que deberá adecuarse a su
carácter publicista, y la definición por ley de fondo del “registro público” (registro mercantil), estableciendo
su competencia, presupuestos sustanciales y efectos de las inscripciones, debiendo regir interín las normas
locales.

4).- FUENTES. Las Fuentes del Derecho son los distintos modos de expresión o de creación del derecho
positivo. La mayoría de la doctrina considera que las fuentes del Derecho Comercial son la ley y la
costumbre. Otros autores agregan la jurisprudencia y la doctrina.
La ley comercial: es toda norma jurídica abstracta, general y permanente, emanada de los órganos
competentes del Estado y destinada a regular la materia mercantil. Quedan comprendidos el Código de
Comercio, las leyes complementarias, los decretos, las resoluciones, las circulares, etc.
La ley civil ¿es fuente del Derecho Comercial? La mayoría de los autores consideran que no es fuente, ya
que la ley civil sólo cumple una función integradora de las lagunas del Derecho Comercial.
Otros autores, en cambio, consideran que la ley civil es fuente del Derecho Comercial, ya que en varias
ocasiones el Código de Comercio remite al Código Civil.
Los usos y costumbres: la costumbre es la observancia constante y uniforme de una regla de conducta
por los miembros de una comunidad, con la convicción de que responde a una necesidad jurídica. Los
requisitos para que exista son:
a) Que sea uniforme (una práctica no contradicha, que posea siempre las mismas características);
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b) Que sea frecuente y constante (una cantidad de actos repetidos y duraderos a lo largo del tiempo, no
actos accidentales)
c) General (observada por un número importante de afectados)
d) Elemento psicológico: que exista la conciencia o convicción de su obligatoriedad.
El uso es también una reiteración constante y uniforme de un comportamiento determinado, pero sin el
elemento psicológico de la convicción de su obligatoriedad, propio de la costumbre. La costumbre posee
fuerza interna propia, por eso es fuente autónoma; en cambio la fuerza del uso deriva de la ley que lo
establece. Los usos pueden ser:
*Convencionales: o “usos del comercio” son simples cláusulas contractuales sobreentendidas por las
partes.
*Legales: son prácticas generales cuya observancia se torna obligatoria por disposición de la ley.
En nuestros códigos civil y comercial, ambos términos (uso y costumbre) se emplean indistintamente.
Funciones de la costumbre (o valor de la costumbre). En materia comercial la costumbre tiene gran
importancia y esto se ve reflejado en varias normas del Código de Comercio que se refieren a ella
otorgándole una doble función:
-Interpretativa: cuando se recurre a la costumbre para establecer el verdadero sentido y alcance de los
actos o términos dudosos utilizados en los contratos
-Integradora: es cuando se recurre a la costumbre para integrar lo que las partes omitieron al contratar, o
las lagunas del derecho.
La jurisprudencia: es la sucesión de fallos de los órganos judiciales que sirven de antecedente por la
solidez de sus argumentos. Tiene significado cuando es pacífica, concordante y reiterada resolviendo
conflictos equivalentes. Por ello Fontanarrosa sostiene que la jurisprudencia no es otra cosa que un
derecho consuetudinario judicial.
La jurisprudencia puede servir como marco de interpretación de normas jurídicas existentes, o bien, frente
a lagunas del derecho, ejercer una labor jurídica creadora, integrando el ordenamiento por medio de
normas concretas o particulares.
En general (salvo los fallos plenarios) la jurisprudencia no es obligatoria, y esto llevo a algunos autores a
considerar que no es fuente del derecho comercial. Otros autores, en cambio, consideran que es fuente,
pero no fuente formal (como la ley y la costumbre) sino fuente material.
La doctrina: es la opinión autorizada de tratadistas y estudiosos de las ciencias jurídicas, que intentan
transmitir a través de sus obras cómo es (doctrina de explicación o “de lege lata”) o cómo debería ser
(doctrina de crítica o “de lege ferenda”) el derecho. Su valor es proporcional a la capacidad y prestigio de
quien la emite. Por otra parte, la doctrina tiene valor como fuente indirecta, porque informa al legislador
para la redacción de proyectos y la modificación, interpretación y ampliación de la ley.
En general se sostiene que no es fuente formal de derecho. Otros autores, en cambio, sostienen que es
fuente, porque es un elemento auxiliar valioso, pero no formal sino material, porque no es obligatorio.
Principios generales del derecho: son los fundamentos de nuestra legislación positiva, que forman los
presupuestos lógicos de los preceptos legales vigentes. No constituyen fuente formal. Se hace referencia a
ellos en el art16 Código Civil.

5).- EL DERECHO COMERCIAL ARGENTINO: EVOLUCIÓN.

Período de dominación hispánica. Durante el período de dominación hispánica, las leyes españolas del
medioevo (Fuero Juzgo, Fuero Real, Partidas, etc) tuvieron escasa importancia en materia mercantil. Por
otra parte, alcanzaba gran desarrollo el comercio y las actividades corporativas.
En España, a partir de 1494 se fue concediendo a los mercaderes de las distintas ciudades el derecho de
gobernarse en sus transacciones mercantiles.

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Los litigios eran resueltos por la Audiencia de Charcas (actual Bolivia) y luego por la Audiencia de Buenos
Aires. Por real cédula de ese 1794 se creó el Consulado de Comercio de Buenos Aires, con funciones
jurisdiccionales y administrativas y establecía el siguiente orden de prelación: Ordenanzas de Bilbao, leyes
de Indias y Ordenanzas reales de Castilla.
Los litigios debían resolverse a partir de entonces por el tribunal del consulado integrado por el prior y dos
cónsules (elegidos por los comerciantes). De sus decisiones cabía apelación, cuando el pleito excedía de mil
pesos, ante un tribunal integrado por el decano de la audiencia y dos comerciantes elegidos por el decano
entre los propuestos por las partes.
Legislación posterior a la emancipación de 1810-1816.
Encontramos escasos antecedentes durante este período hasta la sanción del Código de Comercio de 1859:
Es que las autoridades argentinas, más preocupadas por cuestiones políticas, siguieron prácticamente
aplicando la ley española y sólo dictaron algunas normas. La Asamblea del año XIII creó la matrícula para
comerciantes; durante la gestión de Rivadavia se dictaron decretos sobre actos de comercio, causas de
comercio y alzada de comercio, etc.
El Código de Comercio de 1859/62. En 1857 Vélez Sársfield y Acevedo presentan el proyecto de Código de
Comercio para el Estado de Buenos Aires, la cual estaba separada de la Confederación Argentina. Fue
sancionado en 1859 por la Legislatura y representó un código adelantado y completo para su época.
En materia comercial fueron sus fuentes los códigos de Francia, Portugal, España, Holanda y Brasil.
El Congreso nacional lo declaró Código Nacional por ley de 1862.
1889 – Reforma: Los efectos de la evolución industrial, el dinamismo de la actividad comercial que exige
una actualización permanente y la sanción del Código Civil que deroga la materia civil que se había visto
obligado a incorporar el Código de 1862, hicieron imperiosa su modificación.
El Proyecto presentado por la Comisión de Códigos de 1889 fue promulgado y entró en vigencia en 1890.
El espíritu conservador de la Comisión hizo que se limitara prácticamente a suprimir las normas civiles.
Las principales modificaciones fueron:
a) La modificación del valor de los usos y costumbres como fuente del derecho;
b) Supresión del requisito de la matrícula para adquirir la calidad de comerciante;
c) Modificación en la enumeración de los actos de comercio.
d) Inclusión de un título sobre bolsas y mercados.
e) Ampliación de las normas sobre transporte, sociedad anónima, cuenta mercantil y bancaria, títulos al
portador, cheque e hipoteca naval;
f) Supresión del juicio de calificación en la quiebra.
Reformas posteriores: entre las más importantes podemos mencionar la ley de sociedades, la ley de
concursos, la ley de warrants, la ley de cheques, etc.
El Código que nos rige actualmente es el de 1859, con la reforma de 1889 y las modificaciones y leyes
complementarias sancionadas hasta la actualidad.

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 Bolilla II
1-Acto de comercio.
Numerosas han sido las tentativas para lograr una definición unitaria y general. Algunos autores se inclinan
a considerarlo como un producto de la voluntad legislativa. Otros sostienen que es un acto de interposición
económica determinada por la especulación. El sistema legal argentino, como casi todos los de América
latina, contiene una lista especial de los llamados actos de comercio. No adoptó un sistema dogmático, sino
que en la compleja enumeración del art. 8 incluye actos, operaciones y hasta organizaciones, por lo que no
cabe afirmar que se trata de un sistema objetivo exclusivamente, y menos aun si se considera la norma del
art. 7. Se trata de un sistema predominantemente objetivo, prevalencia resultante de los actos incluidos en
el art. 8 y de la noción de comerciante del art. 1.
Dar un concepto de acto de comercio no se compadece con nuestro régimen legal, ya que no se puede dar
un concepto de acto de comercio que englobe a todos los supuestos contemplados en la ley. Además,
tratando de de buscar un concepto suficiente, encontraremos que dentro del concepto de acto de
comercio, vamos a estar hablando no solamente del acto, sino también de actividades, de determinadas
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formas de desarrollar actividades, de sujetos, de contratos, de formas jurídicas y una gran cantidad de
cosas que tampoco se pueden englobar en una sola palabra; que el único genero que tienen es la actividad
comercial.
Entonces, si decimos que el derecho comercial es el conjunto de normas que regula la actividad comercial,
será menester volver la vista hacia el sujeto que realiza la actividad comercial.
Al no poder captar una noción general de lo que es el acto de comercio y englobar en un concepto a todos
los supuestos de hecho, el C.Com. tuvo que hacer una enumeración.
Nuestro C.Com. es objetivo, para algunos autores totalmente objetivo y para otros, predominantemente
objetivo, porque hay que mirar el art. 8 que es el que define la materia comercial.
Cuando analizábamos el concepto de derecho comercial decíamos, con Fontanarrosa, que este es el
conjunto de normas que regula la materia comercial. Y que es la materia comercial? Es todo supuesto de
hecho al que la ley califica de mercantil.
Si queremos saber a qué situaciones se aplica el derecho comercial debemos mirar la materia comercial, es
decir, cuales son los supuestos de hecho a los que la ley califica de comerciales, y esto se encuentra
delimitado en el art. 8 del C.Com.
Entonces, si es uno de los actos enumerados en el art. 8 le será aplicable el C.Com. caso contrario se le
aplicará la legislación penal, civil, administrativa o la que corresponda.
No importa quien realiza el acto ni cuantas veces lo realice, si el acto se realiza y esto se hace conforme a
las características que prevé el art. 8 en algunos de sus incisos, el acto es comercial, y por ende le es
aplicable el C.Com. o ley comercial.
Pero ocurre que la enumeración que nos da el art. 8 no es taxativa, sino meramente enunciativa, en virtud
del inc. 11 del art. 8 que dice “los demás actos especialmente legislados por este código”. Al parecer
pueden existir otros actos que no están enumerados pero sí están en el código.
¿Y si no están en el C.Com. y sin embargo forman parte de la actividad comercial? Pueden existir
extensiones por analogía, como por ejemplo el inc. 5 del art. 8 que nos dice “Las empresas de fábricas,
comisiones, mandatos comerciales, depósitos o transportes de mercaderías o personas por agua o por
tierra”, se puede extender al transporte aéreo.
El inc. 11 es más amplio aun de lo que parece, porque dice “los demás actos especialmente legislados por
este código”, pero ocurre que no se agota en la materia comercial en el C.Com., hay otros incorporados por
leyes especiales y por la misma costumbre comercial.
La categorización de cuáles son los actos de comercio y cuáles no, la hace el LEGISLADOR. Las partes no
pueden modificar la naturaleza de los actos, por ejemplo, no pueden decir “queremos que este matrimonio
sea un acto de comercio y por lo tanto se aplique la ley comercial”.
Por esto algunos autores niegan importancia jurídica (no didáctica) a la clasificación de actos de comercio,
porque en definitiva todos fueron establecidos por el legislador, que les dio una cierta importancia y les
atribuyó el carácter de comercial por alguna razón (ya sea porque es actividad comercial propiamente dicha
o porque facilite o promueve los cambios).
La ampliación de los actos de comercio no se hace solo, como dice Fontanarrosa, es decir, no se hace
dentro de cada inciso y considerando lo que dice cada inciso, sino que es menester aplicar las demás leyes
fuera del C.Com. y las normas introducidas por la costumbre.
Nuevo CCyC: el art. 320 que dice: “Están obligadas a llevar contabilidad todas las personas jurídicas
privadas y quienes realizan una actividad económica organizada o son titulares de una empresa o
establecimiento comercial, industrial o de servicios. Cualquier otra persona puede llevar contabilidad si
solicita su inscripción y la habilitación de sus registros o la rubricación de sus libros, como es establece en
esta misma Sección…”. De dicha norma, y de las disposiciones concordantes, resulta lo siguiente:
 -El “comerciante” fue reemplazado por el “empresario” (o el cuasi empresario).
 -El “acto de comercio” fue desplazado por la “actividad económica organizada”

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El nuevo código civil y comercial también ha derogados los art. 5, 6, 7 y 8 del código de comercio.

Actos de comercio por conexión. Art. 5, segundo párrafo:

Decíamos que los actos de comercio son aquellos que están enumerados en el art. 8 y no importa quién los
realice, ni cuantas veces lo realice, pero el art. 5 en su segundo párrafo nos dice “Los actos de los
comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo prueba en contrario”. Pero entonces, ¿Cuál es
la finalidad de la enumeración del art. 8 si en el art. 5 se establece tal presunción? Ocurre, en primer lugar,
que los actos del art.8 pueden ser realizados por cualquier tipo d persona, sin que sea óbice su calidad de
comerciante.
Entonces lo primero que hay que analizar es si el acto que se está realizando encuadra en algunos de los
incisos del art. 8, y luego ir al art. 5, nunca a la inversa, porque si procedemos de tal manera, diciendo que
se presumen comerciales todos los actos realizados por el comerciante, el art. 8 no tendría razón de ser.
Pero, el art. 5 ¿es verdaderamente una ampliación o no? Fontanarrosa dice que es una ampliación del art.
8, y que viene dada por el art. 5, porque parece ser que hay ciertos actos que no están en el art. 8 pero
como los realiza el comerciante, también van a ser comerciales.
Lo importante es lo siguiente: esa presunción de que hay ampliación de los actos, nunca va a ingresar a la
aplicación de la ley comercial, solamente porque lo realiza el sujeto. En el caso de que existan estos actos,
dice Fontanarrosa, siempre la atribución de comercialidad se hará por el lado objetivo, porque se presume
que son comerciales los actos realizados por el comerciante, pero no cualquier acto, sino los actos que
hacen a su actividad.
Si existe duda sobre la comercialidad de un acto, es decir, sobre si este está o no enumerado en el art. 8 en
cualquiera de sus incisos, debemos tratar de hacerlo entrar por la presunción de comercialidad del art. 5,
pero no porque el sujeto que lo realiza sea comerciante, sino porque éste lo realiza dentro de los márgenes
de su actividad comercial. Es por esto que nuestro criterio para distinguir el acto de comercio es
predominantemente objetivo.
¿Hay actos de comercio subjetivos?:
Si decimos que los actos de comercio son comerciales porque los realiza un sujeto, que es el comerciante,
no hay actos de comercio subjetivos. La presunción se aplica por este lado pero siempre teniendo en
cuenta la actividad que realiza el comerciante, es decir que sea dentro de su comercio.
Todo esto sucede salvo prueba en contrario, esto fue establecido para que el comerciante no tenga que
probar que todos y cada uno de sus actos eran comerciales, entonces se presumen, porque hacen a su
actividad. Si otra persona, o el mismo comerciante dice que el acto no es comercial, pesarán sobre éste las
cargas probatorias.

Actos unilateralmente comerciales o mixtos. Art. 7:

Para algunos autores estos son actos unilateralmente mercantiles, para otros el acto seria mixto. Mixto
nunca es el acto, éste es civil o comercial o penal, no puede ser mixto.
Art. 7 “Si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por razón de él,
sujetos a la ley mercantil, excepto disposiciones relativas a las personas de los comerciantes y salvo que de
la disposición de dicha ley resulte que no se refiere sino al comerciante para quien tiene el acto carácter de
comercial”.
Si partimos de que el concepto de acto de comercio es objetivo, tenemos que mirar el acto en sí y no a la
persona que lo realiza, por eso el art. 7 comienza diciendo “Si el acto es comercial para una sola de las
partes”. Es por ello que no hay que mirar la calidad del sujeto, sino la del acto.
El art. 7 es un recurso técnico para saber cuál es la ley aplicable ante un caso de tal naturaleza, porque la
ley nos dice que cuando el acto es comercial para alguna de las partes será de aplicación el C.Com.

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Entonces, cuando decimos que el acto es comercial (es decir está en el art. 8) para alguna de las partes, no
es lo mismo que decir que una de las partes es comerciante, porque comerciante es el que realiza el
ejercicio de los actos de comercio de manera habitual y profesional. Pareciera ser entonces que no todos
los que realizan actos de comercio son comerciantes.
Si una de las partes que realiza un acto de comercio, puede ser que la otra parte lo realice también como
acto de comercio, o puede ser que no. Por ejemplo: el que adquiere con intención de lucro y traspasa,
realiza acto de comercio, y esto no quiere decir que el sujeto sea comerciante. Va a ser comerciante cuando
realice ese acto o cualquier otro del art. 8 en forma profesional y habitual.
Para la correcta aplicación del art. 7 y por ende se aplique la ley comercial a un acto, basta solamente que
el acto sea comercial para una de las partes.
En conclusión: del análisis armónico de los art. 8, 5 y 7, habrá acto de comercio, y por ende se aplicara la ley
comercial, cuando la ley los declara objetivamente comerciales (art. 8); también cuando los actos son
alcanzados por la presunción de comercialidad, es decir cuando tengan relación con el comercio del que los
realiza (art. 5); finalmente se aplicará la ley mercantil aun cuando ese acto comercial solo sea para una de
las partes.
Excepciones:
Dijimos que se aplica la ley comercial a todo el acto, no se puede parcelar. Pero no se aplica toda la ley
comercial. El art. 7 dice que toda la ley mercantil se aplica a los contrayentes, excepto:
 Aquellas disposiciones relativas a las personas de los comerciantes.
 Las que se refieren al contratante para quien el acto tiene carácter de comercial.
Hay algunas disposiciones de la ley comercial que escapan del mismo acto de comercio y que van a ser
aplicables a aquel para quien el acto es comercial. Por ejemplo la capacidad. O van a ser aplicables
solamente para aquel que es comerciante. Por ejemplo llevar los libros de comercio. Estas disposiciones
solo son aplicables al que es comerciante o al que realiza el acto comercial.

Análisis del art. 8 del C.Com.:

Enumera un grupo homogéneo de temas mercantiles.

 Art. 8 inc. 1: “Toda adquisición a titulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella,
para lucrar con su enajenación, bien sea en el mismo estado en que se adquirió o después de darle
otra forma de mayor o menos valor”.
Requisitos:
 Acto de adquisición.
 A titulo oneroso.
 De una cosa mueble o de un derecho sobre ella.
 Con ánimo de lucrar con su enajenación.
-No son los actos de comercio enumerados en el art. 452 C.Com.
-La cosa adquirida puede transmitirse en el mismo estado o después de darle otra forma de mayor o menor
valor.

Acto de adquisición: Comprar para vender. Según Fontanarrosa, la adquisición se refiere a derechos y
supone la incorporación de estos al patrimonio de su titular. Para Etcheverry el concepto de adquisición es
amplio, solamente limitado por el requisito de onerosidad, aunque entiende que este concepto debería
revisarse porque lo definitorio en el acto de comercio es la idea especulativa.
Onerosidad: Se entiende que existe cuando las partes asumen prestaciones reciprocas. No es necesaria que
consista en dinero, como es el caso de la permuta.

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Cosa mueble: Son objeto de los actos de comercio, concepto entendido en el art. 2311 con la amplitud del
art. 2312 del CC, incluyendo los bienes inmateriales. Las operaciones sobre inmuebles, reservadas en
principio al ámbito del derecho civil, entran en la órbita del derecho comercial cuando se encuentran de
algún modo vinculadas al mismo. Según Fontanarrosa basta que la cosa sea mueble para el adquiriente.
¿Por qué no los inmuebles? En virtud del art. 452 del C.Com. y porque son regidos y reglados por el CC. No
tiene razón de ser, sino que es una postura aceptada jurisprudencialmente.
Derechos sobre la cosa: Todo tipo de derecho reales o personales sobre la cosa de contenido patrimonial.
Ánimo de lucro: Propósito directo o inmediato de obtener una ventaja o ganancia, inmediata o mediata, o
evitar las perdidas o una perdida inmediata mayor a la previsible si no se realizara la adquisición o
enajenación.
Este es un elemento subjetivo, pero debe surgir objetivamente, ya que de otro modo no se podría probar.
La intención de lucrar, junto con la de enajenar, ha de existir contemporáneamente a la adquisición.
La cosa adquirida puede ser materia prima, sema-elaborada o elaborada. Entre la cosa adquirida y la
transmisión debe haber una vinculación objetiva.

 Art. 8 inc. 2: “La transmisión a la que se refiere el artículo anterior”.

Este es un acto típicamente mercantil. No necesita ser efectuado inmediatamente ni hay plazos.
Transmisión esta empleado en sentido amplio, incluye la transmisión de uso. No es necesaria la onerosidad,
porque el comerciante puede vender a menor valor.
La compra de cosa mueble transmitida que pasa a integrar un inmueble, se aplicaran las normas del CC.

 Art. 8 inc. 3: “Toda operación de cambio, banco, corretaje o remate”.

Este inciso tiene varios supuestos:
Operación de cambio: Para que exista cambio tenemos que estar hablando de monedas y por lo menos
una de ellas no debe ser de curso legal en nuestro país.
No es un mero trueque, porque hay siempre una especulación por parte de quien está realizando la
operación (cambista). Por eso Etcheverry dice que el cambio no es una permuta, sino que es una
compraventa de monedas. Se está comprando una moneda con otro de diferente valor, por eso es que
existe una ganancia para el cambista.
El inciso dice que toda operación de cambio es comercial, entonces, independientemente de que esa sea la
naturaleza de la operación, de que sea una compraventa de moneda, parece que para que el cambio sea
cabio, no es necesario que exista en realidad el lucro objetivo o palpable, porque toda operación de cambio
va a ser comercial, porque dice “toda”, entonces cualquier cambio que se haga, aun sin ánimo especulativo
va a ser comercial.
Esto en la teoría, porque hoy en día el cambio está regulado en la ley, leyes de materia cambiaria,
reglamentaciones de la autoridad de aplicación que es el BCRA, entonces, hoy en día no cualquiera puede
realizar cambio en Argentina, para realizar tales operaciones debe reunir una serie de condiciones, e
inclusive hay una ley penal cambiaria que penaliza a todos aquellos que escapen al esquema legal.
Pero es importante saber que cuando el inciso dice “toda”, aunque en la práctica no sea así, entran todas
las operaciones haya o no lucro en concreto, porque si se hubiera exigido que exista lucro, no hubiese
hecho falta especificar el cambio en un inciso diferente, bastando los incisos 1° y 2°, porque al decir compra
de cosas muebles (en este caso monedas) con la intención de lucrar con su enajenación, ya se estaría
abarcando a este inciso por los dos primeros. Ahora bien, en la realidad, va a ser operación de cambio
aquella realizada por quien está autorizado a hacerlo y conforme las condiciones que la reglamentación
exige.
El cambio puede ser manual menudo, que se realiza cara a cara el cambio de una moneda por otra; y
trayecticio, en el que hay un espacio, no están en la misma plaza los que realizan el cambio o hay
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diferimiento de tiempos, entonces en estos casos se recurre a letras, papeles de comercio, caso contrario
no habría forma de darle seguridad a la operación.
Operaciones de Banco: Interviene un banco o entidad financiera autorizada por el banco central.
Consiste en la intermediación en el mercado de dinero. Las operaciones de banco pueden ser:
Operaciones activas: Aquellas en las cuales el banco es acreedor (prestamos, descuento de documentos)
Operaciones pasivas: Cuando el banco es deudor (depósitos a plazo, depósitos a la vista, cuenta corriente,
caja de ahorro)
Operaciones neutras: En las cuales el banco presta un servicio al cliente. Si bien cobra por realizar esas
operaciones no son de la esencia de la intermediación de dinero. (Caja de seguridad, debito automático).
Para Garrigues Banco es la empresa mercantil que tiene por objeto la mediación en las operaciones sobre
dinero y títulos. Al concepto de Banco se llega, pues a través de las operaciones que los bancos realizan.
Pero la observación muestra que entre las operaciones que practican los bancos hay algunas que también
se realizan por quienes no son bancos ni banqueros (concesión de préstamos, adquisición y custodia de
títulos, descuento de letras, etc.).
Fontanarrosa admite que ciertas operaciones comunes de crédito adquieren carácter bancario cuando son
ejecutadas profesionalmente por una entidad organizada en forma de empresa. Ella se interpone entre la
oferta y la demanda de dinero, utilizando el crédito, en modo análogo a como el comerciante se interpone
entre la oferta y la demanda de mercancías.
Bolaffio, la define como aquella por medio de la cual alguien toma dinero a crédito con la intención de
especular sobre su disponibilidad y luego lo presta efectivamente a quien lo necesita.
Gómez Leo y Fernández citando a Arcangoli, consideran que la mercantilidad que dicha norma atribuye a
las operaciones de banca, se fundamenta en que las realiza un banco, pues la operación en sí, no tiene
nada esencialmente peculiar con relación a los contratos similares de la actividad civil o comercial, sino
precisamente eso, el ser realizada por un banco.
Halperin, citado por Etcheverry, señala que la operación de banco consiste en la intermediación en el
comercio de dinero: se recibe éste del público (depósitos) para prestarlo (préstamos, descuentos). Cuando
el préstamo se realiza con dinero propio, no hay operación bancaria. Ley de actividad financiera 21.526.
Operaciones de Corretaje: Para Fontanarrosa es una operación de mediación entre la oferta y la
demanda, dirigida a provocar el acercamiento de las partes interesadas y la contratación directa entre ellas.
Es una operación auxiliar del comercio cuyo objeto es preparar y facilitar la celebración de un contrato. El
corredor se interpone entre las partes con el fin de obtener un lucro consistente en la retribución de su
actividad intermediadora. Desde que la ley no hace distinciones, toda operación de corretaje, aunque sea
relativa a la celebración de contratos civiles, es mercantil.
El corredor realiza el acto de intermediación y por esto cobra una comisión, aquí encontraos los elementos
caracterizantes del acto de comercio, que son la intermediación y el lucro.
Remate: Remate o subasta es una modalidad de venta, donde la adjudicación de bienes ajenos se
realiza en público y al mejor postor, por personas que hacen de ellos su profesión y que se denominan
rematadores o martilleros. El remate, en sí mismo, es un procedimiento para la venta.
Una vez que el postor hace una postura, en realidad no hace una oferta, sino que está aceptando la oferta
que hizo el martillero y la venta queda concluida, por eso no hay posibilidad de arrepentimiento. Es una
venta que supeditada a una condición resolutoria, esta condición es que no exista un mejor postor, pero
una vez que se hizo la postura, la compraventa está cerrada.
El acto de remate siempre va a ser comercial, mas allá de que se trate de muebles o inmuebles. El hecho de
que se esté rematando un inmueble, no tiñe al acto de civil.
Por el hecho de estar el remate en el inc.3 del art. 8, este siempre va a ser comercial. Pero lo que sucede es
que los martilleros también actúan como auxiliares de la justicia para realizar remates judiciales, que
surgen de las ejecuciones; ya que estas se hacen a través de un remate judicial, y necesariamente, para
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poder ejecutar se va a tener que recurrir a un martillero, pero el acto que va tener que cumplir además con
ciertos requisitos establecidos en el Cód. Procesal. La Ley 25.028 rige la actividad de los martilleros.

 Art. 8 inc. 4: “Toda negociación sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro género
de papel endosable o al portador”.
Las letras de cambio nunca existieron en Argentina, pero hay una infinidad de papeles de comercio que
fueron surgiendo y que son abarcados por el carácter enunciativo de la enumeración del artículo. Este
inciso abre las puertas a los papeles de comercio del derecho comercial.
Expresa Fontanarrosa que los denominados papeles endosables o al portador son títulos de crédito cuya
circulación se opera mediante una cesión de naturaleza especial (endoso, en los documentos a la orden) o
bien mediante la simple entrega del título (en los documentos al portador).
En la letra, una persona ordena a otra para que pague a un tercero una suma de dinero. Actúan tres
personas: quien libra la orden, que se llama librador o girador, quien recibe la orden, que se llama librado o
girado; el tercero que recibe el documento, con el cual podrá exigir el girado el importe que en él figura y
que se llama beneficiario o tomador.
En el cheque, hay también una orden de pago, pero la orden se dirige necesariamente a un Banco. Actúan
tres personas fundamentalmente: quien libra la orden, librador o girador; el Banco girado; el tercero
tomador o beneficiario, que recibe el documento con el cual podrá presentarse ante el Banco para exigir el
importe.
Es a la orden el título que se emite a nombre de una determinada persona, con facultad expresa o implícita
de transferirlo sin intervención alguna del deudor o el emisor, y cuyo titular se individualiza mediante la
posesión del documento unida a una serie ininterrumpida de transferencias que lleguen a él, es decir, el
documento es naturalmente endosable, a no ser que se le incluya especialmente la cláusula no a la orden.
Título al portador es el que se emite sin indicación de beneficiario o tomador y cuya transmisión se opera
por medio de la tradición o entrega del título.
La tercera clasificación es la de nominativos, los cuales expresan el nombre de la persona a favor de los
cuales se los emite, pero para cuya transferencia no basta el simple endoso, sino que es necesario
documentarla en los libros del emisor.

 Art. 8 inc. 5: “Las empresas de fabrica, comisiones, mandatos comerciales, depósitos o transportes
de mercadería o personas, por agua o por tierra”.
La ley no confiere carácter comercial a la empresa por ser tal, cualesquiera que sean sus fines, porque si
ello hubiera sido el propósito del legislador, se habría referido única y exclusivamente a las empresas, sin
entrar a la enumeración de determinadas actividades. Se refirió a ciertas organizaciones empresariales,
conocidas en aquella época y sin mayor cuidado técnico las incluye en su texto. Las empresas enumeradas
son mercantiles independientemente del carácter civil o comercial del acto que realicen.
Empresa: Es una actividad organizada. La idea de una organización se manifiesta en la vida práctica con la
utilización de medios o elementos adecuados para su desarrollo, que reciben una destinación especial que
les da unidad funcional, que en cierta forma los hace inseparables de esa misma actividad.
Empresas de fábrica: Para Fontanarrosa la actividad de fábrica consiste en elaborar la materia prima,
creando cosas o modificando las ya existentes para acrecer su utilidad. No es elemento conceptual la
adquisición previa para revender, sino la elaboración o manipulación de la materia para el mercado general
mediante una organización técnico – económica idónea para tal objeto.
Comisiones y mandatos comerciales: Esta actividad, desplegada por medio de una organización
empresaria, es mercantil, aunque la comisión ejecutada sea civil, si existe empresa, tal forma de trabajar
mercantiliza a los contratos de comisiones civiles que se celebren. En el mandato el mandatario obra en
nombre de la persona que le ha efectuado el encargo y también por cuenta de ella. En la comisión, el
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comisionista, obra en nombre propio, sin mencionar a la persona que le ha efectuado el encargo, aunque
obra por su cuenta. Como consecuencia de esta distinta manera de actuar, resultan diferentes efectos en
uno y otro caso: los actos realizados por el mandatario, vinculan al tercero con el mandante; los actos
realizados por el comisionista, vinculan al tercero sólo con el comisionista. Pero el art. 7 inc. 4 no se refiere
a los actos aislados, sino a las empresas dedicadas al ejercicio de actos de comisión.
Depósito: Puede ser civil o comercial. Es mercantil cuando es realizada por una empresa, al ser comercial la
organización que realiza la actividad, ésta última también adquiere ese carácter. Art. 572 C.Com.
Empresa de transporte: Expresa Fontanarrosa que estas empresas ejercen una importantísima función
auxiliar del comercio, al realizar la tarea de facilitar la circulación material de los productos y valores. Pero
para que el transporte se configure como acto de comercio, debe ser ejercitado en forma de empresa. Un
acto aislado de transporte, aun hecho con espíritu de lucro, si no constituye una actividad compleja, no es
mercantil.

 Art. 8 inc. 6: “Los seguros y las sociedades anónimas, sea cual fuere su objeto”.
Seguros: Este inciso dice “los seguros”, no dice siquiera negociación de seguros, ni acto de seguros, ni
adquisición, sino simplemente “los seguros”, entonces, todo lo que tenga que ver con seguros es siempre
comercial.
Existen dos tipos de fundamentos que hacen a los seguros comerciales: el primero es el fundamento legal
de que los seguros son comerciales porque están en el art. 8 inc.6, pero existe otro fundamento que hace al
seguro intrínsecamente comercial. Habíamos dicho que el comercio objetivamente la intermediación en el
cambio y en este caso la aseguradora intermedia entre el asegurado y la masa de asegurados (los otros
asegurados), ya que la aseguradora trabaja con dinero ajeno y lo que hace es cobrar las primas a los
asegurados y cuando se produce el daño a algunos de los asegurados, entonces la aseguradora tiene que
resarcirlo y es ahí donde vemos la intermediación de la aseguradora. Esta intermediación (elemento
objetivo) es acompañada con el ánimo de lucro (elemento subjetivo), entonces hay comercio.
Rige la Ley 17.418. El Contrato de Seguro: “habrá contrato de Seguro cuando el asegurador se obliga
mediante una prima o cotización a resarcir el daño o a cumplir la prestación convenida si ocurre el evento
previsto”. Hay traslación de riesgo del asegurado al abonar la prima y la traslada al asegurador.
Sociedades: Lo que determina la comercialidad es la forma societaria y no el objeto. Rige la Ley 19.550.
Concepto de Sociedad Comercial “habrá sociedad comercial cuando dos o más personas en forma
organizada y conforme uno de los tipos previstos (esto la hace comercial) para la producción o intercambio
de bienes y servicios participando de los beneficios y soportando las perdidas”.
¿Qué es lo comercial de las sociedades?: Una sociedad es un sujeto de derecho, una persona jurídica, esa
sociedad puede realizar cualquier clase de actos, mientras sean lícitos. Actualmente lo relevante para que
la sociedad sea comercial, es que ella se encuentra organizada según alguno de los tipos societarios de la
ley de sociedades.
Entonces, lo que siempre va a ser comercial dentro de una sociedad va a ser todo lo que haga a su
organización como sociedad, es decir todo lo que se refiere a su constitución, funcionamiento, disolución y
liquidación. Lo que hace a su estructura u organización. Esto no quiere decir que por su organización es
comercial y ella sea una sociedad comercial, todo lo que ésta haga será comercial.

 Art. 8 inc. 7: “Los fletamentos, construcción, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y
todo lo relativo al comercio marítimo”.
La comercialidad de este inciso está en la ley. Todos los actos relativos a la navegación marítima son
comerciales, aunque no sean realizados por una empresa, (Botero que cruza a la gente a través de un río)
ni tengan fines de lucro (Por ejemplo la navegación por placer). El derecho de la navegación se transformo
en una rama especial dentro del derecho comercial, al sancionarse la ley de navegación 24.094 que
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modifico al código de comercio. Por analogía queda incluida en este inciso la navegación aérea, que no fue
mencionada porque no se había desarrollado cuando se sanciono el código.

 Art. 8 inc. 8: “Las operaciones de factores, tenedores de libros y otros empleados de los
comerciantes, en cuanto conciernen al comercio del negociante del que dependen”.
Se llama factor a la persona a quien un comerciante encarga la administración de sus negocios, o la de un
establecimiento particular. Cuando estas personas realizan operaciones relacionadas con el comercio del
negociante, no actúan a nombre personal, sino en representación del comerciante. La mayoría de la
doctrina sostiene que este inciso es redundante, porque al existir representación, el acto de comercio no se
considera realizado por el factor o empleado si no por el comerciante para quien ellos trabajan.
 Art. 8 inc. 9: “Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los
comerciantes”.
Este inciso fue derogado porque rige la Ley 20.744 de Contrato de Trabajo. Son operaciones que
pertenecen al Derecho Laboral.

 Art. 8 inc. 10: “Las cartas de crédito, fianzas, prenda y demás accesorios de una operación
comercial”.
Carta de crédito: Documento emitido por una persona a otra para que la destinataria entregue a la persona
indicada en el texto cierta cantidad de dinero. Por si solo es comercial y está incluida en el 484 del C.Com
que es un contrato especifico.
La fianza: Es comercial cuando está vinculada a un acto mercantil, garantiza el cumplimiento de una
obligación. Habrá fianza cuando el fiador se hubiere obligado accesoriamente por un tercero (deudor) y el
acreedor de ese tercero aceptase su obligación accesoria. Art. 478 C.Com.
La prenda: Es aquella por el cual el de deudor, o un tercero en su nombre, entrega al acreedor una cosa
mueble en seguridad y garantía de una operación comercial. Art. 580 C.Com.
Si el acto principal es comercial, el accesorio también lo es.

 Art. 8 inc. 11: “Los demás actos especialmente legislados por este código”.
El artículo 8 es enunciativo, por lo que deja incluido a través de este inciso, todos aquellos actos de
comercio que aun no siendo enunciados en los incisos son tratados por el Código como tales. Entre ellos: el
mutuo, mandato, depósito, etc.
Halperin: sostiene que es predominantemente objetivo, por que toma en cuenta al acto y no la persona
que lo realiza.

2-La Empresa.
Concepto económico:
La empresa desde el punto de vista económico, es la organización técnico-económica de los factores de
producción (capital, trabajo, recursos naturales y la tecnología).
-Decimos que es una organización técnico-económica, porque el empresario asume tanto riesgos
económicos como técnicos.
Los riesgos técnicos tienen que ver exclusivamente con el producto, por ejemplo, una falla en la maquinaria
el producto sale defectuoso.
Los riesgos económicos son aquellos que se vinculan al mercado, por ejemplo, que no tenga aceptación el
producto, o que se haya producido de manera exitosa, pero no se haya fijado un precio, pudiendo ser
desventajosa su aparición en el mercado.
Ambos riesgos forman parte de la empresa, porque al organizar y producir no se saben los resultados que
puede deparar la empresa al empresario.
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Concepto jurídico:
No existe una noción jurídica univoca de empresa. Algunos autores sostienen que hay una noción
de empresa en el art. 1 de la LSC: “Habrá sociedad comercial cuando dos o más personas en forma
organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos
a la producción o intercambio de bienes y servicios, participando de los beneficios y soportando las
perdidas”. La sociedad comercial no es una empresa, sino que es una forma de organizar que tiene el
empresario y a eso se refiere la ley de sociedades, y la sociedad es un sujeto de derecho.
La ley de sociedades regula al empresario, no a la empresa, por supuesto que la idea organización
se encuentra latente en la sociedad comercial, porque se supone que esta ultima nació para apoyar a las
actividades productivas y demás, entonces la sociedad se utiliza para organizar una empresa y además el
art. 1 dice “para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes y servicios”.
Cuando hablamos de empresa no nos referimos a una sociedad, porque la sociedad es el sujeto que puede
ser individual o colectivo (empresario) y es en éste último caso que para su organización puede optar por
algunas de las formas societarias previstas en la ley.

Naturaleza jurídica:
Criterio subjetivo: Algunos dicen que la empresa es un sujeto, que tiene la facultad de adquirir derechos y
contraer obligaciones. Dentro de esta corriente encontramos a quienes sostienen que son sujetos que
constituyen un patrimonio de afectación destinado a los fines de la empresa y en realidad no sería una
técnica de subjetivización sino de patrimonialización.
Se tiene la idea de que la empresa es distinta del empresario. En nuestro derecho argentino la empresa no
puede ser sujeto, solamente se organiza como sociedad, pero entonces la sociedad seria el sujeto y no la
empresa.
La empresa no puede ser sujeto de derecho porque para eso tendría que ser persona, y en nuestro derecho
solo lo son las personas físicas e ideales, y es la ley (el CC quien establece quien es persona) y ésta no
establece la personalidad jurídica de la empresa.
Criterio objetivo: Ven a la empresa separada del empresario, la empresa no sería sujeto sino objeto. Esta
concepción es sostenida por Halperin, Colombres y muchos de los autores clásicos.
Negri aproxima a la empresa el concepto de objeto de derecho, la que se caracterizaría por constituir un
conjunto patrimonial de bienes cuya titularidad o propiedad pertenece a una o más personas quienes
asumirán el riesgo propio de la actividad empresaria. Como objeto de derecho seria susceptible de
negociación jurídica.
Críticas: Si decimos que la empresa es un objeto, que es el conjunto de bienes que necesita el empresario
para desarrollar la actividad, estamos diciendo que la empresa es lo mismo que el fondo de comercio,
porque estos autores dejan afuera todo lo concerniente al factor trabajo. Si decimos que la empresa es lo
mismo que el fondo de comercio, entonces no existiría la empresa como noción distinta del fondo de
comercio.
Criterio intermedio: Hay autores, que se basan en el CC italiano, que sostienen que la empresa no es el
empresario, ni las cosas que necesita el empresario para realizar la empresa; sino que es la actividad del
empresario, tanto para organizar, como para después llevar a cabo los actos propios de la empresa.
Etcheverry afirma que sostener que la empresa es actividad, importa volver al punto de partida y
desconocer lo que se quiere definir. Es precisamente la actividad del empresario y sus colaboradores lo que
ha creado la empresa, como cosa distinta de la actividad. La actividad crea a la empresa, pero no es la
empresa misma. Esa es la organización de la actividad y además un conjunto de elementos de naturaleza
variada. La actividad del empresario no puede separarse de su persona.

Gisella B Página 19
Lo que dice el citado autor es que lo se trata de averiguar es qué es la actividad, entonces, no podemos
decir que la empresa es la actividad y por eso nos dice que no hay una noción que se aplique a la empresa
en el ámbito jurídico.
Vítolo dice que la empresa no es el conjunto de bienes, no es el empresario, ni tampoco la actividad, sino
que es el resultado de la actividad organizada que realiza el empresario.
Fontanarrosa, sigue a los autores italianos, pero no se conforma con la concepción objetiva que dice que
empresa es fondo de comercio, sino que dice que es algo más que esto, no son los factores organizados,
tampoco la actividad; sino que es una forma especial de desarrollar la actividad, es un quid inmaterial (no
es la cosa, sino el adjetivo de la cosa, es decir que la actividad esté organizada), es la forma organizada en
que se desarrolla una actividad. Entonces, para definir a la empresa, no debemos observar la organización
estática, porque ello sería observar el fondo de comercio, lo que debemos tener en cuenta es la forma en
que se realiza esa actividad, si se realiza en forma organizada hay empresa.

Organigrama empresarial:
Las organizaciones son entes complejos que requieren un ordenamiento jerárquico que especifique la
función que cada uno debe ejecutar en la empresa. Por ello la funcionalidad de ésta, recae en la buena
estructuración del organigrama, el cual indica la línea de autoridad y responsabilidad, así como también los
canales de comunicación y supervisión que acoplan las diversas partes de un componente organizacional.
El uso de los organigramas ofrece varias ventajas precisas entre las que sobresalen las siguientes:
 Puede apreciarse a simple vista la estructura general y las relaciones de trabajo en la compañía,
 Indica alguna de las peculiaridades importantes de la estructura de una compañía, sus puntos
fuertes y débiles.
 Sirve como historia de los cambios, instrumentos de enseñanza y medio de información al público
acerca de las relaciones de trabajo de la compañía.
 Son apropiados para lograr que los principios de la organización operen.
 Indica a los administradores y al personal nuevo la forma como se integran a la organización.

No obstante las múltiples ventajas que ofrece el uso de los organigramas, al usarlos no se deben pasar por
alto sus principales defectos que son:
 Ellos muestran solamente las relaciones formales de autoridad dejando por fuera muchas
relaciones informales significativas y las relaciones de información.
 No señalan el grado de autoridad disponible a distintos niveles, aunque sería posible construirlo
con líneas de diferentes intensidades para indicar diferentes grados de autoridad,
 Con frecuencia indican la organización tal como debería ser o como era, más bien como es en
realidad. Algunos administradores descuidan actualizarlos, olvidando que la organización es
dinámica y permiten que los organigramas se vuelvan obsoletos.
 Puede ocasionar que el personal confunda las relaciones de autoridad con el status.

CLASES DE ORGANIGRAMAS:
a. Analíticos: suministran información detallada. Se destinan al uso de los directores,
expertos y personal del estado mayor.
b. Generales: este tipo de organigramas se limita a las unidades de mayor importancia. Se les
denominan generales por ser los más comunes.
c. Suplementarios: se utilizan para mostrar una unidad de la estructura en forma analítica o
más detallada. Son complemento de los analíticos.

3-El fondo de comercio:

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Es aquello de lo que se vale el empresario para desarrollar la actividad.
Concepto de Gómez Leo: “El fondo de comercio es un conjunto de fuerzas productivas, derechos y cosas,
que tanto interior como exteriormente se presenta como un organismo, con perfecta unidad por los fines a
que tienden, que no son otros que la obtención de beneficios en el orden comercial e industrial”.
Elementos: el fondo de comercio tiene elementos estáticos y dinámicos; los estáticos a su vez en corporales
e incorporales.
Los corporales son:
-Las instalaciones: Que son todos los inmuebles y los muebles adheridos a éste, que sirven para la
realización del comercio. Según Fontanarrosa son los enseres e instrumentos que se colocan en el
establecimiento con carácter de relativa permanencia, destinados al servicio y explotación de la hacienda.
Vidrieras, estanterías, tubería para la ventilación, etc.
-Las maquinarias: Son artefactos que son indispensables para la producción. La diferencia que existe entre
estos dos elementos es que las instalaciones son inmuebles o muebles adheridos a él, en tanto que las
maquinarias son muebles, o sea que se pueden trasladar de un lugar a otro. Para Fontanarrosa son
aparatos o artefactos dedicados a la transformación o fabricación, embalaje o cualquier otro proceso que
hayan de sufrir las materias primas o las mercaderías.
-Muebles y útiles: Para el autor citado son también pertenencias del fondo de comercio, unidos a éste por
su contenido económico que más que por una adhesión física o material. Mostradores, recipientes,
vehículos, herramientas, etc.
-Mercaderías: Puede ser la materia prima con la que se va a hacer el producto que es la mercadería
propiamente dicha. Estos productos van a ser el principal objeto de la actividad comercial de la empresa,
para lograr esto la empresa va a necesitar las instalaciones, la maquinaria, los muebles y útiles. Para
Fontanarrosa las mercaderías son cosas cuya venta o comercialización constituye el objeto de explotación
del establecimiento. Las materias primas son sustancias que se utilizan para la elaboración o preparación
de las mercaderías. Las mercaderías y materias primas no son cosas afectadas de modo más o menos
estable al servicio del establecimiento, sino que su destino es servir al mercado mediante su venta u otro
medio de utilización por los terceros, pero no obstante ello, la ley las considera elementos del fondo de
comercio, porque cuando la naturaleza de la actividad desarrollada por el establecimiento exige que ellas
existan, constituyen la base de la explotación.

Los elementos incorporales son:

-El nombre: Es el nombre del establecimiento o fondo comercial; a éste hay que diferenciarlo del nombre
del empresario, por más que puedan llegar a coincidir; el nombre de la persona, como derecho
personalísimo, tiene todas las características que le impone el CC, por ejemplo nadie puede vender su
nombre, en cambio el nombre comercial es transferible. No debe ser necesariamente un nombre de
fantasía.
También es menester distinguir el nombre de la sociedad que puede ser distinto del nombre del
establecimiento. La sociedad es el sujeto de derecho y esta tiene su nombre.
Fontanarrosa: El nombre comercial debe ser distinguido cuidadosamente del nombre civil de las personas.
El nombre civil es un atributo de la personalidad, es un bien jurídico de carácter personalísimo, no
patrimonial, y como atributo de la persona humana es necesario, irrenunciable, inalienable, e
imprescriptible. El nombre comercial es el nombre bajo el cual el comerciante actúa en el mundo del tráfico
mercantil y goza de crédito, y con lo cual adquiere los derechos y asume las obligaciones atinentes a su
empresa. Puede ocurrir que un comerciante decida emplear como nombre comercial su nombre civil, dicho
nombre no pierde, a los efectos del tráfico mercantil, su calidad de naturaleza patrimonial y por ende es
renunciable, transferible, prescriptible y está sometido a la legislación mercantil.

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-La enseña: Esta puede ser el mismo nombre comercial; nada más que cuando hablamos de enseña nos
estamos refiriendo al signo distintivo (al cartel que está afuera) que identifica al establecimiento. Se forma
por lo general con palabras o con figuras, o con ambas a la vez, y esa misma forma de expresar la enseña
aparece en los membretes el negocio.
Según Fontanarrosa, se suelen exigir 4 requisitos para el uso de la enseña:
 Esta debe ser veraz, o sea que no debe contener enunciaciones o indicaciones capaces de
engañar al público.
 Debe ser lícita, no podrá contener expresiones ni dibujos inmorales o contrarios a las buenas
costumbres.
 Debe ser original, no debe contener palabras que por su generalidad o imprecisión no cumplan
con su función de identificar el producto.
 Debe ser novedosa, no debe repetir expresiones, dibujos o denominaciones ya empleadas en
otro establecimiento del mismo ramo.
-Modelos y dibujos industriales: Todo esto se registra porque está protegido por la ley de marcas, no
solamente la marca del producto, sino también todo lo que identifica al comercio. Incluso se registran los
colores con los que están identificados los fondos de comercio.
Para Fontanarrosa se consideran dibujos y modelos industriales aquellos aptos para dar a los productos
industriales una fisonomía o individualidad particular, ya sea por la forma, sea por especial combinación de
líneas, de colores o de otros elementos. Ellos caracterizan e individualizan los productos, no atendiendo a
patrones o formalidades técnicas, sino respondiendo a criterios estéticos.
Según Gómez Leo, se puede definir al dibujo como toda combinación de líneas, colores y formas, con
individualidad propia que aumenta su encanto, sin cambiar su destino ni acrecentar su utilidad; y al
modelo, como toda combinación de la misma naturaleza, pero no sobre una figura plana, sino con
actividades y relieves, que ocupan un lugar en el espacio
-Marca: Estamos hablando aquí no ya del establecimiento, sino del producto. Identifica al producto con su
fabricante. Existe una ley de marcas que protege al titular de la marca, que lo inscriba en el Registro
Nacional de Marcas. Así como le da protección a la marca referida al producto, también le da protección al
nombre comercial y se puede registrar también el nombre comercial e impedir que otro lo use, por lo
menos dentro del mismo ramo.
La ley 22.362 de marcas, protege al titular de la marca. El que tiene registrada una marca a su nombre,
tiene un derecho de oposición a que otro utilice esa marca durante un cierto periodo.
Se puede explotar una marca sin necesidad de inscribir, pero si se desea conservar la marca y que nadie las
más la utilice, hay que registrarla, porque el registro da la posibilidad de oponerse al uso de esa marca y el
titular pasa a tener el derecho exclusivo.
El Registro Nacional de Marcas es nacional y es una diferencia con la registración de sociedades comerciales
o del mismo comerciante, ya que estos deben inscribirse en la jurisdicción que les corresponde, porque tal
registro es local.
Gómez Leo dice que la marca es el signo que permite distinguir el origen de la mercadería, del producto o
del servicio que el establecimiento ofrezca o preste.
Para el comerciante o el industrial, la marca es un colector de clientela, y por lo tanto, fuente de riqueza;
para el consumidor, una garantía de proveniencia, y por ende, de la calidad del producto, las mercaderías o
servicios. La protección del derecho de marca beneficia a su titular y al público en general y constituye un
medio para estimula el desarrollo de las actividades económicas. La marca hace que un producto tenga una
determinada calidad y eso tiene un valor económico.
-Patentes: Para poder tener derecho a la explotación de alguna invención, para poder vender el “saber
hacer” la cosa, es necesario patentar, y por un tiempo determinado se va a tener la exclusividad para

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explotar la fabricación del producto. Un invento es una novedad en un momento y después de ya no es más
una novedad.
Gómez Leo reconoce un derecho exclusivo de propiedad, pero limitado en un tiempo. Esta limitación
constituye el arbitrio práctico con que la CN ha resuelto la colisión del interés privado del inventor o
descubridor y el interés público en la libre utilización de los descubrimientos y de los inventos.
Fontanarrosa: el art. 3 de la ley 111 considera como “descubrimiento o invenciones nuevas: los nuevos
productos industriales, los nuevos medios y la nueva aplicación de medios conocidos para la obtención de
un resultado o de un producto industrial”. El derecho reconocido a la explotación exclusiva, que puede ser
denominado “patentes de invención”, expedidas por la Oficina de Patentes, de acuerdo con el
procedimiento establecido en la ley mencionada.
Las patentes son personales (Se otorgan a favor del inventor) pero asimismo, son transferibles mediante el
cumplimiento de las formalidades legales.
-Distinciones honoríficas: Son premios, medallas, diplomas u otras recompensas, otorgadas al
establecimiento, y no son transmisibles con el fondo de comercio las recompensas y distinciones
meramente individuales otorgadas al comerciante personalmente y no al establecimiento por sus
productos o mercaderías.
-El derecho al local: Hemos dicho que todo lo referido al inmueble no es materia comercial, pero un fondo
de comercio debe estar situado en algún lugar del espacio, entonces forma parte del fondo de comercio el
derecho al local, no el inmueble en sí.
Si la misma persona que decide transferir el fondo de comercio es el titular del inmueble y quiere hacer un
contrato de locación al adquiriente y que éste permanezca en el lugar, no existe problema.
El problema se plantea cuando hay un contrato de locación del local en el que funciona el fondo de
comercio y el que esta alquilando tiene el contrato vigente y transfiere el fondo de comercio; en ese caso el
adquiriente tendrá que conseguir otro local o tendrá que bajar el precio de la venta. Porque el que
adquiere tiene el derecho a colocar su fondo de comercio en algún local y además el adquiriente compra el
fondo de comercio con una ubicación y esa ubicación implica clientela y otras cosas importantes que hacen
al fondo de comercio.
Entonces, lo que forma parte del fondo de comercio es el derecho al local, no al inmueble, si se compra un
fondo de comercio, al inmueble se lo adquirirá de acuerdo a las normas civiles y al fondo de comercio de
acuerdo a las normas comerciales.
Si alguien quiere comprar un fondo de comercio es porque éste tiene ciertas cualidades y esas cualidades
no están dadas por un solo elemento, ni porque tenga una marca, ni por aspectos aislados, ese fondo
siempre tiene un conjunto de cosas: por el nombre que tiene, por las cosas que vende, por la forma que
está organizado, etc.
Si no se establece en el contrato que el local no se transfiere como parte del fondo de comercio, se debe
interpretar ese contrato como que sí se transfiere dicho local.

Elemento dinámico del fondo:

-La clientela: La fama, la nombradía y todo lo que hace al fondo de comercio sea como es, no lo que es. La
ubicación, la propaganda que hace, el tipo de productos que tiene, el tipo de marcas que vende, los
precios, ciertas comodidades que le ofrece al público.
Los elementos estáticos pueden o no estar en el fondo de comercio, deben estar en alguna medida, pero
elemento dinámico debe estar y hace mas a una cualidad que un elemento del fondo de comercio.
El verdadero elemento dinámico es la clientela, porque toda esa fama, esa nombradía, esas cualidades
especiales que tiene que ese conjunto de cosas, todo eso que hace el fondo sea como es y que atrae a la
clientela.

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Para Fontanarrosa la clientela está representada por el conjunto más o menos coherente y más o menos
homogéneo de personas o entidades que comercian con un establecimiento. Estas personas concurren al
fondo de comercio y contratan con este, puede ser habitualmente, pero esto no es óbice al tema; lo que
importa es que compre, que contrate.
Si nos ponemos del lado del que quiere vender un fondo de comercio, veremos que lo que vamos a decir al
posible adquiriente, es cuanto se factura por semana, y si eso es periódico y coherente durante todas las
etapas del año, como fluctúan las ventas, y por ende la clientela en el fondo de comercio. Es decir, lo que se
factura y allí se refleja la clientela, porque se puede ver quien compra, que compra, y cuanto compran. En
base a ello el posible adquirente evaluará si va a tener ganancias o no la explotación de ese fondo de
comercio.
Este elemento dinámico genera atracción de la clientela, que es toda esa masa de personas que pasa por la
caja, que compra, se hace cliente, que aunque no sea regular del fondo de comercio, le permitió a
este obtener una ganancia.
El elemento que analizamos nunca puede faltar en un fondo de comercio, y es el que le da un valor extra,
porque todos los elementos estáticos separados tienen un valor y se pueden transferir en una manera
separada del fondo de comercio; ahora, si se transfiere la clientela, se está transfiriendo el fondo de
comercio, porque no es lo mismo transferir todos los elementos estáticos del fondo de comercio que
transferirlos organizados y funcionando exitosamente, que es lo que demuestra la clientela.
-El valor llave: No es un elemento del fondo de comercio, porque este solo interesa al momento de
trasferir el fondo, ahí solamente interesa saber cuánto cuesta la clientela. Antes solo interesa la facturación
a los efectos de la ganancia particular. Entonces, el valor llave no es un elemento del fondo de comercio,
porque hay fondos de comercio que nacen y mueren en las manos del mismo dueño, nunca se transfieren,
y dado ello, nunca se indagaría sobre el valor llave y esto no obsta a que sea un fondo de comercio.
Es la capacidad del fondo de comercio, por su composición y por el impulso dado a su organización, de
producir económicamente y brindar beneficios al empresario. Es la capacidad de producir ganancias
superiores a las normales que viene como consecuencia de que este se encuentre organizado, funcione
correctamente y tenga una clientela.

Naturaleza jurídica del fondo de comercio:

Teoría atomista:
Esta teoría dice que todos los elementos se encontraban yuxtapuestos o aglutinados en una perfecta
unidad de manera que no se puede hablar de una unidad de fondo de comercio, sino en la transferencia de
cada elemento en forma independiente.
Critica: Esta postura para nuestro derecho no funciona porque no hay para ella la universalidad prevista en
nuestro sistema jurídico.

Teoría de la personalidad jurídica:

Considera al fondo de comercio como una suerte de sujeto que es el titular de derechos, con vida y créditos
propios, frente al cual el propietario aparece como un servidor.
Critica: esta teoría repugna al derecho argentino porque solo son sujetos de derecho las personas
individuales o colectivas (físicas o jurídicas). Ellos son sujetos de derecho y nunca se puede dar a una cosa el
carácter de sujeto.

Teoría del patrimonio de afectación:

Es un patrimonio independiente afectado a un destino especial, pero en nuestro derecho no hay
patrimonios de afectación, ya que cada sujeto tiene un solo patrimonio.
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Universalidad de hecho y de derecho:
El fondo de comercio es una universalidad, pero no es una universalidad de derecho, porque el derecho no
lo dice y para ser una universalidad de derecho la ley tendría que declararla tal.
Entonces debemos afirmas que es una universalidad de hecho, porque el que reúne todos los elementos
que forman el fondo de comercio y decide regirlos de una manera especial es su titular, o sea su dueño que
es el que forma la universalidad, como quiere, le conviene y sea de su agrado.
Si el fondo de comercio fuera una universalidad de derecho, si la ley se hubiera ocupado de decirlo, al
transferir el fondo de comercio también se pudo haber incluido como elementos al crédito y las deudas,
referidas al fondo. Pero la ley no lo hizo, por lo tanto, todos los créditos y las deudas son personales,
exclusivos de su titular. La responsabilidad por los actos jurídicos en el sistema jurídico argentino, todavía
recae en los sujetos, por lo tanto los créditos y las deudas siguen perteneciendo al titular del fondo de
comercio. Salvo que en el contrato se estipule lo contrario y haya habido una cesión de derecho y/o deudas
que se regirán por el CC.
Los créditos y deudas, por más que se refieran al fondo, no se transfieren con este porque no son
elementos del fondo, los créditos y las deudas siguen perteneciendo al particular. Si se los quiere transferir,
además de la transferencia se deberá hacer una cesión de derechos y/o deudas, con la debida aceptación
del acreedor.
Todo esto sucede porque el fondo de comercio es una universalidad de hecho, la ley no dice que sea una
universalidad de derecho, porque si lo dijera, al transferir el fondo con él todos los derechos y obligaciones
contractuales en virtud de este; pero si dijera esto, iría contra el sistema jurídico argentino.

Transferencia del fondo de comercio:

Un fondo de comercio puede transferirse por cualquier tipo de acto jurídico. Existe una ley de
orden público (las partes no pueden dejar de lado las disposiciones ni hacer primar su voluntad), la ley
11.867, que refiere a la transferencia del fondo de comercio, pero no a todas las transacciones, sino a las
que se realizan a titulo oneroso o gratuito, pero entre vivos. El régimen sucesorio se encarga de la
transmisión mortis causa.
El fondo de comercio tiene acreedores, si el titular del fondo de comercio lo transfiere, estos
pierden su garantía, porque el patrimonio es la prenda común de los acreedores, y al salir el fondo del
patrimonio de su titular, se disminuye (o se pierde en algunos casos) la garantía para los acreedores.
Ante esta situación en el año 1932 los legisladores sancionaron la ley de transferencia de comercio,
para proteger de alguna forma a los acreedores a través de un sistema de publicidad especial.
1° Hay que publicar durante 5 días en el boletín oficial y en un diario de la zona, edictos en los que
conste la enajenación. Porque el convenio en el que consta la transferencia del fondo es previo a la
publicación, se publica la venta, no que se está por vender.
2° Los acreedores tienen 10 días para que efectúen su oposición a la transferencia del precio
obtenido por la venta del fondo de comercio del comprador al vendedor, sin antes haber satisfecho su
crédito (no a la venta en sí, porque aquí rige el principio de la autonomía de la voluntad).
3° Esa suma de dinero debe retenerse por 20 días, para que los acreedores puedan embargarla.
Vencidos estos 20 días si nadie reclama el efectivo, el vendedor cobra.
4° Pasado este plazo hay 10 días para firmar el instrumento definitivo y para proceder a la
publicación, mediante la inscripción en el Registro Público de Comercio.
A partir de ahí cesan las responsabilidades de las partes.
En estos casos hablamos de los acreedores del fondo de comercio, los que no son del fondo de
comercio pueden embargar también, pero los que lo son exclusivamente tienen preferencia para el cobro
de lo embargado.
Gisella B Página 25
 Además de este mecanismo, los acreedores son protegidos por la ley, poniendo un límite a la
autonomía de la voluntad de las partes, restringiendo el precio que se fija, que no puede ser inferior al
pasivo (al volumen de deudas que tenga el titular del fondo), en realidad el valor de deudas confesadas por
el acreedor, por eso es que abre la publicidad para los demás acreedores no confesados, siempre y cuando
acrediten la calidad de tales.
La transferencia del fondo de comercio debe ser registrada para seguridad y protección de los
derechos de terceros. Art. 12 de la ley 11.867.

Diferencia entre empresa y fondo de comercio:

La empresa: La empresa es una organización para producir bienes o servicios, pero no es un sujeto
de derecho por eso la empresa necesita siempre de un titular que la organiza denominado empresario, que
puede ser una persona física o jurídica.
El concepto de empresa es un concepto económico y solo a través de su titular adquiere esta significación
jurídica.

El fondo de comercio: El fondo de comercio es un conjunto de bienes materiales e inmateriales que

forman parte del patrimonio y giro del negocio, afectados a la actividad que desarrolla un empresario en
particular. Constituye una faz estática de empresa mercantil y no es un sujeto de derecho.

4-Registro Público de Comercio:

Concepto:
Es la oficina del estado encargada de llevar la matricula de los comerciante y de inscribir los documentos
cuya posibilidad es exigida por la ley mercantil.
Al decir que un comerciante se inscribe en la matricula, lo que estamos afirmando es que éste se inscribe
en el Registro Público de Comercio.
Existen dos sistemas, uno como entidad que depende del Poder Judicial, y otro que depende de un órgano
de carácter administrativo.
Nuevo CCyC: con este nuevo código ya no se habla de registro público de comercio, sino solamente de
Registro Público… hay que tener presente que se elimina todo lo referido a “comercio” o “civil”
Organización:

 Jurisdiccional:
1. Exactitud: Los datos deben coincidir con lo expresado en los documentos originales que
se inscriben.
2. Legalidad: Las anotaciones deberán estar de acuerdo con las prescripciones legales
vigentes, es decir:
a. Admisibilidad jurídica de la inscripción.
b. Competencia del registro.
c. Habilitación del solicitante para la inscripción, su identidad personal, capacidad
jurídica y de hecho, y la legitimación para actuar.
d. La forma de la inscripción, la legalidad y perfección de los títulos.

 Administrativa: Cumple materialmente con la rúbrica, registración, formación del legajo,

inscripciones de medidas cautelares y archivos.

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Según el C.Com. el Registro Público de Comercio debe estar a cargo de un organismo Judicial. El código
establece este sistema principalmente por la garantía de imparcialidad que ofrece un juez para inscribir
situaciones de hecho, ya que este no tiene interés de ninguna índole, además porque dentro del mismo
ámbito judicial podrían resolverse ciertas oposiciones de las partes, etc.
El RPC tiene un alcance local, por lo tanto corresponde a las provincias determinar a qué tribunal atribuir el
registro. En el registro, además de inscribir a los comerciantes, deben inscribirse las sociedades.
En Corrientes, mediante un decreto de la intervención, las funciones propias del Registro Público de
Comercio, que antes estaba en sede judicial pasaron a ser un organismo administrativo que se llama
Inspección General de Personas Jurídicas.

Función y facultades:
La principal función que tiene el registro es inscribir para dar publicidad.
En el registro se inscriben:
 La matricula del comerciante.
 La matricula de los auxiliares del comercio.
 Ciertos actos o documentos enumerados en el art. 36.

Art. 36 “Pertenece al Registro Público de Comercio la inscripción de los siguientes documentos:

1. Las convenciones matrimoniales que se otorguen por los comerciantes o tengan otorgadas al tiempo de
dedicarse al comercio, así como las escrituras que se celebren en caso de restitución de dote, y los títulos de
adquisición de bienes dotales;
2. Las sentencias de divorcio o separación de bienes y las liquidaciones practicadas para determinar las
especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de bienes;
3. Las escrituras de sociedad mercantil, cualquiera que sea su objeto, exceptuándose las de sociedades en
participación;
4. Los poderes que se otorguen por los comerciantes a factores o dependientes, para dirigir o administrar
sus negocios mercantiles, y las revocaciones de los mismos;
5. Las autorizaciones concedidas a las mujeres casadas y menores de edad, lo mismo que su revocación; y
en general, todos los documentos cuyo registro se ordena especialmente en este Código”.

Tanto las convenciones matrimoniales como las sentencias de divorcio o separación de bienes deben ser
registradas porque afectan el patrimonio del comerciante y deben darse a publicidad.
Además de los actos y sujetos mencionados en el artículo citado, se inscriben otros actos y sujetos
enunciados en otras disposiciones del C.Com. y leyes especiales.
El principal efecto de la inscripción, excepto con respecto a las sociedades, es dar publicidad a los actos allí
registrados; es un efecto declarativo, para que ese acto pueda ser oponible a terceros.
Con respecto a las sociedades, la ley de sociedades comerciales va más allá del mero efecto declarativo. En
el art. 7 de la LSC se establece con respecto a la inscripción un efecto jurídico especial para las sociedades
inscriptas, porque las considera regularmente constituidas de acuerdo a algunos de los tipos previstos,
entonces con la inscripción de las sociedades en el RPC, el único efecto que produce no es el dar publicidad,
como en los otros casos, sino que su efecto principal es el de la regularidad, con esto se da a la inscripción
un carácter integrativo, del acto realizado (no constituido) porque la sociedad está constituida desde que
tiene contrato, lo que ocurre es cuando ella se inscribe, se vuelve regular.

Gisella B Página 27
Rubrica de los libros de comercio: Otra función importante que tiene el RPC es la rúbrica de los libros de
comercio. Los libros de comercio no se inscriben sino que se rubrican, esto es foliarlos, se les pone un sello
o una marca en la parte superior de cada hoja de los libros.
Así como el registro rubrica los libros, también este organismo va a autorizas al comerciante a llevar los
libros de una forma mecanizada.
Aportes de las sociedades comerciales en especie: El registro deberá además supervisar, antes de que se
inscriba la sociedad, la valuación de los aportes en especie que se dispongan en las sociedades.
Anotación de embargos e inhibiciones: El registro puede también anotar embargos, inhibiciones referidas
a acciones de sociedades, ya que son medidas cautelares que se disponen respecto de bienes que son las
acciones de la sociedad.
El embardo de los bienes o cosas de las sociedades no se anota en el RPC, sino que se lo hace en los
respectivos registros.

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 Bolilla III
Sujetos de las relaciones mercantiles
1).- COMERCIANTE INDIVIDUAL: CONCEPTO Y REQUISITOS LEGALES.
Concepto. Según Malagarriga, el comerciante “es la persona capaz, de existencia visible, que realiza o por
cuya cuenta son realizados, en ciertas condiciones, actos de comercio”.
El art. 1° del Código de Comercio dice: “La ley declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo
capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesión
habitual”.
Nuevo CCyC: art. 320 que dice: “Están obligadas a llevar contabilidad todas las personas jurídicas
privadas y quienes realizan una actividad económica organizada o son titulares de una empresa o
establecimiento comercial, industrial o de servicios […]”
De dicha norma, y de las disposiciones concordantes, resulta lo siguiente:
-El “comerciante” fue reemplazado por el “empresario” (o el cuasi empresario).
-El “acto de comercio” fue desplazado por la “actividad económica organizada”
También, parecería que dentro las personas “humanas” hay una sub-clasificación en:
- quienes realizan la actividad económica organizada, quienes no llegan a ser empresarios por lo que
podríamos llamar “cuasi- empresario”
- empresarios: son los titulares de una empresa o establecimientos comercial, industrial o de servicios.

Requisitos. Los requisitos para ser comerciante surgen del concepto:

a) Todos los individuos: si bien el art. 1 se refiere sólo a las personas físicas, la doctrina sostiene que las
sociedades comerciales también son “comerciantes”.
b) Que teniendo capacidad legal para contratar: la mayoría de los autores considera que en realidad debió
decir “capacidad para ejercer el comercio” ya que puede haber personas que no tienen capacidad para
contratar según el Código Civil, e igualmente pueden ejercer el comercio porque así lo autoriza el Código de
Comercio (Ej. los menores con más de 18 años).
c) Ejercen por cuenta propia actos de comercio: la doctrina también critica esta expresión y sostiene que en
vez de “por cuenta propia” debería decir “en nombre propio” (implica responsabilizarse frente a terceros).
Además, no todo acto de comercio efectuado reiterada y habitualmente hace adquirir la calidad de
comerciante. Hay una sola categoría de actos de comercio cuya reiteración y habitualidad sirve para
conferir la calidad de comerciante, que son los actos naturales.
d) Haciendo de ello profesión habitual: esta expresión significa que el ejercicio de esos actos debe ser un
medio de vida del sujeto, y que debe ser realizado en forma regular. Quien realice actos de
comercio en forma aislada no será comerciante (aunque a dichos actos se les aplique la ley mercantil).
Hay ciertos actos de comercio que aún realizados con habitualidad no dan la calidad de comerciante (ej. el
libramiento de cheques).
Se discute si los actos preparatorios para la instalación de un negocio otorgan calidad de comerciante a
quien los realiza. Una parte de la doctrina sostiene que sí; otra parte considera que no, porque se trata de
actos de comercio aislados.

Adquisición y pérdida de la calidad de comerciante

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La calidad de comerciante es una situación de hecho: se adquiere por el simple hecho de realizar actos de
comercio como profesión habitual y se pierde al dejar de realizarlos (no es necesario que la persona se
inscriba, ni que lleve los libros de comercio, etc).

CAPACIDAD PARA EJERCER EL COMERCIO.

Principio general. El art. 9 del Código de Comercio establece que “Es hábil para ejercer el comercio toda
persona que, según las leyes comunes, tiene la libre administración de sus bienes”.
Según este principio general, no podrán ejercer el comercio, por no tener la libre administración de sus
bienes:
Los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito,
Los dementes declarados tales en juicio,
Los interdictos,
Los menores de edad
Régimen de los menores. El art. 10 del Código de Comercio previó un régimen especial para los menores, al
disponer que “Toda persona mayor de 18 años puede ejercer el comercio con tal que acredite estar
emancipado o autorizado legalmente”.
a) La emancipación civil: es un instituto en virtud del cual los menores pueden adquirir capacidad civil, aún
antes de llegar a la mayoría de edad. Puede producirse:
Por matrimonio: cuando el menor de edad se casa, con autorización de sus padres o venia judicial
supletoria; si el menor se casa sin autorización, continúa vigente respecto de él el
regimen vigente para los menores. Si el matrimonio es anulado, la emancipación queda sin efecto; si hubo
matrimonio putativo, la emancipación subsiste para el cónyuge menor de edad de buena fe. La capacidad
obtenida por emancipación, fuera de estos supuestos, es irrevocable.
Por habilitación de edad: se produce por decisión de quien ejerce sobre el menor la patria potestad
(habilitación extrajudicial). Si se encontrare bajo tutela podrá el juez habilitarlo a pedido del tutor o del
menor, previa información sumaria sobre la aptitud de éste (habilitación judicial). La habilitación debe
otorgarse en escritura pública e inscribirse en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.
La doctrina esta dividida respecto de si el menor que cumplió 18 años y está emancipado civilmente,
adquiere automáticamente capacidad para ejercer el comercio o necesita una autorización para ello.
Algunos sostienen que con la emancipación civil el menor queda habilitado para ejercer el comercio (sólo
deberá inscribirse en el RPC); otros consideran que además debe existir una autorización especial para
ejercer el comercio.
La habilitación de edad obtenida judicial o extrajudicialmente es revocable. El pedido debe ser realizado
por quien ejercía la patria potestad o la tutela del menor al tiempo en que fue emancipado, o en su defecto
el Ministerio Pupilar. Debe fundarse en la realización de actos inconvenientes por parte del habilitado.
b) La autorización: se trata de una autorización especial para ejercer el comercio. Esta autorización puede
ser:
Expresa: cuando el menor es autorizado expresamente por sus padres o por su tutor, por instrumento
público o privado, previamente a la iniciación del comercio; esta autorización debe inscribirse en el RPC, y
ser hecha pública (generalmente por edictos en diarios del lugar).
Tácita: cuando el hijo es asociado al comercio del padre, la madre o de ambos.
Hay que aclarar que la autorización es “plena” en el sentido de que no puede otorgarse para el ejercicio de
un determinado acto de comercio, sino del comercio en general. Por otra parte, es una capacidad limitada,
que se refiere exclusivamente a la actividad comercial, pues para los actos de la vida civil el menor continúa
siendo incapaz, salvo que también se le haya otorgado la emancipación civil.
Revocación.- La autorización puede ser revocada cuando el menor demuestre en la práctica su
incompetencia para los negocios y ponga en peligro su patrimonio. El único que puede revocar es el juez, a
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instancias de los padres, del tutor o el Ministerio Pupilar; y para que sea conocida por terceros, la sentencia
debe ser inscripta en el RPC.
Menor que hereda un establecimiento comercial.- El menor de 18 años no puede en principio ejercer el
comercio, pero si heredase un establecimiento comercial, su representante legal (previa autorización
judicial e inscripción de la misma en el RPC) deberá continuar la explotación y en tal caso ejerciéndola por
cuenta del menor; es éste quien adquiere la calidad de comerciante.
Régimen entre cónyuges:

Prohibiciones para ejercer el comercio.

Por incompatibilidad de estado (art. 22): la incompatibilidad no debe ser confundida con la incapacidad,
pues mientras ésta se establece en protección del propio sujeto incapaz, aquella tiene en mira diversos
intereses. La incompatibilidad supone la capacidad: las prohibiciones se dictan contra personas capaces,
pero que no pueden ejercer el comercio, porque esta actividad es incompatible con las funciones que
desempeñan. Son las siguientes:
Las corporaciones eclesiásticas (órdenes o congregaciones religiosas). Comprende las asociaciones
constituidas por clérigos pero no las integradas por laicos. Si la congregación, orden, etc, realiza actos de
comercio con habitualidad en violación de la ley, no adquiere la calidad de comerciante,
responsabilizándose a sus dirigentes o representantes.
Los clérigos, mientras conserven ese estado. Comprende a los llamados “clérigos seculares” que no están
sometidos a reglas de órdenes religiosas; los religiosos que emitieron votos simples; los que vivieren en
congregaciones religiosas; los curas párrocos, obispos y cardenales y los ministros de las religiones no
católicas.
Los magistrados civiles (presidente de la Nación, ministros, intendentes, etc.) y jueces, en el territorio
donde ejercen su autoridad permanentemente. La prohibición no alcanza a los fiscales, pues carecen de
jurisdicción.
Si bien estas personas no pueden ejercer el comercio, si pueden dar dinero a interés (siempre que no hagan
de ello profesión habitual) y también pueden ser accionistas en una sociedad comercial
(siempre que no participen de la gerencia).
Por incapacidad legal (art. 24): la ley prohíbe el ejercicio del comercio a:
Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitación: este es mas bien un supuesto de inoponibilidad de
los actos que realice el fallido.
Los interdictos, es decir:
Los condenados a más de 3 años de prisión.
Los inhabilitados: ebrios, drogadictos, disminuidos en sus facultades (cuando el juez considere que
pueden perjudicar su persona y su patrimonio) y los pródigos (ya que pueden exponer a su familia a la
pérdida de su patrimonio).
Otras prohibiciones: surgen de otras normas o leyes, e impiden el ejercicio del comercio a las siguientes
personas:
Los corredores.
Los escribanos.
Los factores no pueden realizar negocios del mismo género que los encomendados por su principal.
Los socios colectivos no pueden ejercer el comercio en competencia con la sociedad.
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OBLIGACIONES COMUNES A TODOS LOS COMERCIANTES.
El art. 33 del Código de Comercio establece una serie de obligaciones que deben cumplir todos los que
ejerzan el comercio. La doctrina considera que la única obligación es la de “rendir cuentas”. En los demás
casos se trata de “cargas”. La diferencia es que la obligación es susceptible de ejecución forzada y la carga
no; quien incumple una carga sólo pierde la posibilidad de invocar los beneficios que brinda la ley.
1) Inscripción en la MATRÍCULA del comerciante.- La matrícula es el registro de comerciantes de una
determinada localidad. El interesado debe solicitar su inscripción en el RPC, presentando una petición que
contenga los siguientes datos (requisitos):
Nombre, estado y nacionalidad del comerciante: aún cuando la ley no menciona la edad, ello resulta
imprescindible a los fines de determinar la capacidad legal genérica del peticionante.
Ramo al que se dedica el negocio: es necesario especificar las características del objeto o giro normal del
negocio, así como el ramo a que se dedicará la explotación. Esta especificación tiene relevancia al momento
de determinar la responsabilidad del principal por contratos celebrados por el factor sobre negocios u
objetos notoriamente extraños al giro o tráfico del establecimiento.
Domicilio del establecimiento: la ley exige el domicilio comercial, o sea, el lugar del asiento real del
negocio, y si fueren varios o el establecimiento tuviere agencias o sucursales, será necesario indicarlos a
todos en la solicitud de matriculación.
Nombre del factor o empleado que esté a cargo del establecimiento: el responsable del negocio debe ser
a su vez, persona capaz para ejercer el comercio y no estar inhabilitado para ello.
Cumplidos los requisitos, se inscribirá la matrícula en el RPC.
Plazo. Para que la inscripción surta efectos debe ser hecha al empezar el giro o cuando no tuviere
necesidad el comerciante de invocar los privilegios mencionados.
Efectos. La matriculación no es obligatoria, ni otorga a quien la realiza la calidad de comerciante (pues ésta
es una situación de hecho). La matriculación es sólo un medio de publicidad y no un requisito constitutivo
de la calidad de comerciante. Sólo crea la presunción de la calidad de comerciante y brinda una ventaja: la
posibilidad de usar los libros de comercio como medio de prueba en un juicio. Además, la ley de prenda con
registro establece que ésta podrá constituirse a favor de los comerciantes e industriales inscriptos en el
RPC.
2) Inscripción de ciertos documentos en el Registro.- La ley ordena la inscripción de los siguientes
documentos en el RPC:
a) Las convenciones matrimoniales y la adquisición o restitución de bienes dotales (aunque esos actos no
son comunes en la práctica);
b)Las sentencias de divorcio o separación de bienes y la liquidación de la sociedad conyugal (para
determinar qué bienes le corresponden al comerciante);
c) Las escrituras de la sociedad comercial;
d) Los poderes que otorgue el comerciante a sus factores, y las revocaciones;
e) Las autorizaciones concedidas a los menores de edad, y las revocaciones;
f) Demás documentos que ordene la ley (ej. transferencia del fondo de comercio).
Efectos. Los actos y documentos incriptos podrán ser oponibles a terceros.
Plazo de inscripción. El comerciante deberá inscribir el documento en el Registro dentro de los 15 días de la
fecha de su otorgamiento. Si lo inscribe dentro de ese plazo, el documento producirá efectos desde su
otorgamiento; si lo inscribe después, producirá efectos desde la inscripción en el Registro.
¿Qué pasa si no inscribo los documentos?
Las consecuencias dependerán del tipo de documento que estemos hablando. Ej:
- si se tratara de modificaciones a un contrato social, este no será oponible a terceros

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- si se tratara de un contrato constitutivo de una sociedad, esta será una sociedad no constituida
regularmente.
3) Contabilidad y libros de comercio.
Contabilidad: todo comerciante debe llevar la contabilidad de sus negocios. La ley no impone ningún
método determinado, pero exige que la contabilidad refleje en forma verídica y clara la situación
patrimonial del comerciante.
Además debe complementar la contabilidad con la documentación respaldatoria que justifique los asientos
contables para que éstos tengan valor probatorio.
Libros de comercio obligatorios: son dos:
Libro Diario.
Libro de Inventario y Balances.
También se admite la existencia de libros auxiliares, complementarios de los dos obligatorios.
La exigencia de llevar libros de comercio se funda en:
El interés propio del comerciante: la necesidad de poder apreciar en cualquier momento la evolución de
los negocios, el estado del patrimonio, de su activo y pasivo y deducir a base de tales datos la perspectiva
de su actividad.
El interés de los demás comerciantes que contratan con él: garantiza la buena fe que debe presidir toda
relación comercial y facilita la prueba de los contratos y operaciones que los comerciantes hagan.
El interés público y del comercio en general: al Estado también le interesa con fines fiscales impositivos,
porder determinar en cualquier momento la situación patrimonial de un negocio a los efectos de poder
verificar si se infringen las leyes.
Sistemas legales. Existen fundamentalmente dos, uno liberal y el otro restringido:
Sistema Inglés: no se establecen los libros que deben ser llevados. Cada comerciante es libre de llevar su
contabilidad como quiera. Lo único que se exige es, llegado el caso, se encuentren en condiciones de
demostrar fehacientemente cuál es el estado de sus negocios.
Sistema Francés: Se establece un número de libros taxativamente determinado, que son los que deben
llevarse obligatoriamente, y a veces se establecen algunas prescripciones respecto de otros libros que
pueden llevarse con carácter facultativo.
Sistema seguido por nuestro Código. Antes de la reforma de 1963, el Código había seguido el sistema
francés. Luego de esta reforma, se establece un sistema intermedio. Art. 43 “Todo comerciante está
obligado a llevar cuenta y razón de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre
una base contable uniforme, y de la que resulte un cuadro verídico de sus negocios y una justificación clara
de todos y cada uno de los actos susceptibles de registración contable. Las constancias contables deben
complementarse con la documentación respectiva”.
LIBROS DE COMERCIO INDISPENSABLES QUE DEBEN LLEVAR LOS COMERCIANTES.-
Art. 44 “Los comerciantes, además de los que en forma especial impongan este Código u otras leyes, deben
indispensablemente llevar los siguientes libros:
1).- Libro Diario.
2).- Libro de Inventario y Balances.
Sin perjuicio de ello, el comerciante deberá llevar los libros registrados y la documentación contable que
correspondan a una adecuada integración de un sistema de contabilidad que le exijan la importancia y la
naturaleza de sus actividades, de modo que de la contabilidad y documentación resulten con claridad los
actos de su gestión y su situación patrimonial”.

Libro Diario.-
Art. 45 “En el libro diario se asentarán día por día, y según el orden en que se vayan efectuando, todas las
operaciones que haga el comerciante, letras u otros cualesquiera papeles de crédito que diere, recibiere,
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afianzare o endosare, y en general, todo cuanto recibiere o entregare de su cuenta o de la ajena, por
cualquier título que fuera, de modo que cada partida manifieste quién es el acreedor y quién es el deudor
en la negociación a que se refiere.
Las partidas de gastos domésticos basta asentarlas en globo en la fecha en que salieron de la caja”.
Art. 46 “Si el comerciante lleva libro de caja, no es necesario que asiente en el diario los pagos que hace o
recibe en dinero en efectivo. En tal caso, el libro de caja se considera parte integrante del diario”.
Art. 47 “Los comerciantes por menor, deberán asentar día por día, en el libro diario, la suma total de las
ventas al contado, y por separado, la suma total de las ventas al fiado”.

Libro de Inventario y Balances.-

Se trata de un solo libro, que comienza con el inventario, que es una descripción detallada de los bienes,
dinero y créditos que conforman el capital del comerciante al momento de iniciar su actividad. Luego, en
este libro deberá realizarse el balance, registrando todo el activo y todo el pasivo que el comerciante posee
al cierre de cada ejercicio económico.
Art. 48 “El libro de inventario se abrirá con la inscripción exacta del dinero, bienes, muebles y raíces,
créditos y otra cualquiera especie de valores que formen el capital del comerciante al tiempo de empezar
su giro.
Después formará el comerciante los tres primeros meses de cada año, y extenderá en el mismo libro, el
balance general de su giro, comprendiendo en él todos sus bienes, créditos y acciones, así como todas sus
deudas y obligaciones pendientes en la fecha del balance, sin reserva ni omisión alguna.
Los inventarios y balances especiales se firmarán por todos los interesados en el establecimiento, que se
hallen presentes al tiempo de su formación”.
Art. 49 “En los inventarios y balances generales de las sociedades, bastará que se expresen las pertenencias
y obligaciones comunes de la masa social, sin exterderse a las peculiares de cada socio”.
Art. 50 “Respecto a los comerciantes por menor, no se entiende la obligación de hacer el balance general
sino cada 3 años”.
Art. 52 “Al cierre de cada ejercicio, todo comerciante está obligado a extender en el Libro de Inventario y
Balances, además de éste, un cuadro contable demostrativo de las ganancias o pérdidas, del que éstas
resultan con verdad y evidencia”.

Libros auxiliares.
Son aquellos libros complementarios de los 2 anteriores, y que son necesarios para lograr un régimen de
contabilidad adecuado (ej. Libro Mayor, Libro de Caja, Libro Bancos, Libro de Ganancias y Pérdidas, etc).
Otros libros obligatorios.-
Los corredores deben llevar un cuaderno manual foliado y un registro, el mismo tendrá las mismas
formalidades que los libros de los comerciantes.
Los martilleros deben llevar los siguientes libros, rubricados por el RPC de la jurisdicción:
- Diario de entradas: donde se asentarán los bienes que recibieren para su venta con indicación de las
especificaciones necesarias para su debida identificación, el nombre y apellido de quien confiere el
encargo, por cuenta de quien han de ser vendidos y las condiciones de su enajenación.
-Diaro de salidas: en el que mencionarán día por día las ventas, indicando por cuenta de quien se han
efectuado, quien ha resultado comprador, precio y condiciones de pago y demás especificaciones que se
estimen necesarias.
-Libro de cuentas de su gestión, que documente las realizadas entre el martillero y cada uno de sus
comitentes.
Todo lo expuesto precedentemente no se aplica a los martilleros contratados, dependientes o adscriptos a
empresas de remates.
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4) Conservar los libros de comercio y otra documentación. Los comerciantes deben conservar sus libros de
comercio por 10 años a partir del cese de su actividad comercial. En cambio, la documentación
respaldatoria (ej. facturas) se conservará por 10 años contados desde la fecha del documento.
5) Rendición de cuentas: todo comerciante que contrata por cuenta ajena (ej. mandatario) está obligado a
rendir cuentas de sus negocios a su principal.
La rendición de cuentas debe realizarse al final de cada negociación, o al final del año (cuando se trate de
negociaciones continuadas).
La cuenta debe presentarse en forma clara y detallada, y debe ser acompañada de los respectivos
comprobantes. Quien recibe la rendición de cuentas puede aceptarla o impugnarla. Si quiere impugnarla,
debe hacerlo dentro del mes, ya que pasado ese plazo, se presume que reconoce la exactitud de la cuenta.

FORMALIDADES DE LOS LIBROS DE COMERCIO.

Extrínsecas: son las que se refieren al aspecto exterior de los libros. Los libros de comercio deben estar
encuadernados, foliados (numeración impresa) y rubricados. La rúbrica se realiza en el Registro Público de
Comercio, y es una nota que se coloca en la primera hoja del libro indicando el nombre del titular, el
destino del libro, el número de hojas, la fecha y la firma de la persona a cargo del Registro.
Intrínsecas: son las que se refieren al contenido. Está prohibido:
Alterar en los asientos el orden progresivo de las fechas y operaciones con que deben hacerse.
Dejar blancos y huecos, pues todas sus partidas se han de suceder unas a otras, sin que entre ellas quede
lugar para intercalaciones o adiciones,
Hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas; los errores y omisiones deben salvarse con un nuevo
asiento en la fecha en que se advierta el error o la omisión.
Tachar asientos,
Mutilar alguna parte del libro, arrancar hojas, o alterar la encuadernación o foliación.

VALOR PROBATORIO DE LOS LIBROS DE COMERCIO.

Los libros llevados en forma constituyen documentos privados, a los que la ley mercantil confiere valor
probatorio. Se contemplan varios casos:
1) Valor probatorio de los libros de comercio entre comerciantes: los libros prueban a favor de su dueño, en
hechos relativos a su comercio, cuando son llevados en legal forma y la contraparte no presente asientos
en contra en libros arreglados a derecho. Si un comerciante no lleva libros en forma legal, podrá ser
juzgado en la controversia, por los libros llevados en forma de su adversario.
2) Valor probatorio de los libros de comercio en proceso contra un no comerciante: en este caso el asiento
contable puede servir tan solo de indicio a favor de quien lleva los libros en legal forma.
3) Prueba en contra de quien lleva los libros: en todos los casos, sea o no comerciante la contraria, estén o
no llevados en legal forma, los libros pueden ofrecerse como prueba en contra de quien los lleva. Los
asientos contables se valoran como una confesión. El adversario no puede elegir los asientos que le sean
favorables y rechazar los que le perjudiquen; habiendo propuesto como prueba los libros debe atenerse a
los resultados de todos los asientos relativos al punto cuestionado.

EXHIBICIÓN DE LOS LIBROS DE COMERCIO.

Todo comerciante está obligado a exhibir sus libros en los casos determinados por la ley. Constituye una de
las formas de la prueba por escrito. La exhibición puede ser:
Parcial: consiste en permitir a la parte interesada el conocimiento de los asientos relativos a una
operación o negocio determinado respecto del cual existe controversia. El examen se limitará a alguno o
algunos de los asientos que se indicarán de antemano.
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El reconocimiento de los libros exhibidos se verifica en presencia del dueño de estos o de su representante.
Esta exhibición puede ser exigida cuando exista pendiente un juicio y no como objeto principal de una
demanda. Procede a petición de parte, pero el juez puede ordenarla de oficio. La exhibición se hace al juez.
La negativa a realizar la exhibición hará que el comerciante sea juzgado en la controversia por los asientos
de los libros de su adversario.
General: llamada también comunicación, consiste en poner a disposición de la parte interesada la
totalidad de los libros del comerciante. Toda la contabilidad puede ser objeto de examen, y debe ser
presentada a la persona que la va a examinar, aunque las exigencias se concreten luego a alguno o algunos
asientos de ella.
Sólo puede decretarse a instancia de parte en los juicios de sucesión, comunidad o sociedad,
administración o gestión mercntil por cuenta ajena, y en caso de liquidación o quiebra.
La exhibición general se hace directamente al adversario y no al juez. El que pidió la comunicación puede
examinar personalmente los libros o a través de un perito.
La negativa a prestarse la comunicación de los libros, puede originar la compulsión por la fuerza pública,
cuando sea necesaria para preparar una liquidación o partición.

4).- DERECHOS DE LOS COMERCIANTES. LIBERTAD DE COMERCIO Y CONCURRENCIA. LA COMPETENCIA:

RÉGIMEN LEGAL.
La temática de la concurrencia o competencia tiene 2 aspectos fundamentales en el derecho, por un lado el
derecho propio del empresario donde se fomenta y reglamenta el libre juego de la oferta y la demanda y
por otra parte es necesario que el Estado se ocupe de contrabalancear el derecho de concurrencia del
mercado.
De ahí surgen normas que se bifurcan en al protección de la propia concurrencia en beneficio del
empresario mismo y la protección del consumidor, que recibe productos, mercaderías o servicios por parte
del comerciante o industrial.
La libertad de comercio permite la competencia con el consiguiente abaratamiento del precio y la
correspondiente mejora de la calidad de los servicios y bienes. Por eso su protección legal es esencial.
Por otra parte el castigo a la concurrencia desleal determina una obligación legal de actitud leal y buena fe
mercantil, con lo que se produce una mejora en el tráfico y repercute benéficamente en la sociedad.
Régimen legal. La competencia aparece como lógica consecuencia de la libertad del comercio y del trabajo.
Este derecho a competir está sometido a leyes que lo reglamentan.
Todo comerciante tiene derecho a contender con otros en la lucha para la obtención de clientes y de
mercado. No obstante, deben respetar los requisitos impuestos por el principio de lealtad y buena fe y la
necesidad de garantizar los mismos derechos a los otros comerciantes.
Con la igualdad ante la ley (luego de la Revolución Francesa) el comerciante puede concurrir y competir con
otros que se dedican a la misma actividad.
Se define a la competencia como la situación en que se encuentran, actual o potencialmente, dos o más
empresarios que, operando en el mismo ámbito del mercado ofrecen bienes o servicios susceptibles de
satisfacer, incluso con medios, bienes o servicios diferentes, la misma necesidad y que se encuentran en
una circulación de conflicto de interés frente a la clientela.
La competencia desleal comercial consiste en el empleo de medios incorrectos para el tráfico mercantil con
el fin de influir en los consumidores, o afectar la producción o capacidad de producción de un competidor.
Los medios a través de los cuales se realiza la competencia desleal son:
Publicidad difamatoria o denigrante, referida a un competidor o categoría de competidores.
Violación de secreto de producción de la competencia.
Desvío de empleados.
Cooperación en la violación de contratos.
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 Imitación servil de productos.
La ley 22.262 tiene por finalidad la protección de la libre concurrencia y evitar la actividad monopólica u
oligopólica que es la base fundamental de la economía de mercado que caracteriza nuestro régimen
económico. El destinatario final de la tutela que brinda la ley en definitiva es el consumidor.

5).- AGENTES AUXILIARES DEL COMERCIO.-

Concepto. Los agentes auxiliares del comercio son aquellas personas que colaboran directamente en
actividad jurídica del empresario.
Enumeración legal. El art. 87 del Código de Comercio establece que son agentes auxiliares del comerciopor
ende están sujetos a las leyes comerciales:
1) Los corredores.
2) Los rematadores (o martilleros).
3) Los barraqueros y administradores de casas de depósito.
4) Los factores o encargados, y los dependientes de comercio.
5) Los empresarios de transportes, acarreadores o porteadores.
Crítica. La doctrina critica ésta enumeración por los siguientes motivos:
a) Porque no menciona a otros sujetos que también son agentes auxiliares del comercio (ej. agentes bolsa,
despachantes de aduana, productores de seguros). La razón es que cuando se sancionó Código no existían
estos auxiliares; pero la omisión fue suplida luego a través de leyes especiales qregularon estas actividades.
b) Porque menciona a sujetos que no son agentes auxiliares del comercio, sino verdaderos comercian (los
mencionados en los incisos 3 y 5).
c) Porque menciona a ciertas personas que, al estar vinculadas con su principal por un contrato trabajo,
están sujetas principalmente a la ley laboral y no a la ley mercantil (los mencionados en inciso 4).
Clasificación. Los agentes auxiliares del comercio pueden clasificarse en:
Autónomos: son los que colaboran con el comerciante en forma independiente, sin que exista enellos y el
comerciante una relación de subordinación. Su actividad puede estar regulada:
- En el Código de Comercio.
- En leyes especiales.
Subordinados: son los que están vinculados con el comerciante a través de un contrato de trabajo,
existiendo entre ellos una relación de subordinación. A su vez, los agentes subordinados pueden clasificarse
en:
- Internos (trabajan dentro del establecimiento del principal).
- Externos (trabajan fuera del establecimiento).

I.- AGENTES AUTÓNOMOS REGULADOS EN EL CÓDIGO DE COMERCIO.-

EL CORREDOR.-
Concepto. Es la persona que actúa como intermediaria entre la oferta y la demanda para promover la
celebración de negocios o contratos.
El corredor no representa a ninguna de las partes, ni concreta el negocio ni celebra el contrato; sólo se
limita a acercar a las partes, que son las que efectivamente concretarán el negocio.
Nuevo CCyC: el nuevo código deroga de la ley 25.028 los art. 36, 37 y 38 y a su vez regula el corretaje en
los art. 1345 a 1355.
ARTICULO 1345.- Definición. Hay contrato de corretaje cuando una persona, denominada corredor, se
obliga ante otra, a mediar en la negociación y conclusión de uno o varios negocios, sin tener relación de
dependencia o representación con ninguna de las partes.

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Comercialidad del corretaje. El corretaje siempre es comercial, aún cuando promueve la celebración de
contratos civiles (ej. la labor de las inmobiliarias, que es un acto de corretaje, es siempre comercial, aunque
su fin sea facilitar la conclusión de contratos civiles, como es la compraventa de inmuebles).
Régimen aplicable. Si bien originariamente la actividad del corredor era regida por el Código de
Comercio, en la actualidad rige el Decreto-ley 20.266/73 reformado por la ley 25.028 (quedando así
derogados los arts. 88 a 112 del Código de Comercio).
Nuevo CCyC: sigue vigente la ley 25.028 con los artículos derogados anteriormente y también la actividad
esta regulada en el ccyc en los art. 1345 a 1355
Requisitos.- Para ser corredor deben cumplirse los siguientes requisitos:
1) Ser mayor de edad (mayor de 21 años).
2) No estar inhabilitado para ser corredor. Art. 2 ley 20.266: están inhabilitados:
a) Quienes no pueden ejercer el comercio.
b) Los fallidos y concursados cuya conducta haya sido calificada como fraudulenta o culpable, hasta 5 años
después de su rehabilitación
c) Los inhibidos para disponer de sus bienes
d) Los condenados con accesoria de inhabilitación para ejercer cargos públicos, y los condenados por hurto,
robo, extorsión, estafas y otras defraudaciones, usura, cohecho, malversación de caudales públicos y
delitos contra la fe pública, hasta después de 10 años de cumplida la condena.
e) Los excluidos temporaria o definitivamente del ejercicio de la actividad por sanción disciplinaria.
3) Poseer título universitario de corredor (la ley 25.028 establece que hasta que se implemente la carrera
universitaria de corredor, sólo se requerirátener título de enseñanza secundaria y aprobar un examen de
idoneidad para ejercer la actividad).
4) Inscribirse en la matrícula de corredores.
5) Constituir una garantía a la orden del organismo que lleva la matrícula (para garantizar el pago de las
multas, el pago por los daños derivados de su actividad, etc).
6) Estar domiciliado por más de un año en el lugar donde quiere ser corredor.
El que ejerza el corretaje sin cumplir alguno de los requisitos para ser corredor, no tendrá acción para
cobrar la comisión, ni retribución de ninguna especie.

Facultades de los corredores.

a) Poner en relación a dos o más partes para la conclusión de negocios sin estar ligado a ninguna de ellas
por relaciones de colaboración, subordinación o representación. No obstante una de las partes podrá
encomendarles que la represente en los actos de ejecución del contrato mediado.
b) Informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes que pueden ser objeto de actos jurídicos.
c) Recabar directamente de las oficinas públicas, bancos y entidades oficiales y particulares, los informes y
certificados necesarios para el cumplimiento de sus deberes.
d) Prestar fianza por una de las partes.

Obligaciones de los corredores. Son las siguientes:

1) Libro de registro: debe llevar el Libro de Registro donde transcribirá los datos esenciales de todas las
operaciones concluidas con su intervención.
2) Comprobar capacidad y titularidad: el corredor debe comprobar la capacidad de las partes que está
acercando, así como también la existencia de los títulos invocados por el vendedor.
3) Convenio: debe convenir por escrito las condiciones de la operación en la que intervendrá, proponiendo
los negocios con exactitud, precisión y claridad.
4) Secreto profesional: el corredor debe guardar secreto profesional de las negociaciones que se le
encarguen.
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5) Deber de conservación: en las negociaciones hechas sobre muestras de mercaderías, debe conservar las
muestras hasta el momento de la entrega.
6) Asistencia: debe asistir a la firma del contrato y a la entrega de las cosas.
7) Entrega de la minuta: en los contratos que no requieran la forma escrita, debe entregar a las partes una
minuta firmada sobre la operación concluida.
Nuevo CCyC: ARTICULO 1347.- Obligaciones del corredor. El corredor debe:
a) asegurarse de la identidad de las personas que intervienen en los negocios en que media y de su
capacidad legal para contratar;
b) proponer los negocios con exactitud, precisión y claridad, absteniéndose de mencionar supuestos
inexactos que puedan inducir a error a las partes;
c) comunicar a las partes todas las circunstancias que sean de su conocimiento y que de algún modo
puedan influir en la conclusión o modalidades del negocio;
d) mantener confidencialidad de todo lo que concierne a negociaciones en las que interviene, la que sólo
debe ceder ante requerimiento judicial o de autoridad pública competente;
e) asistir, en las operaciones hechas con su intervención, a la firma de los instrumentos conclusivos y a la
entrega de los objetos o valores, si alguna de las partes lo requiere;
f) guardar muestras de los productos que se negocien con su intervención, mientras subsista la
posibilidad de controversia sobre la calidad de lo entregado.
ARTICULO 1348.- Prohibición. Está prohibido al corredor:
a) adquirir por sí o por interpósita persona efectos cuya negociación le ha sido encargada;
b) tener cualquier clase de participación o interés en la negociación o en los bienes comprendidos en ella.
Retribución. El corredor tiene derecho a cobrar una remuneración, pero este derecho sólo surge si las
partes concluyen el negocio.
No obstante ello, el corredor igual tendrá derecho a una remuneración cuando el negocio no se concrete
por culpa de las partes, o cuando iniciada la negociación por el corredor, el comitente encargare la
conclusión a otra persona o la concluyere por sí mismo. Obviamente, si el negocio se anula por culpa del
corredor, este perderá el derecho a la remuneración, además de responder por los daños y perjuicios
causados.
Interviniendo un solo corredor, éste tendrá derecho a percibir retribución de cada una de las partes. Si
interviniere más de un corredor, cada uno tendrá derecho a exigir retribución sólo a su comitente; la
compartirán quienes intervengan por una misma parte.
Nuevo CCyC:
ARTICULO 1350.- Comisión. El corredor tiene derecho a la comisión estipulada si el negocio se celebra
como resultado de su intervención. Si no hay estipulación, tiene derecho a la de uso en el lugar de
celebración del contrato o, en su defecto, en el lugar en que principalmente realiza su cometido. A falta
de todas ellas, la fija el juez.
ARTICULO 1351.- Intervención de uno o de varios corredores. Si sólo interviene un corredor, todas las
partes le deben comisión, excepto pacto en contrario o protesta de una de las partes según el artículo
1346. No existe solidaridad entre las partes respecto del corredor. Si interviene un corredor por cada
parte, cada uno de ellos sólo tiene derecho a cobrar comisión de su respectivo comitente.
ARTICULO 1352.- Supuestos específicos de obligación de pagar la comisión. Concluido el contrato, la
comisión se debe aunque:
a) el contrato esté sometido a condición resolutoria y ésta no se cumpla;
b) el contrato no se cumpla, se resuelva, se rescinda o medie distracto;
c) el corredor no concluya el contrato, si inicia la negociación y el comitente encarga su conclusión a un
tercero, o lo concluye por sí en condiciones sustancialmente similares.

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ARTICULO 1353.- Supuestos específicos en los que la comisión no se debe. La comisión no se debe si el
contrato:
a) está sometido a condición suspensiva y ésta no se cumple;
b) se anula por ilicitud de su objeto, por incapacidad o falta de representación de cualquiera de las
partes, o por otra circunstancia que haya sido conocida por el corredor.
ARTICULO 1354.- Gastos. El corredor no tiene derecho a reembolso de gastos, aun cuando la operación
encomendada no se concrete, excepto pacto en contrario.
ARTICULO 1355.- Normas especiales. Las reglas de este Capítulo no obstan a la aplicación de las
disposiciones de leyes y reglamentos especiales.

EL REMATADOR (O MARTILLERO).-
Concepto. Es el agente auxiliar del comercio que se dedica a la venta pública de bienes a viva voz y al mejor
postor (es decir, al que ofrezca el mejor precio).
El remate. Es la venta pública de bienes a viva voz y al mejor postor, en un lugar determinado, con cierto
número de interesados en adquirir las cosas ofrecidas, previamente expuestas al público en todo o en parte
o simplemente descriptas.
Sistemas. En derecho comparado encontramos los siguientes:
Inglés: el rematador abre la oferta con una base mínima, que luego va siendo aumentada por los postores
sucesivos.
Holandés: el rematador abre la oferta con una base máxima, que luego va reduciendo a medida que
advierte que el precio propuesto es excesivo y por eso no encuentra interesados en la adquisición. En el
curso de las rebajas que va haciendo el rematador, aparece un comprador conforme con abonar el precio
propuesto en ese momento.
Nuestro sistema. Se aproxima al inglés, en el sentido de que las pujas sucesivas de los postores van
haciendo subir el precio originariamente propuesto por el martillero, pero se diferencia en que:
En la ley inglesa, la venta queda perfeccionada sólo cuando el rematador adjudica la cosa al postor
dejando caer el martillo. Consecuencias:
1) El comprador puede retirar su oferta antes de que ella sea aceptada con el golpe de martillo;
2) El vendedor puede aceptar o rehusar la oferta del postor.
En nuestro derecho, el pregón del martillero (cuando anuncia al público lo que va a vender) no es una
mera invitación a ofertar, sino una verdadera oferta al público. Las posturas hechas por los presentes
tienen el significado de una verdadera aceptación. La venta se perfecciona con la aceptación mediante la
postura; sólo que está sometida a una condición resolutoria, que es la eventualidad de que otro licitante
mejore la postura aumentando el precio ofrecido. Cuando no hay más postores, la cosa se adjudica al
último. La adjudicación no tiene por ende otra función que la meramente declarativa de reconocer al
verdadero y definitivo adquirente. Consecuencias:
1) El contrato se perfecciona tan pronto como postor haya emitido su postura, lo cual impide retractaciones
y desistimiento que perturbarían el normal desenvolvimiento del remate.
2) El vendedor no puede aceptar o rehusar la oferta del postor.
Comercialidad del remate privado. El remate puede ser privado (cuando es encargado por un particular) o
judicial (cuando es ordenado por el juez).
Al remate privado siempre se le aplicará la ley comercial, aún cuando la venta realizada en el remate sea
civil (ej. remate de inmuebles). En cambio, al remate judicial, no se le aplica la ley comercial, sino la ley
procesal del lugar.
Régimen aplicable. Es aplicable a los martilleros el mismo régimen que a los corredores: el Decreto-ley
20.266/73 reformado por ley 25.028 (quedando derogados los artículos 113 a 122 del Código de Comercio).

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Requisitos. Para ser martillero se exigen los mismos requisitos que para ser corredor: ser mayor de edad,
no estar inhabilitado para ser martillero, tener título universitario de martillero, inscribirse en la matrícula
de martilleros, constituir una garantía y constituir domicilio en la jurisdicción donde quiera ser martillero (a
diferencia del corredor, no es necesario que esté domiciliado por más de un año).
Sociedades. Los martilleros pueden constituir sociedades siempre que tengan como único objeto la
realización de actos de remate. Estas sociedades pueden adoptar cualquier tipo social, excepto
cooperativas.
Retribución. Efectuada la venta, el martillero tiene derecho a cobrar una comisión y a percibir del vendedor
el reintegro de los gastos del remate.
Si el remate se suspende o se anula por causas no imputables al martillero (ej. por falta de postores), éste
igual tendrá derecho a percibir una comisión.
Si el remate se suspende o se anula por culpa del martillero, éste perderá su derecho a cobrar la comisión,
además de responder por los daños y perjuicios.
Obligaciones. Son obligaciones de los martilleros:
1) Libros: los martilleros deben llevar los siguientes libros:
- Diario de entradas: donde se asentarán todos los bienes que reciba para su venta.
- Diario de salidas: donde se mencionarán día por día las ventas realizadas.
- De cuentas de gestión: aquí se asentarán las gestiones realizadas entre el martillero y cada uno de sus
comitentes (quienes le encargan el remate).
2) Comprobar la titularidad: el martillero debe comprobar la existencia de los títulos invocados por el
vendedor del bien a rematar.
3) Convenio: debe convenir por escrito con el vendedor las condiciones del remate (ej. lugar del remate,
condiciones de venta, modalidades del pago del precio, etc).
4) Publicidad: debe anunciar los remates con la publicidad necesaria, indicando sus datos personales, hora
y lugar del remate y descripción del bien a rematar.
5) Acto de remate: debe realizar el remate en la fecha, hora y lugar señalados. Y antes de comenzar el
remate debe explicar en voz alta y en idioma nacional, los caracteres del bien y los gravámenes que pesen
sobre él.
6) Posturas: debe aceptar las posturas sólo cuando se efectúen de viva voz.
7) Instrumento de venta: suscribir con los contratantes el instrumento de venta; debe redactarlo en 3
ejemplares y quedarse con uno de ellos.
8) Deber de conservación: conservar las muestras, certificados e informes sobre el bien rematado hasta el
momento de la transmisión definitiva del dominio.
9) Cobro y rendición de cuentas: debe cobrar la seña del precio al comprador y rendir cuentas al vendedor
dentro de los 5 días (si no lo hace, pierde la comisión).

II.- AGENTES AUTÓNOMOS REGULADOS EN LEYES ESPECIALES.-

EL AGENTE DE BOLSA.-
Concepto. Es la persona que se dedica a comprar y vender acciones u otros títulos que coticen en bolsa, por
cuenta ajena (en interés de otro) pero a nombre propio (no puede revelar para quien compra o vende).
Es decir, el agente de bolsa recibe el encargo de su comitente para realizar un negocio, y él lo celebra en su
propio nombre, como si fuera personalmente el contratante, pero por cuenta de su comitente, es decir,
transfiriéndole luego los derechos y acciones que emergen del contrato.
Régimen aplicable. La actividad de los agentes de bolsa es regida por la Ley 17.811 y los reglamentos
dictados por el Mercado de Valores correspondiente.
Bolsas y mercados.

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Las Bolsas de Comercio son entidades privadas locales (ej. Bolsa de Comercio de Bs. As.) que centralizan en
un solo lugar la oferta y la demanda de valores. Con un enfoque moderno se la define como la reunión de
operadores que a intervalos regulares y en un lugar determinado, intercambian productos o valores de una
misma clase y pueden revestir la forma de sociedades anónimas o asociaciones civiles.
Pero para operar dentro de una Bolsa de Comercio, la ley exige la organización de distintos Mercados de
Valores que agrupen a los “agentes de bolsa” (ej. el Merval: Mercado de Valores de Buenos Aires). El
Mercado de Valores es una institución formada por agentes de bolsa que negocian títulos valores y que
deben constituirse bajo la forma de sociedad anónima.
De esta forma, si un agente quiere operar en una Bolsa de Comercio, debe inscribirse en alguno de los
Mercads de Valores que esté adherido a dicha Bolsa.
Diferencia entre Bolsa y Mercado:
Por su forma jurídica: las Bolsas pueden constituirse como asociaciones civiles, con personería jurídica o
como sociedades anónimas. Los Mercados solo como sociedades anónimas.
Por las cosas que se venden: en las Bolsas se negocian mercaderías o productos. En los Mercados sólo se
negocian títulos valores, pero no cualquier clase de títulos, sólo los emitidos en serie. Por ej. acciones.
Por su dependencia o independencia: las Bolsas pueden existir independientemente del mercado de
valores. Los Mercados no; deben necesariamente funcionar adheridos a una bolsa, característica exclusiva
del sistema bursátil argentino.
Función económica de las Bolsas y Mercados
Desde el punto de vista económico, cumplen una función importantísima consistente en canalizar el
ahorro, facilitar la circulación de los bienes y equilibrar los precios en el tiempo y en el espacio.
La función jurídica de la Bolsa es la formación objetiva de los precios, evitando grandes sobresaltos.
Constitución
Las Bolsas o Mercados de Comercio deben constituirse como asociaciones civiles con personalidad jurídica
o como sociedades anónimas. La ley no restringe el número de entidades que pueden constituirse ni
establece otros requisitos para su constitución.
Comisión Nacional de Valores:
La ley 17.811 también regula este organismo, que tiene bajo su vigilancia todo el sistema. La Comisión
Nacional de Valores es una entidad autárquica con jurisdicción en toda la República. Sus relaciones con el
Poder Ejecutivo se mantienen por intermedio del Ministerio de Economía de la Nación. Tiene por funciones
las siguientes:
a) Autorizar la oferta pública de títulos valores;
b) Asesorar el Poder Ejecutivo Nacional sobre los pedidos de autorización para funcionar que efectúen las
bolsas de comercio, cuyos estatutos prevean la cotización de títulos valores, y los mercados de valores;
c) Llevar el indice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores;
d) Llevar el registro de las personas físicas autorizadas para efectuar ofertas públicas de títulos valores y
establecer las normas a que deben ajustarse;
e) Aprobar los reglamentos de las bolsas de comercio, relacionados con la oferta pública de títulos valores y
los de los mercados de valores.
Operaciones de bolsa
Son contrataciones típicas celebradas generalmente sobre la base de la compraventa, bajo determinadas
modalidades establecidas en reglamentos específicos, dentro o fuera del recinto bursátil, a través de la
necesaria participación de intermediarios especialmente facultados, realizadas sobre determinados bienes
no especificados en su individualidad sino sólo en su género, que pueden o no encontrarse en el lugar de
contratación, y cuyo fin es el de facilitar la negociación de tales bienes, exteriorizando la situación del
mercado, regulándolo en el tiempo y en el espacio.
Características:
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 Tipicidad: las operaciones de bolsa se encuentra pormenorizadas en los reglamentos de cada mercado
donde se celebran, y aún en los de las Bolsas en cuyo seno actúa el Mercado de Valores, de tal forma que la
mayoría de los elementos contractuales se encuentran presupuestos; actualmente sólo son indispensables
para el perfeccionamiento del contrato, la indicación del bien y el precio.
El lugar y el medio de negociación: las operaciones en bolsa tradicionalmente se realizaban mediante el
encuentro físico de los operadores dentro del recinto bursátil; ésta característica tan sólo se mantiene en
los mercados de mercancías. En los mercados de valores, se operó un gran cambio a partir del
reconocimiento del “mercado abierto” como realidad económica (ley 17.811).
Ahora la contratación bursátil sobre títulos valores se celebra:
Dentro de la bolsa: en base a mandatos de inversores o clientes, precio único y comisiones explícitas. Aquí
operan los Agentes de Bolsa (personas físicas) y las Casas de Bolsa (personas jurídicas), que incluye a las
entidades financieras como operadores naturales de los Mercados de Valores.
Fuera del recinto bursátil: en mercado abierto, en base a negocios con asunción de riesgos por diferencia
de precio y comisiones implícitas. Aquí operan todos los agentes mencionados, más los agentes
extrabursátiles inscriptos ante la Comisión Nacional de
Valores.
La limitación del objeto negocial: las operaciones bursátiles no se celebran sobre cualquier clase de cosas.
Deben ser cosas que gocen de fácil transmisibilidad y de cotizabilidad, cualidad que sólo adquieren las
mercaderías o títulos que los reglamentos de la Bolsa en la que funcione adherido un mercado de valores
autoricen a sus socios a negociar.
La rápida movilización de los bienes negociados: pues uno de los objetos de las operaciones bursátiles es
facilitar la mayor rapidez y regularidad en la colocación y salida de los productos y valores.
La regulación del mercado a través de la formación objetiva de los precios: el resultado de las operaciones
realizadas habitualmente en una bolsa o mercado de comercio, determina el precio corriente de los bienes
negociados.
Clases de operaciones bursátiles:
De cambio: son aquellas que implican un desplazamiento o intercambio de bienes. Pueden ser:
Operaciones simples: son operaciones sencillas, únicas. A su vez pueden ser:
1) Al contado, son verdaderas compraventas que se forman y ejecutan con la entrega efectiva de lo
adquirido. A su vez pueden ser de contado inmediato, que se liquidan en el mismo día, o de contado
diferido, liquidándose en un plazo no mayor de 72 hs.
2) A plazo, que a su vez reconoce dos modalidades:
La típicamente “a plazo” que generalmente no excede de 20 días. La negociación es directa entre
comprador y vendedor y se difiere sólo el pago del precio.
La operación a término o “de futuro”, donde se difiere no sólo el pago del precio sino también la entrega
de los títulos. El Mercado de Valores hace las veces de intermediario, pues llegado el vencimiento del
término, recibe el dinero y entrega los valores, permitiendo la fungibilidad de las partes contratantes.
La operación a término o “de futuro” reconoce algunas variantes:
a) En firme: son aquellas en las que el vendedor o el comprador quedan definitivamente obligados a
cumplir en los términos y condiciones pactadas.
b) No en firme: aquellas en las que existe la posibilidad de modificar los términos de la contratación. Existen
diversas especies: operaciones “a prima”, “con opción”, “a voluntad” y “diferenciales”. Estas últimas son las
que dan lugar al “juego de bolsa” y se prohibe en la mayoría de los países: las partes en realidad no
cumplen el contrato, sino que se abonan la diferencia que pudiera resultar entre el precio del día de
celebración y del día del vencimiento (es una mera apuesta a la suba o a la baja).
Operaciones complejas: implican una negociación doble celebrada simultáneamente. A este tipo
pertenecen:
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1) El pase: consiste en una compra o venta de valores al contado o a plazo, y la simultánea operación
inversa de venta o compra a la misma persona, para un vencimiento posterior.
2) El arbitraje: es la conexión de dos operaciones realizadas por la misma persona pero en distintas plazas.
Es de poco uso.
Neutras: se llaman así porque no entrañan circulación de bienes. Las operaciones “caución” son
típicamente financieras y constituyen contratos de crédito con garantía de títulos valores. El titular de
acciones o títulos necesita dinero y no quiere venderlos, los entrega “en caución” del préstamo que recibe.
El Mercado de valores fija la tasa de interés, mantiene en depósito las acciones o títulos y los liquida a favor
del acreedor si la obligación no fue cumplida a su vencimiento.

Requisitos.
Para ser agente de bolsa, sin perjuicio de las condiciones que exija el respectivo mercado, se requiere:
1) Ser mayor de edad.
2) Poseer idoneidad para el cargo, solvencia patrimonial y moral, a juicio del mercado de valores respectivo.
3) Constituir una garantía a la orden del Mercado de Valores correspondiente.
4) Ser accionista del Mercado de Valores en el que actúe y ser socio de la Bolsa de Comercio a la cual esté
adherido dicho Mercado de Valores.
Obligaciones.
Los agentes de bolsa tienen las siguientes obligaciones:
a) Inscribirse en el Registro de agentes de bolsa del Mercado de Valores.
b) Llevar los libros, registros y documentos que exija el Mercado de Valores.
c) Guardar secreto de las operaciones que realicen por cuenta de terceros.

III.- AGENTES SUBORDINADOS INTERNOS.-

EL FACTOR.-
Concepto. El factor es la persona a quien el comerciante encarga la administración de sus negocios, o la de
un establecimiento particular. Está vinculado con el comerciante a través de un contrato de trabajo.
Condición jurídica. El negocio instituido es un mandato representativo, porque el factor recibe el encargo
de su principal de administrar negocios o un establecimiento en nombre y por cuenta del proponente. El
factor no es comerciante porque le falta el requisito del ejercicio en nombre propio.
Requisitos. El factor debe tener capacidad legal para ejercer el comercio. Además el comerciante debe
otorgarle una autorización para desempeñarse como factor e inscribirla en el Registro Público de Comercio.
La falta de inscripción hace que la autorización surta efectos entre el comerciante y su factor, pero no
respecto a los terceros con quienes haya contratado.
Alcances de la autorización. Cuando el comerciante autoriza al factor, se entiende que éste queda facultado
para realizar todos los actos necesarios para administrar el establecimiento. Por ello, si el comerciante
quiere reducir las facultades del factor, debe mencionarlo expresamente en la autorización otorgada.
Actuación. Como el factor actúa en nombre del comerciante, los contratos que celebre con terceros en el
ejercicio de sus funciones, no lo obligan a él, sino al comerciante que lo designó. Es por este motivo que
siempre que el factor firme un documento, debe mencionar que lo hace en nombre del comerciante.
Derechos. El factor es un mandatario representativo mercantil, y el mandato comercial no se presume
gratuito, por lo tanto tiene derecho a una retribución. Por otro lado, el factor es frente al proponente
empleado, pues está vinculado a él por un contrato de trabajo. La retribución puede consistir tanto en un
salario fijo como en una habilitación o cualquier otra combinación.
Prohibiciones. Son las siguientes:

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1) Comerciar a nombre propio o ajeno en negociaciones del genero de las que estan encomendadas, salvo
expresa autorización. La sanción consiste en el derecho acordado por la ley al principal para percibir las
utilidades que el negocio del factor produjere.
2) No pueden los factores delegar en otros, sin autorización por escrito del principal, las órdenes o encargos
recibidos, so pena de responder en las obligaciones contraídas por los sustitutos.

EL DEPENDIENTE.-
Concepto. Es el empleado autorizado por el comerciante para realizar una determinada clase de actos (ej-
giro de letras, recaudación y recibo de capitales, etc.)
Autorización. En principio, los empleados no están facultados para contratar en nombre del comerciante.
Sin embargo, el comerciante puede facultarlos a través de una autorización expresa que especifique las
operaciones que puede realizar. Dicha autorización debe ser inscripta en el Registro Público de Comercio.
Diferencias entre factor, dependiente y empleado.
El factor: tiene un poder de representación general y permanente.
El dependiente: tiene un poder de representación limitado a determinadas operaciones expresamente
establecidas por el principal.
El empleado: no tiene poder de representación.

Bolilla IV
Régimen contractual mercantil
1).- LA NOCIÓN DE CONTRATO.-
El art. 1137 del Código Civil establece: “Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre
una declaración de voluntad común destinada a reglar sus derechos”.
El Código de Comercio define algunos de los contratos comerciales pero no contiene una definición del
contrato en general como la del art. 1137 C.C.
El contrato será civil o comercial según la naturaleza del acto que lo motiva. La separación no es
meramente didáctica; en nuestro derecho, los contratos comerciales presentan peculiaridades, como por
ej. se presume siempre la solidaridad, la prescripción es más breve, tienen algunos medios propios de
prueba, llevan implícita la condición resolutoria, etc.
Son aplicables a los contratos comerciales, sin otras excepciones que las que contiene el C.Com., las
disposiciones del CC sobre concepto y clasificación de los contratos, su perfeccionamiento, capacidad para
celebrarlos, objeto, forma, prueba y efectos.

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Nuevo CCyC: ARTICULO 957.- Definición. Contrato es el acto jurídico mediante el cual dos o más partes
manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurídicas
patrimoniales.
Contratos y relaciones de consumo:
ARTICULO 1092.- Relación de consumo. Consumidor. Relación de consumo es el vínculo jurídico entre un
proveedor y un consumidor. Se considera consumidor a la persona humana o jurídica que adquiere o
utiliza, en forma gratuita u onerosa, bienes o servicios como destinatario final, en beneficio propio o de
su grupo familiar o social.
Queda equiparado al consumidor quien, sin ser parte de una relación de consumo como consecuencia o
en ocasión de ella, adquiere o utiliza bienes o servicios, en forma gratuita u onerosa, como destinatario
final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social.
ARTICULO 1093.- Contrato de consumo. Contrato de consumo es el celebrado entre un consumidor o
usuario final con una persona humana o jurídica que actúe profesional u ocasionalmente o con una
empresa productora de bienes o prestadora de servicios, pública o privada, que tenga por objeto la
adquisición, uso o goce de los bienes o servicios por parte de los consumidores o usuarios, para su uso
privado, familiar o social.

Formación de los contratos: la propuesta y la aceptación.

La propuesta: es el acto mediante el cual una de las eventuales partes del futuro contrato comunica a la
otra su intención de celebrar con ella un negocio determinado en sus detalles esenciales, con miras a
obtener su aceptación. Es una declaración unilateral de voluntad, recepticia, dirigida a producir efectos
jurídicos. Los requisitos que se exigen son:
Que sea completa o autosuficiente;
Que sea dirigida a persona determinada o determinable.
La revocación depende de si hay o no plazo. La oferta sin plazo es esencialmente revocable; la oferta con
plazo obliga a mantenerla durante el plazo determinado. La oferta irrevocable es nula. La revocación de la
oferta es eficaz una vez que se haya difundido por el mismo medio empleado para darla a conocer.
La aceptación es una manifestación de voluntad unilateral, recepticia, congruente con la oferta, que
concluye con la formación del contrato. Todo acto positivo del destinatario que indique asentimiento a una
oferta constituirá aceptación. No ocurre lo mismo con el silencio o inacción por sí solo. Son requisitos de la
aceptación:
Que sea lisa y llana: pues cualquier modificación que se hiciere en la oferta al aceptarla, importará la
propuesta de un nuevo contrato (contraoferta).
Que sea oportuna: es decir, durante el tiempo de vigencia de la oferta.
Que respete la formalidad establecida por el oferente
La voluntad que acompaña a la oferta y a la aceptación, a su vez, puede ser:
Directa o expresa: es la declaración de voluntad hecha a conciencia y con el propósito de hacerla conocer a
otro, sin intermediarios. Puede ser expresada en forma verbal, escrita o por signos inequívocos (gestos,
señales de cabeza, etc.)
Indirecta o tácita: son comportamientos no declarativos o modos de obrar que valen como declaraciones
de voluntad. Deben consistir en un hecho positivo. La certeza de la voluntad se infiere por vía indirecta. Ej.:
comprar gaseosas insertando una moneda en un aparato automático.

Perfeccionamiento de los contratos.

Al igual que los contratos civiles, los mercantiles se perfeccionan con el consentimiento de las partes (en los
contratos consensuales, o con la entrega de la cosa o la prestación de algún servicio para que surjan
derechos y obligaciones (en los contratos reales). En Derecho Mercantil, contratos consensuales serían la
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compraventa, sociedad, mandato, comisión, etc. Contratos reales, entre otros, son el préstamo, el
depósito, la prenda, etc.
El consentimiento se produce por el concurso de la propuesta y la aceptación. Es un acto bilateral, es el
acuerdo de dos o más personas sobre una cuestión de cualquier índole, la integración recíproca de dos o
más voluntades.
El consentimiento varía según el contrato sea “entre presentes” y “entres ausentes”.
Contrato entre presentes:
Es cuando no existe distancia física ni jurídica entre los contratantes, o cuando (por el medio empleado) las
declaraciones son instantáneas; es decir cuando entre la oferta y la demanda no hay solución de
continuidad. Ej. cuando 2 personas, no obstante encontrarse en diferentes lugares, celebren un contrato
por teléfono, computadora o fax (será entre presentes en el tiempo, y entre ausentes en el espacio).
Pues bien, entre presentes rige el art. 1151 del Código Civil: “La oferta o propuesta hecha verbalmente, no
se juzgará aceptada si no lo fuese inmediatamente”.
Contrato entre ausentes:
Es cuando entre la oferta y la aceptación media cierto tiempo, en razón de la distancia y del medio
empleado para comunicarse. El problema es determinar el momento a partir del cual se considera
concluido el contrato. Para ello se elaboraron distintas teorías:
Teoría de la declaración: sostiene que una vez recibida la oferta, la mera aceptación es suficiente para
concluir el contrato, aunque de ella sólo tenga conocimiento el aceptante.
Teoría de la expedición: el contrato queda concluido cuando el aceptante envía la aceptación al
oferente. El sello de la expedición de la carta prueba el momento de conclusión del contrato.
Teoría de la recepción: la conclusión del contrato se produce cuando la carta llega al oferente; ún cuando
éste no tenga conocimiento del mensaje.
Teoría de la información: el contrato queda concluido cuando el oferente toma conocimiento de la
aceptación de la otra parte.
El código civil adopta el sistema de la expedición; excepcionalmente, se aplica el sistema de la información:
Cuando el oferente fallece o se vuelve incapaz antes de tener conocimiento de la aceptación; en éste caso
se produce caducidad de la oferta.
Cuando el aceptante retracta su aceptación antes de que ésta haya llegado a conocimiento del oferente.

La buena fe contractual:
En el derecho romano existió una distinción entre: a) contrato que engendraban obligaciones precisas y
determinadas a los cuales los contratantes quedaban obligados a cumplirlas, b) contratos calificados de
buena fe, que obligaban no solamente a lo pactado sino también a lo exigible a personas justas. En el
derecho moderno esta distinción desapareció porque todos los contratos son de buena fe.
La doctrina y la jurisprudencia consideran a la buena fe como un deber inherente a las relaciones entre los
hombres e incluidos en los extremos que constituyen el acto jurídico.
La buena fe contractual o negocial se caracteriza por aspectos positivos, consistentes en un deber de
comportamiento con los demás. La buena fe debe ser entendida con relación a los tres momentos
establecidos en el art. 1198 del CC, en el momento de la celebración, la interpretación y en la ejecución. La
celebración hace referencia a la lealtad en el trato, la interpretación como criterio hermenéutico y la
ejecución como contralor del comportamiento integro de las partes.
La expresión buena fe es el correcto equilibrio entre los intereses opuestos de los sujetos de la obligación.
Además la ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos.

Contrato plurilateral:

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 Lo que determina este tipo de contratos es:
1- La posibilidad de que intervengan más de dos partes: En estos contratos las prestaciones no son
reciprocas, sino que todas ellas tienden concordantemente a la realización de un objeto común,
cada parte adquiere derechos y obligaciones no con respecto de la otra sino con respecto de todas
las demás.
2- Son contratos abiertos: Cualquier sujeto puede integrar o adherirse al contrato, los adherentes
ulteriores no son considerados como terceros sino como partes del mismo.
3- No tiene que haber una equivalencia entre prestaciones y contraprestaciones.
4- Hay atipicidad de las prestaciones de las partes.
5- El tener por finalidad organizar grupos o categorías: Sociedades, sindicatos, etc. que mantiene una
existencia más o menos duradera en la colectividad de asociados.

Contrato tipo: Es el esquema concreto del contrato, de manera que las partes no tienen que agregar nada
más que su firma. Adhesiones o modificaciones pueden hacerse pero son indispensables para que pueda
haber lugar a estipulación del contrato. El contrato tipo determina un contenido uniforme de toda una
serie de más o menos numerosa de contratos individuales.

Contrato de adhesión: El contenido resulta predeterminado por las partes, en tanto que la otra u otras no
tienen alternativa más que aceptarlo como ha sido redactado.

Contrato preliminar: Es aquel mediante el cual una de las partes, o bien las dos, se obligan a celebrar en un
momento ulterior otro contrato que por contraste suele llamarse definitivo y cuyo contenido ha quedado
determinado desde luego por el preliminar. Existen dos clases de contratos preliminares. Unilateral y
bilateral. Este contrato requiere, que el contrato preliminar tenga una existencia precaria, pues se extingue
con el definitivo. Determina el tipo y los elementos esenciales del contrato definitivo.

Contratos normativos: Cuando las partes en previsión de una pluralidad de relaciones jurídicas a
constituirse entre ellas, determinan previamente, por lo menos en parte, la disciplina jurídica a la cual
quedaran sometidas en el caso y en la medida en que dichas relaciones se constituyan efectivamente. En
otras palabras es un contrato que contiene las normas que habrán de regir la eventual estipulación de
futuros contratos.
Este contrato necesita una existencia duradera porque condicionan a todos los que la celebren durante su
vigencia. No es esencial o indispensable determinar los elementos esenciales, lo que puede hacerse en el
momento de la formación. Si bien tiene un carácter preparatorio, tiene una función propia y distinta que
consiste en la unificación y coordinación del régimen normativo.

Prueba de los contratos comerciales:

En materia mercantil, hay medios de prueba específicos, por ejemplo pruebas resultantes de los libros de
comercio. Esos medios de prueba son tanto para probar obligaciones como contratos. En el art. 208 del
C.Com. se enumeran, en forma enunciativa, los medios de prueba admitidos en sede mercantil. Si bien esta
enumeración admite otros medios de prueba, estos deben ajustarse en su apreciación a las reglas de la
sana crítica y a las garantías de veracidad y autenticidad.
Así el art. 208 del C.Com. dice que los contratos comerciales pueden justificarse por:
 Instrumento público:
Nos remitimos a lo establecido en el CC, en virtud del art. 207 del C.Com. “El derecho civil, en cuanto no
esté modificado por este código, es aplicable a las materias y negocios comerciales”. Y el art. 1 del Título

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Preliminar del C.Com. “En los casos que no estén especialmente regidos por este código, se aplicarán las
disposiciones del CC”.
Es de aplicación por ser una materia especial no excepcional los art. 1190 y 979 del CC. El primero coincide
en admitir al instrumento público y el segundo hacen plena fe respecto de todo lo establecido en el
instrumento y tiene plena fuerza probatoria, art. 980. Estos instrumentos solo pueden ser argüidos por
querella de redargución de falsedad.
 Nota de los corredores y certificaciones extraídas de sus libros:
El corredor es un intermediario entre la oferta y la demanda, no representa a nadie, es un comerciante,
pero la ley lo legisla separadamente porque debe cumplir ciertos requisitos.
El corredor no es un oficial público, sucede que por su posición imparcial, se presupone que va a realizar el
negocio con absoluta imparcialidad, ya no que no representa a nadie. En el CC art. 979 inc. 3, lo incluye
como instrumento, pero esto no es así en materia comercial.
Debe dejarse al juez la suficiente amplitud en función de la sana crítica, para que establezca el verdadero
valor de la prueba en el caso concreto.
 Por documentos privados firmados:
Según el art. 1102 del CC, la firma de las partes es esencial para los documentos privados, salvo
excepciones, pero en materia mercantil, la obligación puede ser asumida por una persona que firma y otra
que se obliga. El que firma a ruego es el que lo hace a pedido y nombre del que resulta obligado. Para que
se produzca el efecto de que la firma de una persona obligue a otra persona, se debe probar: la
autenticidad, la autorización que ha dado una persona a otra para que ésta firme por aquella en su nombre.
La firma a ruego es algo característico en materia comercial, no con tanta frecuencia en materia civil.
 Por correspondencia epistolar y telegráfica:
Las ventajas de uno, no la tiene la otra: la carta tiene ventaja sobre el telegrama porque es más fácil tener
certeza sobre la intención de los contratos, y el telegrama tiene a su vez ventaja sobre la carta, de la fecha
cierta. La carta tiene firma autentica, el telegrama no. Son dos medios de prueba con valor distinto.
 Por los libros de los comerciantes y facturas aceptadas:
La factura aceptada se refiere a la factura simple (objeto, precio y nombre). La factura aceptada es el
documento que contiene la descripción de la mercadería y la aceptación del comprador. Esta puede ser
expresa: cuando este devuelve firmada al comprador. Tacita: cuando deja transcurrir el termino sin remitir
al comprador (10 días).
 Por confesión de parte y por juramento:
Es un medio de prueba común tratado a remisión por el derecho civil.
La confesión es el acto consistente en una declaración formulada por quien es parte en un proceso, sobre
hechos personales de su conocimiento, que pueden ser desfavorables para el confesante o favorables para
la otra parte.
La confesión por juramento, es decir, la hecha en juicio, hace plena prueba.
 Por testigos:
La prueba de testigos está sujeta a un tope en cuanto a la cantidad, tratándose de asuntos de mayor
cuantía, la prueba testimonial solo será admitida existiendo principio de prueba por escrito. Se considera
principio de prueba por escrito a cualquier documento público o privado que emana del adversario, de su
autor o de parte interesada en la contestación o que tendría interés si viviera.
 Son admisibles las presunciones, conforme las reglas del presente titulo.
Esta enumeración es enunciativa por dos razones:
1- Porque esta enunciación debe complementarse con las disposiciones del CC, por expresa
remisión del art. 207 y el art. 1 del título preliminar.

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 2- Porque tampoco pueden dejarse de lado los medios de prueba admitidos por la legislación de
cada provincia. Las obligaciones y contratos se prueban por los medios del art. 208,
complementando con la legislación civil y la legislación provincial correspondiente.

Interpretación.
Interpretar una norma jurídica es intentar comprender su verdadero sentido y alcance, cuando éste
presenta algún costado ambiguo u oscuro. Los contratos, como sub-especie normativa, deben ser
interpretados teniendo en cuenta criterios brindados por la ley.
La interpretación puede ser hecha por las partes o por un tercero (árbitro, juez, etc). La interpretación de
las partes puede asumir la forma de una declaración complementaria y entonces se llamará interpretación
auténtica. Lo más común es que la controversia sea sometida a decisión judicial.
El Código de Comercio establece:
- Normas que tienden a buscar la verdadera intención de las partes (hermenéutica subjetiva).
- Normas que tienden a establecer una hermenéutica objetiva (independiente de la voluntad de las partes).
- Normas que tienden a interpretar integrativamente.
Art. 217 del Código de Comercio: “Las palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el
sentido que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo”.
Art. 218 del Código de Comercio: “Siendo necesario interpretar la cláusula de un contrato, servirán para la
interpretación las bases siguientes:
1. Habiendo ambigüedad en las palabras debe buscarse más bien la intención común de las partes que el
sentido liberal de los términos.
2. Las cláusulas equívocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los términos claros y precisos,
empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de darles, no tanto el significado que en general les
pudiera convenir, cuanto el que corresponda por el contexto general.
3. Las cláusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultaría la validez y del otro la nulidad
del acto deben entenderse en el primero. Si ambos dieran igualmente validez al acto, debe tomarse el
sentido que más convenga a la naturaleza de los contratos y a las reglas de la equidad.
4. Los hechos de los contrayentes subsiguientes al contrato que tengan relación con lo que se discute, serán
la mejor explicación de la intención de las partes al tiempo de celebrar el contrato.
5. Los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos.
6. El uso y práctica generalmente observados en el comercio, en casos de igual naturaleza, y especialmente
la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el ocntrato prevalecerán sobre cualquier inteligencia en
contrario que se pretenda dar a las palabras.
7. En los casos dudosos que no puedan resolverse según las bases establecidas, las cláusulas ambiguas
deben interpretarse siempre a favor del deudor, o sea en el sentido de liberación”.

Fecha cierta:
Art. 1034. “Los instrumentos privados, aun después de reconocidos, no prueban contra terceros o contra los
sucesores a título singular, la verdad de la fecha expresada en ellos”.
Art. 1035. “Aunque se halle reconocido un instrumento privado, su fecha cierta en relación a los sucesores
singulares de los partes o a terceros, será:
1° La de su exhibición en juicio o en cualquiera repartición pública para cualquier fin, si allí quedase
archivado.
2° La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren.
3° La de su transcripción en cualquier registro público.
4° La del fallecimiento de la parte que lo firmó, o del de la que lo escribió, o del que firmó como testigo”
La doctrina discute si estas normas se aplican en materia comercial:
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1. Fernández y Gómez Leo, sostienen que no se aplican porque la fecha de los contratos comerciales puede
ser probada por otros medios.
2. Castillo, dice que los documentos tienen la fecha expresada en ellos y el que alega su falsedad deberá
probarla.
3. Malarriaga, por su parte, dice que siempre debe probarse la fecha, aun en los casos del art. 1035.
4. Fontanarrosa dice que la fecha cierta rige en materia comercial, pero con una diferencia sustancial, que
se ella se puede probar por cualquier medio de prueba además los artículos 1034 y 1035, incluido el libro
de comercio. Esta postura es la correcta.

Doble ejemplar:
La regla general del art. 1021 del CC dice “Los actos, sin embargo, que contengan convenciones
perfectamente bilaterales deben ser redactados en tantos originales como partes haya con un interés
distinto”.
Este principio no se aplica en materia mercantil.
El silencio del código debe interpretarse modificando el CC y en consecuencia el requisito del doble
ejemplar es inútil o contraproducente en materia comercial.
Las razones de la no exigibilidad del doble ejemplar o tantas copias como partes haya es por:
1- Razón de orden legal.
2- Razón de orden práctico: por la agilidad que requiere la actividad mercantil.

2-Compraventa comercial.
Concepto: “Contrato por el cual una persona (vendedor), sea o no propietaria o poseedora de la cosa, se
obliga a entregarla o a hacerla adquirir en propiedad a otra persona (comprador) que se obliga por su parte
a pagar un precio convenido, y la compra para revenderla o alquilar su uso”.
Nuevo CCyC: bajo el título de “contratos en particular”, se encuentra el contrato de compraventa que ya
no se diferencia entre comercial y civil. Se encuentra regulado en los artículos 1123 a 1171.
ARTICULO 1123.- Definición. Hay compraventa si una de las partes se obliga a transferir la propiedad de
una cosa y la otra a pagar un precio en dinero.
ARTICULO 1124.- Aplicación supletoria a otros contratos. Las normas de este Capítulo se aplican
supletoriamente a los contratos por los cuales una parte se obliga a:
a) transferir a la otra derechos reales de condominio, propiedad horizontal, superficie, usufructo o uso, o
a constituir los derechos reales de condominio, superficie, usufructo, uso, habitación, conjuntos
inmobiliarios o servidumbre, y dicha parte, a pagar un precio en dinero;
b) transferir la titularidad de títulos valores por un precio en dinero.
ARTICULO 1127.- Naturaleza del contrato. El contrato no debe ser juzgado como de compraventa,
aunque las partes así lo estipulen, si para ser tal le falta algún requisito esencial.
Caracteres. El contrato de compraventa mercantil tiene los siguientes caracteres:
Típico o nominado: la ley lo designa con una denominación especial y lo regula expresamente.
Consensual: queda perfeccionado por el solo consentimiento de las partes, a partir del cual estas quedan
obligadas.
Bilateral o sinalagmático: ya que las partes se obligan recíprocamente la una hacia la otra.
Oneroso: las ventajas que procura a una u otra de las partes no le es concedida, sino por una prestación
que ella le ha hecho o que se obliga a hacerle a la otra.
Conmutativo: cada una de las partes, en el acto de formación del contrato, pueden estimativamente
determinar las ventajas o beneficios que podrán obtener. Excepcionalmente puede ser aleatorio, cuando
las ventajas quedan sometidas a un riesgo.
No formal.
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Diferencias con la compraventa civil. Las diferencias más notorias entre la compraventa civil y la mercantil
son las siguientes:
1) Objeto: la compraventa civil puede recaer sobre cosas muebles o inmuebles; en cambio la compraventa
mercantil sólo recae sobre cosas muebles.
2) Fin de lucro: consiste en que la cosa debe ser comprada para revenderla o para alquilarla. No es exigido
en la compraventa civil, pero sí en la mercantil.
3) Seña: consiste en la entrega de una suma de dinero con el fin de asegurar al celebración de un contrato.
En materia civil la seña es penitencial (las partes pueden arrepentirse, perdiendo la seña); en cambio, en
materia comercial, la seña forma parte del precio y es confirmatoria, salvo pacto en contrario.
4) Pacto comisorio: esta figura permite a la parte cumplidora dejar sin efecto el contrato ante el
incumplimiento de la otra. El Código Civil prohibe el pacto comisorio en la compraventa de cosas muebles;
en cambio el Código de Comercio lo admite.
5) Vicios redhibitorios: en materia civil la acción por los vicios ocultos de la cosa prescribe a los 3 meses
desde que se conoce el vicio; en materia comercial prescribe a los 6 meses desde que se entrega la cosa
vendida.
6) Precio: en materia civil la acción por el precio prescribe al año; en materia comercial prescribe a los 2
años.
7) Venta de cosa ajena: son válidas en la compraventa mercantil la venta de cosa ajena, y la promesa de
venta de cosa ajena. En lo civil, la cosa ajena no puede venderse.
8) Plazo de entrega de la cosa: en materia comercial, a falta de estipulación, es de 24 hs siguientes al
contrato. En la compraventa civil se da cuando lo exige el comprador.
9) Fecha del pago del precio: en el contrato mercantil es, a falta de estipulacion, de 10 días. En la
compraventa civil se paga el precio en el momento en que se entrega la cosa.

Elementos específicos.
La compraventa mercantil tiene elementos comunes a todo contrato (capacidad, consentimiento, etc), pero
también elementos específicos, que se refieren a la cosa y al precio.
Cosa: la compraventa mercantil puede recaer sobre cualquier cosa mueble que tenga valor, para
revenderlas por mayor o menor, bien sea en la misma forma que se compró o en otra diferente, o para
alquilar su uso. La excepción está dada por las cosas que la ley prohibe en razón de la persona que
intervenga o de la misma cosa. Éstas cosas muebles deben ser determinadas o determinables. No es
necesario que la cosa exista en el momento de prefeccionarse el contrato: puede tratarse de cosa futura.
Están comprendidas la moneda metálica, los títulos de fondos públicos, acciones de compañías y papeles
de créditos comerciales.
Nuevo CCyC:
ARTICULO 1129.- Cosa vendida. Pueden venderse todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos.
ARTICULO 1131.- Cosa futura. Si se vende cosa futura, se entiende sujeta a la condición suspensiva de
que la cosa llegue a existir.
El vendedor debe realizar las tareas, y esfuerzos que resulten del contrato, o de las circunstancias, para
que ésta llegue a existir en las condiciones y tiempo convenidos.
El comprador puede asumir, por cláusula expresa, el riesgo de que la cosa no llegue a existir sin culpa del
vendedor.
ARTICULO 1132.- Cosa ajena. La venta de la cosa total o parcialmente ajena es válida, en los términos del
artículo 1008. El vendedor se obliga a transmitir o hacer transmitir su dominio al comprador.
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 Precio: debe ser en dinero, pero no es indispensable que se determine por las partes en el momento del
contrato en una suma precisa de dinero; puede establecerse que será el corriente en el día y lugar de
entrega. Si no hay acuerdo, por haber diversidad de precio en el mismo día y lugar, será el de término
medio.
El precio de la venta puede ser dejado al arbitrio de un tercero. Si este no pudiere o no quisiere hacer la
determinación, quedará sin efecto el contrato, salvo pacto en contrario.
Desde que el vendedor pone la cosa a disposición del comprador y este se da por satisfecho de su calidad,
existe la obligación de pagar el precio al contado o al término estipulado, y el vendedor se constituye en
depositario de los efectos vendidos.
Nuevo CCyC:
ARTICULO 1133.- Determinación del precio. El precio es determinado cuando las partes lo fijan en una
suma que el comprador debe pagar, cuando se deja su indicación al arbitrio de un tercero designado o
cuando lo sea con referencia a otra cosa cierta. En cualquier otro caso, se entiende que hay precio válido
si las partes previeron el procedimiento para determinarlo.
ARTICULO 1134.- Precio determinado por un tercero. El precio puede ser determinado por un tercero
designado en el contrato o después de su celebración. Si las partes no llegan a un acuerdo sobre su
designación o sustitución, o si el tercero no quiere o no puede realizar la determinación, el precio lo fija
el juez por el procedimiento más breve que prevea la ley local.

Obligaciones del vendedor

a) Entregar la cosa vendida. La tradición de la cosa en el lugar pactado, sino en el lugar donde está la cosa al
hacerse la venta. La entrega puede ser real o simbólica. Por ejemplo entregar las llaves de un almacén o
tienda (simbólica), la caja donde está la mercadería (real).
Salvo pacto en contra las cosas deben ser entregadas dentro de las 24 horas de vendidas, si no cumple el
comprador puede pedir la rescisión o exigir el cumplimiento mas los daños. Salvo que exista un accidente
sin culpa del vendedor, en ese caso éste sólo devuelve el precio recibido. Es el vendedor quien debe probar
la entrega.
b) Entregar una cosa igual en especie y cantidad si la cosa se pierde o deteriora por culpa del vendedor.
c) Responder por los vicios ocultos de la cosa.
d) Entregar factura de las cosas vendidas y recibo del precio.
Nuevo CCyC:
ARTICULO 1137.- Obligación de transferir. El vendedor debe transferir al comprador la propiedad de la
cosa vendida. También está obligado a poner a disposición del comprador los instrumentos requeridos
por los usos o las particularidades de la venta, y a prestar toda cooperación que le sea exigible para que
la transferencia dominial se concrete.
ARTICULO 1138.- Gastos de entrega. Excepto pacto en contrario, están a cargo del vendedor los gastos de
la entrega de la cosa vendida y los que se originen en la obtención de los instrumentos referidos en el
artículo 1137. En la compraventa de inmuebles también están a su cargo los del estudio del título y sus
antecedentes y, en su caso, los de mensura y los tributos que graven la venta.
ARTICULO 1139.- Tiempo de entrega del inmueble. El vendedor debe entregar el inmueble
inmediatamente de la escrituración, excepto convención en contrario.
ARTICULO 1140.- Entrega de la cosa. La cosa debe entregarse con sus accesorios, libre de toda relación de
poder y de oposición de tercero.

Derechos del vendedor:

a) Exigir el pago del precio en el plazo acordado o si no fuere al contado.

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 b) Si es al contado el pago se hace donde se entrega la cosa, y si es a plazo en el domicilio del
comprador.
c) Si no le pagan el precio puede pedir la resolución o el cumplimiento del contrato.

Obligaciones del comprador:

1- Pagar el precio en el lugar, plazo y forma convenida.
2- Recibir la cosa comprada
Nuevo CCyC:
ARTICULO 1141.- Enumeración. Son obligaciones del comprador:
a) pagar el precio en el lugar y tiempo convenidos. Si nada se pacta, se entiende que la venta es de
contado;
b) recibir la cosa y los documentos vinculados con el contrato. Esta obligación de recibir consiste en
realizar todos los actos que razonablemente cabe esperar del comprador para que el vendedor pueda
efectuar la entrega, y hacerse cargo de la cosa;
c) pagar los gastos de recibo, incluidos los de testimonio de la escritura pública y los demás posteriores a
la venta.

Derechos del comprador:

1- Retener el pago del precio cuando le quieren entregar algo distinto a lo comprado, o sin los
accesorios, o de distinta variedad o especie a la estipulada, o por partes cuando las cosas se venden
por junto.
2- Examinar las cosas.
3- Negarse a recibir lo comprado cuando no es lo estipulado.
4- Optar por exigir la resolución o el cumplimiento del contrato

Evicción y vicios redhibitorios.

Evicción: entre las obligaciones del vendedor se encuentra la de responder al comprador por la
evicción de la cosa comprada (art. 1414 del Código Civil). Lo relativo a la evicción, ante el silencio del Código
de Comercio, se rige por las normas del Código Civil.
Existe evicción cuando hay turbación o pérdida, en todo o en parte, del derecho de propiedad, goce o
posesión de la cosa adquirida por el comprador, siempre que ella se origine en una causa o título anterior o
contemporáneo a la compraventa y sea ignorado por el adquirente.
El vendedor responde aún cuando no se hubiese pactado y las partes pueden aumentar, disminuir y aún
suprimir sus efectos.
Si la evicción es total, y el comprador es privado de la cosa, el vendedor debe restituir al
comprador el precio recibido por él, sin intereses.
Si la evicción es parcial, el comprador tiene la opción de:
1) Demandar una indemnización proporcional a la pérdida sufrida; o
2) Exigir la rescisión del contrato cuando la parte de lo adquirido que le han quitado o la carga que ocultaba
fuere de tal importancia que sin ella no hubiere adquirido la cosa.
Vicios redhibitorios: son los defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso o goce se transmitió por título
oneroso, existentes al tiempo de la adquisición, que le hagan impropia para su destino, si de tal modo
disminuyeren el uso de ella que de haberlos conocido el adquirente, no la habría adquirido, o habría dado
menos por ella.
El comprador que descubre vicios ocultos tiene la opción de:

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 Dejar sin efecto el contrato, devolviendo la cosa al vendedor y este restituyéndole el precio, mediante la
acción redhibitoria;
Exigir que se disminuya el precio proporcionalmente, por medio de la acción quanti minoris.
El plazo de prescripción de los vicios redhibitorios queda al arbitrio de los tribunales, pero no podrá exceder
de los 6 meses siguientes al día de la entrega. Transcurrido ese plazo, el vendedor queda libre de toda
responsabilidad. El comprador que sospecha la existencia de un vicio redhibitorio, está obligado a pedir que
se fije el plazo dentro del cual puede accionar.

Tradición real y simbólica.

La tradición real es la entrega material y efectiva de la cosa. A falta de estipulación, debe hacerse en el
lugar donde se hallaba la cosa al tiempo de la venta.
La tradición simbólica se da cuando actos inequívocos permitan poner al comprador en condiciones de
disponer de ella. Art. 463 Código de Comercio: “Se considera tradición simbólica, salvo prueba contraria en
los casos de error, fraude o dolo:
1. La entrega de las llaves del almacén, tienda o caja en que se hallare la mercancía u objeto vendido; (la
doctrina considera que es un caso de tradición real, y no simbólica, porque al tener la llave, puede disponer
de ella no sólo material sino jurídicamente).
2. El hecho de poner el comprador su marca en los efectos comprados en presencia del vendedor o con su
consentimiento; (también es un supuesto de tradición real, porque la colocación de marca es un acto
posesorio).
3. La entrega o recibo de la factura sin oposición inmediata del comprador; (es un supuesto de tradición
simbólica, porque no está en posesión material de la cosa pero puede disponer de la misma, porque se le
entregó la factura).
4. La cláusula “por cuenta” puesta en el conocimiento o carta de porte, no siendo reclamada por el
comprador dentro de 24 hs, o por el segundo correo;
5. La declaración o asiento en el libro o despacho de las oficinas públicas a favor del comprador, de acuerdo
de ambas partes”.

Compraventas excluidas.
Son casos de compraventa que el Código no considera mercantiles (art. 452):
1. Las compras de bienes raíces y muebles accesorios. Sin embargo, serán comerciales las compras de cosas
accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raíz.
2. Las de los objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo encargo se haga la
adquisición. Está excluido porque hay antecedente (adquisición) pero le falta el consecuente, porque para
que sea mercantil debe adquirirse con el objeto de volver a vender.
3. Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados. Está excluida
porque le falta el antecedente, que es la adquisición a título oneroso. Cuando ha sido objeto de elaboración
tampoco se considera acto de comercio, porque se trata de una actividad que si bien es intrínsecamente
industrial, es agraria por conexión a una actividad agraria principal (cultivo del fundo o cría de ganado); el
efecto de la conexidad es sustraer al empresario agrario de la aplicación del estatuto del comerciante, para
aplicarle un estatuto particular (estatuto del empresario agrario).
4. Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos que perciban por
razón de renta, donación, salario, emolumento y otro cualquier título remuneratorio o gratuito, porque se
trata de la venta de frutos civiles y les falta el antecedente.
5. La reventa que hace cualquier persona del resto de los acopios que hizo para su consumo particular.
Sin embargo, si fuere mayor la cantidad que vende que la que hubiese consumido, se presume que obró en
la compra con ánimo de vender y se reputan mercantiles la compra y la venta.
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Venta de cosa ajena: alcances legales.
Art. 453 “La compraventa de cosa ajena es válida. El vendedor está obligado a su entrega o, en su defecto, a
abonar daños y perjuicios, siempre que el comprador ignorase que la cosa es ajena.
Si el comprador, al celebrar el contrato, sabe que la cosa es ajena, la compraventa será nula.
La promesa de venta de cosa ajena será válida. El vendedor estará obligado a adquirirla y entregarla al
comprador so pena de daños y perjuicios”.
Nuevo CCyC: ARTICULO 1132.- Cosa ajena. La venta de la cosa total o parcialmente ajena es válida, en los
términos del artículo 1008. El vendedor se obliga a transmitir o hacer transmitir su dominio al comprador

La seña.
Las cantidades que con el nombre de señal o arras se suelen entregar en las ventas, se entiende siempre
que lo han sido por cuenta del precio y en signo de ratificación del contrato, sin que ninguna de las partes
pueda retractarse, perdiendo las arras.
Cuando el vendedor y el comprador convengan en que, mediante la pérdida de las arras o cantidad
anticipada, les sea lícito arrepentirse y dejar de cumplir lo contratado, deberán expresarlo así por cláusula
especial del contrato.

COMPRAVENTA A DISTANCIA: CLÁUSULAS USUALES.

Son cláusulas que se utilizan con frecuencia en las ventas internacionales.
Uno de los frecuentes problemas que debe afrontar el comercio internacional es el referido al empleo de
determinados vocablos o frases, generalmente en inglés, como asimismo los derivados de la utilización de
siglas.
Ello impone a los comerciantes la necesidad de lograr una interpretación común del significado de los
diferentes términos para evitar que las disparidades existentes en la terminología empleada en los usos y
costumbres comerciales de los diversos países entorpezcan el intercambio, originando malentendidos y
diferencias.
La Cámara de Comercio Internacional procura eliminar estas dificultades mediante los incoterms. Esta
palabra abrevia, la frase inglesa que en español significa "términos del comercio internacional".
1) Ex Works: el vendedor es responsable de tener la mercadería disponible en su depósito, y de
entregarla allí. El precio comprende la mercadería embalada y colocada para ser recibida por el
comprador. El comprador soporta el riesgo y costo de llevar la mercadería a destino.
2) F.O.B.: (Franco a bordo): el vendedor se obliga a poner las mercaderías sobre el buque, corriendo por su
cuenta todos los gastos y operaciones de carga. El precio incluye esos gastos. Efectuado el embarque, se las
considera entregadas al comprador y los riesgos del transporte así como el pago del flete, son a su cargo.
3) Free Carrier: (Named Point): es similar al FOB pero aplicado al sistema de transporte multimodal de
contenedores. El vendedor entrega la carga a la custodia del transportista en el punto indicado. El
comprador se encarga del transporte vía camión, tren, avión, buque o una combinación de varios sistemas.
4) F.A.S.: (Free Along Side): el vendedor debe entregar las mercaderías al costado del navío, al alcance de
las grúas del buque y no a bordo, corriendo sólo con los gastos y riesgos corridos hasta ese sitio.
5) C.I.F.: (Costo, seguro y Flete): el vendedor se compromete a concertar y pagar el seguro y el flete a
nombre y por cuenta del comprador. El precio comprende la mercadería colocada en el puerto de destino,
el flete y el seguro.
6) C&F: (Costo y Flete): es similar a la CIF, con la excepción de que el precio no incluye la prima del seguro,
que la paga el comprador. Es la cláusula más usada por nuestras importaciones, pues en ellas los seguros
son contratados en nuestro país.
7) Freight (or Carriage) paid to: (flete o transporte pagado a…): El vendedor paga el flete, pero el
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seguro y cualquier aumento de costos se transfieren al comprador desde el momento en que la carga es
entregada al primer transportista.
8) Freight (or Carriage) and insurance paid to: (flete o transporte y seguro pagado a…): el vendedor, a
diferencia del caso anterior, debe pagar la prima del seguro de transporte.
9) Ex Ship: (en el barco): el vendedor presenta la mercadería al comprador a bordo, pero en el puerto de
entrega estipulado en el contrato (puerto de destino), por lo que se hace cargo de todos los gastos
generados hasta ese instante.
10) Ex Quay: el vendedor entrega la mercadería en el muelle de destino indicado en el contrato, con todos
los gastos pagos hasta ese instante. Se debe establecer quien realiza los trámites de importación.
11)Delivered at Frontier: (entrega en la frontera): el vendedor finaliza sus obligaciones al entregar la carga
en la frontera, pero antes del límite aduanero del país establecido en el contrato.
12)Delivered Duty Paid: (despacho pagado): el vendedor asume la mayor obligación, encargándose de
todos los costos para poner la mercadería en el lugar señalado por el comprador, a su disposición.
Todos los costos implica que sea “libre de derechos” (con los impuestos pagados).
13)Delivered Duty Unpaid: el vendedor debe poner la mercadería en el lugar convenido del país de
importación a disposición del comprador; pero son a cargo de éste los derechos de aduana, otras cargas
fiscales y los créditos aduaneros.

CRÉDITO DOCUMENTARIO: nociones.

Es todo convenio, cualquiera sea su designación, por el cual un Banco (emisor) siguiendo las precisas
instrucciones de su ordenante (importador) debe hacer un pago a un tercero (beneficiario, exportador,
vendedor) o a su orden, o pagar o aceptar letras de cambio giradas por el beneficiario o autorizar a otro
Banco para que efectúe el pago o para que pague, acepte o negocie dichas letras de cambio contra la
entrega de los documentos exigidos, siempre y cuando se cumplan los términos y condiciones del crédito.
Apertura del crédito. El comprador obtiene de un Banco que abra un crédito al vendedor por el importe de
la compra (suma que el comprador abona al Banco por el cual este le acuerda, a su vez, un crédito). El
Banco (emisor) notifica al vendedor (a través del Banco notificador) la apertura del crédito, del cual puede
hacer uso dentro de un determinado plazo, entregando al Banco los documentos convenidos con el
comprador.
El vendedor, por lo común, después de recibir la notificación del Banco, embarca las mercaderías y se
presenta ahí mismo, con los respectivos documentos, haciendo efectivo el precio.
Este instituto otorga al comprador la seguridad de que el pago no se hará efectivo hasta tanto no se hayan
enviado las mercaderías.

3).- EL MANDATO COMERCIAL.

Concepto. El mandato es un contrato por el cual una persona (mandante) encarga a otra (mandatario) la
realización de uno o varios actos jurídicos, en nombre y por cuenta de aquél.
El art. 221 del Código de Comercio define al mandato comercial como un “contrato por el cual una persona
se obliga a administrar uno o más negocios lícitos de comercio, que otra persona le encomienda. El
mandato comercial no se presume gratuito”.
El mandatario obra en nombre y representación del mandante. Por lo tanto, es éste último el que queda
obligado frente a terceros por los actos realizados por el mandatario en el ejercicio de su mandato.
Nuevo CCyC: se encuentra reglamentado en los art. 1319 a1334.
ARTICULO 1319.- Definición. Hay contrato de mandato cuando una parte se obliga a realizar uno o más
actos jurídicos en interés de otra.

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El mandato puede ser conferido y aceptado expresa o tácitamente. Si una persona sabe que alguien está
haciendo algo en su interés, y no lo impide, pudiendo hacerlo, se entiende que ha conferido tácitamente
mandato. La ejecución del mandato implica su aceptación aun sin mediar declaración expresa sobre ella.

Diferencias con el mandato civil.

El mandato comercial sólo puede tener por objeto actos de comercio; nunca se extiende a actos que no
sean de comercio, si expresamente no se dispusiera otra cosa en el poder.
En cambio, si no tiene por objeto un negocio mercantil sino cualq uier otro negocio jurídico, es un
mandato civil.
El mandato comercial se presume oneroso y el mandato civil se presume gratuito.
Caracteres. El contrato de mandato comercial se caracteriza por ser:
Consensual: se perfecciona con el acuerdo de voluntades del mandante y el mandatario.
No formal: no está sujeto a ninguna formalidad y queda concluido por el simple acuerdo de partes.
Nominado y típico: está caracterizado y regulado dentro de nuestra legislación.
Oneroso: la ventaja de la prestación del mandatario es a cambio de una contraprestación a su favor por el
mandante (retribución).
Régimen legal.
Clases de mandato: el mandato, según la forma en que se lo confiera, puede ser:
1. Expreso: por instrumento público o privado, por carta telegrama y hasta verbalmente (se prueba
por testigos).
2. Tácito: La existencia de su otorgamiento es una cuestión de hecho, que deberá resolver el juez. El Código
Civil enuncia:
a) Hechos positivos del mandante: cuando una persona entrega a otra el importe necesario para la compra
de una mercadería, se considera que ello importa el mandato de comprarlas.
b) Silencio o inacción del mandante: es necesario que el mandante tenga conocimiento que alguien está
obrando en su nombre y lo tolera; es decir, quien pudiendo hacerlo, se abstiene de impedir que otro obre
en su nombre, es considerado mandante. Si no está enterado y llega a su conocimiento con posterioridad,
será gestión de negocios.
Obligaciones del mandatario:
1) Cumplir el mandato conforme a las órdenes e instrucciones del mandante, y en defecto de éstas, o si
hubiese sido autorizado para obrar a su arbitrio, hacerlo como lo haría en un negocio propio.
2) El mandatario que tuviere en mano fondos del mandante no puede rehusarse al cumplimiento de sus
ordenes.
3) Poner en noticia del mandante los hechos que puedan influir para revocar el mandato.
4) Indemnizar al mandante por los daños y perjuicios que le ocasione por la inejecución total o parcial del
mandato.
5) Rendir cuentas al mandante una vez ejecutado el trabajo
Nuevo CCyC:
ARTICULO 1324.- Obligaciones del mandatario. El mandatario está obligado a:
a) cumplir los actos comprendidos en el mandato, conforme a las instrucciones dadas por el mandante y
a la naturaleza del negocio que constituye su objeto, con el cuidado que pondría en los asuntos propios
o, en su caso, el exigido por las reglas de su profesión, o por los usos del lugar de ejecución;
b) dar aviso inmediato al mandante de cualquier circunstancia sobreviniente que razonablemente
aconseje apartarse de las instrucciones recibidas, requiriendo nuevas instrucciones o ratificación de las
anteriores, y adoptar las medidas indispensables y urgentes;
c) informar sin demora al mandante de todo conflicto de intereses y de toda otra circunstancia que
pueda motivar la modificación o la revocación del mandato;
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d) mantener en reserva toda información que adquiera con motivo del mandato que, por su naturaleza o
circunstancias, no está destinada a ser divulgada;
e) dar aviso al mandante de todo valor que haya recibido en razón del mandato, y ponerlo a disposición
de aquél;
f) rendir cuenta de su gestión en las oportunidades convenidas o a la extinción del mandato;
g) entregar al mandante las ganancias derivadas del negocio, con los intereses moratorios, de las sumas
de dinero que haya utilizado en provecho propio;
h) informar en cualquier momento, a requerimiento del mandante, sobre la ejecución del mandato;
i) exhibir al mandante toda la documentación relacionada con la gestión encomendada, y entregarle la
que corresponde según las circunstancias.
Si el negocio encargado al mandatario fuese de los que, por su oficio o su modo de vivir, acepta él
regularmente, aun cuando se excuse del encargo, debe tomar las providencias conservatorias urgentes
que requiera el negocio que se le encomienda.

Obligaciones del mandante:

1) Indemnizar al mandatario de los daños que sufra por vicio o defecto de la cosa comprendida en el
mandato.
2) Anticipar al mandatario el dinero necesario para la ejecución del mandato.
3) Reembolsar al mandatario los gastos y anticipos efectuados con intereses.
4) Abonarle la retribución estipulada o, en su defecto, la que fuese de uso en el lugar de ejecución del
mandato.
Nuevo CCyC:
ARTICULO 1328.- Obligaciones del mandante. El mandante está obligado a:
a) suministrar al mandatario los medios necesarios para la ejecución del mandato y compensarle, en
cualquier momento que le sea requerido, todo gasto razonable en que haya incurrido para ese fin;
b) indemnizar al mandatario los daños que sufra como consecuencia de la ejecución del mandato, no
imputables al propio mandatario;
c) liberar al mandatario de las obligaciones asumidas con terceros, proveyéndole de los medios
necesarios para ello;
d) abonar al mandatario la retribución convenida. Si el mandato se extingue sin culpa del mandatario,
debe la parte de la retribución proporcionada al servicio cumplido; pero si el mandatario ha recibido un
adelanto mayor de lo que le corresponde, el mandante no puede exigir su restitución.

Cesación del mandato: el mandato comercial termina:

1) Por cumplimiento del negocio.
2) Por expiración del plazo.
3) Por revocación del mandato: perteneciendo el negocio al mandate, puede, según su conveniencia,
revocar el mandato cuando quiera.
4) Por renuncia del mandatario: puede hacerlo en cualquier momento, excepto si el mandato fue
conferido como base de un negocio bilateral, o si se hubiese pactado la renunciabilidad expresa o
tácitamenteo si la renuncia fuera intempestiva
5) Por fallecimiento del mandatario o mandante: pone fin al mandato, salvo que fuese otorgado en
interés común del mandante y un tercero o en interés exclusivo de un tercero, o cuando el mandato deba
ser cumplido después de la muerte del mandante.
6) Por incapacidad del mandante o mandatario: extingue el mandato pero los actos son válidos.
7) Por quiebra del mandante o mandatario.
8) Por imposibilidad de cumplimiento del objeto para el cual fue conferido.
Gisella B Página 59
9) Por acuerdo de partes
Nuevo CCyC:
ARTICULO 1329.- Extinción del mandato. El mandato se extingue:
a) por el transcurso del plazo por el que fue otorgado, o por el cumplimiento de la condición resolutoria
pactada;
b) por la ejecución del negocio para el cual fue dado;
c) por la revocación del mandante;
d) por la renuncia del mandatario;
e) por la muerte o incapacidad del mandante o del mandatario

Efectos: el mandato sólo produce efectos entre los otorgantes y sus sucesores, salvo estipulación o
disposición legal en contrario.
Prescripción: los mandatos sin término no caducan ni prescriben, mientras no sean revocados o
renunciados, o por causas legales (fallecimiento, etc). Una vez cesado en su cargo el mandatario, debe
rendir cuentas a su mandante. Esta obligación sí prescribe.

LA COMISIÓN.
Concepto. La comisión es un contrato por el cual una persona (comitente) encarga a
otra (comisionista) la realización de actos de comercio determinados, pero actuando el comisionista a
nombre propio.
El art. 222 (segundo párrafo) dice que hay comisión o consignación, “cuando la persona que desempeña
por otros, negocios individualmente determinados, obra a nombre propio o bajo la razón social que
representa”.
Al actuar a nombre propio, el comisionista queda obligado personalmente frente a los terceros con
quienes contrata. Los terceros desconocen la existencia del comitente, por lo cual no pueden accionar
contra él.
Diferencia entre mandato y comisión.
Si bien en ambos casos se actúa por cuenta o en interés de otro (mandante o comitente) la diferencia
radica en que:
En el mandato, el mandatario, al tratar con terceros, actúa en nombre del mandante (hay representación:
la relación queda establecida entre los terceros y el mandante). En la comisión, el comisionista actúa en
nombre propio (no hay representación: la relación queda establecida entre los terceros y él).
La comisión sólo puede referirse a negocios individualmente determinados. El mandato, en cambio,
puede ser especial o general.
Entre el mandato y la comisión hay una relación de género a especie (el mandato es el género, y la
comisión una especie de mandato). Por ello, parte de la doctrina sostiene que la verdadera naturaleza
jurídica de la comisión es la de un “mandato sin representación”.
Régimen legal.
Aceptación y rechazo de la comisión: el comisionista es libre de aceptar o rehusar el encargo. Si se rehusa,
debe dar aviso al comitente dentro de las 24 hs o será responsable de los daños y perjuicios.
El comisionista que se niega a aceptar el encargo está obligado, no obstante a la conservación de los
efectos de que se trata y evitar todo peligro inminente hasta que le lleguen las ordenes del comitente, pero
puede depositarlos judicialmente.
Responsabilidad: el comisionista no responde en caso de insolvencia de las personas con quienes
contratare en cumplimiento de su comisión, siempre que al tiempo del contrato fuesen reputadas idóneas,
salvo si obrare con culpa o dolo.

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Cuando el comisionista, además de la comisión ordinaria, percibe otra llamada “en garantía”, corren de su
cuenta los riesgos de la cobranza, quedando en la obligación directa de satisfacer al comitente el saldo que
resulte a su favor a los mismos plazos estipulados, como si el propio comisionista hubiese sido el
comprador.
Prohibiciones:
- El comisionista no puede alterar las marcas de los efectos que hubiere comprado o vendido por
cuenta ajena, salvo orden expresa del comitente.
-El comisionista no puede adquirir por sí ni por persona interpuesta, efectos cuya enajenación haya sido
confiada, salvo consentimiento expreso del comitente. Tampoco puede ejecutar una adquisición
encargada, con efectos suyos, salvo consentimiento expreso del comitente.
-Prescripción: se aplican las mismas reglas que para el mandato. La comisión sin plazo no prescribe. Lo que
prescribe es la obligación de rendir cuentas una vez cesada la comisión.

4).- DEPÓSITO MERCANTIL.

Concepto. Habrá contrato de depósito cuando una de las partes (depositario) guarde una cosa que la otra
parte (depositante) le confíe, restituyéndole la misma cosa en idénticas condiciones luego de transcurrido
un plazo.
Nuevo CCyC: se encuentra regulado en los art. 1356 a 1377).
ARTICULO 1356.- Definición. Hay contrato de depósito cuando una parte se obliga a recibir de otra una
cosa con la obligación de custodiarla y restituirla con sus frutos.
Caracteres.
Real: se perfecciona con la entrega de la cosa.
No formal: puede realizarse por instrumento público o privado, y aún verbalmente.
De ejecución continuada: el deber del depositario de custodia y conservación es permanente.
Bilateral: engendra obligaciones para ambas partes. El depósito civil es unilateral.
Oneroso: es esencialmente oneroso, no se presume gratuito. El depósito civil se presume gratuito.
Típico y nominado: previsto y regulado específicamente por el Código de Comercio y por el Código Civil.
Comercialidad del depósito. El depósito puede ser civil o comercial. Será comercial cuando reúna los
siguientes requisitos:
Debe tener por objeto o derivar de un acto de comercio.
Debe recaer sobre cosas muebles.
Al menos una de las partes debe ser comerciante.
El depósito comercial siempre es oneroso.
Clases de depósito.
Voluntario: cuando la elección del depositario depende de la voluntad del depositante.
Necesario: en caso de desastre y cuando se trata de efectos introducidos en casas destinadas a recibir
viajeros.
Regular: tiene por objeto cosas ciertas y determinadas que el depositario debe conservar y restituir.
Irregular: tiene por objeto cosas consumibles; se deben restituir cosas equivalentes.
Convencional: tiene su origen en un contrato.
Legal: tiene su origen en la ley.
Judicial: tiene su origen en una disposición del juez.
Diferencias con el mutuo.
Tanto en el mutuo como en el depósito irregular los derechos y obligaciones de las partes son, bajo ciertos
aspectos, similares. El mutuario está obligado a restituir una cantidad igual que la recibida y a pagar interés,
lo mismo que el depositario irregular. Para establecer en cada caso concreto si se trata de mutuo o
depósito irregular hay que atender a la intención de las partes, teniendo en cuenta en interés de cuál de
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ellas se ha celebrado el contrato: si es en el de quien recibe la cosa, es mutuo; si es en el de quien la
entrega, es depósito irregular.
Onerosidad. El depositario puede exigir una comisión estipulada en el contrato o determinada por el uso de
la plaza. En su defecto, será determinada por árbitros. El depósito gratuito no se considera contrato de
comercio.
El Barraquero o Depositario.
Es aquella persona que en forma habitual y por cuenta propia, celebra contratos de depósito actuando
como depositario (es decir, recibiendo y guardando las cosas depositadas).
Debido a que el depósito es un acto de comercio (art. 8 inc 5) y el barraquero lo realiza en forma habitual,
profesional, y por cuenta propia, la doctrina considera que no es un agente auxiliar del comercio, sino un
verdadero comerciante.
Obligaciones del depositario.
1. Contar, pesar o medir las cosas recibidas y entregar un recibo.
2. Llevar, además de los libros de los comerciantes, un libro específico en el que debe anotar los bienes que
recibe y los que entrega.
3. Deber de custodia de la cosa depositada: conservar y cuidar que no se deteriore, haciendo (por cuenta
del depositante) los mismos gastos y diligencias que haría si fuese propia. En el depósito irregular no existe
esta obligación.
4. Contratar seguro si fuere de práctica hacerlo.
5. Dar aviso de cualquier daño que sufrieren las cosas depositadas.
6. Proceder a la venta en remate público cuando alguna alteración de la cosa lo volviese urgente.
7. Cuando se trata de documentos de créditos que devengan intereses, el depositario debe cobrarlos y
adoptar las diligencias necesarias para conservar su valor y efectos.
8. Mostrar los bienes a los posibles compradores, cuando el dueño así lo ordene.
9. Restituir la cosa con todos sus accesorios y frutos.
Restitución de la cosa depositada. En el depósito regular, el depositante debe restituir la misma cosa
depositada. No puede eludir la devolución alegando el hecho de no ser el depositante el propietario.
La restitución se hace al depositante, a la persona autorizada, a los herederos en caso de fallecimiento y si
no se ponen de acuerdo, al juez de la sucesión.
Si la devolución se pacto en un lugar distinto al del depósito, los gastos de transporte corren por cuenta del
depositante.
Con respecto al término, el depositario no puede obligar al depositante a recibirla antes del plazo previsto,
pero el depositante puede exigir la entrega en cualquier momento.
Derechos del depositario.
1. Reembolso de gastos.
2. Indemnización de perjuicios.
3. Cobro de remuneración.
4. Derecho de retención: el depositario está autorizado para retener la cosa depositada hasta el pago de la
remuneración que se le debe en razón del depósito.
Obligaciones del depositante.
1. Reembolsar todos los gastos que el depositario hubiere realizado para la conservación de la cosa.
2. Indemnizar al depositario todos los perjuicios que le hubiere ocasionado el depósito.
3. Abonar el precio convenido, o en su defecto, el que fijen los árbitros.
4. Recibir la cosa al concluir el contrato.
Cesación del depósito.
Se aplican las normas del Código Civil: por vencimiento del plazo; si no hay plazo, cuando cualquiera de las
partes lo quisiere; por pérdida de la cosa depositada; etc.
Gisella B Página 62
Certificados de depósito y warrants.
El Código de Comercio regula la actividad de los barraqueros, pero no contempla la posibilidad de que
puedan emitir títulos. Esta omisión fue subsanada por las leyes 928 y 9643, que permitieron la emisión de
certificados de depósito y warrants a los depositarios que estuviesen autorizados por el Poder Ejecutivo
para ello.
La emisión de esos títulos tiene una doble función: por un lado, permite transmitir los bienes sin
movilizarlos; y por el otro, facilita la obtención de créditos.
Su funcionamiento es el siguiente: cuando una persona deposita bienes, el barraquero debe entregarle 2
títulos: un certificado de depósito y un warrant.
El certificado de depósito es un título que acredita la propiedad de los bienes depositados. El depositante
puede transmitir este título por endoso, y transmitir así la propiedad de los bienes, sin necesidad de
movilizarlos.
El warrant es un documento que se utiliza para obtener créditos ya que puede entregarse como garantía
del pago de una obligación. Cuando el depositante desea obtener un crédito, conserva el certificado de
depósito y endosa el warrant a favor de quien le prestó el dinero. Si vencido el plazo, el depositante no
cumple con su obligación de devolver el dinero, el acreedor puede presentar el warrant ante el
administrador del depósito y solicitar la venta de los bienes necesarios para obtener el reembolso del
dinero que prestó.

5).- MUTUO COMERCIAL.-

Concepto. El mutuo es el contrato por el cual una parte (mutuante o prestamista) enterga a la otra
(mutuario) una cantidad de cosas que esta última está autorizada a consumir, devolviéndole en el tiempo
convenido, igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad.
El objeto del mutuo deben ser cosas consumibles o fungibles. Las cosas consumibles son aquellas que
perecen con su uso, por lo cual, el mutuario sólo puede devolver otras de la misma especie y calidad.
Nuevo CCyC: se encuentra regulado en los art. 1525 a 1532.
ARTICULO 1525.- Concepto. Hay contrato de mutuo cuando el mutuante se compromete a entregar al
mutuario en propiedad, una determinada cantidad de cosas fungibles, y éste se obliga a devolver igual
cantidad de cosas de la misma calidad y especie.
Caracteres.
1) Real: se perfecciona con la tradición de la cosa.
2) No formal: se perfecciona aún verbalmente, pero siempre debe haberse hecho la tradición.
3) Conmutativo: las ventajas que se conceden son ciertas para las partes desde el inicio.
4) Unilateral: el único que tiene obligaciones es el mutuario.
5) De ejecución diferida: media un lapso de tiempo entre la entrega de la cosa y el momento de la
restitución de la misma.
6) Gratuito y oneroso: la regla general es que son gratuitos, salvo que lleven intereses legales o
convencionales.
Comercialidad. Para que el mutuo sea comercial debe reunir 2 requisitos:
1. Que la cosa sea de género comercial o esté destinada al uso comercial;
2. Que ambas partes sean comerciantes, o por lo menos el que recibe el préstamo (deudor). Si sólo el
prestamista es comerciante, el mutuo no será comercial.
No obstante, cuando un Banco preste dinero, siempre habrá mutuo comercial, aunque el deudor no sea
comerciante ni destino el dinero a uso comercial, ya que las operaciones de Banco son siempre
comerciales (art. 8 inc. 3).
A diferencia del mutuo civil, el mutuo comercial se presume oneroso.
Obligaciones del mutuario.
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 Devolver al mutuante cosas de la misma calidad, cantidad y especie que las recibidas, en el lugar y plazo
convenido. Si nada se pactó, debe hacerse por lo menos 10 días después de celebrado el contrato y en el
domicilio del deudor.
Pagar al mutuante una compensación llamada interés
Nuevo CCyC: no regula las obligaciones del mutuario sino las del mutuante:
ARTICULO 1526.- Obligación del mutuante. El mutuante puede no entregar la cantidad prometida si, con
posterioridad al contrato, un cambio en la situación del mutuario hace incierta la restitución.
Excepto este supuesto, si el mutuante no entrega la cantidad prometida en el plazo pactado o, en su
defecto, ante el simple requerimiento, el mutuario puede exigir el cumplimiento o la resolución del
contrato.

Intereses.
Se llama interés a la suma de dinero debida por el uso de un capital ajeno o por el retardo en el
cumplimiento de una obligación. Son independientes unos de otros. Pueden ser:
Compensatorios: son los que se deben por el uso del dinero ajeno. Todo pacto de intereses
compensatorios se entiende prorrogado cuando no se devuelva la cosa en tiempo. Los intereses deben
estipularse en dinero, aún cuando el préstamo consista
Moratorios: son los que se deben por el retardo en el cumplimiento de una obligación. El Código de
Comercio dispone que la tardanza en el cumplimiento de la obligación hace que corran los intereses desde
el día de la demanda, aunque el acreedor no justifique perjuicio alguno. En las deudas ilíquidas los intereses
corren desde la interpelación judicial, por la suma del crédito que resulte de la liquidación. Se deben
aunque las partes no los hayan pactado.
Sancionatorios: el deudor perseguido judicialmente y que litigue sin razón valedera, será condenado a
pagar un interés hasta 2 veces y media del que cobren los bancos públicos, debiendo los jueces graduar la
tasa atendiendo a la mayor o menor malicia con que haya actuado el deudor.
Los intereses deben calcularse sobre el valor de la cosa prestada, en el lugar y día que debe ser devuelta. Si
el tiempo y el lugar no se hubiesen determinado, el pago debe hacerse al precio del tiempo y del lugar
donde se hizo el préstamo.
Todo pacto de intereses compensatorios se entiende prorrogado cuando no se devuelve la cosa en tiempo.
Los intereses deben estipularse siempre en dinero, aún cuando el préstamo consista en efectos o géneros
de comercio.
A los 4 años de ser exigible la prestación, prescriben los intereses del capital dado en mutuo.
Anatocismo. Es la capitalización de intereses vencidos. El anatocismo o interés compuesto no está
autorizado por el Código de Comercio, salvo en determinados casos.
Art. 569 “Los intereses vencidos pueden producir intereses, por demanda judicial, o por una convención
especial. En el caso de demanda, es necesario que los intereses se adeuden a lo menos por un año.
Producen igualmente intereses los saldos líquidos de las negociaciones concluidas al fin de cada año”.
El Código Civil autoriza el anatocismo cuando es pactado anticipadamente por las partes o cuando el
deudor condenado judicialmente a pagar capital e intereses, fuese moroso en hacerlo (art. 623).

Gisella B Página 64
 Bolilla v
Contrato de transporte
1).- CONTRATO DE TRANSPORTE.
Concepto. Hay contrato de transporte cuando una parte (transportista o porteador) se obliga a trasladar
personas o cosas de un lugar a otro; y la otra (pasajero o cargador) a pagar un precio por ello (porte o
flete).
Integran el transporte dos elementos:1) el desplazamiento (por tierra, agua o aire) y 2) la conducción que
implica hacer recorrer un itinerario.
El contrato de transporte no está legislado en el Código de Comercio como contrato. Pero el art. 8 inc 5 lo
menciona como transporte realizado por empresas. También lo hace el art. 87 inc 5 nombrando como
auxiliares del comerciante a los acarreadores, porteadores o empresarios del transporte. También el art.
162 crea una regla general en materia de contratos de transporte.
Nuevo CCyC: se encuentra legislado en los art. 1280 a 1318.
ARTICULO 1280.- Definición. Hay contrato de transporte cuando una parte llamada transportista o
porteador se obliga a trasladar personas o cosas de un lugar a otro, y la otra, llamada pasajero o
cargador, se obliga a pagar un precio o flete.
ARTICULO 1281.- Ambito de aplicación. Excepto lo dispuesto en leyes especiales, las reglas de este
Capítulo se aplican cualquiera que sea el medio empleado para el transporte. El transporte multimodal se
rige por la ley especial.
Caracteres.
1) Consensual.
2) No formal.
3) Oneroso.
4) Conmutativo o sinalagmático.
5) Típico o nominado.
6) Bilateral.
7) De desplazamiento.
8) Generalmente de adhesión.
9) De derecho privado.
10) Con frecuencia es un contrato accesorio.
Comercialidad del transporte. Conforme al art. 8 del Código de Comercio, el transporte terrestre sólo será
comercial cuando esté organizado en forma de Empresa. Si no cuenta con esta organización (o sea si es un
transporte aislado) no será un acto comercial, sino civil, y como en derecho civil no está previsto el contrato
de transporte, se le aplicarán las normas de la locación de obra.
En cambio, el transporte marítimo y el aeronáutico siempre serán comerciales aunque se trate de actos
aislados.
Gisella B Página 65
Nuevo CCyC: recordar que se encuentra derogado el art. 8 del Cod. Comercio y que ya no se distingue
entre civil y comercial.
Ámbito de regulación del transporte
Este contrato no está legislado en el Código de Comercio junto a otros contratos. Lo menciona el art. 8 inc.
5 al hablar de empresa de transporte por agua o por tierra de personas y cosas; también el 87 inc 5 al
enumerar los auxiliares del comercio cuando dice: los acarreadores, porteadores o empresarios de
transporte que luego es tratado en detalle a partir del art. 162 bajo el título “De los acarreadores,
porteadores o empresarios del transporte”. Pese a que se refiere a los auxiliares del comercio, en realidad
se legisla sobre el contrato de transporte.
Estas disposiciones son complementadas con las de carácter nacional, como la ley 2873 de ferrocarriles y su
reglamento y la ley 12.346 que crea la Comisión Nacional de Regulación del Transporte y que rige el
transporte terrestre por carretera. A su vez estas leyes se complementan con las de carácter local.
Clases de transporte.
Por el medio por el cual se realiza,
- Transporte Terrestre (puede ser a su vez automotor o ferroviario).
-Transporte Marítimo o fluvial.
-Transporte Aéreo.
Por el ámbito que comprende,
-Transporte Interno.
-Transporte Internacional.
Por la naturaleza del objeto transportado,
- Transporte de Cosas.
- Transporte de Personas.
Elementos del transporte de cosas.
Personales o subjetivos: si bien en todo contrato de transporte se requiere la existencia de dos partes
(cargador y transportador), pueden intervenir otros sujetos (destinatario, comisionista y endosatario).
1. El porteador, acarreador o transportador, es el que conduce la mercadería o la traslada, es decir, es
quien se encarga de efectuar el transporte, asumiendo el riesgo de la obligación de resultado que toma a su
cargo.
2. El cargador o remitente, es quien propone al transportador el contrato y le entrega las cosas a
transportar. Puede desempeñar el rol de destinatario, cuando consigna los elementos o mercaderías a su
propio nombre.
3. Por regla general, en el transporte de cargas hay una tercera persona: el destinatario, consignatario o
receptor. No es parte en el contrato de transporte, a él hay que entregarle las cosas transportadas. La
doctrina considera que es una estipulación a favor de un tercero (se hará parte al presentarse a retirar los
efectos).
4. En ciertos casos puede haber también un comisionista o expedicionista que se encarga de recibir las
cosas de manos del cargador y entregárselas al transportador, asumiendo frente al cargador los riesgos del
transporte. Es un intermediario entre el cargador y el transportador.
5. Las obligaciones, derechos y responsabilidades del cargador, destinatario y transportador pueden pasar a
otras personas, cuando media transmisión de la carta de porte por endoso o cesión, o cuando es entregada
en prenda. En tales supuestos estaremos frente al endosatario, cesionario o acreedor prendario, según el
caso.
Objetivos: son la cosa objeto del transporte, y el flete, precio o tarifa del transporte.
1. Cosa: debe ser una cosa que, independientemente de estar o no en el comercio, pueda ser desplazada.
Puede ser incluso ajena, no siendo necesario que sea el dueño quien las entrega para su traslado. El art.

Gisella B Página 66
162 dice “mercaderías”. Los ferrocarriles y las empresas automotores por caminos deben aceptar toda
carga que se les encomienda, con pocas excepciones ajustadas a condiciones reglamentarias.
2. Flete: el pago del precio es la prestación típica del cargador. El precio incluye el desplazamiento y las
prestaciones accesorias que haya asumido el transportista. Puede convenirse que se pague en el momento
de la conclusión del contrato, en cuyo caso se llama “transporte con flete” o “ porte franco”. Si se paga en
oportunidad de llegar a destino, se dice entonces que el transporte se efectúa “con flete a pagar”.
Se habla de precio o flete cuando es fijado convencionalmente y de tarifa cuando el precio es impuesto o
fijado directamente u homologado por el Estado o la empresa concesionaria.
Forma y prueba. Respecto de la forma, es un contrato no formal, se puede perfeccionar verbalmente. No
obstante este carácter, generalmente se celebra por escrito, en instrumento privado, dando lugar a los
siguientes documentos:
a) Carta de Porte (para el transporte terrestre de carga);
b) Guía (para el transporte de encomiendas);
c) Pasaje o billete (para el transporte de personas);
d) Conocimiento (para el transporte de carga por agua o aire).
Cuando para el transporte terrestre se recurre a la carta de porte, se cuenta con un documento que facilita
la prueba y constituye el título legal del transporte. Pero la validez del contrato es independiente de la
existencia de la carta. Puede probarse por cualquier medio, particularmente por los libros de comercio y
aquellos declarados obligatorios por las reglamentaciones.

2).- CARTA DE PORTE.

Concepto. Es el instrumento legal del contrato de transporte de mercaderías. Cuando el transporte de
mercaderías es marítimo, este instrumento legal se denomina “conocimiento de embarque”.
Si bien la carta de porte no es esencial para la existencia del contrato, tiene un gran valor probatorio, ya
que se asientan en ella todos los datos de la operación.
Nuevo CCyC:
ARTICULO 1298.- Carta de porte. El transportista tiene derecho a requerir del cargador que suscriba un
documento que contenga las indicaciones enunciadas en el artículo 1296 y las estipulaciones convenidas
para el transporte. Su emisión importa recibo de la carga.
ARTICULO 1299.- Segundo ejemplar. El cargador tiene derecho a exigir al porteador que suscriba y le
entregue copia de la carta de porte. Este documento se llama segundo ejemplar de la carta de porte y
puede ser nominativo, a la orden o al portador.
Si el transportista ha librado el segundo ejemplar de la carta de porte a la orden, los derechos nacidos del
contrato frente a aquél, son transmisibles por endoso.
ARTICULO 1300.- Guía. Si no hay carta de porte, el cargador tiene derecho a exigir al transportista que le
entregue un recibo de carga, denominado guía, con el mismo contenido de aquélla.
ARTICULO 1301.- Inoponibilidad. Las estipulaciones no contenidas en el segundo ejemplar de la carta de
porte o en la guía, no son oponibles a los terceros portadores de buena fe. Ese documento debe ser
entregado al transportista contra la entrega por éste de la carga transportada.
ARTICULO 1302.- Disposición de la carga. Si no se ha extendido el segundo ejemplar de la carta de porte
ni la guía, el cargador tiene la disposición de la carga y puede modificar las instrucciones dadas al
transportista, con obligación de reembolsar los gastos y resarcir los daños derivados de ese cambio.
ARTICULO 1303.- Portador del segundo ejemplar. Cuando el transportista ha librado segundo ejemplar de
la carta de porte o guía, sólo el portador legitimado de cualquiera de dichos documentos tiene la
disposición de la carga y puede impartir instrucciones al transportista, las cuales se deben anotar en el
instrumento y ser suscriptas por el transportista.
Funciones. La carta de porte funciona como:
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1. Un título legal: por su contenido se decidirán todas las contestaciones entre cargador y transportador
con motivo del transporte. La carta de porte como título legal tiene carácter facultativo, pero las partes
pueden exigirla.
2. Un título de crédito: representativo de las mercaderías que tiene el carácter de literalidad, necesariedad
y autonomía. Es decir, el cargador puede vender las mercaderías mientras son transportadas,
transmitiendo la carta de porte. A los efectos de su transmisión, pueden ser: al portador, a la orden o
nominativo.
Enunciaciones que debe contener.
Art. 165 “Tanto el cargador como el acarreador, pueden exigirse mutuamente una carta de porte, datada y
firmada, que contendrá:
1. Los nombres y domicilios del dueño de los efectos, o cargador, el del acarreador o comisionista de
transportes, el de la persona a quien o a cuya orden se han de entregar los efectos, si la carta no fuese al
portador, y el lugar donde debe hacerse la entrega;
2. La designación de los efectos, su calidad genérica, peso, medida o número de los bultos, sus marcas o
signos exteriores, clase, y si estuvieran embalados, la calidad del embalaje;
3. El flete convenido, y si está o no pagado;
4. El plazo dentro del cual deba verificarse la entrega;
5. Todas las demás circunstancias que hayan entrado en el convenio”.
Estas enunciaciones son meramente indicativas. El hecho de que se omita alguna no implica la nulidad del
contrato porque el mismo se perfecciona inclusive sin la carta de porte. Sin embargo, las estipulaciones que
no consten en la carta de porte no serán oponibles al tercero destinatario o legítimo tenedor.
Circulación. La carta de porte puede ser nominativa, a la orden o al portador. El cesionario, endosatario o
portador de la carta de porte, se subroga en las obligaciones y derechos del cargador.

3).- TRANSPORTE DE COSAS Y DE PERSONAS: DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES.

En el transporte de cosas:
Derechos y obligaciones del acarreador:
*Derechos: para establecer los derechos del acarreador, debemos tratarlos de acuerdo a 3 etapas:
1. Anteriores al transporte:
- Percibir el precio o flete por adelantado;
- Exigir la carta de porte;
- Rechazar los bultos que se presenten mal acondicionados.
2. Durante el transporte:
- Puede variar el camino si el convenido está intransitable o peligroso, o el egir el más corto
y barato si no se pactó uno especial.
3. Posteriores al transporte:
- Percibir el precio del acarreo total y por vagón vacío;
- Exigir la apertura de los bultos en el acto de recepción;
- Garantía de preferencia y de atención;
- Reclamar gastos para evitar averías y reparación por daños de vicio propio de la cosa.
Obligaciones:
- Efectuar el transporte en el plazo convenido;
- Entregar la cosa al destinatario;
- Responder por pérdidas, averías o daños.
Derechos y obligaciones del cargador:
Derechos:
- Exigir el recibo de la carga;
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- Variar el destino de la carga durante el viaje;
- Ser indemnizado por pérdidas o averías y retardo.
Obligaciones:
- Entrega de la cosa transportada;
- Pago del precio;
- Pago de los gastos accesorios.
Derechos y obligaciones del destinatario:
Derechos:
- Exigir la entrega de los efectos a él consignados;
-Comprobar a expensas suya en el momento de la entrega, el estado de las cosas transportadas;
-Ser indemnizado por la pérdida o avería de los efectos;
- Reclamar administrativa o judicialmente la devolución de fletes por retardo en el transporte.
Obligaciones:
- Retirar las cosas al llegar;
- Pagar porte y gastos.
Nuevo CCyC:
ARTICULO 1286.- Responsabilidad del transportista. La responsabilidad del transportista por daños a las
personas transportadas está sujeta a lo dispuesto en los artículos 1757 y siguientes.
ARTICULO 1296.- Obligaciones del cargador. El cargador debe declarar el contenido de la carga,
identificar los bultos externamente, presentar la carga con embalaje adecuado, indicar el destino y el
destinatario, y entregar al transportista la documentación requerida para realizarlo.
Si se requieren documentos especiales, el cargador debe entregarlos al porteador al mismo tiempo que
las cosas a transportar.
ARTICULO 1297.- Responsabilidad del cargador. El cargador es responsable de los daños que sufran el
transportista, otros cargadores o terceros, que deriven de la omisión o la inexactitud de las indicaciones
o de la falta de entrega o de la irregularidad de la documentación.
ARTICULO 1309.- Responsabilidad del transportista frente al cargador. El porteador que entregue las
cosas al destinatario sin cobrar los créditos propios o los que el cargador le haya encomendado cobrar
contra entrega de la carga, o sin exigir el depósito de la suma convenida, es responsable frente al
cargador por lo que le sea debido y no puede dirigirse contra él para el pago de sus propias acreencias.
Mantiene su acción contra el destinatario.
ARTICULO 1310.- Responsabilidad por culpa. Si se trata de cosas frágiles, mal acondicionadas para el
transporte, sujetas a fácil deterioro, de animales o de transportes especiales, el transportista puede
convenir que sólo responde si se prueba su culpa. Esta convención no puede estar incluida en una
cláusula general predispuesta.
En el transporte de personas. Se trata de un contrato de transporte que posee sólo elementos personales,
posteadores y pasajero. El título del contrato es el billete o boleto que generalmente se extiende en forma
innominada. El transporte de personas se rige por la ley 2.873 de Ferrocarriles y su reglamento, pues el
Código sólo tiene un art. al respecto (184, que trata del supuesto de muerte o lesión del pasajero).
Derechos y obligaciones del pasajero:
Derechos:
- Ser transportado hasta el punto de destino indicado en el boleto.
- Continuar hasta el término del viaje en el mismo coche señalado en el boleto.
- Retener su asiento no numerado cuando debe abandonarlo temporalmente.
- Asentar sus quejas u observaciones en el libro respectivo, que debe existir en todas las
estaciones.
Obligaciones:
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- Viajar en los coches correspondientes a la clase que indica el boleto, bajo pena pecuniaria si lo hace
indebidamente en uno de clase superior.
- No perturbar a los otros pasajeros.
- No dañar ni destruir cualquier objeto de propiedad de la empresa, pues en caso de hacerlo deberá pagar
el monto del perjuicio ocasionado o dar al jefe de la estación garantía satisfactoria de su pago.
Prohibiciones:
- Subir o bajar de los vehículos en movimiento, entrar o salir por ellos por otras portezuelas que las
correspondientes viajar en los balcones de los coches y trasladarse de uno a otro cuando hay comunicación,
bajo sanción pecuniaria.
- Usar dentro de los vehículos calentadores o lámparas particulares.
- Llevar animales vivos o muertos en los coches.
- La presencia de vendedores ambulantes no autorizados.
- Llevar materiales explosivos.
Derechos y obligaciones del transportador:
Obligaciones:
- Transportar a las personas a destino, sanas y salvas.
- Proceder con diligencia en la realización del transporte.
- Dispensar comodidad, seguridad y rapidez.
Nuevo CCyC:
ARTICULO 1289.- Obligaciones del transportista. Son obligaciones del transportista respecto del pasajero:
a) proveerle el lugar para viajar que se ha convenido o el disponible reglamentariamente habilitado;
b) trasladarlo al lugar convenido;
c) garantizar su seguridad;
d) llevar su equipaje.
ARTICULO 1290.- Obligaciones del pasajero. El pasajero está obligado a:
a) pagar el precio pactado;
b) presentarse en el lugar y momentos convenidos para iniciar el viaje;
c) cumplir las disposiciones administrativas, observar los reglamentos establecidos por el transportista
para el mejor orden durante el viaje y obedecer las órdenes del porteador o de sus representantes
impartidas con la misma finalidad;
d) acondicionar su equipaje, el que debe ajustarse a las medidas y peso reglamentarios.
ARTICULO 1291.- Extensión de la responsabilidad. Además de su responsabilidad por incumplimiento del
contrato o retraso en su ejecución, el transportista responde por los siniestros que afecten a la persona
del pasajero y por la avería o pérdida de sus cosas.
ARTICULO 1293.- Responsabilidad por el equipaje. Las disposiciones relativas a la responsabilidad del
transportista de cosas por la pérdida o deterioro de las cosas transportadas, se aplican a la pérdida o
deterioro del equipaje que el pasajero lleva consigo, con la salvedad de lo previsto en el artículo 1294.
Responsabilidad del transportador.
En el transporte de cosas.
Fundamento: se han dado las siguientes teorías:
1. Teoría de la culpa contractual: el cargador y el trasportista celebran un contrato en el cual el segundo
asume la obligación de llevar y entregar la cosa en el destino fijado. Incurre en incumplimiento de contrato
cuando no entregue la cosa, o la entregue parcialmente o fuera de tiempo, por lo que debe responder con
indemnización. En esta teoría, la culpa se presume, y el transportista para eximirse debe demostrar que no
hubo negligencia de su parte.
2. Teoría de la culpa extracontractual y aquiliana: considera a las partes fuera del contrato. El

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transportador asume una obligación que la ley misma le impone; al no cumplirlas, viola la ley. En esta teoría
la culpa no se presume. Es el cargador quien debe probar que el perjuicio proviene de la culpa del
transportador.
3. Teoría del riesgo creado: no tiene en cuenta la culpa. Así como el transportista se beneficia con su
empresa, debe asumir los riesgos que se generan. Sólo se exime de responsabilidad por caso fortuito,
fuerza mayor, vicio propio de la cosa, hecho del cargador o destinatario o de un tercero por el que la
empresa no debe responder.
La cuestión en el Código de Comercio. Nuestro Código recepta la teoría de la culpa contractual para el
transporte de cosas y la del riesgo creado para el transporte de personas (muerte del viajero). También
establece que los reglamentos o estipulaciones de las empresas que hubieran ofrecido sus servicios al
público, excluyendo o limitando las obligaciones y responsabilidades impuestas por el Código son nulas y
sin ningún efecto.
El plazo para reclamar por daños y averías en los efectos al tiempo de abrir los bultos es de 24 hs siguientes
a su recibo, con tal de que en la parte externa no se vieren señales del daño o avería que se reclama.
Pasado ese plazo, no tiene lugar reclamación alguna.
Eximentes de responsabilidad del transportador.
- El Código establece que durante el transporte, corren por cuenta del cargador, salvo estipulación
contraria, todos los daños que sufrieren los efectos provenientes de vicios propios, fuerza mayor o caso
fortuito. La prueba de estos supuestos incumbe al transportador.
-Por otra parte, el transportador puede rechazar los bultos que se presenten mal acondicionados para el
transporte, y si el remitente insistiere en que se admitan, el transportador estará obligado a conducirlos, y
quedará exento de responsabilidad si hiciere constar en la carta de porte su oposición.
-El transportador, además, no será responsable por las cosas de gran valor si al tiempo de la entrega los
cargadores no hubiesen declarado su contenido.
-Si se trata del transporte de cosas frágiles, los administradores de ferrocarriles podrán estipular que las
pérdidas se presuman derivadas del vicio o la naturaleza de la misma cosa, o del hecho delremitente o
destinatario, si su culpa no fuere probada.
Responsabilidad por retardo.
En caso de retardo por más tiempo del establecido, perderá el porteador una parte del precio del
transporte, proporcionado a la duración del retardo, y el precio completo del transporte, si el retardo
durase doble tiempo del establecido para la ejecución del mismo, además de la obligación de resarcir
daños.
Se exime de responsabilidad por retardo, si prueba que provino de caso fortuito, fuerza mayor, hecho del
remiten o del destinatario.
La falta de medios suficientes para el transporte no es excusa.
Nuevo CCyC:
ARTICULO 1284.- Plazo. El transportista debe realizar el traslado convenido en el plazo pactado en el
contrato o en los horarios establecidos y, en defecto de ambos, de acuerdo a los usos del lugar en que
debe iniciarse el transporte.
ARTICULO 1285.- Pérdida total o parcial del flete por retraso. Producido el retraso en el traslado de las
cosas transportadas, si el transportista no prueba la causa ajena, pierde una parte del flete proporcional
al retraso, de modo tal que pierde el total si el tiempo insumido es el doble del plazo en el que debió
cumplirse. Lo dispuesto por este artículo no impide reclamar los mayores daños causados por el atraso.
En el transporte de personas
Indemnización por muerte o lesión del pasajero. En caso de muerte o lesión de un viajero, acaecida durante
el transporte en ferrocarril, la empresa estará obligada al pleno resarcimiento de los daños y perjuicios, no

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obstante cualquier pacto en contrario, a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o
sucedió por culpa de la víctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable.
La ley de Ferrocarriles aplica la teoría del riesgo, imponiendo a la empresa la obligación de indemnizar
medie o no culpa de su parte, eximiéndose sólo en caso de fuerza mayor o culpa de la víctima.
Transporte benévolo
Se da cuando el conductor de un vehículo invita a alguien a viajar, por simple acto de cortesía, para hacer
un favor y el pasajero no está obligado a retribución alguna. En este caso no se aplica el Código ni ninguna
otra ley complementaria. Tenemos 3 tesis al respecto:
Tesis negativa: el transportador no incurre en responsabilidad. No origina acción resarcitoria porque no
cometió ningún delito.
Tesis contractualista: considera al transporte benévolo como un contrato, porque hay acuerdo de
voluntades y objeto, y eso lo hace responsable al transportador.
Tesis de la responsabilidad extracontractual: niega que exista acuerdo de voluntades y aplica las
disposiciones del Código Civil siempre que ese hecho sea por culpa del transportador, y se exime por caso
fortuito o culpa de la víctima. Según esta teoría debe probarse la culpa, pero muchas veces se llega a una
atenuación por culpa concurrente.
Nuevo CCyC: transporte de personas:
ARTICULO 1294.- Cosas de valor. El transportista no responde por pérdida o daños sufridos por objetos
de valor extraordinario que el pasajero lleve consigo y no haya declarado antes del viaje o al comienzo de
éste.
Tampoco es responsable por la pérdida del equipaje de mano y de los demás efectos que hayan quedado
bajo la custodia del pasajero, a menos que éste pruebe la culpa del transportista.

2.- contrato de garantía comercial

1).- FIANZA COMERCIAL.
Concepto. Habrá contrato de fianza, cuando una de las partes (fiador) se hubiera obligado accesoriamente
por un tercero (deudor) y el acreedor de ese tercero aceptase su obligación accesoria.
Nuevo CCyC:
ARTICULO 1574.- Concepto. Hay contrato de fianza cuando una persona se obliga accesoriamente por
otra a satisfacer una prestación para el caso de incumplimiento.
Si la deuda afianzada es de entregar cosa cierta, de hacer que sólo puede ser cumplida personalmente
por el deudor, o de no hacer, el fiador sólo queda obligado a satisfacer los daños que resulten de la
inejecución.
Comercialidad. La fianza será comercial cuando tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o
contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante.
La fianza civil siempre es gratuita; en cambio la comercial puede ser gratuita u onerosa (retribuida por el
acreedor).
Caracteres. El contrato de fianza comercial posee los siguientes caracteres:
1) Consensual: basta con el simple acuerdo de voluntades.
2) No formal: no está sujeto a ninguna forma especial, pero la fianza no se presume. Nuevo CCyC:
ARTICULO 1579.- Forma. La fianza debe convenirse por escrito.
3) Unilateral y gratuito: en principio la fianza es gratuita, ya que el acreedor a nada se obliga con respecto al
fiador. En las relaciones entre al fiador y el deudor puede haber una retribución por la fianza prestada, pero
esta relación es ajena al contrato de fianza (cuyas partes son fiador y acreedor).
4) Accesorio: porque depende de una obligación principal.
Clases de fianza.
Según su origen
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 Convencional: cuando es establecida por acuerdo de voluntades.
Legal: cuando es impuesta por la ley.
Judicial: cuando es determinada por los jueces.
Efectos de la fianza.
Entre fiador y acreedor:
El fiador o fiadores responden solidariamente como el deudor principal, sin poder invocar el beneficio de
división ni el de excusión que nunca se admiten en materia comercial. Pueden solamente exigir que el
acreedor justifique que ha interpelado judicialmente al deudor.
Si el fiador fuese ejecutado con preferencia al deudor principal, podrá ofrecer al embargo los bienes de
éste, si estuviesen libres; pero si contra ellos apareciese embargo o no fuesen suficientes, correrá la
ejecución contra los bienes propios del fiador, hasta el efectivo pago del ejecutante.
Entre deudor y fiador:
Antes del pago
El fiador, aún antes de haber pagado, puede exigir su liberación:
1. Cuando es judicialmente reconvenido al pago de la deuda;
2. Cuando el deudor empieza a disipar sus bienes, o se le forma concurso;
3. Cuando la deuda se hace exigible por el vencimiento del plazo estipulado;
4. Cuando han pasado 5 años desde el otorgamiento de la fianza, si fue contraída por tiempo indefinido.
También puede el fiador pedir medidas precautorias.
Después del pago
Efectuado el pago por el fiador, este se subroga, sin necesidad de cesión alguna, sustituyendo en los
derechos que el acreedor tenía frente al deudor principal.
Además de la acción de subrogación, el fiador tiene acción directa para ejercer el derecho de repetición de
lo pagado.
El fiador que pagó y se subrogó en los derechos del acreedor puede exigir del deudor el reembolso del
capital, intereses y costas.
Si el fiador paga anticipadamente, recién podrá intentar el reembolso contra el deudor cuando se opere el
vencimiento de la deuda afianzada.
Entre co-fiadores:
El cofiador que paga la deuda afianzada, se subroga en todos los derechos del acreedor respecto de los
demas cofiadores, para cobrar a cada uno de estos la parte que le corresponda.
Al fiador que pago podrán los otros hacer valer todas las excepciones que el deudor principal podría oponer
al acreedor.
El sub-fiador en caso de insolvencia del fiador por quien se obligó, queda responsable a los otros
cofiadores en los mismos términos que lo estaba el fiador.
Extinción.
Por vía directa: se extingue la fianza pero subsiste la obligación principal.
1. Imposibilidad de subrogación en los derechos del acreedor.
2. Prórroga del plazo de la obligación.
3. Exoneración o liberación del fiador.
4. Prescripción de la acción contra el fiador.
5. Incumplimiento del pacto de informar la mora del deudor al fiador por parte del acreedor.
Por vía indirecta: siendo la fianza una obligación accesoria, extinguida la obligación principal, se extingue
también aquella (por el pago, novación, compensación, transacción, confusión, renuncia, remisión de
deuda, prescripción, imposibilidad de pago, nulidad).
Nuevo CCyC:
ARTICULO 1596.- Causales de extinción. La fianza se extingue por las siguientes causales especiales:
Gisella B Página 73
a) si por hecho del acreedor no puede hacerse efectiva la subrogación del fiador en las garantías reales o
privilegios que accedían al crédito al tiempo de la constitución de la fianza;
b) si se prorroga el plazo para el cumplimiento de la obligación garantizada, sin consentimiento del
fiador;
c) si transcurren cinco años desde el otorgamiento de la fianza general en garantía de obligaciones
futuras y éstas no han nacido;
d) si el acreedor no inicia acción judicial contra el deudor dentro de los sesenta días de requerido por el
fiador o deja perimir la instancia.
ARTICULO 1597.- Novación. La fianza se extingue por la novación de la obligación principal aunque el
acreedor haga reserva de conservar sus derechos contra el fiador.
La fianza no se extingue por la novación producida por el acuerdo preventivo homologado del deudor,
aun cuando no se haya hecho reserva de las acciones o derechos contra el fiador.
ARTICULO 1598.- Evicción. La evicción de lo que el acreedor ha recibido en pago del deudor, no hace
renacer la fianza.

PRENDA COMERCIAL.
Concepto. El contrato de prenda comercial es aquel por el cual el deudor entrega al acreedor una cosa
mueble, en garantía de una operación comercial.
A través de este contrato se constituye el derecho real de prenda sobre una cosa mueble, para garantizar el
cumplimiento de una obligación. Este derecho real otorga al acreedor un privilegio de cobrarse de la venta
de la cosa prendada, ante el incumplimiento del deudor.
Caracteres.
Del contrato de prenda comercial:
Real: sólo queda concluida con la entrega de la cosa.
Unilateral: porque su nacimiento sólo engendra la obligación para el acreedor de restituir la cosa.
Accesorio: depende del contrato del cual emana la obligación principal garantizada. Así la nulidad,
resolución, rescisión de la obligación principal, trae aparejada la invalidación del contrato real de prenda.
No formal: basta que conste por escrito para que produzca efectos respecto de terceros.
De la prenda como derecho real de garantía
Especial: en cuanto a la cosa gravada y en cuanto al crédito garantizado, que deben determinarse con
precisión.
Accesoria: se constituye en garantía de una obligación principal.
Mobiliaria: sólo puede recaer sobre bienes muebles.
Expresa: en la duda, se debe estar a favor del derecho de terceros, es decir, por la no existencia de la
prenda y consiguiente privilegio del acreedor.
Comercialidad. La prenda puede ser civil o comercial. Será comercial cuando garantice el cumplimiento de
una operación comercial.
Diferencias con la prenda civil.
1. La prenda civil garantiza una obligación civil, mientras que la prenda comercial garantiza una
obligación u operación comercial.
2. La prenda civil es bilateral imperfecta y exige dos ejemplares; la prenda comercial es unilateral
bastando un solo ejemplar.
3. La prenda civil puede ser hecha por instrumento público o privado de fecha cierta. La prenda
comercial sólo requiere que sea por escrito y la fecha cierta se puede probar por cualquier medio de
prueba comercial.
4. El Código Civil prohíbe a las partes pactar formas de enajenación; mientras que el Código de Comercio
autoriza pactar un modo de enajenación especial.
Gisella B Página 74
5. En la prenda civil, en caso de incumplimiento, el acreedor debe necesariamente recurrir a la justicia para
su venta. En la prenda comercial el acreedor puede proceder directamente a la venta sin intervención
judicial.
6. Según el Código Civil, la prenda de créditos debe ser notificada al deudor y según el Código de
Comercio requiere la simple entrega de los títulos.
Cosas pignorables y no pignorables.
Cosas o créditos existentes (susceptibles de ejecución forzada).
Dinero: en este caso recibe el nombre de caución o depósito en garantía.
Fondos de comercio: no son pignorables. Sólo pueden darse en prenda las cosas que forman el activo.
Títulos de crédito: si son papeles endosables se debe expresar que se los da como valor de garantía.
Crédito documentario: el Banco se constituye en un acreedor pignoraticio.
Quienes pueden otorgar y recibir la garantía pignoraticia.
Sólo puede constituir prenda el que es dueño de la cosa y tiene capacidad de enajenarla, y sólo después
puede recibir la cosa en prenda, el que es capaz de contratar. El acreedor de buena fe que ha recibido del
deudor un objeto del cual este no era propietario puede, si la cosa no era robada o perdida, negar su
entrega al verdadero propietario. Si se la restituye, podrá exigir que se le entregue otra prenda de igual
valor, y si el deudor no lo hiciere, podrá pedir el cumplimiento de la obligación principal, aunque haya plazo
pendiente para el pago.
Derechos y obligaciones del acreedor.
Derechos:
1. Derecho de retención: el acreedor puede y debe retener la cosa, directamente o por un tercero
designado por ambas partes, hasta el pago total de la deuda.
2. Derecho de persecución: el acreedor puede perseguir la cosa en poder de terceros, incluso del deudor,
cuando ha sido privado sin su consentimiento de la tenencia de ella.
3. Derecho a ser pagado por los gastos desembolsados para la conservación de la cosa en buen estado.
4. Derecho a cobrar indemnización por parte de la aseguradora si la cosa es destruida.
5. En caso de expropiación, extiende su derecho sobre la indemnización.
Obligaciones:
1. Conservar la cosa en buen estado.
2. En caso de pérdida o deterioro por su culpa debe indemnizar al deudor.
3. Extinguida la obligación principal, debe restituir la cosa a su dueño.
4. Si la cosa es vendida judicialmente, debe reembolsar al deudor el excedente.
Derechos y obligaciones del constituyente de prenda.
Derechos:
1. Controlar si el acreedor conserva la cosa en buen estado y si constata que este abusa de ella puede pedir
el secuestro, que se hace efectivo entregando la cosa a un tercero como depositario judicial.
2. Recibir indemnización por la pérdida o deterioro de al cosa por culpa del acreedor.
3. Disponer de la cosa como propietario, respetando la tenencia del acreedor y sin perjudicarlo.
4. Exigir la restitución de la cosa una vez extinguida la obligación principal.
5. En caso de venta judicial tiene derecho al excedente.
Obligaciones:
1. Responder por la evicción de la cosa pignorada.
2. Entregar al acreedor otra cosa de igual valor si la primitiva era ajena y se restituyó al dueño.
3. Pagar al acreedor las expensas necesarias que hizo en la conservación de la cosa y los gastos útiles
siempre que hayan aumentado el valor de la cosa.
4. Indemnizar al acreedor por los perjuicios causados por la cosa.
Ejecución de la garantía.
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Puede realizarse de dos maneras:
Judicialmente: el acreedor puede optar por esta vía si lo considera conveniente. La venta judicial de la
cosa es una consecuencia del carácter patrimonial de la obligación garantizada, con la finalidad de
satisfacerse por equivalente con el producido de ella.
Extrajudicialmente: el Código de Comercio autoriza al acreedor a proceder a la venta de la cosa pignorada
en remate público y anunciado con 10 días de anticipación; esto sin perjuicio de que las partes convengan
una forma especial de enajenación. Si no hay fecha establecida el acreedor puede pedirla cuando lo crea
conveniente sin estar obligado a indemnizar al deudor por el perjuicio que le puede ocasionar la diferencia
de precio. Vendida la cosa, el acreedor hará la liquidación entregando el saldo al deudor si lo hubiere

PRENDA CON REGISTRO.

Concepto. El contrato de prenda con registro es aquel por el cual en garantía de un crédito, se afectan
bienes muebles y que, inscripto en un registro, produce efectos contra terceros y da lugar a al expedición
de un certificado transmisible por endoso.
El derecho prendario confiere al acreedor el derecho de cobrarse con privilegio de la subasta del bien
mueble, pero el deudor no se desprende de el, y el desplazamiento se suple con la inscripción en un
registro.
La ventaja de la prenda con registro radica en que el deudor, al conservar la cosa prendada, puede
continuar utilizándola en su actividad comercial.
Caracteres.
1. Convencional: sólo puede tener nacimiento en un contrato.
2. Especial: tanto el bien afectado a la garantía como el crédito a que accede, deben determinarse con
precisión. La especialidad es de la esencia de la prenda con registro.
3. Accesorio: se trata de la garantía de una obligación sin la cual no se concibe.
4. Mobiliaria: sólo puede recaer sobre bienes muebles.
5. Indivisible: cada uno de los bienes y cada parte de ellos están afectados en garantía de toda la deuda y de
cada parte de ella. La indivisibilidad es de la naturaleza de la prenda con registro.
6. Consensual: se constituye por acuerdo de voluntades.
7. Solemne: con relación a terceros, pues para oponerla a éstos debe constar en instrumento público o en
formularios oficiales e inscribirse en el registro respectivo.
8. Pública: la publicidad se hace efectiva mediante la inscripción en el registro especial creado por la ley.
9. Unilateral: sólo engendra obligaciones para el prendante que conserva en su poder el bien
pignorado.
Regulación jurídica. Esta clase de prenda está regulada en el Decreto-ley 15.348/46, en la ley 12.962 y en el
Decreto 897/95.
Forma de constitución.
La forma instrumental para otorgar el contrato de prenda con registro es obligatoria, sea que se opte
hacerla por instrumento público o privado. Cuando se celebren en forma privada deben ser extendidos en
los formularios oficiales respectivos, de los cuales no pueden prescindir, y que debe entregar gratuitamente
el registro prendario.
En la actualidad existen 2 tipos de formularios: uno cuya redacción se refiere a ganados y otro para las
demás clases de bienes.
El contrato queda perfeccionado entre las partes desde que firman el instrumento respectivo. Tanto el
contrato realizado en instrumento público o privado, para que sea oponible a terceros es necesario
inscribirlo en el Registro prendario.

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 Para que produzca efectos contra terceros desde el momento de celebrarse el contrato, la inscripción
debe solicitarse dentro de las 24 hs. Pasado este término, producirá efectos desde su presentación en el
registro.
Presentado el contrato en el registro deberá tomar razón de él de inmediato, de manera tal que el
certificado de inscripción sea entregado a los acreedores dentro del plazo de 48 hs. Si el contrato fue
realizado en escritura pública, el registro expide y entrega al acreedor un certificado de prenda, y si fue
realizado en instrumento privado, el original que lleva el certificado al dorso.
El contrato prendario inscripto es transmisible por endoso y el endoso también debe ser inscripto en el
registro para producir efectos contra terceros.
La inscripción tiene validez hasta la extinción de la obligación principal pero no mas allá de 5 años desde
que la prenda se ha inscripto y al final de dicho término caduca. Pero el acreedor podrá solicitar, antes del
vencimiento, la reinscripción del contrato no cancelado.
Clases de prenda.
Fija: es aquella que se constituye sobre determinados bienes individualizados en el contrato. Pueden
prendarse todos los bienes muebles o semovientes y los frutos y productos, aunque estén pendientes o se
encuentren en pie. Las cosas inmuebles por su destino, incorporadas a una finca hipotecada, sólo pueden
prendarse con la conformidad del acreedor hipotecario.
Para que produzca efecto la inscripción del contrato debe hacerse en los registros correspondientes a la
ubicación de los bienes prendados.
Flotante: se realiza sobre mercaderías y materias primas en general, pertenecientes a un establecimiento
comercial o industrial, permitiéndole a su dueño su enajenación o transformación (ej. si el deudor enajena
las mercaderías, la prenda subsistirá sobre las mercaderías adquiridas en su reposición; si transforma las
materias primas, la prenda subsistirá sobre los productos elaborados). Puede constituirse cuando tenga por
objeto asegurar el pago de obligaciones cuyo plazo no exceda de 180 días.
Para que produzca efecto, la inscripción debe hacerse en los registros correspondientes al domicilio del
deudor.
Derechos y obligaciones de las partes.
Derechos del acreedor:
1. Fiscalización: tiene derecho a inspeccionar los bienes prendados para comprobar si el prendante los
conserva o no en buenas condiciones.
2. Secuestro de los bienes pignorados:
- Si el prendante hace uso indebido de los bienes o ejerce actos que disminuyan su valor.
- Si el prendante se niega a permitir la inspección de los bienes al acreedor.
- Si el prendante traslada los bienes fuera del lugar donde estaban cuando constituyó la garantía.
- Al iniciar la ejecución prendaria.
3. Embargo preventivo sobre los bienes del deudor en caso de notoria desvalorización del bien.
4. Ceder el contrato: el acreedor puede ceder el contrato de prenda así como transmitirlo por vía de
endoso.
5. Ejecución prendaria: el acreedor está facultado para iniciar contra el deudor la acción ejecutiva,
persiguiéndose el cobro de su crédito con preferencia sobre el producto de la venta del bien.
6. Oposición a la constitución de una nueva prenda durante la vigencia del contrato.
Derechos del prendante:
1. Posesión: el prendante conserva la posesión de la cosa pignorada siendo su responsabilidad la del
depositario.
2. Uso: el dueño de las cosas puede usarlas conformo a su destino, en forma normal, aún cuando tal uso las
desvalorice o deteriore.

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3. Venta de frutos y productos: sólo puede venderlos en la época adecuada y previo pago de la parte
proporcional de la deuda garantizada.
4. Cumplimiento anticipado: el prendante tiene derecho a pagar la obligación garantizada aun antes del
vencimiento a fin de obtener la cancelación de la prenda.
5. Constitución de nueva prenda: el prendante tiene derecho a constituir nueva prenda sobre el bien
pignorado, con la condición de que el acreedor lo autorice por escrito.
Obligaciones del prendante:
1. No enajenar los bienes: el prendante (en la prenda fija) no puede enajenar los bienes, salvo que el
adquirente se haga cargo de la deuda garantizada, continuando la prenda bajo las mismas
condiciones.
2. Conservar el bien, absteniéndose de todo uso indebido de la cosa.
3. No trasladar los bienes sin dejar constancia en el Registro y el Certificado de prenda y notificar al
acreedor, al endosante y a la oficina que haya expedido la guía.

EJECUCIÓN PRENDARIA.
Judicial:
Procedimiento (ley 12.962): la acción ejecutiva y la venta de los bienes se tramitarán por juicio
sumarísimo, verbal y actuado. La acción prendaria compete al juez de Comercio del lugar convenido para
pagar el crédito, o del lugar en que según el contrato se encontraban situados los bienes, o del lugar del
domicilio del deudor, a opción del ejecutante.
Presentada la demanda con el certificado, se despachará mandamiento de embargo y ejecución como en el
juicio ejecutivo; el embargo se notificará al encargado del Registro y a las oficinas que perciban patentes o
ejerciten control sobre los bienes prendados. La intimidación de pago no es diligencia esencial.
Luego se citará de remate al deudor, notificándole que si no opone excepción legítima en el término de 3
días perentorios, se llevará adelante la ejecución y se ordenará la venta de la prenda.
La jurisprudencia considera que es este el momento en que el juez debe ordenar el secuestro de los bienes
prendados.
Título de ejecución: el certificado de prenda da acción ejecutiva para cobrar el crédito, intereses, gastos y
costas. El contrato de prenda con registro (debidamente constituido y registrado) es título ejecutivo; en
otras palabras, es la condición necesaria y suficiente para proceder a la ejecución: necesaria porque sin él
no se puede pedir la ejecución, y suficiente porque quien posee el título no tiene necesidad de probar el
derecho.
Protesto y reconocimiento de firma: contrariamente a otros títulos ejecutivos, no se requiere protesto
previo ni reconocimiento de la firma del certificado. La inscripción del contrato le otorga el carácter de
instrumento público.
Excepciones admisibles: las únicas excepciones admitidas son las siguientes:
1. Incompetencia.
2. Falta de personería del demandante, el demandado o su representante.
3. Renuncia del crédito o del privilegio prendario por parte del acreedor.
4. Pago.
5. Caducidad de la inscripción.
6. Nulidad del contrato de prenda.
Pruebas: en ciertos casos, luego de presentadas las excepciones y corrido traslado al acreedor, será
necesario un período de pruebas (plazo para producirlas).
Sentencia: el juez resolverá sobre las excepciones en un término de 3 días, haciendo lugar a ellas y
rechazando la ejecución o desestimándolas y mandando llevar adelante la ejecución, ordenando la venta
de los bienes.
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 Recurso: la resolución que rechaza o desestima la excepción será apelable dentro de los 2 días, al sólo
efecto devolutivo, es decir que mientras tramita el recurso, se cumple indefectivamente el fallo de primera
instancia.
Remate: la subasta de los bienes se anunciará con 10 días de anticipación mediante edicto que se
publicará 3 veces. Si en el contrato no se previó la posibilidad de que el acreedor designe a quien realizará
la subasta, tal designación corresponderá al juez, de entre los rematadores que se domicilien en el lugar
donde se realizará la subasta. La base de la venta será el importe del crédito garantizado con la prenda.
Tercerías: no se admitirán tercerías de dominio ni de mejor derecho en el trámite de la ejecución
prendaria, salvo la del propietario de los objetos prendados en el momento de su constitución, el
comprador de buena fe y el acreedor privilegiado, quienes deberán otorgar una caución bastante para que
se suspenda el juicio o la entrega de fondos.
Extrajudicial: para el supuesto de que el acreedor sea un ente oficial o un Banco, se prevé un régimen
especial de ejecución llamada “ejecución administrativa” o “ejecución privada”. Ante la presentación del
certificado prendario, el juez ordenará el secuestro de los bienes y su entrega al acreedor, sin que el deudor
pueda promover recurso alguno. El acreedor procederá a la venta de los objetos prendados, sin perjuicio de
que el deudor pueda ejercitar, en juicio ordinario, los derechos que tenga que reclamar al acreedor. El
trámite de la venta extrajudicial no se suspende por embargo de bienes, ni por concurso, incapacidad o
muerte del deudor.
Imputación del producto de la venta los bienes. Una vez vendidos los bienes, sea por ejecución judicial o
extrajudicial, su producto será liquidado en el orden siguiente:
1. Pago de los gastos de justicia y conservación de los bienes prendados.
2. Pago de los impuestos fiscales que graven los bienes dados en prenda.
3. Pago del arrendamiento del predio, si el deudor no fuese propietario del mismo.
4. Pago del capital e intereses adeudados del préstamo garantizado.
5. Pago de los salarios, sueldos, gastos de recolección, trilla y desgranado que se adeuden con anterioridad
al contrato.

Bolilla VI
Seguros
1).- SEGURO.

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Concepto. Económicamente, el seguro es un procedimiento por el cual un conjunto de personas sujetas a
las eventualidades de ciertos hechos dañosos (riesgos), reúnen sus contribuciones a fin de resarcir al
integrante de ese conjunto que llegue a sufrir las consecuencias de esos riesgos.
La organización de ese conjunto, selección de tales riesgos, fijación de las contribuciones de aquellas
personas (asegurados), queda a cargo de una empresa (sociedad anónima, cooperativa, mutualidad,
Estado) que asume la prestación del servicio, para el cual se capacita técnica y financieramente.

Origen .
La economía y el derecho antiguos no conocieron el seguro a prima fija. En Roma, la fidejussio
indemnitatis, el nauticum faenus y la pecunia trajecticia eran instituciones próximas: de ellas se desprende
que si el concepto no era ignorado, no alcanzó a crear una doctrina independiente. Se lo confundía con
otros contratos, porque se desconocían los elementos técnicos.
En la Edad Media, las guildas eran instituciones de asistencia, en las cuales las primas no estaban en
relación con las prestaciones.
El seguro nació en las ciudades italianas del medioevo, bajo forma de un préstamo gratuito y luego, de
venta por precio a pagarse si la cosa no llegaba a destino.
Apareció en el siglo XIV con el seguro marítimo. Los primeros documentos conocidos son italianos; las
repúblicas de Pisa, florencia y Genova son las primeras en darle disciplina legislativa.

Evolución.
El seguro de incendio se introdujo en Inglaterra a consecuencia del incendio de Londres en 1666. En
Alemania, en el siglo XVII surgió para los inmuebles. En Francia se conoce desde comienzos del Siglo XVIII
las cajas de socorro.
El seguro sobre la vida surgió en Inglaterra en el siglo XVI para rescatar presos de los turcos, y en Italia para
el embarazo, bajo la forma de un seguro temporario de vida. Este seguro fue prohibido en Francia porque
se consideró una incitación a la muerte, pero en Inglaterra se admitió si mediaba el consentimiento de la
persona asegurada.
El seguro de responsabilidad civil tuvo su origen en el resarcimiento del abordaje en el seguro marítimo.
Su progreso se vio dificultado por 2 principios: 1) no hay responsabilidad sin culpa; 2) el asegurador no
indemniza los daños derivados de hechos o actos culposos del asegurado o sus dependientes.
El contrato de reaseguro apareció en el Siglo XIV, pero su desenvolvimiento es más reciente.

Organismo de control en Argentina: la Superintendencia de Seguros.

Para que una entidad pueda funcionar como compañía aseguradora, debe estar autorizada por el
organismo de contralor respectivo, que es la Superintendencia de Seguros, creada por decreto de 1937. La
superintendencia es organismo de contralor de todo el país, y exige que las entidades aseguradoras se
traten de cooperativas, mutuales o sociedades anónimas especialmente autorizadas.
La Superintendencia dictamina sobre la estructura y organización, especialmente en lo que se refiere a su
régimen administrativo, económico y financiero. Luego ese dictamen pasa al Ministerio de Justicia, que
resuelve en definitiva.
Otorgada la personería jurídica, la sociedad debe obtener autorización para realizar operaciones de
seguros, la cual es otorgada por la Superintendencia.
Durante el funcionamiento del asegurador, la Superintendencia ejerce un control activo sobre:
Pólizas: cuya condición debe ser equitativa; toda modificación debe ser aprobada.
Primas: que no deben ser abusivas ni discriminatorias, como tampoco insuficientes.
Reservas: vigila su formación e inversión de manera que aseguren el cumplimiento de las obligaciones de
las cuales son contrapartida.
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Balances y memorias: además de la remisión de los balances trimestrales, deben presentar el balance del
ejercicio antes de someterlo a la Asamblea;
Contabilidad: la Superintendencia está habilitada para imponer un sistema uniforme (que tiene por objeto
facilitar el control contable)
Libros, documentación y correspondencia.
Las irregularidades o infracciones están sujetas a sanciones que incluyen multa, suspensión de hasta 3
meses para operar y retiro de la autorización. Estas sanciones admiten recurso contra la Cámara Nacional
de Apelaciones en lo Federal.
Debe tenerse en cuenta que:
1. Los contratos de seguro celebrados por una entidad no autorizada son nulos de nulidad absoluta;
2. Los contratos celebrados por empresas autorizadas apartándose de las pólizas autorizadas, no son nulos
pero hacen a la entidad aseguradora pasible de sanciones por irregularidad o infracción.

2).- EL CONTRATO DE SEGURO.

Concepto. Art. 1 ley 17.418 “Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga, mediante una prima o
cotización, a resarcir un daño o cumplir la prestación convenida si ocurre el evento previsto”.

Caracteres. El contrato de seguro posee los siguientes caracteres:

1. Consensual: porque los derechos y obligaciones recíprocos del asegurador y asegurado, empiezan desde
que se ha celebrado la convención, aún antes de emitirse la póliza.
2. Bilateral: genera obligaciones recíprocas para ambas partes. El asegurado asume la obligación de pagar la
prima, y el asegurador la de pagar la prestación convenida en caso de siniestro.
3. Oneroso: se establecen prestaciones recíprocas desde el inicio del contrato para el asegurador y para el
asegurado. No interesa la liberalidad al beneficiario.
4. Aleatorio: depende de un acontecimiento incierto en cuanto a su época y que generalmente es futuro
(porque los efectos pueden ser retroactivos). La prima se mide justamente por su álea.
5. Nominado y típico: esta denominado y regulado en la ley 17.418.
6. De buena fe: no es un rasgo particular del seguro. Domina todo el derecho de las obligaciones. Si los
principios de buena fe hallan una aplicación más frecuente y rigurosa, se debe a la posición especial de las
partes en la celebración y ejecución del contrato.

Comercialidad. El asegurador realiza un acto de mediación ofreciendo seguridad y va a mediar entre la

masa de asegurados y el que sufre el riesgo. Especula con la diferencia entre lo que recibe regularmente en
concepto de prima, y los gastos que soporta en concepto de indemnización.
El seguro es comercial desde el punto de vista legal y racional.

Duración.
Formal: es el tiempo por el que existen las relaciones del seguro. En la póliza se establece que es el
tiempo por el que las partes tienen derechos y obligaciones.
Material: es el plazo por el cual el asegurador soporta el riesgo y depende de la convención de las partes.
Se puede dar el caso que se soporte el riesgo más allá de la vigencia formal.
Técnica: es el plazo para el que se debe imputar la prima pagada. Se halla indisolublemente unida a la
duración material, salvo en el caso de póliza de vida saldada en la cual la vigencia material se prolonga por
un tiempo mayor a la duración técnica. La vigencia técnica no puede exceder de la formal.

Elementos generales.
Sujetos:
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1. El asegurado: es la persona que mediante una prima o cotización obtendrá del asegurador la reparación
económica del daño u obligará a éste al cumplimiento de la prestación convenida.
En el seguro de daños patrimoniales, debe tener capacidad para administrar sus bienes; en el caso del
menor de edad mayor de 18 años que trabaja, se exige que la prima sea pagada con su peculio.
En el seguro de personas, los menores de edad mayores de 18 años sólo pueden contratar seguro sobre su
propia vida si designan beneficiarios a sus ascendientes, descendientes, cónyuge o hermanos que se hallen
a su cargo.
Los menores emancipados pueden celebrarlo libremente.
2. El asegurador: es quien se obliga a resarcir el daño a la otra parte o a cumplir la prestación convenida si
ocurre el evento previsto.
Debe ser una empresa autorizada. La falta de autorización anula el contrato, sin perjuicio de la
responsabilidad de la empresa aseguradora que en caso de siniestro puede ser el monto del daño cubierto
con el contrato nulo.
3. Sin embargo el contrato de seguro puede ser contratado por una tercera persona que recibe el nombre
de tomador, pudiendo asimismo ser beneficiario del mismo una persona distinta del asegurado y/o del
tomador. En estos casos se dice que:
-Tomador: es quien contrata el seguro.
-Asegurado: es el propietario de la cosa objeto del contrato de seguro.
-Beneficiario: es el que percibe la indemnización o reparación en caso de que el evento se presente.
En la mayoría de los casos, coincide la persona del asegurado y el tomador en un solo individuo.
Consentimiento: al ser un contrato de buena fe, lo es para las dos partes. El asegurador tiene que estar
cerciorado del verdadero estado del riesgo, al cual puede llegar por dos caminos:

1. Declaración espontánea del asegurado: donde este pone en ella lo que cree que puede tener
importancia, según su leal saber y entender.
2. Formulario: la compañía de seguros formula las preguntas que el asegurado debe responder.
Esta información no es una declaración de voluntad sino una declaración de conocimiento; su fin es aportar
ese conocimiento al asegurador.
Reticencia y falsa declaración: ha sido definida por el art. 5 de la ley 17.418 como “Toda declaración falsa
o toda reticencia de circunstancias conocidas por el asegurado, aun hechas de buena fe, que a juicio de
peritos hubiese impedido el contrato o modificado sus condiciones, si el asegurador hubiese sido
cerciorado del verdadero estado del riesgo.”
La comprobación de la reticencia por el asegurador le dará derecho a impugnar el contrato de seguro
dentro de los 3 meses de haberla conocido provocando su nulidad.
Conductas alcanzadas por la ley.
1. Falsa declaración: afirmación que no se ajusta a la verdad.
2. Reticencia: es reticente una declaración cuando es incompleta o confusa.
Importancia de la reticencia.
El asegurador debe ser protegido de las modificaciones que pueda sufrir el estado del riesgo que sirvió de
base para el acuerdo. Como la prima se calcula en relación al riesgo, toda alteración de
importancia y no prevista afecta las bases económicas del contrato.
Efectos.
1. Reticencia no dolosa: dentro de los 3 meses de haberla conocido, el asegurador, a su exclusivo juicio,
puede anular el contrato restituyendo la prima con deducción de los gastos, o reajustarla con la
conformidad del asegurado al verdadero estado del riesgo.
2. Reticencia dolosa o de mala fe: el asegurador tiene derecho a las primas de los períodos transcurridos y
del período en cuyo transcurso invoque la reticencia o la falsa declaración.
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Reajuste.
1. En el seguro de daños, el reajuste se hará si así lo resuelve el asegurador una vez probada la reticencia o
aceptada su existencia por el asegurado.
2. En los seguros de vida, antes del siniestro, el reajuste puede ser impuesto al asegurador cuando la
nulidad fuere perjudicial para el asegurado. Si el contrato incluye varias personas o intereses, el asegurador
puede rescindir todo el contrato. Si el asegurador rescinde el contrato respecto de una parte de los
intereses, el tomador puede rescindirlo en lo restante.
3. En los seguros de vida, después del siniestro, cuando el asegurado fuese de buena fe y la reticencia se
alegase dentro de los 3 meses, la prestación debida se reducirá si el contrato fuere reajustable.
Objeto: el contrato de seguro puede tener por objeto toda clase de riesgo, si existe interés asegurable,
salvo prohibición expresa de la ley (art. 2). Este objeto no puede resultar de operaciones ilícitas; es mera
aplicación de los principios generales del derecho.
Plazo: en principio, la ley deja a las partes la libertad de estipular el plazo, pero establece algunas reglas
supletorias vinculantes para cuando la práctica se torne abusiva en perjuicio del asegurado:
1. La prórroga tácita sólo puede ser eficaz por un período de seguro.
2. Cuando el contrato es por tiempo indeterminado, sólo se admite la renuncia al derecho de rescindirlo,
por el plazo máximo de 5 años (excepto en el seguro de vida, en el cual no se admite renuncia).
3. El período de seguro es de un año, lapso que se emplea para calcular la prima;
4. El vencimiento del plazo se opera automáticamente, aunque el riesgo esté pendiente (excepto para la
agricultura) o que el siniestro sea inminente (salvo para el seguro de ganado)
5. Con respecto a la rescisión,
En los seguros de intereses:
a) Si es de plazo determinado, cualquiera de las partes puede rescindir, pero el asegurador debe dar un
preaviso no menor de 15 días, no pudiendo ejercerlo en forma abusiva, o de mala fe, o cuando el siniestro
fuera inminente.
b) Si es de plazo indeterminado, cabe rescindirlo en las mismas condiciones, pero se admite la renuncia a
este derecho por un lapso no mayor de 5 años.
En los seguros de personas, el derecho de rescindir se reserva al asegurado.
6. Con respecto a la renovación o prórroga del seguro,
En los seguros de intereses, la propuesta del prórroga del contrato se considera aceptada por el
asegurador si no la rechaza dentro de los 15 días de su recepción.
Si el contrato prevé una prórroga tácita, ésta sólo es eficaz por el término máximo de un período de
seguro.

3).- ELEMENTOS ESPECÍFICOS.

INTERÉS.
Concepto. Es la relación lícita de valor económico sobre un bien. Cuando esta relación se halla amenazada
por un riesgo, es un interés asegurable.
Dicho en otras palabras, es la relación económica entre un sujeto y una cosa apta para satisfacer una
necedidad o prestar una utilidad.
El interés asegurable constituye el objeto del contrato, su existencia es esencial para legitimarlo e impedir
que degenere en una apuesta; es la medida de la indemnización.

Determinación. La determinación del interés asegurable se remite a la voluntad de las partes. El art. 11
establece que debe estar contenido en la póliza.
Los elementos del interés asegurable son:

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1. Un bien o un derecho apto para satisfacer una necesidad, es decir, que tenga utilidad y por lo tanto
susceptible de valor;
2. Una relación jurídico-económica con ese bien o derecho;
3. Un sujeto interesado en ese bien o derecho;
4. Ese interés sujeto a un riesgo determinado.

Momento en el cual debe existir el interés. El interés debe existir al tiempo del siniestro y ser probado por
el asegurado, incluso en el seguro por cuenta ajena. Independientemente de este principio, el interés
puede no existir en algunos momentos del contrato.
Según el comienzo formal del seguro el interés puede ser:
1. Presente: cuando existe al momento en que se inicia formalmente el contrato, y coinciden el comienzo
formal con el material.
2. Pasado: cuando existe al comienzo material del seguro y éste es anterior y éste es anterior al comienzo
formal.
3. Futuro: cuando no existe al comienzo formal, pero su existencia es calculada.

Pluralidad de intereses. Los titulares del interés pueden ser varios y todos ellos sobre una misma cosa.
Art. 45 “Cuando un contrato comprende pluralidad de intereses o de personas y la agravación sólo afecta
parte de ellos, el asegurador puede rescindir todo el contrato si no lo hubiese celebrado en las mismas
condiciones respecto de los intereses y personas no afectados”.
Si el asegurador ejercita el derecho de rescindir el contrato respecto de una parte de los intereses, el
tomador puede rescindirlo en lo restante.

RIESGO.
Concepto. Es una eventualidad prevista en el contrato, generalmente futuro (porque existen seguros
retroactivos), del cual puede derivar un daño (seguros de intereses) o que puede afectar la vida humana o
la integridad física (seguros de personas).
La noción de eventualidad excluye la certidumbre y la imposibilidad, pero no excluye la voluntad, siempre
que el acontecimiento no dependa inevitable y exclusivamente de ella.
Para que el contrato de seguro sea válido es necesaria la existencia de algún riesgo. Por tanto es nulo el
contrato que al tiempo de su celebración el siniestro se hubiera producido o desaparecido la posibilidad de
que se produjera.

Requisitos.
1. Debe resultar del estado contractual del riesgo, en cuanto a su delimitación y fijación de la prima.
2. Debe producir una necesidad que se traduce en el daño en el seguro de intereses y en una consecuencia
en la persona del asegurado.
3. Debe ocurrir durante la duración material del seguro.

Caracteres. El riesgo asegurable posee los siguientes:

1. Incierto y posible: se descarta la certidumbre y la imposibilidad. Todas las situaciones intermedias
quedan comprendidas. En el supuesto de hechos fatales, la incertidumbre debe referirse, al menos, a la
época en que ocurrirá.
2. Frecuente: ese evento no tiene que ser algo raro; el riesgo se mide en base a consideraciones estadísticas
y por eso es indispensable que se produzca con cierta repetición.
3. Disperso: el fenómeno no tiene que afectar simultáneamente a un número de cosas porque de lo
contrario sería excesivamente oneroso. Es decir, no debe ser generalizado.
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4. Intensidad: se refiere a la amplitud del fenómeno, no se refiere a la zona, sino al grado. El fenómeno no
debe ser fuerte y profundo en sus efectos, porque influye en el precio y torna antieconómico al seguro.
5. Objetivo: el riesgo debe ser ajeno a la voluntad de las partes. El asegurado no debe provocar el siniestro.
Si hay culpa grave o dolo el asegurador se libera. En caso de culpa leve no.

Determinación. El riesgo asumido debe ser determinado con exactitud; para ello el asegurador debe
emplear sumo cuidado, con el objeto de mensurar con la mayor aproximación posible su grado de
probabilidad e intensidad.
Un contrato no cubre todos los riesgos que recaen sobre la esfera económica, sino sólo uno o más riesgos
determinados, para ello hay que delimitarlos causal, temporal y especialmente.
1. Delimitación causal: hay que examinar cuales son las causas comprendidas y cuales excluidas y cuando
puede decirse que el evento es efecto de una causa comprendida o excluida.
Desde el punto de vista subjetivo: el asegurador se libera si el tomador o beneficiario provoca el siniestro
dolosamente o por culpa grave.
Desde el punto de vista objetivo: el asegurador no cubre los daños causados por hechos de guerra civil o
internacional, o por motín o tumulto popular, salvo convención en contrario.
2. Delimitación temporal: es la concreción del tiempo dentro del cual el evento ha de realizarse para estar
cubierto el seguro.
3. Delimitación espacial: es la indicación de los límites del lugar dentro de los cuales ha de ocurrir el evento
para estar comprendido en el seguro.

PRIMA.
Concepto. Es el precio del seguro que constituye la remuneración del asegurador por las obligaciones que
asume; es decir la prestación del asegurado. Se denomina prima en los seguros comerciales y cotización en
los seguros mutuales.
Con el fondo formado por las primas se afrontarán todas las erogaciones impuestas por la masa de
contratos. Las primas deben ser suficientes para mantener la capacitación económico-financiera del
asegurador.
Puede ser única cuando se calcula para ser pagada una sola vez por toda la duración del contrato, de modo
que con una simple prestación se agota la obligación del asegurado. Otras veces es periódica, calculándose
su pago en fracciones de tiempo.

Determinación. Para determinar el valor del seguro se tienen en cuenta varios elementos:
1. Riesgo en un período determinado (mayor riesgo, mayor prima);
2. La suma asegurada;
3. El tiempo de duración del contrato;
4. La tasa de interés.
Con estos elementos, tenemos la prima neta o pura, que se determina teniendo en cuenta dos hipótesis:
una estadística, que constituyen los capitales necesarios que deberán los asegurados según la experiencia
de la compañía de seguros, y una hipótesis financiera, el interés obtenido de una inversión prudente.
Si le sumamos dos elementos más, obtendremos una prima bruta:
5. Gastos de administración, de personal, impuestos, comisiones, etc.
6. Los beneficios que se espera obtener.

Exigibilidad.
La prima es debida desde la celebración del contrato pero no es exigible sino contra entrega de la póliza,
salvo que se haya emitido un certificado o instrumento provisorio de cobertura.
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En caso de duda, las primas sucesivas se deben al comenzar cada período de seguro.
La entrega de la póliza sin la percepción de la prima hace presumir la concesión de crédito para su pago.

4).- FORMACIÓN DEL CONTRATO.

Propuesta y aceptación.
Propuesta: aunque por lo general es el asegurador quien busca el negocio (a través de su red de agentes),
jurídicamente es el asegurado el proponente. El agente no formula la oferta, sino que invita a formularla.
La propuesta debe hacerse por escrito por exigencia de la Superintendencia de Seguros y cuando se
incorpora al contrato (por referencia a ella contenida en la póliza) cobra importancia para su
interpretación. Generalmente, incluye todos los términos del contrato.
Además, cobra especial importancia cuando la póliza emitida difiere de esa propuesta.
La propuesta no obliga a las partes hasta tanto no sea aceptada.
Hay dos maneras de realizar la propuesta:
1. A través de una declaración de voluntad del tomador (o asegurado).
2. Mediante un formulario de seguro (que es proporcionado por la compañía).
Aceptación: la formulación del contrato exige una manifestación positiva de la voluntad del asegurador;
el silencio equivale a rechazo de la oferta.
El asegurador tiene que notificar al asegurado, por medios fehacientes, si aceptó la oferta. Mientras el
asegurador no acepte la oferta, el asegurado puede retractarse.
El asegurador recibe la solicitud, la estudia a fin de determinar si la cobertura requerida es técnica y
comercialmente aceptada y realiza verificaciones del estado de riesgo, los cálculos de la prima y sus
recargos y recién entonces emite la póliza.
Toda modificación de las condiciones de la oferta importa, a su vez, la oferta de un nuevo contrato.
Pero si el asegurador, en vez de formular una contra-oferta, emite la póliza con modificaciones, debe
advertírselo en el anverso de la póliza al asegurado, quien puede impugnarla en el término de un mes y no
obstante considerar vigente el contrato en lo restante. Si no impugna se considera que aceptó. Si el
asegurador no formula la advertencia, esta aceptación no se presume.

Prueba del contrato: póliza.

De acuerdo con las normas legales el contrato de seguro sólo puede probarse por escrito; sin embargo,
todos los demás medios de prueba son admitidos si hay principio de prueba por escrito.
El documento que prueba la existencia del seguro es la póliza, que será entregada por el asegurador al
tomador de un seguro, debidamente firmada con redacción clara y fácilmente legible.
Su violación no acarrea sanción porque no afecta el acto (hace a su prueba y no a su celebración). Se realiza
en un solo ejemplar que el asegurador entrega al asegurado, pero nada se opone a que se emita en doble
ejemplar.
Importancia de la póliza. La póliza tiene dos funciones:
1. Como documento probatorio, pero no es el único medio probatorio.
2. Como título de legitimación: significa que todo aquel que esté en posesión legítima de la póliza puede
obtener del asegurador el pago de la prestación convenida.
Estructura de la póliza. La póliza consta de 2 partes:
1. Las condiciones generales, insertadas generalmente en el reverso del instrumento, impresas, no
firmadas; no obstante, obligan a las partes como si lo estuvieran. Reproduce la ley en las partes pertinentes
y con letras pequeñas. La aprobación de su texto por la autoridad administrativa de control, no cambia su
naturaleza.
2. Las condiciones particulares, incluidas en el anverso, que establecen la individualización del asegurado,
del riesgo y del interés asegurable; indican el valor asegurado y la liquidación de la prima, así como el plazo
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de duración y el comienzo y fin de la garantía. Estan puestas en letras destacadas y con casilleros para
llenar por el asegurado.
Contenido. La póliza deberá contener:
1) Fecha: la ley no lo exige, pero es importante porque en virtud de la fecha del contrato se determinará el
cumplimiento oportuno del deber de informar y el estado del riesgo.
2)Residencia: su importancia es a los efectos de las comunicaciones y notificaciones a practicarse.
3)Profesión: adquiere relevancia en los seguros de personas.
4)Nombre o firma del tomador: es indispensable cuando se contrata por cuenta ajena.
5)Indicación del interés o de la persona asegurada: sirve para establecer la validez del seguro o su cesación,
o la necesidad del consentimiento del tercero cuya vida se asegura.
6)En los seguros de intereses, el valor del interés asegurable.
7)La suma asegurada.
8)El riesgo asumido, fecha del comienzo y plazo por el cual se asume el riesgo.
9)La prima.
10) En los seguros de personas, la designación del beneficiario, y en su caso, del tercero cuya vida se
asegura.
11)Otras enunciaciones. La ley deja a las partes la libertad para incluir otras cláusulas particulares, que
insertarán en la póliza.
12) Firma del asegurador.
Clases de póliza. Las pólizas pueden ser: a la orden, nominativas o al portador. Con respecto a las pólizas a
la orden y al portador, su transferencia importa transmitir los derechos contra el asegurador; sin embargo
pueden oponerse al tenedor las mismas defensas que podrían hacerse valer contra el asegurado referentes
al contrato de seguro, salvo la falta de pago de la prima si su deuda no resulta de la póliza.
El asegurador se libera si cumple sus prestaciones respecto del endosatario o del portador de la póliza. En
los seguros de personas la póliza debe ser nominativa.

5).- MODALIDADES EN LA CONTRATACIÓN.

Por cuenta ajena.
El seguro por cuenta ajena es aquel que se celebra por un tercero (tomador) para amparar el interés de
otro (asegurado) con o sin mandato.
Cuando el tercero contrata el seguro por representación del titular del interés, el contrato surte efectos
directamente entre asegurador y asegurado, pero para juzgar la reticencia se tendrá en cuenta el
conocimiento y la conducta del representado y el representante.
Cuando se celebra el contrato por cuenta ajena, así debe declararse; de lo contrario, se presume que se ha
celebrado por cuenta propia.
Relaciones entre las partes intervinientes.
Entre tomador y asegurador: se rigen por las reglas del contrato de seguro en el cual debe constar que se
contrata por un interés ajeno. El tomador debe cumplir con todas las obligaciones y cargas del contrato, y
tiene la libre disposición de los derechos que nacen del mismo, hasta que el asegurado se presente y tome
intervención.
Entre asegurado y asegurador: el asegurado debe aceptar el contrato; si lo hace, debe satisfacer las
obligaciones asumidas por el tomador, y para disponer de los derechos debe estar en posesión de la póliza
entregada oportunamente al tomador o contar con su consentimiento.
Entre tomador y asegurado: el tomador no está obligado a entregar la póliza al asegurado antes de ser
satisfecho de cuanto le corresponda en razón del contrato. Debe tenerse en cuenta:
- Que el asegurado puede aceptar el contrato aún después de producido el siniestro, sin perjuicio de que el
asegurador pague al tomador, si la póliza se encuentra en su poder.
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- Que el tomador siempre está obligado al pago de la prima aunque el asegurado no acepte el
contrato.

Colectivo.
No es una rama de los seguros sino una modalidad de la práctica aseguradora, que posibilita una
importante función social que sería imposible de realizar en forma individual por su alto costo y enorme
riesgo para los aseguradores.
Se utiliza en la rama vida y accidentes personales.
Es un seguro a favor de terceros, ya que los beneficiarios (o integrantes del grupo) adquieren un derecho
propio contra el asegurador al acaecer el siniestro.
La contratación se realiza por un grupo de personas, dinámico y con intereses comunes (preexistentes a
la contratación del seguro). El grupo es representado por un tomador, que puede o no ser un integrante del
mismo, pero al menos debe tener un interés económico lícito en la persona de algún integrante.
Requiere el consentimiento de los integrantes.
Generalmente es anual, por lo que no se forman reservas ni se aplica el rescate.
La prima que se fija es proporcional a los ingresos de los integrantes (salario), es uniforme en cada grupo,
dependiendo de la edad y profesión de los asegurados.
La cobertura atiende en principio a la indemnización de la muerte de los integrantes del grupo, pero este
beneficio puede ser extendido a los casos de invalidez total y permanente.

Infraseguro.
Existe infraseguro cuando la suma asegurada es menor que el valor del interés asegurable. Es posible y
lícito, sea que se trate de una parte alícuota o no.
Puede existir desde la celebración del contrato (intencionalmente o no) o puede sobrevenir (por ej. por
efecto de la inflación). En éste último caso, se pueden insertar cláusulas de reajuste periódico del valor
asegurado, con el consiguiente reajuste de las primas.
Su efecto (que se produce en el momento del siniestro) es hacer aplicable la regla proporcional: por la
parte no cubierta, el asegurado soporta el daño en la medida del infraseguro, y cuando el siniestro es
parcial, el asegurador sólo debe indemnizar en proporción. De lo contrario el asegurado percibiría una
indemnización desproporcionada a las primas efectivamente pagadas.

Sobreseguro.
Existe sobreseguro cuando la suma asegurada excede el valor del interés asegurable. Halperín lo
considera inconveniente por ser una invitación a la producción del siniestro y a la aplicación del seguro con
fines dolosos.
Puede ser contemporáneo con la celebración o sobreviniente (por ej. por disminución de valor), y se hace
desaparecer por exigencia de cualquiera de las partes.
Cuando el sobreseguro es doloso al tiempo de la celebración, es efecto es la nulidad del contrato.
No existe cuando la suma indicada sólo determina un máximo de la indemnización.

Pluralidad de seguros.
Existe pluralidad de seguros cuando se cubre simultánea e inmediatamente el mismo interés, contra el
mismo riesgo, con distintos aseguradores. En relación a la extensión de la garantía, pueden constituir: 1)
seguro total, si cada contrato constituye infraseguro; o 2) Doble seguro.
Es lícita y llena una función necesaria, que es la de repartir los riesgos cuando exceden del plan financiero
de un solo asegurador.
Los contratos son independientes porque entre los aseguradores no existe vínculo jurídico.
Gisella B Página 88
Puede adoptar la forma de coseguro, cuando los distintos aseguradores concurren cubriendo cada uno de
ellos una cuota parte. En este caso deben elegir uno de entre ellos para que actúe en representación de
todos.
La ley establece que cada asegurador debe responder en proporción al monto asegurado, de manera que el
asegurado no puede pretender una indemnización superior al daño sufrido.
El asegurado no puede aumentar la responsabilidad de algun asegurador, rescindiendo el contrato
anterior. Además, debe informar a los distintos aseguradores los contratos celebrados, bajo pena de
caducidad.

Reaseguro y el I.N.De.R (Instituto Nacional de Reaseguros).

Es el seguro que cubre al asegurador contra una carga patrimonial proveniente de los contratos de seguro
que celebró.
Es un contrato independiente del de seguro, que le sirve de presupuesto. Es decir, el reaseguro presupone
el seguro, porque si el asegurador no celebra el contrato de seguro, no tiene interés asegurable.
Es una clase de los seguros de responsabilidad civil: se cubre el interés del asegurado a la conservación de
su patrimonio.
La aceptación de un seguro por parte de una compañía asegurado implica para ella asumir el riesgo de que
en caso de producirse el siniestro, deba indemnizar al asegurado. La presentación de ese acontecimiento
incierto se encuentra sujeta a una ley de probabilidades y estadísticas que son tenidas en cuenta por el
asegurador, los cuales deberán atenerse a tomar seguros que se encuentren dentro de los límites de
riesgos que matemáticamente pueden tomar a su cargo; límites se conocen con el nombre de “pleno”.
Todo riesgo que tome excediendo el pleno podrá comprometer seriamente su situación económica y
financiera en caso de presentarse el acontecimiento que se asegura.
El sistema de reaseguro permite distribuir los riesgos que exceden del límite del pleno, transfiriendo a otras
compañías dicho excedente.
Formas. Puede celebrarse a través de:
1) Contrato individual: es utilizado con menos frecuencia, para cubrir riesgos excepcionales. Su principal
inconveniente es que deja al asegurador al descubierto por un cierto lapso (salvo que se celebre
simultáneamente con el seguro)
2) Contrato general: es un contrato normativo, en que los riesgos comienzan simultáneamente para
asegurador y reasegurador
Prima. Puede fijarse con entera libertad. Puede ser mayor o menor que la prima original (del contrato de
seguro). Generalmente es menor, porque deben deducirse los gastos efectuados por el asegurador.
El I.N.De.R.
En nuestro país, el reaseguro es ejercido por el I.N.De.R., que ejerce su monopolio. Fue creado como
empresa del Estado, pero en la década del 80 se transformó en Sociedad del Estado. Sus fines son:
a) Crear un mercado asegurador argentino;
b)Eliminar la importación del servicio de reaseguro, con la consiguiente pérdida de divisas.
c)Mejor control de la conducta mercantil de los aseguradores.
Las compañías argentinas deben ceder al I.N.De.R. la totalidad de su excedente de retención; mientras que
las compañías no constituidas en el país, deben cederle el 30% de dicho excedente al costo originario.
Estos fondos que recibe el I.N.De.R, a su vez los ofrece preferentemente a los aseguradores radicados en el
país, y cuando éstos no puedan absorber, reasegura en el exterior, recibiendo a su vez reaseguros del
exterior.
Cuando el I.N.De.R. por cualquier razón decide no reasegurar, o en los ramoa en que no actúe, los
aseguradores pueden reasegurar libremente en el exterior.

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Retrocesión. Es un reaseguro de segundo grado. Es decir, es un contrato por el cual el reasegurador, por
falta de capacidad de absorción, a su vez, reasegura los riesgos asumidos.
La retrocesión sirvió para internacionalizar este negocio, porque generalmente se contratan con
compañías del exterior.

Prescripción.
Art. 58 “Las acciones fundadas en el contrato de seguro prescriben en el plazo de un año, computado desde
que la correspondiente obligación es exigible
Cuando la prima debe pagarse en cuotas, la prescripción para su cobro se computa a partir del vencimiento
de la última cuota. En el caso del último párrafo del art. 30 (entrega de póliza sin percepción de prima, que
hace presumir la concesión de crédito para su pago) se computa desde que el asegurador intima el pago.
Los actos del procedimiento establecido por la ley o el contrato para la liquidación del daño interrumpen la
prescripción para el cobro de la prima y de la indemnización.
En el seguro de vida, el plazo de prescripción para el beneficiario se computa desde que conoce la
existencia del beneficio, pero en ningún caso excederá de 3 años desde el siniestro”.
Art. 59 “El plazo de la prescripción no puede ser abreviado. Tampoco es válido fijar plazo para interponer
acción judicial”.

6).- OBLIGACIONES Y CARGAS DE ASEGURADO Y ASEGURADOR.

OBLIGACIONES Y CARGAS DEL ASEGURADO.
Generalidades. Las obligaciones y cargas por su contenido se dividen en:
Informaciones: se refiere a circunstancias que son importantes para que el asegurador aprecie el estado
del riesgo al momento de celebrar el contrato y durante su vigencia, en especial las
circunstancias agravantes, la producción del siniestro, la celebración de otros seguros, etc.
Conductas: se traducen en un hacer, un no hacer o ambos simultáneamente. Ej. la prohibición de variar el
estado del riesgo, el deber de evitar o disminuir los daños, etc.
Naturaleza jurídica de las cargas. No hay que confundir las cargas con las obligaciones. Las obligaciones son
imperativos jurídicos en interés ajeno, con sanción jurídica y ejecución forzada eventual o por un tercero;
las cargas, en cambio, son imperativos jurídicos en interés propio, con sanción meramente económica (la
no obtención de un resultado previsto) y sin posibilidad de ejecutarse forzadamente o por un tercero.
Cumplimiento de las cargas.
Debe hacerse de buena fe, según los usos comerciales y las posibilidades del asegurado.
Las cargas de información deben ejecutarse en el domicilio del asegurador. Las cargas de conducta en el
domicilio del asegurado o en el lugar del bien, según se trate de seguro de personas o de intereses.
Se ejecutarán en el plazo fijado sin necesidad de intimación: la mora es automática.
Sanciones por incumplimiento.
Cuando la ley prevé la sanción, ésta no puede ser agravada por el contrato; sólo puede modificarse a favor
del asegurado.
Cuando la ley no prevé la sanción o cuando la carga es contractual, las partes pueden convenir la sanción
de caducidad (que tendría el efecto análogo a una rescisión) siempre que el asegurado haya obrado con
culpa o negligencia, y la sanción de caducidad esté inserta en forma legible en la póliza.

A).- OBLIGACIÓN DE PAGAR LA PRIMA:

Generalidades. La prima es el precio del seguro, contraprestación del asegurado por la garantía del
asegurador de pagar si ocurre el siniestro en las condiciones del contrato. Está en correlación con el riesgo.
Su pago constituye la obligación principal del asegurado.
En principio, la prima es invariable, pero puede modificarse por:
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 Pactos de variación por la inflación.
Variación del riesgo (agravación o reducción);

Variación del interés asegurado (aumento o disminución);

Disposición de la autoridad de control.
Obligados al pago. Deudor de la prima es el tomador del seguro o el tercero que se obligó a pagarla.
El asegurador en el seguro de daños no puede rehusar el pago ofrecido por un tercero, salvo que medie
oposición del asegurado, y aún así tampoco puede rehusar el pago, si el tercero puede ser perjudicado por
el rechazo (ej. acreedor hipotecario). En el seguro de personas, el tercero no puede pagar la prima, pero sí
lo puede hacer el beneficiario a título oneroso.
A quién debe pagarse. El pago debe hacerse al asegurador o a persona autorizada. Esta autorizaciónse
presume en el agente con facultad de celebrar el contrato (agente institorio).
El simple agente puede también recibir el pago si se le confió la entrega de la póliza que sirva de recibo o
tiene un recibo firmado por el asegurador.
Lugar de pago. La prima se pagará en el domicilio del asegurador o en el lugar convenido por las partes. Si
el asegurador, no obstante, adopta la práctica de cobrar en el domicilio del asegurado, se considera
modificada la cláusula (siempre que no exista mora del tomador).
Por ende, si el asegurador quiere dejarla sin efecto, debe comunicar fehacientemente al tomador que en lo
sucesivo pague en el lugar convenido.
Tiempo para el pago. La prima se debe desde la celebración del contrato, pero no es exigible sino desde la
entrega de la póliza, salvo que se haya emitido un certificado o instrumento provisoro de cobertura.
En caso de duda, las primas sucesivas se deben al comenzar cada período del seguro.
La entrega de la póliza sin la percepción de la prima hace presumir la concesión de crédito para su pago.
Mora en el pago: la mora es automática. Sus efectos varían según las cláusulas establecidas en los
contratos:
1) Una solución es la inclusión en las pólizas de cláusulas de caducidad automática por mora en el pago;
pero si el acreedor ejecuta el contrato se considera que renuncia a la caducidad.
2)También es usual la cláusula de postergación de la garantía hasta el pago de la prima. El contrato está
concluido, pero no nacen las obligaciones del asegurador hasta hacerse efectivo el pago. La garantía no es
retroactiva en razón del pago tardío, sino que rige para lo futuro (si el siniestro ocurre durante la
suspensión, no indemnizará). Es la solución más frecuente en la práctica.
3)Existe un término de gracia de un mes, en los seguros de personas, por el cual se mantiene vigente el
contrato y la garantía.
Prueba del pago: el asegurado debe probar el pago de la prima. La constancia de recibo constante en la
póliza, puede ser destruida por prueba a cargo del asegurador. El pago hecho al agente libera al asegurado
si el agente tenía facultades o estaba en posesión de recibo emitido por el asegurador o éste aceptó la
eficacia de otros pagos hechos a ese agente.
Reajuste de la prima: puede reajustarse la prima por los siguientes motivos:
1) Reticencia: en estos casos la diferencia se pagará dentro del mes de comunicada al asegurado.
2)Disminución del riesgo: cuando el asegurado ha denunciado erróneamente un riesgo más grave, tiene
derecho a la rectificación de la prima por los períodos posteriores a la denuncia del error.
3)Agravación del riesgo: si el asegurador no opta por rescindir el contrato o la rescisión fuese
improcedente, corresponderá el reajuste de la prima de acuerdo al nuevo estado del riesgo.

B).- CARGA DE MANTENER EL ESTADO DEL RIESGO.-

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 Noción del estado del riesgo. Es el estado de hecho concreto, imaginado como tal, referido al presente, o
a un determinado momento histórico, considerado desde el punto de vista de la probabilidad de que, dado
ese estado de hecho, se verifique el siniestro.
Forman parte de él las circustancias influyentes sobre el riesgo que, según la experiencia común, tienen
cierta influencia sobre las probabilidades de que ocurra el siniestro.
Generalidades. Esta carga es permanente, dura todo el tiempo del seguro. Comienza con la iniciación
formal del contrato (antes, existe el deber de informar). Si existe pluralidad de asegurados, pesa sobre
todos y la violación de uno perjudica a los demás.
La alteración del estado del riesgo puede derivar de una acción o de una omisión. Puede derivar de un acto
del tomador o por la acción de un tercero, de hechos naturales, un cambio en la legislación, etc.
Es decir, existirá cuando sobreviene a la celebración del contrato un cambio que aumenta la probabilidad o
intensidad del riesgo asumido.
Agravación del riesgo. El tomador debe denunciar al asegurador las agravaciones causadas por un hecho
suyo, antes de que se produzcan; y las debidas a un hecho ajeno, inmediatamente después de conocerlas.
La carga de mantener el estado del riesgo impone la de informar sus variaciones.
La información se dirigirá al asegurador o a su agente institorio.
Toda agravación del riesgo asumido que, si hubiese existido al tiempo de la celebración a juicio de peritos,
hubiera impedido el contrato o modificado sus condiciones, es causal especial de rescisión del mismo.
Omisión de denuncia: si el tomador omite denunciar la agravación, el asegurador no está obligado a su
prestación si el siniestro se produce durante la subsistencia de la agravación del riesgo, excepto que el
tomador incurra en omisión sin culpa o negligencia, o el asegurador conociera la agravación al tiempo en
que debía hacérsele la denuncia.

C).- CARGA DE INFORMAR EL ACAECIMIENTO DEL SINIESTRO.

Generalidades: tiene por objeto poner al asegurador en condiciones de controlar las circunstancias en
que se produjo el siniestro, para establecer si condice con la garantía asumida, desbaratar posibles fraudes,
etc.
Requisitos:
1) Exige que el asegurado tenga conocimiento cierto del acaecimiento. Es una declaración de conocimiento
y no de voluntad. Incumbe al asegurado y a quien tenga derecho a la prestación.
2)Debe dirigirse al asegurador o al agente autorizado.
3)Es libre de formas; si el contrato fija una forma determinada, su violación es indiferente si el asegurador
tomó conocimiento.
4)Se remitirá en el término de 3 días desde que ocurrió o se conoció el siniestro. Se presume que se
conoció el día que ocurrió. El asegurado debe probar que lo conoció posteriormente.
Mora: si el asegurador entiende que hay mora debe hacerle conocer al asegurado al recibir el aviso, de lo
contrario está reconociendo que tomó conocimiento en tiempo útil. El asegurado no debe hacer
investigaciones, su conocimiento debe ser cierto y concreto.
Sanción por inejecución: la inejecución por omisión o por retardo se sanciona con la caducida del derecho
a indemnización.
El asegurador puede renunciar a la sanción. Habrá renuncia tácita cuando cumpla en alguna forma
cualquiera de sus obligaciones o acepte que el asegurado cumpla las suyas o participe en la comprobación
del siniestro.

D).- CARGA DE INFORMAR LOS DAÑOS SUFRIDOS.

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 Generalidades: se funda en el mecanismo propio del seguro, ya que el asegurador debe ser informado lo
antes posible de los daños, para hacer posible su liquidación inmediata.
Es una declaración de conocimiento y no de voluntad.
Cumplimiento: incumbe al asegurado y a quien tenga un derecho a la prestación. No tiene formas
impuestas. Debe dirigirse al asegurador o al agente autorizado.
Aunque se fije un plazo en la póliza, la carga subsiste mientras exista puntos para aclarar.
El asegurado debe procurarse la información necesaria y realizar las investigaciones correspondientes,
referidas al daño concreto.
Los medios de prueba no pueden ser limitados, pero puede exigirse que sean instrumentales en cuanto se
pueda requerir esta forma teniendo en cuenta la naturaleza del riesgo, las características del siniestro y la
personalidad del asegurado.
Violación de la carga: la violación de la carga libera al asegurador si es maliciosa, o exagera
fraudulentamente los daños, o emplea pruebas falsas para acreditar los daños.

E).- CARGA DE PREVENIR EL SINIESTRO.-

Generalidades: el asegurado debe evitar el siniestro (y los daños) con diversas medidas de prevención.
Las pólizas fijan en distintos supuestos las medidas que deben adoptarse según los riesgos (por ej.
matafuegos, empleo de material incombustible, etc.)
Violación de la carga: la ley exige que exista violación dolosa o por culpa grave, y la sanción está limitada a
la disminución de la indemnización (ya que el daño hubiera resultado menor sin esa violación).

F).- CARGA DE EVITAR Y DISMINUIR LOS DAÑOS (SALVAMENTO).-

Generalidades: consiste en adoptar las medidas que reducen el peligro cuando este se concrete o
amenzada concretarse.
Comienza desde que el siniestro es inmediatamente inminente, y subsiste hasta que desaparezca la
posibilidad de daños.
Cumplimiento: el asegurado debe cumplirla sin pedido ni conocimiento por parte del asegurador, pero no
debe sacrificar su salud o su patrimonio. Debe ajustarse al riesgo y al siniestro.
Instrucciones del asegurador: el asegurador tiene interés en impartirlas y deben seguirse en lo
posible. Cuando el asegurado ejecuta las instrucciones, actúa como su mandatario; puede apartarse de
ellas si no se ajustan al verdadero estado de las cosas. El asegurador soporta las consecuencias del
cumplimiento.
Violación de la carga: la violación debe ser dolosa o culpable, y la sanción es la liberación del asegurador
sólo en la medida en que el daño hubiera sido menor sin esa violación.
Reembolso de los gastos de salvamento: el asegurador debe reembolsar los gastos hechos y los daños
sufridos en el salvamento, porque éste se realiza primordialmente en su interés; es accesorio de la
obligación principal de indemnizar (los debe aún cuando excedan de la suma asegurada).

G).- PROHIBICIÓN DE CAMBIAR LAS COSAS DAÑADAS.-

Generalidades: es una carga temporaria, que dura desde el siniestro hasta la liquidación del daño.
Tiene por objeto impedir que el asegurado haga desaparecer los rastros de las causas del siniestro y los
restos que permiten establecer la importancia de los daños.
Su contenido es negativo: no debe cambiar nada en las cosas dañadas por el siniestro; salvo separar las
cosas dañadas cuando el perjuicio es parcial.
Violación: la violación de la carga libera al asegurador, pero requiere: 1) que sea maliciosa; 2) que haga
más difícil establecer la causa del daño o el daño mismo.
Supuestos en que puede hacerse el cambio:
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1) Cuando es útil para el salvamento, lo que deberá probar el asegurado;
2)Cuando lo exija el interés público, lo que deberá probar el asegurado;
3)Cuando el asegurador no es diligente en la comprobación del daño; su dilación no puede perjudicar al
asegurado, inmovilizando sus bienes.
4)Cuando sea necesario para continuar con el ejercicio normal de la actividad.
5)Cuando el asegurador autoriza el cambio.

OBLIGACIONES DEL ASEGURADOR.

El asegurador sólo asume obligaciones jurídicas; no asume cargas. La obligación de indemnizar le incumbe
en ejecución del contrato y no por violación de éste.

A).- ASUMIR EL RIESGO.-

Importa la obligación de adquirir y mantener su capacidad económica y técnica para afrontar las eventuales
obligaciones de resarcimiento. Esta obligación se concretaría antes del siniestro, en el derecho del
asegurado a la formación de las reservas.
La doctrina cuestiona esta obligación, porque el asegurado no tiene acción para hacerla cumplir. Se afirma
que la capacitación es una obligación hacia el Estado, que autoriza a contratar seguros y el único que puede
hacerla cumplir y sancionar en inobservancia.

B).- OBLIGACIÓN DE INDEMNIZAR.

Concepto y extensión: producido el siniestro, el asegurador tiene la obligación de indemnizar el daño
asegurado. Daño asegurado es la destrucción del interés por el siniestro, en la medida asumida por el
asegurador.
Es la principal obligación del asegurador. El alcance de la obligación de indemnizar se determina por la clase
de seguro, el monto asegurado y la medida del daño efectivamente sufrido.
Franquicia: además del límite máximo de la indemnización (“suma asegurada”) en algunos seguros se
establece el requisito de que exceda de un mínimo: es la franquicia, que se justifica para: 1) disminuir los
costos, porque elimina los daños de escaso monto; 2) incrementar la diligencia o cuidado del asegurado, al
hacerle soportar una parte del daño.
El efecto de la franquicia es la liberación del asegurador si el daño no excede de ese monto.
La franquicia no se aplica a los gastos de salvamento ni a los costos para determinar los daños.
Principios que rigen la indemnización de los daños:
1. Principio indemnizatorio: el asegurado no puede obtener un lucro, sino sólo el resarcimiento del daño
sufrido, aunque el monto asegurado sea mayor.
2. El asegurado debe probar la existencia y monto del perjuicio.
3. El asegurado debe calcular los beneficios que recibe por la indemnización o el siniestro (por ej. el mayor
valor de la cosa reparada).
4. La prestación del asegurador se calcula por el daño neto efectivamente sufrido, en razón de la suma
asegurada y del valor al tiempo del siniestro.
Siniestro.
Concepto. Es el acontecimiento con cuyo acaecimiento halla fundamento la obligación del asegurador de
indemnizar.
Requisitos.
1) Que resulte del desarrollo normal del riesgo existente al comienzo formal del seguro, cuando representa
el riesgo realmente asumido por el asegurador.
2) Que cause el daño previsto o la consecuencia en la persona del asegurado.
3) Que se produzca durante la vigencia material del seguro (lapso por el cual se extendió la garantía).
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4) Que exista una relación de causalidad adecuada entre el daño u obligación a pagar y el siniestro.
Vicio propio. El asegurador no responde cuando el siniestro es causado por un vicio propio de la naturaleza
de la cosa, salvo pacto expreso en contrario. La prueba del vicio propio pesa sobre el asegurador, que
persigue su liberación. Cuando el vicio propio agrava el daño, el asegurador lo indemnizará con deducción
del provocado por el vicio propio.
Subrogación. Cuando el siniestro es producido por la conducta de un tercero, el asegurador no tiene
derecho propio contra ese tercero, porque su obligación de pagar nace del contrato y porque percibió la
prima.
Pero en los seguros de daños, la ley transfiere al asegurador que indemniza al asegurado y en la medida de
la indemnización, el derecho que corresponda al asegurado contra el tercero en razón del siniestro. El
fundamento es evitar el enriquecimiento del asegurado si conservara los derechos contra el tercero, y
también evitar la impunidad del tercero que se beneficiaría con el contrato celebrado por la víctima.
Determinación de la indemnización.
Liquidador. Conocido el siniestro, el asegurador destaca un liquidador que controla el informe (causas del
siniestro, importancia y valor de los daños, etc).
Reconocida la responsabilidad (o sea que el siniestro está incluido en la garantía), debe pronunciarse sobre
la indemnización, y si su oferta no es aceptada, pueden acordar ambas partes una liquidación extrajudicial
o bien queda expedita al asegurado la vía judicial.
Actuación de los peritos. Cada una de las partes designará un perito, y en caso de discordia éstos
nombrarán un tercero. Los peritos examinarán y valuarán la prueba de los daños que ofreciere el
asegurado
Pago de la indemnización. Mora. El asegurador debe pagar la indemnización en el seguro de daños, en el
término de 15 días de fijado su monto. Incurre en mora por el mero vencimiento del plazo.
En el seguro sobre la vida y en el seguro de accidentes, el asegurador deberá pagar la indemnización en el
término de 15 días de notificado el siniestro.

C).- PRONUNCIAMIENTO SOBRE EL DERECHO.

Producido el siniestro, el asegurado debe informar sobre su acaecimiento y suministrar la prueba
complementaria sobre los daños y el siniestro para su verificación. Cumplidas, el asegurador debe
pronunciarse sobre el derecho del asegurado dentro del plazo de 30 días.
La omisión de pronunciarse importa aceptación, lo que es importante a los efectos del vencimiento del
plazo para pagar la indemnización.

ASUNCIÓN DE LA DIRECCIÓN DEL PROCESO. Cierta doctrina considera que la asunción de la dirección del
proceso no es una obligación del asegurador, porque el asegurado carece de la potestad jurídica para
obligarlo. La dirección del proceso es un derecho del asegurador que podrá ejercerlo o no según su
discrecionalidad. Otros (Halperín) sostienen que es una obligación, de la cual sólo puede liberarse con el
pago a la víctima de su parte en la reclamación con las costas devengadas hasta ese momento.

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 Bolilla VII
1).- SEGUROS DE DAÑOS PATRIMONIALES.
Concepto. Son seguros para las consecuencias perjudiciales que un hecho provoca en el patrimonio del
asegurado. En ellos, la prestación del asegurador se vincula por el daño concreto sufrido por el asegurado.
Se aplica rigurosamente el principio de no enriquecimiento del asegurado.

Clasificación.
Por el objeto: el interés asegurable puede recaer sobre un bien determinado, sobre un derecho
determinado a un bien o derivado de un bien y sobre el patrimonio.
Por la clase del interés asegurado: sobre el interés del capital o sobre el interés de la ganancia.

Riesgos que comprenden. Puede ser objeto de estos seguros cualquier riesgo si existe interés económico
lícito en que un siniestro no ocurra.
Monto del resarcimiento. El asegurador se obliga a resarcir el daño patrimonial causado por el siniestro sin
incluir el lucro cesante, salvo convención en contrario. Responde sólo hasta el monto de la suma asegurada,
salvo disposición contraria de la ley o las partes.
Si la suma asegurada supera el valor actual del interés asegurado, el asegurador o el tomador pueden
requerir su reducción.
Valor tasado. El valor del bien se fija en un importe determinado que expresamente se indicará como
tasación. La estimación será el valor del bien al momento del siniestro.

2).- SEGURO DE INCENDIO.

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Concepto de incendio. Hay incendio cuando una cosa no destinada a consumirse es dañada por éste o por
el calor de un fuego hostil, con peligro de propagación. Existiendo combustión propagante y peligro, hay
incendio. Se excluyen los daños provocados por el calor de un fuego no hostil (por ej. estufas).

Hechos equiparados.
La ley equipara a los daños causados por el incendio, los causados por explosión o rayo. Pero excluye el
incendio o explosión causados por terremoto.
Explosión: es la producida por la expansión de una gran fuerza, provocada por la transformación de una
cosa al estado gaseoso. Si la explosión está excluida de la garantía, debe distinguirse:
1. La explosión producida por el incendio cubierto: es una consecuencia de éste, por lo tanto deberán
indemnizarse los daños.
2. El incendio posterior, causado por la explosión, que está incluido en la garantía: deberá distinguirse los
daños causados por la explosión (excluidos de la indemnización) de los daños causados por el incendio (que
deben ser indemnizados).
Rayo: se debe indemnizar el daño causado por el rayo mismo, y con más razón el incendio causado por el
rayo.
Terremoto: este por sí sólo no causa incendio. Si el terremoto sólo agrava las consecuencias del incendio,
el asegurador responde por éstas, porque el siniestro es indivisible.

Riesgos excluidos. La ley los excluye, salvo pacto en contrario.

Guerra civil o internacional: por riesgo de guerra se entiende al estado de hecho efectivo, aunque no le
preceda ninguna declaración formal. No son suficientes actos aislados de hostilidad.
Están incluidos los actos de los cuales la guerra ha sido ocasión.
Motín o tumulto popular: es la violencia desatada de la multitud, que en su actuación desordenada
comete desmanes, en la imposibilidad momentánea del poder público de dominarla,
sean cuales fueren los fines que persiguen.

Agravación del riesgo. El riesgo se agrava por:

1. La convocatoria judicial de acreedores y el embargo de los bienes, porque agravan el azar
moral;
2. Los cambios de uso o destino de los edificios asegurados.
3. El traslado total o parcial de las cosas aseguradas a un lugar distinto del indicado en la póliza.

Siniestro. El asegurador es responsable por todo siniestro, salvo que sea provocado por dolo o culpa grave
personal del asegurado.
El vicio propio exige pacto expreso para incluirse en la garantía; si no se incluye, es menester que sea la
causa única del siniestro.

Resarcimiento. Se resarcen los daños materiales causados por el fuego hostil a las cosas aseguradas, los
daños causados por el salvamento, extravío de cosas, y otros derivados del fuego (humo, ollín, etc).
Se excluyen los daños inmateriales (valores afectivos) y el lucro cesante, salvo pacto en contrario.
El art. 87 fija criterios para determinar los montos de las indemnizaciones:
a) Para los edificios, por su valor en la época del siniestro, salvo cuando se convenga su reconstrucción. En
este último supuesto, el asegurador tiene derecho a exigir que la indemnización se destine realmente a ese
objeto y a requerir garantías suficientes.

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b) Para las mercaderías producidas por el mismo asegurado, según el costo de fabricación; para otras
mercaderías, por el precio de adquisición. En ambos casos tales valores no pueden ser superiores al precio
de venta al tiempo del siniestro.
c) Para los animales, por el valor que tenían al tiempo del siniestro; para materias primas, frutos
cosechados y otros productos naturales, según los precios medios en el día del siniestro.
d) Para el moblaje del hogar y otros objetos de uso, por su valor al tiempo del siniestro. Sin embargo, podrá
convenirse que se indemnizará según su valor de reposición.
………………………………………………………………………..
3).- SEGUROS AGRÍCOLAS.
Generalidades. Los seguros agrícolas son aquellos que, en su conjunto, tienen por objeto la cobertura de los
riesgos que amenazan las explotaciones agrarias, en determinada etapa o momento. Entre nosotros sólo se
practican los de granizo y heladas.

SEGURO DE GRANIZO.
Generalidades. El riesgo es el fenómeno climático. Los daños a indemnizar son los causados
exclusivamente por el granizo en los frutos o productos asegurados, aún cuando concurra con otros
fenómenos meteorológicos.
Duración: rige el plazo de un año agrícola, que es normalmente el necesario para levantar una cosecha y
que puede o no coincidir con el año calendario (ej. el año agrícola de la vid, empieza en abril y termina en
febrero).
Valor asegurado: dadas las características del interés asegurado, es imposible fijar su valor; por eso la
suma indicada en el contrato indicará el monto total a indemnizar si el daño es total, o servirá de base para
el prorrateo.
Rescisión por enajenación: mientras en los demás seguros de daños la ley autoriza la rescisión por el
asegurador en caso de cambio de la titularidad del interés asegurable, en esta clase de seguros se posterga
el ejercicio de la rescisión hasta después de vencido el período de seguro.
Siniestro y daños indemnizables: el siniestro es la caída de la piedra. Es menester la existencia de una
siembra no derruida por otras causas al tiempo del siniestro. Si han sido perjudicadas por otros fenómenos
meteorológicos, se individualizarán, pues sólo se indemniza el causado directamente por el granizo.
Para valuar el daño se calcula el valor que tendría el producto sin el siniestro al tiempo de su cosecha,
conforme a un desarrollo normal, y el valor que tiene después del daño.
Cualquiera de las partes puede solicitar la postergación de la determinación del daño hasta después de la
cosecha, salvo pacto en contrario.
Cuando en un período de seguro se produce más de un siniestro, los daños se estiman en conjunto, como
un solo daño, deduciéndose lo pagado por los siniestros previos.

SEGURO DE HELADA.
El art. 97 dispone que se aplican las normas del granizo. En el país no se practica el seguro privado, en razón
de la intensidad y generalidad de los daños. Algunas provincias tienen organizado el seguro obligatorio,
pero su funcionamiento no es alentador.

SEGURO DE ANIMALES.
Generalidades. En nuestro país se practica solamente el seguro de mortalidad para animales de raza (para
la reproducción) y en menor escala su incapacidad total o permanente.
Daños excluidos. El seguro no comprende los daños, salvo pacto en contrario:

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a) Derivados de epizootias o enfermedades por las que corresponda al asegurado un derecho a
indemnización con recursos públicos, aún cuando el derecho se hubiera perdido a consecuencia de una
violación de normas sobre policía sanitaria.
b) Causados por incendio, rayo, explosión, inundación o terremoto.
c) Ocurridos durante o en ocasión del transporte, carga o descarga.
Duración: el asegurador responde por la muerte o incapacidad del animal ocurrida hasta un mes después
de extinguida la relación contractual, cuando haya sido causada por enfermedad o lesión producida
durante la vigencia del seguro. El asegurado debe pagar la prima proporcional.
Cargas del asegurado: la carga de mantener el estado del riesgo tiene características especiales.
Importan agravación del riesgo el traslado del animal, infligirle malos tratos, la mala higiene de los establos,
la omisión de consultar al veterinario en caso de enfermedad o accidente. El maltrato del animal o la
omisión de consultar al veterinario requiere dolo o culpa grave.
También tiene la carga de informar al asegurador el acaecimiento de cualquier enfermedad o accidente que
sufra, aunque no sea riesgo cubierto.
La carga de salvamento debe adaptarse a las modalidades propias de este siniestro: separación de animales
enfermos en caso de epidemia, asistencia veterinaria e incluso en cierta clase de epidemia, safrificio del
animal enfermo (con consentimiento del asegurador, excepto que sea dispuesto por la autoridad o que sea
muy urgente).

El asegurador puede ordenar el sacrificio del animal enfermo; si el asegurado no cumple, pierde el
derecho a la indemnización por el mayor daño que sufra.
Siniestro: es la muerte del animal (o la incapacidad si se incluyó).
El asegurador se libera si el asegurado incurre en dolo o culpa grave en el maltrato o descuido del
animal. La ley prevé que la falta de asistencia veterinaria constituye culpa grave; ello obedece a que el
control veterinario es la salvaguarda del asegurador contra la provocación maliciosa del siniestro. En los
casos en que se autoriza el sacrificio del animal, el asegurado no puede cremarlo ni inhumarlo, a fin de
permitir la inspección por el asegurador, para comprobar las causas del siniestro.
Determinación del daño: el daño se calcula tomando en cuenta el valor del animal fijado en la póliza.
Se trata de un valor tasado. El asegurador deberá probar que ese valor supera notablemente el que tenía al
tiempo del siniestro. De ese valor se deducen:
1. Lo que se obtenga por la venta de los restos (cuero, huesos, etc.)
2. Lo que le corresponda como indemnización por aplicación de las leyes de policía sanitaria (aunque pierda
el derecho a percibirlo por violación de estas leyes).
Cuando se indemnicen vicios redhibitorios, el asegurador se subrogará en los derechos del asegurado en la
medida que se indemnicen.
SEGURO DE ROBO.
Generalidades. La ley no regula específicamente el seguro de robo. La ley penal define al robo como el
apoderamiento ilegítimo de una cosa ajena, con fuerza en las cosas o violencia física en las personas, sea
que la violencia tenga lugar antes para facilitarlo, durante o después de cometido para asegurar su
impunidad.
Se establece una limitación, porque la garantía no cubre el empleo de llave falsa o ganzúa o cuando se
manipulan las cerraduras sin forzarlas.
Robos que cubren. Los robos son cubiertos en nuestro comercio asegurador por pólizas que contienen
coberturas específicas para diversas hipótesis:
1. Actividades comerciales, industriales y civiles: esta póliza ampara el robo de los bienes muebles
integrantes de una de estas actividades. No se cubre el desapoderamiento producido por hurto o
defraudación.
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2. Viviendas particulares: esta póliza cubre el robo y el hurto del mobiliario de una vivienda destinada al uso
particular. El mobiliario debe hallarse situado en la vivienda denunciada para ser objeto de indemnización.
3. Robo de valores en caja fuerte: aquí se cubre la pérdida por robo de cheques al portador y el dinero que
se hallen en una caja fuerte.
4. Robo de valores en tránsito: prevé el robo de valores cuando el hecho se produzca durante su transporte
dentro del territorio nacional.
Cargas del asegurado. Cuando se trata de comercios las pólizas imponen ciertas medidas de prevención:
aparatos de alarmas, cortinas metálicas, cerraduras especiales, etc. Se limita la desocupación a 5 días
consecutivos, que se extienden a 20 días en el supuesto de vacaciones anuales (tratándose de casa de
familia, la limitación es de 30 y 120 días respectivamente).
El salvamento implica aquí la mayor colaboración posible con las autoridades judiciales y policiales para la
aprehensión de los autores y recuperación de las cosas robadas.
Siniestro. la prueba de su acaecimiento depende de las características del hecho (lugar, rastros,
materiales, testigos, etc). La provocación del siniestro exige dolo o culpa grave del asegurado. El
incumplimiento de la carga de prevención está sujeta a la caducidad (liberación del asegurador). La póliza
usual excluye de la garantía el robo realizado por instigación o con la complicidad de un
familiar o por los domésticos o visitas de éstos.
Daños. Los daños indemnizables incluyen el valor de los bienes sustraídos y los causados para
consumar el robo o en su tentativa.
Cuando se trate de joyas u otros bienes valiosos es usual la póliza tasada, es decir, el valor del bien fijado
por las partes (por lo que el asegurador es quien debe probar que supera el valor real al momento del
siniestro).
El asegurador se libera si obtiene la restitución del bien en el plazo que fija la póliza; transcurrido el
término, la pérdida se considera definitiva y el asegurado transfiere sus derechos al asegurador en la
medida de la indemnización recibida. La recuperación ulterior no da derecho al asegurador de exigir al
asegurado su aceptación con reembolso de la indemnización pagada.

SEGURO DE TRANSPORTE.
Generalidades. es un seguro combinado, con el cual se amparan diversos intereses asegurantes del
tomador:
1. Darlos a los vehículos de transporte empleados, por cualquier riesgo (incendio, choque, etc).
2. Responsabilidad del transportador hacia el cargador o pasajero y los daños a terceros.
Plazo. Puede fijarse por tiempo o por viaje. En el primer caso, comprenderá un número
indeterminado de transportes, que se precisarán a medida que se contraten, hasta un monto máximo en
cada viaje. En ambos casos el asegurador es responsable, si la prolongación del viaje obedece a un siniestro
cubierto por el seguro.
Riesgos incluidos. Incluye los riesgos que afectan a los vehículos empleados, las mercaderías o
pasajeros transportados, y la responsabilidad del transportador hacia el cargador o destinatario por el
transporte, y los terceros por los vehículos empleados. En relación a cada siniestro se completarán las
normas legales con las del siniestro acaecido.
Indemnización: varía según se trate de daños sufridos por los vehículos, la carga o los pasajeros.
1. Cuando se refiere a medios de transporte, la indemnización se calcula sobre su valor al tiempo del
siniestro.
2. Cuando se refiere a mercaderías, debe distinguirse:
Si asegura el transportador, es un seguro de su responsabilidad civil;
Si asegura el cargador, es un seguro de daños sufridos por los bienes.

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La indemnización se mide por el valor de la carga en destino. El vicio propio no se indemniza, salvo que sea
una consecuencia de una demora causada por un siniestro cubierto
3. Cuando se refiere a los pasajeros, debe distinguirse:
Si asegura el transportador, es un seguro de su responsabilidad civil;
Si lo contrata el pasajero, se tratará de un seguro de accidentes personales.

4).- SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL.

Concepto. Nuestra ley lo define como el contrato mediante el cual se obliga a mantener indemne al
asegurado por cuanto deba a un tercero en razón de la responsabilidad civil prevista en el contrato,
excluyente de la responsabilidad penal y pecuniaria, y que tenga por causa un hecho acaecido dentro de los
límites y plazos de vigencia estipulados en el contrato.
Generalidades. Se trata de un seguro en que el interés asegurado versa sobre todo el patrimonio. La
prestación del asegurador consiste en la liberación del asegurado de las pretensiones o reclamaciones de
los terceros, por la prestación de asistencia jurídica y la liberación del patrimonio del asegurado de las
obligaciones impuestas por la satisfacción, reconocimiento o fijación de las pretensiones de los terceros.
Diferencias con el seguro de daños patrimoniales:
1. Por la naturaleza del riesgo: en el seguro de daños el riesgo es natural; en el de responsabilidad civil es
legal (evita la pérdida por la acción de responsabilidad de los terceros).
2. Por el objeto: el seguro de daño se aplica a bienes determinados; el de responsabilidad civil, a todo el
patrimonio.
3. Por el momento en que se produce el siniestro: en el de responsabilidad civil, el siniestro se produce por
la reclamación del tercero (no es contemporáneo al menoscabo); en el de daños, el siniestro se realiza al
tiempo que se concreta el daño.
Riesgo. Consiste en la responsabilidad civil por conducta dolosa o culposa del tomador, de los
dependientes o de las personas por las cuales es civilmente responsable, sea por comisión u omisión,
delictual o contractual.
Está excluida la responsabilidad penal, pero no las consecuencias civiles de un hecho punible.
Se incluye la responsabilidad por la actividad prevista y las accesorias normales de esa actividad.
En el seguro de responsabilidad civil automóvil se incluye una cláusula que exige carnet de conducir al
momento del hecho y conforme al vehículo que figura en la póliza, lo cual constituye una limitación del
riesgo.
Cargas del asegurado.
1. Estado del riesgo: el riesgo cambia y se transforma; por lo tanto significa que no deben producirse
variaciones anormales, no genéricamente previsibles al celebrar el contrato. Si la causa que provocó el
siniestro pertenecía al estado del riesgo y surge a consecuencia de una agravación de este estado por el
hecho del asegurado, el asegurador no responde.
2. Informar el siniestro: esta carga presenta particularidades. Debe distinguirse:
La denuncia del hecho del cual nace eventualmente la responsabilidad, que debe hacerse dentro de los 3
días.
La denuncia del siniestro, que es la reclamación o promoción de la demanda, hecha en tiempo hábil para
que el asegurador pueda asumir la dirección del proceso.
3. Salvamento: se concreta en la dirección del proceso que debe confiar al asegurador y éste asumir.
Como complemento, se establece la prohibición de celebrar transacción por el asegurado sin el
consentimiento del asegurador, y la prohibición de reconocer la propia responsabilidad, porque importaría
una agravación del siniestro.

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 Obligaciones del asegurador. El asegurador se obliga a mantener indemne al asegurado por cuanto deba
a un tercero en razón de la responsabilidad prevista en un contrato, a consecuencia de un hecho acaecido
en el plazo convenido. Esta obligación se concreta en:
1. Dirección del proceso: cuando el asegurado le comunica el traslado de la demanda, el asegurador le
indicará el representante y letrado que actuarán en la causa, a quienes debe prestar la colaboración
necesaria. La direccion del proceso es una obligación del asegurador, de la cual sólo puede liberarse
pagando a la víctima su parte en la reclamación con las costas devengadas hasta ese momento. Si el
asegurador no cumple esta obligación, el asegurado puede compelerlo haciéndolo citar en garantía, con el
efecto de que la sentencia hará cosa juzgada en su contra.
Si el proceso es penal, y el procesado es el asegurado, éste podrá designar un defensor para que actúe
conjuntamente con el que designe el asegurador. El interés del asegurador para asumir la defensa penal
radica en que la cosa juzgada en esta sede es relevante para la causa civil posterior.

Si el procesado es un dependiente, el asegurador no puede ingerirse en la causa penal, no obstante su

responsabilidad refleja.
2. Pago de las costas: las debe en la medida en que fueron necesarias. Habiendo asumido la dirección del
proceso, se impone en todos los casos.
3. Cumplimiento de la sentencia judicial en la parte a su cargo: no se trata de reembolsar al asegurado, sino
de depositar por el asegurador en el juicio, en pago al tercero (vencedor) o entregárselo directamente.
Tambien comprende la entrega de los fondos para cumplir con la transacción que se celebre. Se trata de
una aplicación directa de la obligación de mantener indemne al asegurado, lo cual no se lograría si se lo
obligara a pagar para luego ser reembolsado.
Siniestro. Debe distinguirse entre:
1. Hecho generador, del cual nace el derecho a reclamar.
2. Siniestro, que es la reclamación del tercero, fundada en aquel hecho.
Esta distinción se cuestiona en la dogmática general, pero es la única que explica por qué el asegurador
debe sus prestaciones accesorias (direccion del proceso, pago de costas, etc) en el caso de reclamaciones
infundadas de los terceros.
Indemnización. Comprende los gastos y costas judiciales; si la indemnización debida excede el monto
asegurado, en proporción. También el asegurador debe pagar intereses y el incremento de la
indemnización por desvalorización monetaria.
Si existiera pluralidad de damnificados, la indemnización debida por el asegurador se distribuirá a prorrata.
Si se promueven varias acciones, se acumularán los procesos, que serán resueltos por el mismo juez.
Situación de la víctima del daño: la víctima goza de un doble amparo:
1. Su crédito tiene privilegio sobre la suma asegurada, con preferencia sobre el asegurado y cualquier
acreedor de éste, aún en caso de quiebra o de concurso civil.
2. El segundo párrafo del art. 118 autoriza a la víctima a citar en garantía al asegurador en la causa que
promueva contra el responsable del daño. En realidad, no se trata de una citación en
garantía, sino de una acción directa, porque:
La citación en garantía se da por la ley al causahabiente contra su causante, para la defensa del derecho
que le transmitió (ej. citación de evicción en la compraventa). En el supuesto del art. 118 no existe relación
jurídica entre la víctima y el asegurador.
Se le otorga para que haga valer el privilegio que la ley le acuerda sobre el crédito del asegurado contra el
asegurador.
Respecto de la víctima, el asegurador sólo puede oponer defensas limitadas; pero puede alegar toda clase
de defensas contra el asegurado. Por ende no es una mera citación en garantía, sino que se trata de un
auténtico sujeto de la acción, parte cabal en el proceso.
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 El papel procesal del asegurador, “citado en garantía” por la víctima, no es de apoyo a la víctima, sino
para hacer valer derechos contra ella, porque la sentencia que se dicte hará cosa juzgada contra el
asegurador.
Esta “citación en garantía” está sujeta a los siguientes requisitos:
El asegurador puede ser llamado a juicio hasta que la causa se abra a pruebas.
La demanda debe estar interpuesta ante el juez del hecho o del domicilio del asegurador.
El asegurador no puede oponer a la víctima defensas nacidas del contrato con posterioridad al hecho
generador del daño, porque se refiere a las relaciones con la víctima.

5).- SEGUROS DE PERSONAS.

Concepto. Son los que garantizan el pago de un capital o de una renta cuando se produce un hecho que
afecta la existencia, salud o vigor del asegurado.

Caracteres.
Tienen por objeto riesgos que afectan a la persona del asegurado en su existencia, salud o vigor:
Generalmente terminan en un pago en dinero, pero las prestaciones (que pueden ser en especie, por ej.
asistencia médica, farmacéutica, provisión de prótesis, etc.) están subordinadas a hechos atinentes
directamente a la persona del asegurado.
No tienen carácter resarcitorio, por esta razón es inaplicable la subrogación en los derechos contra el
tercero responsable. Tampoco se aplican las reglas de sobreseguro e infraseguro, reservadas al seguro de
daños patrimoniales.

Clasificación.
Según el sistema de contratación empleado, los seguros serán individuales o colectivos.
Según el tipo de cobertura contratada, pueden ser de vida o de accidentes personales.

SEGURO DE VIDA.
Cobertura: en el seguro de vida se puede cubrir la muerte de la persona (seguro de muerte), su
supervivencia luego de una determinada edad, a partir de la cual surge la obligación del asegurador (seguro
de supervivencia) o una combinación de ambos (seguro dotal).
Capacidad. Requiere capacidad para disponer cuando es en beneficio de tercero o para el caso de
muerte. Además:
1. La mujer casada puede hacerlo sin limitaciones si la prima se paga con los bienes gananciales que
administra o con bienes propios.
2. El menor de 18 años cumplidos, si designa beneficiarios a sus ascendientes, descendientes o hermanos
que se hallen a su cargo.
3. El menor de 18 años cumplidos, si el pago de las primas se hace con el peculio de libre disponibilidad
adquirido con su trabajo o profesión.
4. El menor emancipado por matrimonio con autorización.
5. El menor habilitado.
No pueden celebrarlo ni el tutor ni el curador, ni el apoderado con mandato general ni contratarse como
una mera gestión de negocios.
Duración: la ley deja librado a las partes fijar el plazo de duración. Cuando el plurianual, sólo el asegurado
puede rescindir libremente. El seguro de duración indeterminada no se admite.
Interés asegurable: es la vida de la persona. Si el seguro es sobre la vida propia, la designación es
suficiente. Cuando el seguro es sobre la vida de un tercero, se requiere el consentimiento del tercero.
Con respecto al beneficiario, la ley no exige la existencia de un interés ni su prueba.
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 Reticencia: el asegurador, además del cuestionario llenado por el asegurable, completa su información en
los seguros individuales plurianuales con un examen médico. Cuando el seguro se celebra sin examen
médico (generalmente en los colectivos, de escaso monto) el asegurado declara su estado de buena salud,
y la reticencia se juzga conforme a esta declaración.
Valor asegurable: queda librado al arbitrio de las partes. De ahí que no se apliquen las reglas del
sobreseguro. También pueden celebrarse cuantos contratos se desee.
Riesgo asegurable: el riesgo está constituido por la probabilidad de la muerte. El riesgo es progresivo: la
uniformidad de la prima en el seguro plurianual puede desorientar, pero debe tenerse en cuenta que la
prima anual es un promedio superior al valor del riesgo en los primeros años, y luego inferior para impedir
que la prima progresivamente mayor llegue a ser un gravamen excesivo. Las pólizas excluyen de la garantía
el riesgo de guerra, aunque sea por incorporación voluntaria a las filas.
Agravación del riesgo: los cambios de profesión o de actividad del asegurado autorizan la rescisión sólo
cuando agraven el riesgo de modo tal que de haber existido a la celebración, el asegurador no habría
contratado. Si lo hubiera concluido por una prima mayor, la suma asegurada se reducirá en proporción.
Prima: la mora en el pago de la prima tiene efectos especiales:
1. Es usual convenir un plazo de gracia (generalmente de un mes) por el cual se mantiene la garantía.
2. Producida la mora, y transcurridos 3 años, el asegurado puede optar por:
a) La conversión en un seguro saldado, por una suma reducida y con igual plazo, o de un seguro por plazo
menor.
b) La rescisión del contrato, con la restitución al asegurado de una suma determinada, llamada valor de
rescate.
Si el asegurado no efectúa la opción en un mes después de ser interpelado por el asegurador, el contrato se
convertirá automáticamente en un seguro saldado por una suma reducida. No obstante, el asegurado
puede restituir las cosas al estado anterior, pagando las primas atrasadas,
con intereses.
Préstamo: la ley reconoce al asegurado, después de transcurridos 3 años, el derecho a obtener un
préstamo, que se calculará sobre las reservas. Según Halperín más que préstamo, es una ejecución
anticipada de las obligaciones del asegurador, que el asegurado puede restituir para restablecer la
integridad de los derechos del beneficiario; no hay préstamo, porque no hay obligación de restituir; si debe
intereses, es porque ese capital debía devengarlos en poder del asegurador, de acuerdo al plan financiero.
Pago de la prima por un tercero: en el seguro de personas, el obligado a pagar la prima es el tomador, y el
tercero no puede pagar en su reemplazo, salvo que sea el beneficiario y haya sido designado a título
oneroso (por ej. en garantía de un acreedor), porque éste tiene interés patrimonial en mantener vigente el
contrato.
Siniestro: en el seguro para el caso de muerte, lo constituye el fallecimiento del asegurado, cualquiera sea
la causa (excepto la provocación); en el seguro de supervivencia, el hecho de que al vencimiento viva el
asegurado y en el mixto o dotal, uno u otro hecho.
Producido e informado el siniestro al asegurador (para el caso de muerte con certificado médico de
defunción y partida correspondiente), el asegurador puede adoptar ciertas medidas complementarias,
como por ej. exhumación y autopsia.
Provocación del siniestro: la ley prevé:
1. Suicidio: es la muerte dada a sí mismo voluntariamente. Debe cometerse en estado de conciencia
normal, libre; el cometido en estado de inconsciencia, perturbación o enfermedad mental es un caso
fortuito.
Para que el asegurador pueda liberarse, debe cometerse dentro de los 3 años de vigencia ininterrumpida
del contrato, porque lo que se reprueba es la contratación con el fin de suicidarse. La prueba incumbe al
asegurador.
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El efecto es la caducidad del beneficio, pero el asegurador debe entregar a los herederos el valor de
rescate, porque el acto se asimila a un abandono voluntario del contrato.
2. Pena de muerte: exige aplicación legítima, por tribunal competente y que se ejecute (por eso el
asegurador no se libera si fallece en la cárcel). En nuestro derecho no existe esta pena, pero la ley la prevé
de todas maneras.
3. Empresa criminal: la muerte debe ser consecuencia de un delito cometido por el asegurado, consumado
o meramente tentado, pero tiene que ser un delito en cuya ejecución es posible hallar la muerte. No existe
delito si median causas justificantes o excusantes. Está comprendido el duelo.
Pago: el asegurador debe pagar dentro de los 15 días de informado el siniestro o suministrada la
información complementaria. El asegurador no se subroga en los derechos del beneficiario contra el
tercero responsable; es una consecuencia de su naturaleza jurídica, de no ser un contrato indemnizatorio.
Además, el beneficiario puede no ser el titular del derecho contra el tercero.

SEGURO DE ACCIDENTES PERSONALES.

Naturaleza: es un seguro de personas, según su ubicación en la ley. Este criterio es vivamente
cuestionado por la doctrina italiana, pero según Halperín, la calificación legal es acertada, porque:
1. El interés asegurado es de naturaleza diversa al interés en los seguros de daños;
2. El alea es idéntico al alea en los seguros de vida.
3. La fijación del monto no se hace con carácter resarcitorio; de ahí que pueda concurrir con la
indemnización que deba el tercero responsable y que no exista subrogación del asegurador que paga.
Beneficiario: cabe asegurar en beneficio del propio tomador (cuando se trata de una disminución física) o
de un tercero (cuando sea la muerte la consecuencia del accidente).
Valor asegurable: queda librado al arbitrio de las partes. De ahí que no se apliquen las normas del
sobreseguro. La prestación del asegurador puede convenirse en el pago de un capital o de una renta, así
como la prestación de asistencia médico-quirúrgica y farmaceútica. Para fijar el monto a pagarse las pólizas
contienen un cuadro de porcentajes de incapacidad según los órganos afectados.
Salvamento: se vincula a la exigibilidad de que el asegurado se someta a intervención quirúrgica para
reducir las consecuencias, solventada por el asegurador. Podrá rechazarla si el resultado fuere aleatorio, o
por su estado físico no pueda soportar una intervención sin riesgo.
Siniestro: el accidente es toda lesión corporal que pueda ser determinada por los médicos de una manera
cierta, sufrida por el asegurado independientemente de su voluntad, por la acción repentina y violenta de
un agente externo.
No es necesario que el accidente sea la causa exclusiva del daño, pero si éste se agrava por las condiciones
de salud del asegurado la responsabilidad del asegurador sigue siendo por la totalidad del daño; se le
asegura en el estado de salud propio de él, y no en el ideal o estándar.
El asegurador se libera cuando el asegurado o beneficiario provocan el accidente dolosamente o por culpa
grave o lo sufre en empresa criminal.
Fijación de las consecuencias y monto a pagar: además de los informes, el asegurador puede adoptar
medidas complementarias (por ej. revisación médica) cuya obstrucción maliciosa lo libera.
En su defecto se determinará por peritos, o bien judicialmente. Se pagará:
En caso de muerte, cuando se pruebe el hecho y el título (identidad del beneficiario); el monto se fija en
la póliza;
En el supuesto de incapacidad definitiva o total, se le pagará la suma máxima fijada; si consiste en una
renta, ésta se debe desde que denunció (y no desde que se reconoció);
Si la incapacidad es definitiva y parcial, se aplicarán las mismas reglas, con referencia al porcentaje
previsto en la póliza, según los órganos afectados;

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 Si la incapacidad es temporaria, las pólizas prevén el pago de una renta desde el tercer día y hasta un
máximo de 200 días.
La asistencia médica y farmacéuticas y la provisión de prótesis, se deben si están previstas.
La naturaleza alimentaria de las prestaciones las torna inembargables.

BENEFICIARIO EN EL SEGURO DE PERSONAS.-

Generalidades: el seguro de personas (vida o accidentes), para el caso de muerte, es un contrato en
beneficio de un tercero, que no es parte en el contrato de seguro, aunque se le designe en él. La
designación puede ser:
1. A título gratuito, normalmente en cumplimiento de un deber moral;
2. A título oneroso, en ejecución de un vínculo obligacional entre el asegurado y el beneficiario (ej.
acreedor en garantía de su crédito).
Designación: puede hacerse en el contrato o por acto separado, conocida por el asegurador antes o
después del siniestro. Lo importante es que conozca la designación, aunque no se observen las formas
establecidas en la póliza.
Puede designarse a persona determinada o determinable. Cuando se omitió la designación, la ley suple la
voluntad, teniendo por designados por herederos.
Si la póliza fija el beneficiario a quien se pagará, en caso de revocación o de no sobrevivir este beneficiario,
se pagará a los herederos del asegurado, como beneficiarios.
Cuando la designación se hace a favor de “los hijos”, comprende no sólo los nacidos hasta ese momento
sino también los que nazcan con posterioridad.
Si designó a la esposa, se entiende que es la sobreviviente al tiempo de la muerte, aunque el asegurado se
hubiera vuelto a casar. El error o falsedad del vínculo no afecta la designación (ej. se designa a la concubina,
calificándola de esposa).

Es admisible la designación subsidiaria, debiéndose observar el orden previsto.

Capacidad: el estipulante tiene capacidad plena para designar beneficiario. La designación no es una
donación, porque no se cumple animus donandi, sino en ejecución de un deber moral o de una obligación
civil.
Revocabilidad: es la esencia del contrato, cuando es a título gratuito. El estipulante puede designar otro
beneficiario sin limitación alguna. El beneficiario no puede coartar esa posibilidad, porque sólo adquiere
irrevocablemente el derecho al beneficio cuando se produce el evento.
Cuando es a título oneroso es irrevocable, haya o no cláusula expresa; el beneficiario puede ser
reemplazado pero con su consentimiento: adquiere un derecho propio durante el funcionamiento del
contrato. Esta irrevocabilidad cesará cuando desaparezca la causa que lo impuso (ej. cancelación del
crédito garantizado).
La revocación es un derecho personalísimo del estipulante; no pueden ejercerla los herederos ni los
acreedores, ni aun en estado de quiebra. Basta que se notifique al acreedor, por cualquier medio.
Derechos del beneficiario: el beneficiario adquiere un derecho propio, independiente del patrimonio del
asegurado; por eso el heredero designado puede rechazar la herencia y cobrar el seguro.
1. Cuando es a título gratuito, antes del siniestro no tiene un derecho perfecto: el asegurado retiene la libre
disposición del derecho y puede cambiar de beneficiario. Producido el siniestro el beneficiario consolida su
derecho propio y directo contra el asegurador: no pasa por el patrimonio del asegurado, por ende no sufre
la acción de los acreedores.
2. Cuando la designación es a título oneroso, el beneficiario adquiere un derecho propio definitivo o
temporal (según la causa de la designación) que integra su patrimonio, siendo irrevocable.

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 Aceptación por el beneficiario: si bien el derecho del beneficiario a título gratuito se torna irrevocable con
el siniestro, debe aceptarlo para poder ejercerlo, por lo que si fallece después del siniestro transfiere el
derecho a sus herederos. No tiene formas, y puede ser implícita (reclamando el pago).
Supervivencia del beneficiario: el beneficiario a título gratuito está sometido a 2 condiciones: que la
designación no sea revocada, y que sobreviva al asegurado. En caso de conmoriencia (por ej. en un
accidente) se presume que la muerte fue contemporánea y no le ha sobrevivido.
Colación y reducción: la ley dispone la colación o reducción de las primas pagadas, que se aplica sólo a la
designación a título gratuito, porque si fue a título oneroso, no puede decirse que se afecte la legítima,
salvo si hubo fraude. La colación y reducción se refieren al monto de las primas pagadas por el asegurado,
hasta el monto del beneficio neto percibido por el asegurado.
Pérdida del derecho del beneficiario: el beneficio caduca cuando el beneficiario sea autor o cómplice de la
muerte del asegurado. Se trata de la provocación dolosa del siniestro. Está excluida la culpa, el homicidio
preterintencional o el ocurrido en legítima defensa o estado de necesidad exculpante. Importante: caduca
el beneficio, pero subsiste el contrato.

Bolilla 9
Sociedades comerciales concepto
Art1- Habrá sociedad comercial cuando 2 o más personas en forma organizada y de acuerdo a uno de los
tipos previstos en esta ley se obligan a realizar aportes con el objeto de aplicarlos al intercambio de bienes
o servicios soportando las pérdidas y participando en las ganancias.
Nuevo: art. 1: habrá sociedad comercial si una a más personas, en forma organizada y conforme a uno de
los tipos previsto en esta ley, se obligan a realizar aportes, para aplicarlos a la producción o intercambio
de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las pérdidas.
La sociedad unipersonal solo se podrá constituir cono sociedad anónima.
La sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal.

Naturaleza jurídica
A) DOCTRINA CONTRACTUALISTA: el acto por el cual se constituye la sociedad es un contrato. De que tipo?
• Contrato bilateral: se trata de un contrato bilateral entre partes bien diferenciadas: por un lado
todos los socios y por otro lado la sociedad. LA CRITICA: la sociedad no puede ser parte del contrato,
porque al tiempo de su celebración la misma no existía.
• Contrato plurilateral de organización: las partes del contrato son los diferentes socios. Es plural ya
que las partes pueden ser más de dos, y es de organización, porque en el suelen quedar reglamentadas
todas las relaciones entre los socios y las normas internas de la sociedad. Es un contrato abierto, es decir,
no se limita a los contratantes originarios, sino que da la posibilidad de ir incorporando otros
posteriormente.
B) DOCTRINA ANTICONTRACTUALISTA: el acto que da nacimientos a una sociedad no es un contrato.
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• Acto complejo: en el que la voluntad de los socios se funden y se fusionan formando una sola
voluntad, que es lo que dará vida a la sociedad.
• Acto colectivo: las voluntades de los socios se unen pero no se fusiona, y forman una sola voluntad.
La diferencia con el acto complejo es que en este caso, al no fusionarse las voluntades, las mismas pueden
ser identificadas individualmente.
• Teoría de la institución: sostiene que la sociedad es una institución no un contrato. Esto hace que
los intereses de la sociedad prevalezca por sobre los intereses de los socios o accionistas.

Otras figuras asociativas: Régimen legal

Asociación
Esta referida a las entidades que tienen por objeto principal el bien común. Podemos definirla como “toda
unión voluntaria de personas que de un modo organizado y mas o menos estable ponen sus esfuerzos o
bienes en común, estado el gobierno y la administración en poder de los asociados en forma directa o o
bien indirectamente a través de quienes ellos designen.
Es una unión voluntaria por que es de su esencia la libre adhesión de los integrantes y no hace referencia a
la presencia física ya que lo que caracteriza a la asociación es el vínculo.
Las sociedades persiguen la obtención de un lucro para repartirse entre los socios constituyendo este el fin
principal para sus integrantes. La asociación puede o no procurar el lucro, pero éste nuca será destinada a
ser repartido entre los socios sino que constituirá un medio para que la asociación preste servicios de
diversas índoles a sus asociaciones o terceros. El lucro constituye un medio y no un fin.
Tiene un fin de bien común
Los asociados no aportan capital sino que pagan una cuota social fijada que les da el derecho a utilizar los
servicios que brinda la asociación
El destino del patrimonio en caso de disolución se orienta hacia un fin de bien común o al Estado
Todos los asociados tienen igual derecho de voto
El carácter de asociado no es transmisible, ya que el vínculo en las asociaciones es estrictamente personal

Cooperativas:
Concepto: entidad fundada en el esfuerzo y la ayuda mutua de los asociados para organizar y prestar
servicios.
Tienen caracteres propios de las sociedades y de las asociaciones. Cabe señalar que en la constitución e
inscripción de las cooperativas no interviene en el registro público de comercio si no el instituto nacional de
acción cooperativa.
Las cooperativas y las sociedades presentan como elemento en común que en ambas el participante
persigue un fin económico, pero la diferencia profunda radica en que en la cooperativa adquiere relevancia
que el particular procura adquirir esta ventaja en el ejercicio de su actividad individual, mientras que en la
sociedad trata de lograrlo atreves de su participación en el lucro conseguido a atreves de ente.
Régimen legal de las cooperativas
En nuestro país el tema de las cooperativas está expresamente legislado en la ley 20337 de 1973, que en
ciento veinte artículos y uno de forma, reglamenta, desde su naturaleza hasta su fiscalización y liquidación.
Rigen también, supletoriamente, las disposiciones del Capítulo ll, Sección V, de la ley 19550 de sociedades
comerciales, pero sólo en cuanto se concilien con la naturaleza de la ley y de las cooperativas.
Recordemos que el artículo 372 de la ley 19550 establece la aplicación supletoria de sus normas a las
cooperativas.
Esa misma ley 20337 establece que las cooperativas son asociaciones fundadas en el esfuerzo propio y la
ayuda mutua, para organizar y prestar servicios, disposición que no obsta a la existencia de cooperativas de

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servicios, y que se complementa, dentro del mismo cuerpo normativo, con la determinación de lo que es
acto cooperativo

Diferencia con la empresa y el fondo de comercio

Con la empresa: la sociedad es un sujeto de derecho, la empresa es una organización para producir bienes
o servicios, pero no es un sujeto de derecho por eso la empresa necesita siempre de un titular que puede
ser una persona física o jurídica.
El concepto de empresa es un concepto económico y solo a través de su titular adquiere esta significación
jurídica.

Con el fondo de comercio: el fondo de comercio es un conjunto de bienes de un establecimiento comercial,

afectados a la actividad que desarrolla un empresario en particular. Constituye una faz estática de empresa
mercantil y no es un sujeto de derecho.

Personalidad de las sociedades:

El código civil establece que las sociedades son personas jurídicas y el Art 2 de la ley 19.550 dispone que la
sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en es ley.
La sociedad debe ser considerada como una persona diferente a los socios que la componen. Todos los
derechos y obligaciones que esta adquiera se le deben imputar a ella y no a cada uno de los socios.
La sociedad adquiere personalidad jurídica desde el momento que celebra el contrato constitutivo y no
desde su inscripción en el RPC, por ello las sociedades irregulares y las sociedades de hecho también tienen
personalidad jurídica.

Atributos de la personalidad:
Le son inseparables y constituyen la base de su personalidad.
* NOMBRE: sirve para identificar a la sociedad y diferenciarla del conjunto de socios que la integra. Hay
dos clases de nombre: razón social: lleva el nombre de uno o más socios, más la palabra “ y compañía” y
denominación social: nombre de fantasía más la sigla correspondiente (SRL).
* CAPACIDAD: aptitud que tiene la sociedad para adquirir derechos y obligaciones. Solo tienen capacidad
de derecho (aptitu para ser titular de derechos y obligaciones) no de hecho (para ejercerla por si mismo)
por eso es que actúan mediante representantes. Su capacidad es limitada (solo actos relacionados con su
objeto).
* PATRIMONIO: al ser persona jurídica, cuenta con patrimonio propio, diferente al de los socios.
* DOMICILIO
* RESPONSABILIDAD: la sociedad responde con su patrimonio por las obligaciones incumplidas.

Teoría
* TEORIA DE LA FICCIÓN: parte de la idea de que el único sujeto natural de derecho es el hombre. Cuando
el derecho otorga capacidad jurídica a un ser que enrealidad no tiene pensamiento ni voluntad, lo que hace
es crear una fición. Esta ficción consiste en admitir que este ente piensa y quiere cuando enrealidad es
incapaz de hacerlo.
La persona jurídica es un sujeto de derecho creado artificialmente, son seres ficticios que carecen de
capacidad, por lo que deben estar sometidos a una representación necesaria.
* TEORIA NEGATORIA: la única persona real es el hombre. Es un contrasentido aceptar la existencia de algo
que es puramente ficticio, por ello debe decantarse por la inexistencia de tales personas.
En consecuencia, la trataría de organizaciones patrimoniales especiales, en las cuales, el legislador por
analogía, ha establecido reglas de imputación como si se tratara de una persona.
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* TEORIA DE LA REALIDAD: la persona jurídica no es una construcción artificial de la ley, sino que hay en ella
elementos (personas, patrimonios, etc) que nada tiene de artificial, sino que existen en la naturaleza. La
unión de estos elementos esenciales engendra una unión superior y distinta de sus componentes.

Abuso y Desestimación de la personalidad juridica de las sociedades

Teoría del Velo Societario (o de la “penetración”).- hemos dicho que la sociedad es una persona distinta de
los socios que la integran y, por ende, tiene un patrimonio propio, independiente del patrimonio de los
socios.
Pero en aquellos casos en que la sociedad ha sido utilizada -como una pantalla, como un velo- para violar la
ley o la buena fe, o para frustrar derechos de terceros o para obtener fines ajenos a la sociedad, el juez
puede “romper el velo’ de esa sociedad, dejar de lado la personalidad y ‘penetrar” en la realidad,
atribuyendo a las personas que actúan detrás de la sociedad, responsabilidad solidaria por los actos
antijurídicos.
La teoría del Velo Societario proviene de la doctrina del “Disgregard of the legal entity” del derecho
anglosajón y está plasmada en el Art. 54 de la Ley 19.550 que establece la desestimación de la personalidad
de la sociedad en los siguientes casos:
a) Cuando los actos de la sociedad encubran la obtención de fines extra- societarios: es decir cuando algun
acto de la sociedad este orientado a un fin que no sea la producción o intercambio de bienes o servicios.
b) Cuando la actuación de la sociedad sea un recurso para violar la ley, el orden público o la buena fe:
abarca cualquier acto de la sociedad que tenga por objeto transgredir una ley o burlar la buena fe de
terceros o de algún socio.
c) Cuando la actuación de la sociedad sea un medio para frustrar derechos de terceros:
- efectos-
* se imputarán dichos actos a los socios o controlantes, como si los hubieran realizados ellos mismos.
* los socios deberán responder por los daños y perjuicios que hayan ocasionado con la realización de dichos
actos.

Aspectos procesales
En nuestro derecho nacional los supuestos de desestimación fueron de aplicación pretoriana, hay dos casos
líderes “Swift-Deltec” (L.L.146-601) y Parke Davis (L.L. 151-353), que fueron seguidos por diversos
tribunales del país. En ambos casos resolvió la Corte Suprema de Justicia de la Nación admitiendo la
desestimación. En el primero de ellos, confirmó el fallo por el cual se extendía la falencia a otras sociedades
del mismo grupo económico por entender que existía subordinación de la voluntad y abuso de la
personalidad, pues todas las empresas respondían a una voluntad común. En el argumento que utilizó la
Corte para confirmar el fallo sostuvo que ¨El régimen de la personalidad no puede utilizarse en contra de
los intereses superiores de la sociedad ni de los derechos de los terceros”, y en el otro caso sostuvo que
existía una total subordinación entre ambas sociedades y si bien ello no suprimía la personalidad jurídica de
la sociedad dependiente, tampoco anula su capacidad tributaria.
En ambos fallos, la desestimación se fundó en los principios de la simulación ilícita, y el abuso del derecho
en tanto y en cuanto al estar viciada la causa final del negocio societario debía “ descorrerse el velo de la
personalidad”, dando primacía a la realidad subyacente detrás de la personalidad. Societaria.

Elementos generales del contrato de sociedad:

1) Capacidad para constituir sociedades: se rige en principio por las normas del derecho civil, modificado
por la ley 26.579
A partir de los 18 años todos los individuos que no se encuentren incapacitados, inhabilitados o cuya
situación sea incompatible con la participación en la sociedad en cuestión, podrán constituir sin
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restricciones sociedades comerciales de cualquier tipo social. También podrán hacerlo los menores
emancipados por matrimonio, siempre que se trate de tipos sociales que limiten la responsabilidad
personal de los socios (Richard y Muiño (11) opinan que la prohibición de afianzar obligaciones les veda la
posibilidad de que estos menores puedan constituir sociedades de responsabilidad solidaria e ilimitada ya
que se asimila a ésta con el carácter de una fianza). Finalmente, los menores emancipados pueden
desempeñarse como administradores societarios, así como aquellos que trabajen o sean profesionales, en
el marco de su respectivo trabajo o profesión.
a) Menores que hayan recibido por herencia un establecimiento mercantil, asumen responsabilidad
limitada.
Capacidad de los cónyuges para participar en sociedades comerciales: Está regida por el art.27 de la ley
19.550 que dispone que los esposos sólo pueden integrar entre sí sociedades por acciones y de
responsabilidad limitada.
Nuevo CCyC: art. 27 “podrán integrar entre sí, sociedades de cualquier tipo y las reguladas en la sección
IV (soc. no constituidas regularmente o no constituidas según los tipos del cap II)
2) El consentimiento de los socios: es el acuerdo de voluntades de los sujetos, tendiente a celebrar el
contrato de sociedad, debe ser real efectivo y no estar viciado.
3) Objeto del contrato de sociedad: es el objeto social, es decir, la categoría de actos que va a desarrollar la
sociedad (Ej. Compraventa de autos). Nissen: en cambio diferencia al objeto social (Ej. Compraventa de
autos), del objeto del contrato de sociedad y sostiene que este ultimo esta constituido por la prestaciones
de dar y hacer que se comprometen a efectuar los socios.
El mismo debe ser posible, lícito, preciso y determinado.
4) Causa del contrato de sociedad: la causa es la finalidad que tuvieron en mira quienes constituyeron la
sociedad, es decir la obtención de ganancias.
5) forma del contrato de sociedad: este contrato puede realizarse en instrumento publico o privado a
elección de los socios, salvo en el caso de las sociedades por acciones (SA, SCA) que deben constituirse por
instrumentos públicos.

Elementos específicos del contrato de sociedad:

Sus elementos específicos surgen de la definición de sociedad comercial dada por el Art 1 de la ley 19.550 y
son:
1) Pluralidad de personas: El legislador ha exigido la presencia de dos o más personas para la celebración
del contrato de sociedad, las cuales pueden ser personas físicas o jurídicas.
Nuevo CCyC: el art. 1 dice “ habrá sociedad si una o más personas…”
2) Tipicidad: Se refiere a que los constituyentes no pueden apartarse de los tipos creados por el legislador
establecidos en la ley 19550 de esta forma se otorga seguridad juridica a las operaciones comerciales.
3) Organización: cuando constituyen una sociedad deben hacerlo en forma organizada, es decir que deben
estipular cuales serán las obligaciones de cada socio, la función de cada órgano, como se adoptaran las
decisiones, etc...
4) Aportes: El aporte es la contribución de cada socio al fondo común que debe constituirse para el
desarrollo del objeto social, y el conjunto de los aportes forman el capital social de la compañía.
5) Fin societario: Consiste en que la sociedad comercial debe dedicarse a la producción o intercambio de
bienes y servicios.
6) Participación en los beneficios y suportación de las pérdidas: Los administradores no pueden repartir las
ganancias en cualquier momento o de cualquier manera; los socios deben pactar en el contrato
constitutivo o en el estatuto la forma cómo se distribuirán entre ellos las ganancias obtenidas por la
sociedad. Caso contrario, la distribución se hará en proporción a los aportes. En cuanto a las pérdidas, ellas
serán soportadas de acuerdo con el tipo social adoptado. Si se trata de una sociedad de las incluidas en la
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categoría de “sociedades de personas” o “sociedades por parte de interés”, los socios responden en forma
solidaria e ilimitada por las obligaciones contraídas por la sociedad, previa excusión de los bienes sociales.
Si se trata de una sociedad de capital, categoría dentro de la cual he incluido a las SRL, y a las sociedades
por acciones, las únicas pérdidas que los socios o accionistas deben soportar se limitan a los fondos
oportunamente aportados a la sociedad. En caso de silencio, y al igual que las ganancias, serán soportadas
en proporción a los aportes efectuados.
7) Affectio societatis: En definitiva, la affectio societatis, es la predisposición de los integrantes de la
sociedad de actuar en forma coordinada para obtener el fin perseguido con la constitución de la misma,
postergando los intereses personales en aras del beneficio común.

Nacionalidad de las sociedades: posturas doctrinarias

La doctrina y legislación mundial se han divido en 2 posturas:
1- teorías que admiten la nacionalidad: buscan por lo general que a las sociedades se les aplique la ley de su
nacionalidad, (a una sociedad inglesa que actúa en argentina se le debe aplicar la ley de Inglaterra). ¿y
como se determina la nacionalidad de la sociedad? Existen diferentes sub-teorías para asignarle
nacionalidad a las sociedades.
a) nacionalidad de los socios: si los socios son ingleses la nacionalidad es inglesa.
b) lugar de constitución: si la sociedad se constituye en Inglaterra será inglesa.
c) lugar de la sede social: si la sociedad tiene su sede social en Inglaterra será inglesa.
d) centro principal de explotación: si la sociedad desarrolla la mayor parte de su actividad económica será
inglesa.

2- teorías que niegan la nacionalidad: buscan por lo general, que a las sociedades se les aplique la ley del
lugar de actuación, o del lugar donde constituyo domicilio (Ej. Una sociedad constituida con capitales
ingleses que actúa en argentina, se le debe aplicar la ley argentina).

Doctrina de Yrigoyen: La doctrina argentina basada en la del canciller Bernardo Irigoyen expuesta en 1875 y
formulada al desestimar una protesta del gobierno inglés referida al cierre de la sucursal del Banco de
Londres de la ciudad de Rosario y procesamiento de su gerente, dispuesta por el gobierno de la provincia
de Santa Fe, es coincidente en sostener que las sociedades no tienen nacionalidad, pues su actuación no
presupone vinculación política alguna entre un ciudadano y el Estado, habida cuenta que el contrato de
soc. sólo crea entre sus integrantes un vínculo jurídico de base económica.

Postura adoptada por nuestra legislación. La ley 19.550 no atribuye nacionalidad a las sociedades. Solo
distingue entre sociedades constituidas en nuestro país y sociedades constituidas en el extranjero. Estas
ultimas están reguladas por la ley 19.550 con el fin de establecer en que mediadas se aplican nuestras leyes
cuando estas sociedades (constituidas en el extranjero) actúan en nuestro país.

Sociedades constituidas en el extranjero

Si una sociedad constituida en el extranjero actúa en nuestro país, la ley 19.550 establece que en todas las
cuestiones relacionada a su existencia y forma (capacidad, requisitos de constitución, etc.), no se aplicaran
las leyes argentinas sino las leyes del país en que fue constituida. (Ej. Nuestra ley exige como requisito de
constitución la inclusión del monto del capital social en el contrato constitutivo. Si una sociedad fue
constituida en un país donde no se exige este requisito igual podrá actuar en nuestro país ya que con
respecto a la forma no se le aplicaran las leyes argentinas, si no las del lugar de su constitución.)
Formas de actuar.
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Pueden actuar en el país en 4 formas distintas:
1- realizar actos aislados y estar en juicio: para realizar actos aislados o estar en juicio en nuestro país,
las sociedades constituidas en el extranjero no necesitan realizar ningún trámite o inscribirse.
2- Realizar su actividad en forma habitual: para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su
objeto social, establecer sucursal o cualquier otra representación permanente, deben:
a) acreditar su existencia de acuerdo con las leyes de su país.
b) Fijar un domicilio en nuestro país.
c) Justificar la decisión de crear la sucursal.
d) Designar un representante y determinar el capital asignado a la sucursal.
e) Inscribirse en el registro público de comercio.
Si no cumplieran con estos requisitos, la sanción: los actos realizados por el representante no podrán ser
atribuidos a la sociedad
3- Constituir o participar en una sociedad local: en cualquier caso deberán inscribirse en el RPC, para
ello:
- acreditar ante el juez del registro que fue creada conforme a las leyes de su país.
- inscribir en el RPC su contrato social, modificaciones y demás documentación habilitante
- inscribir en el RPC documentación relativa a sus representantes legales.
4- Tener su domicilio o principal objeto en el país: serán tratadas como sociedades locales a los
efectos del cumplimiento de las formalidades de constitución, reformas y contralor de funcionamiento.

tipo desconocido: el Art 118 se aplicara a la sociedad constituida en otro estado bajo un tipo desconocido
por las leyes de la republica. Corresponde al juez de la inscripción determinar las formalidades a cumplir en
cada caso, con sujeción al criterio del máximo rigor previsto en la presente ley.
Contabilidad: es obligatorio para dicha sociedad llevar en la republica contabilidad separada y someterse al
contralor que corresponda al tipo social.
Representantes: responsabilidades. El representante de sociedad constituida en el extranjero contrae las
misma responsabilidades que para los administradores prevé esta ley y en los supuestos de sociedades de
tipos no reglamentados, las de los directores de sociedad anónima.
Emplazamiento en juicio. El emplazamiento a una sociedad constituida en el extranjero puede cumplirse en
la republica.
a) Originándose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en el acto o contrato que
motive el litigio;
b) Si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representación, en la persona del representante.
Constitución de sociedad. Art 123. — Para constituir sociedad en la República, deberán previamente
acreditar ante el juez del Registro que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus países respectivos
e inscribir su contrato social, reformas y demás documentación habilitante, así como la relativa a sus
representantes legales, en el registro Público de Comercio y en el registro Nacional de Sociedades por
Acciones en su caso

Constitución de la sociedad.
Formalidades y procedimientos.
Ley 19.550, Art 4: El contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad, se otorgará por
instrumento público o privado.
En cuanto a la sociedad anónima, el Art 165 ordena que se constituya por instrumento público.
Procedimiento
Para que una sociedad sea considerada regular, su contrato constitutivo debe ser inscripto en el RPC del
domicilio social.
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Nuevo CCyC: Artículo 5°.- Inscripción en el Registro Público. El acto constitutivo, su modificación y el
reglamento, si lo hubiese, se inscribirán en el Registro Público del domicilio social y en el Registro que
corresponda al asiento de cada sucursal, incluyendo la dirección donde se instalan a los fines del artículo
11, inciso 2.
La inscripción se dispondrá previa ratificación de los otorgantes, excepto cuando se extienda por
instrumento público o las firmas sean autenticadas por escribano público u otro funcionario competente
Luego debe publicarse en el boletín oficial un edicto que contenga un resumen del contrato constitutivo.
Este requisito solo es exigido en las sociedades por acciones SCA y SA y en las SRL. De no publicarse el
edicto, las consecuencias serán:
- no se podrá inscribir la sociedad en el RPC
- la limitación de responsabilidad de los socios será inoponible a los terceros
Una vez inscriptos en el RPC, estos actos se tornan inoponibles para a terceros.
Cualquier tercero interesado, puede averiguar estos datos dirigiéndose a la autoridad que tenga a su cargo
el RPC, y pidiendo el legajo de dicha sociedad. En Corrientes es la Inspección de Personas Jurídicas.
Plazo para la inscripción:
15 días contados a partir de la fecha de otorgamiento. Si se realiza dentro de este plazo, su inscripción tiene
efecto retroactivo, caso contrario producirá efectos desde su inscripción.
Nuevo CCyC: Artículo 6°.- Plazos para la inscripción. Toma de razón. Dentro de los VEINTE (20) días del
acto constitutivo, éste se presentará al Registro Público para su inscripción o, en su caso, a la autoridad
de contralor. El plazo para completar el trámite será de TREINTA (30) días adicionales, quedando
prorrogado cuando resulte excedido por el normal cumplimiento de los procedimientos.
Inscripción tardía.
La inscripción solicitada tardíamente o vencido el plazo complementario, sólo se dispone si no media
oposición de parte interesada. Autorizados para la inscripción. Si no hubiera mandatarios especiales para
realizar los trámites de constitución, se entiende que los representantes de la sociedad designados en el
acto constitutivo se encuentran autorizados para realizarlos. En su defecto, cualquier socio puede instarla a
expensas de la sociedad.
Inscripción de modificaciones:
La falta de inscripción no torna irregular la sociedad, sino:
- las modificaciones no inscriptas son inoponibles a los 3ros.
- los 3ros si pueden oponerlas contra la sociedad y los socios, excepto en sociedades por acciones o de RL
- los socios solo pueden hacer valer estas modificaciones entre sí y contra la sociedad.
.
Contenido del acto constitutivo.
ART 11. El instrumento de constitución debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de
sociedad:
1) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de documento de identidad de
los socios;
2) La razón social o la denominación, y el domicilio de la sociedad.
Si en el contrato constare solamente el domicilio, la dirección de su sede deberá inscribirse mediante
petición por separado suscripta por el órgano de administración. Se tendrán por válidas y vinculantes para
la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta;
3) La designación de su objeto, que debe ser preciso y determinado;
4) El capital social, que deberá ser expresado en moneda argentina, y la mención del aporte de cada socio;
nuevo CCyC: en caso se sociedad unipersonal, el capital debe ser integrado totalmente en el acto
constitutivo.
5) El plazo de duración, que debe ser determinado;
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6) La organización de la administración de su fiscalización y de las reuniones de socios;
7) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas. En caso de silencio, será en proporción de
los aportes. Si se prevé sólo la forma de distribución de utilidades, se aplicará para soportar las pérdidas y
viceversa;
8) Las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los derechos y obligaciones de los
socios entre sí y respecto de terceros;
9) Las cláusulas atinentes al funcionamiento, disolución y liquidación de la sociedad.

Registración: publicación, inscripción.

ART 5º El contrato constitutivo o modificatorio se inscribirá en el Registro Público de Comercio del
domicilio social, en el término y condiciones de los artículos 36 y 39 del Código de Comercio. La inscripción
se hará previa ratificación de los otorgantes ante el Juez que la disponga, excepto cuando se extienda por
instrumento público, o las firmas sean autenticadas por escribano público u otro funcionario competente.
Reglamento.
Si el contrato constitutivo previese un reglamento, se inscribirá con idénticos recaudos.
Las mismas inscripciones se efectuarán en el Registro Público de Comercio correspondiente a la sucursal.
Art 8 Cuando se trate de sociedades por acciones, el Registro Público de Comercio, cualquiera sea su
jurisdicción territorial, remitirá un testimonio de los documentos con la constancia de la toma de razón al
Registro Nacional de Sociedades por Acciones.

Publicación, norma general: La publicidad se hará en el diario de publicaciones legales de la jurisdicción

que corresponda. La publicidad y la inscripción (aspectos formales) tienen por objeto hacer posible la
oposición de terceros

Legajo.
ART 9º En los Registros, ordenada la inscripción, se formará un legajo para cada sociedad, con los
duplicados de las diversas tomas de razón y demás documentación relativa a la misma, cuya consulta será
pública.
Tratando de SRL o SA deben incorporarse a su respectivo legajo también una copia de los balances, de los
estados de resultados de los ejercicios y de notas, informaciones complementarias y cuadros anexos. La
consulta del legajo de cada sociedad será publicada.
Control administrativo y judicial.
- ART 6º El Juez debe comprobar el cumplimiento de todos los requisitos legales y fiscales. En su caso
dispondrá la toma de razón y la previa publicación que corresponda.
El control judicial según la doctrina no sanea los vicios de constitución de la sociedad.

Fiscalización externa o estatal. Caracteres,

La ley ha impuesto un régimen de fiscalización externa, a cargo de la Inspección General de Personas
Jurídicas (cts), cuyos alcances difieren según la clase de Soc.
Si se trata de Soc comprendidas en el art. 299 están sometidas, además del control de legalidad en el acto
constitucional, a la fiscalización permanente por parte de la autoridad de control de su domicilio, durante
su funcionamiento, disolución y liquidación.
Si por el contrario la SA no se encontrara dentro de esta primera categoría, su fiscalización estatal se
limitará al contrato constitutivo, sus reformas y valuación de sus aportes en especie, sin embargo la
autoridad de contralor podrá ejercer funciones de vigilancia:
1- Cuando lo soliciten los accionistas que representen el 10% del capital o lo requiera cualquier
síndico.
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2- Cuando lo considere necesario, según resolución fundada, en resguardo del interés público.

ARTICULO 299. — Las sociedades anónimas, además del control de constitución, quedan sujetas a la
fiscalización de la autoridad de contralor de su domicilio, durante su funcionamiento, disolución y
liquidación, en cualquiera de los siguientes casos:
1º) Hagan oferta pública de sus acciones o debentures;
2º) Tengan capital social superior a pesos argentinos quinientos ($a 500), monto éste que podrá ser
actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario; (Nota Infoleg: por art. 1° de la
Disposición N° 6/2006 de la Subsecretaría de Asuntos Registrales, B.O. 17/5/2006, se fija en PESOS DIEZ
MILLONES ($ 10.000.000.-) el monto a que se refiere este inciso)
3º) Sean de economía mixta o se encuentren comprendidas en la Sección VI;
4º) Realicen operaciones de capitalización, ahorro o en cualquier forma requieran dinero o valores al
público con promesas de prestaciones o beneficios futuros;
5º) Exploten concesiones o servicios públicos;
6º) Se trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a fiscalización, conforme a uno de los
incisos anteriores.
7°) Se trate de Sociedades Anónimas Unipersonales. (Inciso incorporado por punto 2.26 del Anexo II de la
Ley N° 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento.Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley
N° 27.077 B.O. 19/12/2014)

Funciones y facultades de la autoridad de control.

En el ejercicio de sus funciones, la autoridad de control esta facultada para solicitar al juez del domicilio de
la Soc:
1- La suspensión de las resoluciones de sus órganos, si ellas fueran contrarias a la ley, al estatuto o al
reglamento.
2- La intervención judicial de la administración, cuando:
a) haga oferta pública o debentures;
b) realice operaciones de capitalización, ahorro o en cualquier forma requiera dinero o valores al
publico con promesa de prestaciones o beneficios futuros, y en el supuesto del Art 301 Inc. 2. cuando lo
considere necesario según resolución fundada en resguardo del interés publico.
En todos los casos la intervención tendrá por objeto remediar las causas que la motivaron, y si no fuere ello
posible, podrá pedir judicialmente la disolución y liquidación de la Soc.
3- La disolución y liquidación cuando se produjere algunas de las causales de disolución previstas por
el art. 94 (a excepción de los incs. 1, 6, 7 y 10).
También Art 302 La autoridad de control, en caso de violación de la ley, del estatuto o del reglamento,
puede aplicar sanciones de:
1º) Apercibimiento;
2º) Apercibimiento con publicación;
3º) Multas a la sociedad, sus directores y síndicos. en proporción al capital social y a la gravedad de la falta
cometida.
Responsabilidad de directores y síndicos por ocultación.
Art 305 Los directores y síndicos serán ilimitada y solidariamente responsables en el caso de que tuvieren
conocimiento de alguna de las circunstancias previstas en el artículo 299 y no lo comunicaren a la autoridad
de contralor.
En el caso en que hubieren eludido o intentado eludir la fiscalización de la autoridad de contralor los
responsables serán pasibles de las sanciones que determina el inciso 3 del artículo 302.

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Recursos. Art 306 Las resoluciones de la autoridad de contralor son apelables ante el tribunal de
apelaciones competente en materia comercial.
Plazo de apelación. Art 305 La apelación se interpondrá ante la autoridad de contralor, dentro de los Cinco
(5) días de notificada la resolución. Se substanciará de acuerdo con el artículo 169.
La apelación contra las sanciones de apercibimiento con publicación y multa será concedida con efecto
suspensivo.

OTROS ORGANISMOS DE CONTROL.

La Comisión Nacional de Valores de Argentina,
Es el organismo oficial que se encarga de la promoción, supervisión y control de los mercados de valores de
todo el país, la CNV es un organismo autárquico actuante en la órbita de la Secretaría de Finanzas del
Ministerio de Economía y Producción.
Dirección
La dirección de la CNV está a cargo de un Directorio compuesto de cinco miembros designados por el Poder
Ejecutivo Nacional. Duran siete años en el ejercicio de sus cargos y son reelegibles. Deben ser personas de
notoria idoneidad en la materia, por sus antecedentes o actividades profesionales.
Funciones
La COMISION NACIONAL DE VALORES tiene las siguientes funciones:
a) Autorizar la oferta pública de títulos valores.
b) Asesorar al PODER EJECUTIVO NACIONAL sobre los pedidos de autorización para funcionar que efectúen
las bolsas de comercio, y los mercados de valores.
c) Llevar el índice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores.
d) Llevar el registro de las personas físicas y jurídicas autorizadas para efectuar oferta pública de títulos
valores y establecer las normas a que deben ajustarse aquellas y quienes actúan por cuenta de ellas.
e) Aprobar los reglamentos de las bolsas de comercio relacionados con la oferta pública de títulos valores, y
los de los mercados de valores.
f) Fiscalizar el cumplimiento de las normas legales, estatutarias y reglamentarias en lo referente al ámbito
de aplicación de la presente ley.
g) Solicitar al PODER EJECUTIVO NACIONAL, el retiro de la autorización para funcionar acordada a las bolsas
de comercio cuyos estatutos prevean la cotización de títulos valores y a los mercados de valores, cuando
dichas instituciones no cumplan las funciones que le asigna esta ley.
h) Declarar irregulares e ineficaces a los efectos administrativos los actos sometidos a su fiscalización,
cuando sean contrarios a la ley, a las reglamentaciones dictadas por la COMISION NACIONAL DE VALORES,
al estatuto o a los reglamentos

Mercado de Valores
El Mercado de Valores es el que está formado por aquellos mercados en los que se emiten valores de renta
fija y renta variable, tanto a medio como a largo plazo: mercado primario y mercados secundarios oficiales,
distinguiéndose dentro de estos últimos la Bolsa de Valores, los mercados de Deuda Pública representada
por anotaciones en cuenta y otros mercados de ámbito estatal en los que también se emiten valores
representados mediante anotaciones en cuenta.
El Mercado de Valores resulta ser un elemento esencial para la financiación eficiente del Estado y para el
incremento de las posibilidades de ahorro. Este mercado se subdivide en:
Mercado de Valores Primario: Es aquel en el que se colocan por primera vez los títulos que se emiten,
ofreciendo al público, nuevos activos financieros, se le llama también "mercado de nuevas emisiones". Es
cuando una empresa necesita capital y emite valores, ya sea en forma de acciones, bonos u obligaciones de
cualquier tipo, ofreciéndoselas a los interesados en las Bolsas de Valores.
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Mercado de Valores Secundario: Es el que los propietarios de nuevos activos, los intercambian con nuevos
compradores. Este Mercado está formado por las negociaciones que se realizan con títulos que se han
emitido y colocado previamente, siendo como una prolongación del Mercado de Valores Primario. Estas
negociaciones se realizan, habitualmente, en las Bolsas de Valores.
También pueden formarse mercados secundarios para la venta de bienes diferentes a los valores y títulos
financieros.
Bolsas de comercio.
Son instituciones organizadas con el fin de realizar organizaciones mercantiles indirectas, dentro de un
marco de seguridad, certeza y legalidad, cumplido por intermediarios mediante determinados mecanismos
jurídicos, que obedecen a determinadas normas técnicas, con vencimientos uniformes y protegidas por un
medio de ejecución forzada.

Gisella B Página 118

 Bolilla X
Sociedades no constituidas regularmente ( CCyC “ sociedades no constituidas según los tipos del capítulo
II)
La constitución de una sociedad irregular o de hecho, produce el nacimiento de un sujeto de sujeto de
derecho distinto de los socios que la integran. La sociedad irregular o de hecho está dotada de los atributos
propios de la personalidad: capacidad, nombre, patrimonio, ect.
*SOCIEDAD IRREGULAR: los integrante subscriben un contrato, adoptan uno de los tipos previstos en la ley,
pero adolece de un vicio de forma, no han registrado el contrato en el RPC.
*SOCIEDADES DE HECHO: no cuenta con trato escrito, no adopta un tipo social y no está registrado en el
RPC (normalmente se celebra de forma verbal).

Diferencia entre las sociedades de hecho e irregulares:

 Comercialidad:
1. Irregulares: el objeto: descripto en el contrato social
2. De hecho: debo tener en cuenta la actividad que realiza. Si el objeto se ajusta al art. 8 cod.
Comercio, entonces será comercial
 Prueba: la ley 19.550 admite todo tipo de prueba pero:
1. Irregulares: al tener un contrato esto es más fácil
2. De hecho: al no contar con un contrato escrito, es más complejo acreditar su existencia.
Personalidad jurídica:
 Antes de la ley 19.550: la doctrina sostenía que no tenían personalidad jurídica.
 Con la ley 19.550: se les reconoce la personalidad jurídica, pro la misma es precaria ( porque puede
disolverse cuando cualquiera de los socios lo exija) y limitada (carece de capacidad para adquirir
bienes registrables. Nuevo CCyC: art 23 Para adquirir bienes registrables la sociedad debe
acreditar ante el Registro su existencia y las facultades de su representante por un acto de
reconocimiento de todos quienes afirman ser sus socios. Este acto debe ser instrumentado en
escritura pública o instrumento privado con firma autenticada por escribano. El bien se inscribirá
a nombre de la sociedad, debiéndose indicar la proporción en que participan los socios en tal
sociedad. ), estos se hacen a nombre del socio.
Nuevo CCyC: Artículo 21.- Sociedades incluidas. La sociedad que no se constituya con sujeción a los tipos
del Capítulo II, que omita requisitos esenciales o que incumpla con las formalidades exigidas por esta ley,
se rige por lo dispuesto por esta Sección.

Responsabilidad y relación con terceros:

 Responsabilidad solidaria, ilimitada y NO subsidiaria: todos los socios y aquellos que han
contratado en nombre de la sociedad, quedan obligados por las operaciones que realice la
sociedad. Responderán de forma solidaria, ilimitada pero NO podrán invocar beneficio de
exclusión.
Nuevo CCyC: Artículo 24.- Responsabilidad de los socios. Los socios responden frente a
los terceros como obligados simplemente mancomunados y por partes iguales, salvo que la
solidaridad con la sociedad o entre ellos, o una distinta proporción, resulten:
1. de una estipulación expresa respecto de una relación o un conjunto de relaciones;

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 2. de una estipulación del contrato social, en los términos del artículo 22;
3. de las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar y respecto del cual se dejaron de cumplir
requisitos sustanciales o formales.
 Inoponibilidad del contrato social: las clausular que figuren en el contrato, son inoponibles a los
3ros, es decir, que no se puede hacer valer frente a ellos.
Serán oponibles los derechos que surjan de los contratos celebrados con terceros. Esto se debe a
que el contenido del contrato social no se puede oponer, porque al no estar inscripto el tercero no
tiene como oponerlo.
Nuevo CCyC: Artículo 22.- Régimen aplicable. El contrato social puede ser invocado entre los socios. Es
oponible a los terceros sólo si se prueba que lo conocieron efectivamente al tiempo de la contratación o
del nacimiento de la relación obligatoria y también puede ser invocado por los terceros contra la
sociedad, los socios y los administradores.
Representación:
Cualquiera de los socios representa a la sociedad (por más que el contrato lo establezca específicamente),
esto es una consecuencia de la inoponibilidad del contrato.
Nuevo CCyC: Artículo 23.- Representación: administración y gobierno. Las cláusulas relativas a la
representación, la administración y las demás que disponen sobre la organización y gobierno de la
sociedad pueden ser invocadas entre los socios.
En las relaciones con terceros cualquiera de los socios representa a la sociedad exhibiendo el contrato,
pero la disposición del contrato social le puede ser opuesta si se prueba que los terceros la conocieron
efectivamente al tiempo del nacimiento de la relación jurídica.
Relación entre los socios:
Los socios no pueden invocar las cláusulas del contrato para fijar derechos en la sociedad, salvo en el
proceso liquidatario (solo en lo referente a la liquidación y disolución).
Nuevo CCyC: Artículo 22.- Régimen aplicable. El contrato social puede ser invocado entre los socios.

Regularización
La regularización es el medio a través del cual una sociedad no constituida regularmente pasa a funcionar
como una sociedad típica debidamente constituida. Para llevar a cavo la regularización los socios deben
adoptar unos de los tipos sociales previstos en la ley, celebrar el contrato social, e inscribirlo en el RPC.
No se disuelve la sociedad irregular o de hecho, continuando la sociedad regularizada en los derechos y
obligaciones de aquella; tampoco se modifica la responsabilidad anterior de los socios.
Cualquiera de los socios podrá requerir la regularización comunicándolo a todos los socios en forma
fehaciente. La resolución se adoptará por mayoría de socios, debiendo otorgarse el pertinente instrumento,
cumplirse las formalidades del tipo y solicitarse la inscripción registral dentro de los sesenta (60) días de
recibida la última comunicación. No lograda la mayoría o no solicitada en término la inscripción, cualquier
socio puede provocar la disolución desde la fecha de la resolución social denegatoria o desde el
vencimiento del plazo, sin que los demás consocios puedan requerir nuevamente la regularización.

Disolución.
Cualquiera de los socios de sociedad no constituida regularmente puede exigir la disolución. Esta se
producirá a la fecha en que el socio notifique fehacientemente tal decisión a todos los consocios salvo que
la mayoría de éstos resuelva regularizarla dentro del décimo día y, con cumplimiento de las formalidades
correspondientes al tipo, se solicite su inscripción dentro de los sesenta (60) días, computándose ambos
plazos desde la última notificación.
Para la disolución, basta la notificación fehaciente (carta doc, telegrama) y no una demanda judicial, la cual
será necesaria solo si éstos negaran la existencia de la sociedad o continuaran desarrollando el giro
ordinario de los negocios.
-efectos-

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- respecto de terceros: para que sea oponible, debe inscribirse en el RPC. Hasta que ello suceda, el socio
disolvente queda obligado por los actos u operaciones que los restantes socios hicieran.
- respecto del socio- surtirá efecto a la fecha en que se notifique la decisión a los restantes. Que pidió la
disolución o no quiso la regularización, tiene derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su
parte.
Retiro de los socios.
Los socios que votaron contra la regularización tienen derecho a una suma de dinero equivalente al valor
de su parte a la fecha del acuerdo social que la dispone, aplicándose el artículo 92 salvo su inciso 4), a
menos que opten por continuar la sociedad regularizada.

Nuevo CCyC: Artículo 25.- Subsanación. En el caso de sociedades incluidas en esta Sección,
la omisión de requisitos esenciales, tipificantes o no tipificantes, la existencia de elementos
incompatibles con el tipo elegido o la omisión de cumplimiento de requisitos formales, pueden
subsanarse a iniciativa de la sociedad o de los socios en cualquier tiempo durante el plazo de la duración
previsto en el contrato. A falta de acuerdo unánime de los socios, la subsanación puede ser
ordenada judicialmente en procedimiento sumarísimo. En caso necesario, el juez puede suplir la falta de
acuerdo, sin imponer mayor responsabilidad a los socios que no lo consientan.
El socio disconforme podrá ejercer el derecho de receso dentro de los diez (10) días de quedar firme la
decisión judicial, en los términos del artículo 92.
Disolución. Liquidación.
Cualquiera de los socios puede provocar la disolución de la sociedad cuando no media estipulación
escrita del pacto de duración, notificando fehacientemente tal decisión a todos los socios. Sus efectos se
producirán de pleno derecho entre los socios a los NOVENTA (90) días de la última notificación.
Los socios que deseen permanecer en la sociedad, deben pagar a los salientes su parte social.
La liquidación se rige por las normas del contrato y de esta ley.

Régimen de las nulidades societarias. Diferentes supuestos.

CONCEPTO: sanción legal que priva a un acto jurídico de sus efectos propios o normales a raíz de un vicio
existente al momento de su celebración.
Nulidad en razón del vínculo:
El principio general es que si se declara nulo el vínculo de uno de los socios, la sociedad sigue en pie con los
restantes, la nulidad del vínculo puede provenir de la incapacidad del socio (demencia) o de un vicio en su
voluntad (violencia, dolo, etc.).
Nuevo CCyC: Artículo 16.- Principio general. La nulidad o anulación que afecte el vínculo de alguno de los
socios no producirá la nulidad, anulación o resolución del contrato, excepto que la participación o la
prestación de ese socio deba considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias o que se trate de
socio único.
Si se trata de sociedad en comandita simple o por acciones, o de sociedad de capital e industria, el vicio
de la voluntad del único socio de una de las categorías de socios hace anulable el contrato.
Excepciones:
Sin embargo existen algunos casos en que la nulidad del vínculo provoca la nulidad del contrato.
- participación o prestación esencial: si la participación de ese socio o su aporte era esencial,
entonces la nulidad de su vinculo provoca la nulidad del contrato (ej, si se constituye una
sociedad dedicada a exhibiciones de futbol, con Maradona como socio y su aporte consiste
en jugar al futbol, la nulidad de su vinculo ocasiona la nulidad de la sociedad).
- Sociedad de 2 socios: en caso de que la sociedad solo cuente con 2 socios, el vicio en la
voluntad de uno de ellos hace anulable el contrato.
- Mayoría de capital: el contrato también será anulable cuando los vicios afecten la voluntad
de socios a los que pertenezca la mayoría del capital.
- Sociedad entre cónyuges: los esposos solo pueden integrar entre si sociedades por
acciones y de responsabilidad limitad. Si llegaran a ser socios en otro tipo de sociedad y no
modifican dicha situación en el plazo de 6 meses, la sociedad no podrá continuar con los
demás socios. Será nula y deberá liquidarse. Nuevo CCyC: Artículo 27.- Sociedad entre

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 cónyuges. Los cónyuges pueden integrar entre sí sociedades de cualquier tipo y las
reguladas en la Sección IV.

Nulidad en razón del objeto:

 Falta de pluralidad de partes: Si es inicial la sociedad no se constituye, cuando es sobreviniente, es
causal de disolución.

 Nulidades de los actos jurídicos en general: Cuando se procede con simulación o fraude, los actos
jurídicos son nulos. Esta es una presunción de la ley.
 Nulidad por objeto ilícito: Art. 18: “Las sociedades que tengan objeto ilícito son nulas de nulidad
absoluta. Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin
que éstos puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad, ni
aún para demandar a terceros o para reclamar la restitución de los aportes, la división de ganancias
o la contribución a las pérdidas.
Liquidación.
Declarada la nulidad, se procederá la liquidación por quien designe el juez.
Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios causados, el remanente ingresará al
patrimonio estatal para el fomento de la educación común de la jurisdicción respectiva”.
Las sociedades que tengan objeto ilícito son nulas de nulidad absoluta, por ejemplo, trafico de
drogas, trata de personas, contrabando de animales, etc.
La liquidación procede de la siguiente manera:
a) Si el activo no alcanza para cancelar el pasivo, los socios deberán responder ilimitada y
solidariamente por las deudas y por los daños ocasionados.
b) Si luego de la liquidación existiera un remanente, este pasara a ser propiedad del estado, para
fomentar la educación.
-Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad para demandar a terceros, ni para exigir la
división de ganancias ni la contribución a las perdidas.
-Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que esto
puedan oponer la nulidad.
-Los terceros de mala fe (aquellos que conocían el objeto ilícito) no pueden demandar ni a los socios ni
a la sociedad.

 Nulidad por objeto licito, pero con actividad ilícita: Art. 19: “Cuando la sociedad de objeto lícito
realizare actividades ilícitas, se procederá a su disolución y liquidación a pedido de parte o de oficio,
aplicándose las normas dispuestas en el artículo 18. Los socios que acrediten su buena fe quedarán
excluidos de lo dispuesto en los párrafos 3ro. y 4to. del artículo anterior”.
La ley no habla aquí de nulidad del contrato porque este no está viciado, sino que consiste en una
desnaturalización de su objeto.
Su objeto es licito pero llevan a cabo actividades ilícitas (Por ejemplo, una sociedad cuyo objeto sea
la compra venta de indumentaria deportiva, pero consiguen la indumentaria robándola).
Las consecuencias de este tipo de sociedades son las mismas que en las sociedades de objeto ilícito,
aunque existe una diferencia, aquellos socios que acrediten su buena fe (Quienes no tenían conocimiento
de la actividad ilícita):
- Quedaran excluido de la responsabilidad ilimitada y solidaria y
- Tendrán derecho a cobrar su cuota liquidatoria, en caso de que luego de la liquidación
existe un remanente.

 Nulidad por objeto prohibido en razón del tipo: Art. 20: “Las sociedades que tengan un objeto
prohibido en razón del tipo, son nulas de nulidad absoluta. Se les aplicará el artículo 18, excepto en

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 cuanto a la distribución del remanente la liquidación, que se ajustará a lo dispuesto en la Sección
XIII”.
Sociedades cuyo objeto es prohibido debido al tipo social que adoptaron (Por ejemplo, solo las SA
pueden tener como objeto actividades bancarias), por la tanto si una sociedad colectiva determinara en su
contrato social, que su objeto es realizar actividades bancarias, será considerada una sociedad de objeto
prohibido.
Las sociedades de objeto prohibido en razón del tipo serán nulas de nulidad absoluta y las
consecuencias son las mismas que para las sociedades de objeto ilícito, la única diferencia es que todos los
socios tienen derechos a su cuota liquidatoria (si existiere remanente), sin necesidad de acreditar su buena
fe.

 Nulidad por objeto imposible: Se disuelve por consecución del objeto para el cual se formó o por la
imposibilidad sobreviniente de lograrlo.
 Nulidad por atipicidad: El art.17 primera parte dice “Es nula la constitución de una sociedad de los
tipos no autorizados por la ley “. La ley aquí se aparta del principio de libertad contractual que permite a las
partes regular sus intereses recurriendo a los contratos innominados.
La única excepción a este principio se da en las sociedades de hecho, es decir, no instrumentadas, las
que al margen de hallarse de todo tipo, el art. 21 no las declara nulas, sino sociedades irregulares.
Nuevo CCyC:
Artículo 17.- Atipicidad. omisión de requisitos esenciales. Las sociedades previstas en el Capítulo II de
esta ley no pueden omitir requisitos esenciales tipificantes ni comprender elementos incompatibles con
el tipo legal.
En caso de infracción a estas reglas, la sociedad constituida no produce los efectos propios de su tipo y
queda regida por lo dispuesto en la Sección IV de este Capítulo.
 Omisión de requisitos esenciales: El Art 17 de la ley, establece que la omisión de cualquier
requisito esencial no tipificante hace anulable el contrato, pero podrá subsanarse hasta su
impugnación judicial.
Tipificantes: Son los que deben figurar en el contrato constitutivo de toda sociedad (Por ejemplo
nombre societario, designación del objeto social, fijación de capital social, etc.) la ausencia de algunos de
estos requisitos produce la nulidad del contrato. Esta nulidad es insanable e inconfirmable.

Estipulaciones nulas:

La ley 19.550 establece que serán nulas de nulidad absolutas, las cláusulas del contrato social o del
estatuto que establezcan, por ejemplo, lo siguiente:
1. Que uno o varios socios reciban todos los beneficios.
2. Que uno o varios socios sean excluidos de todos los beneficios.
3. Que uno o varios socios sean liberado de contribuir a las perdidas.
4. Que aseguren a un socio su capital o las ganancias eventuales.
5. Que todas las ganancias pertenezcan al socio sobreviviente.
6. Que permitan la determinación de un precio para la adquisición de la parte de un socio por otro,
que se aparte notablemente de su valor real.
Constituye un derecho inherente a la calidad de socio participar en los beneficios de la sociedad, como
constituye una carga inherente a dicha calidad soportar en la medida que corresponda a cada tipo de
sociedad.
De aparecer alguna cláusula de este tipo en el contrato social, será nula la cláusula y no el contrato
ni la sociedad.

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Estado de socio: Derechos y obligaciones.

Es la persona que adquiere derechos y contrae obligaciones frente a la sociedad y ante los demás
socios, que le dan el status de integrante en determinada persona de existencia ideal constituida como
sociedad.
Se critica la terminología de estado de socio, ya que estado (status) es una cualidad jurídica que se
adquiere en razón de pertenecer a una organización social obligatoria (familia, estado) de lo que derivan
derechos subjetivos y deberes establecidos por la ley, con prescindencia de la voluntad del individuo; así el
status inseparable de la persona, es intransferible, irrenunciable e imprescriptible.
Se prefiere usar “condición de socio” o “calidad de socio”, ya que el socio asuma una cantidad de
derechos y deberes, algunos establecidos por ley, es renunciable, derivados de formar parte de esa
organización que es la sociedad. Además la calidad de socio es voluntaria y no impuesta por la ley. Los
deberes y derechos resultantes de esa calidad son transferibles, prescriptibles y la mayoría de los ellos
renunciables o por lo menos modificables por la voluntad de los interesados.
Derechos políticos:

 Derecho de información y control de los negocios sociales: Derecho del socio de tener acceso a la
documentación, a los libros a la contabilidad etc. Y controlar así la gestión de los administradores. Varía
según el tipo social: es más directo en las sociedades de interés y más indirecto en las sociedades
anónimas (a través del síndico o del consejo de vigilancia).
 Derecho de impugnación de las decisiones sociales: Cuando el socio ve que su patrimonio y sus
ganancias se ven amenazadas.
 Derecho de receso: Cuando el socio impugna, propone otra idea y aún así no se la aceptan, viéndose
disconforme, puede desvincularse de la sociedad
 Derecho de voto: Permite a los socios participar en la toma de decisiones.
 Derecho de preferencia: Este derecho asegura a todos los socios o accionistas la posibilidad de
mantener el mismo porcentaje en la participación social mientras exista la sociedad. Es por ello que en
caso de aumento del capital, cada socio tendrá derecho a suscribir en integrar nuevos aportes en la
misma proporción que posee.
 Derecho de acrecer: Es el derecho que tienen los socios de suscribir e integrar el aumento de capital,
en la parte correspondiente al socio que ha decidido no suscribir en dicho aumento de capital.

Obligaciones políticas:

 Acatamiento a la ley, a las reglas contractuales y a las decisiones sociales (salvo derecho a receso).
 Limitación del derecho de voz en las reuniones sociales
 Deber de administración: En las sociedades de personas, si el contrato social no organiza el régimen de
administración, todos los socios están obligados a administrar la sociedad. Esto no se aplica ni a las SRL
(por que la administración está siempre a cargo de la gerencia), ni a las sociedades por acciones
(porque está a cargo del directorio).
 Deber de lealtad: Se conoce como affectio societatis consiste en la predisposición de los socios de
orientar sus conductas a favor de los intereses de la sociedad y no de los suyos propios.
 Responsabilidad por las decisiones sociales irregulares.
 Aceptación de la modificación de reglas contractuales.

Derechos patrimoniales:

 Derecho al dividendo: Es el derecho de los socios de percibir una parte de las ganancias de la
sociedad al final de cada ejercicio.

Gisella B Página 124

  Derecho a la cuota liquidatoria: Cuando se disuelve la sociedad comienza la etapa liquidatoria,
durante lo cual se venden los bienes que componen el activo social y se pagan las deudas. Si
posteriormente hubiese un excedente se distribuirá entre los socios la cuota liquidatoria, en
proporción a las tenencias societarias de cada uno.
 Derecho a la formación de reservas: Consiste en el ahorro de la sociedad.
 Tiene derechos resarcitorios.

Obligaciones patrimoniales:

 Integrar los aportes comprometidos: Cada socio debe integrar los aportes que se haya obligado a
realizar en el plazo estipulado. De lo contrario incurrirá en mora automática y la sociedad podrá
exigirle judicialmente el aporte o excluirlo de la sociedad.
 Contribuir en las pérdidas: Debemos distinguir:
a) En las sociedades de personas: los socios responden en forma ilimitada, solidaria y subsidiaria por
las pérdidas de la sociedad.
b) En las SRL y las sociedades por acciones: los socios o accionistas también contribuyen a soportar las
pérdidas pero solo responderán con lo que hayan aportado a la sociedad (responsabilidad
limitada).

4-Organos de la sociedad:

El órgano es aquella estructura normativa que determina cuando y de qué manera la voluntad o el
hecho de un individuo o varios serán Imputados, en sus efectos, a un grupo de individuos vinculados en un
orden jurídico especial.
Cuando más compleja sea la organización aparecerán órganos necesarios para su desenvolvimiento.
El órgano de administración:
Es la persona o grupo de personas físicas que por disposición de la ley y de los estatutos están
autorizado a manifestar la voluntad del ente y desarrollar la actividad necesaria para la consecución de esos
fines, en otras palabras, los administradores declaran y ejecutan la voluntad de la sociedad.
Representación:
Es el medio por el cual la sociedad se manifiesta frente a terceros (actuación externa de la sociedad). El
representante actúa frente a terceros en nombre de la sociedad, de modo que los derechos y obligaciones
emergentes de dicha actuación se imputan directamente a la sociedad.

Teoría del órgano:

Sostiene que tanto la administración como la representación son órganos de la sociedad, y son parte
integrante de ella. Los administradores y representantes no son mandatarios de la sociedad, sino sus
funcionarios, por lo que es la sociedad misma la que actúa frente a terceros, mediante la actuación de una
persona física.

Régimen adoptado por nuestra ley:

Art 58: “El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposición de la ley
tenga la representación de la sociedad, obliga a ésta por todos los actos que no sean notoriamente
extraños al objeto social. Este régimen se aplica aun en infracción de la organización plural, si se tratare de
obligaciones contraídas mediante títulos valores, por contratos entre ausentes, de adhesión o concluidos

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mediante formularios, salvo cuando el tercero tuviere conocimiento efectivo de que el acto se celebra en
infracción de la representación plural.
Eficacia interna de las limitaciones.
Estas facultades legales de los administradores o representantes respecto de los terceros no afectan la
validez interna de las restricciones contractuales y la responsabilidad por su infracción”.
Las disposiciones el art. 58 responde a las necesidades del tráfico mercantil, la seguridad jurídica y la
tutela del crédito, representada por la necesaria protección de los terceros de buena fe.
La disposición del mencionado artículo, al establecer que el administrador obliga a la sociedad por
todos los actos que no sean “notoriamente extraños” al objeto social, está alejándose de la teoría del “ultra
vires”, adoptando un criterio de amplitud y flexibilidad, en una línea tendiente a dar plena capacidad a
dicho representante para acentuar la responsabilidad jurídica que debe presidir la actuación de la sociedad,
responsabilizándola frente a terceros por dicho actuar y dejando a cargo de la propia sociedad el acreditar
que dicho acto no le es oponible.

Responsabilidad:

Art. 59: “Los administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y con la
diligencia de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables, ilimitada y
solidariamente, por los daños y perjuicios que resultaren de su acción u omisión”.
Este artículo señala una pauta de conducta para la actuación de los administradores y
representantes de la sociedad.
Los administradores deben en consecuencia, al obrar con lealtad, postergar sus intereses
personales, evitando actuar en competencia, salvo consentimiento de los restantes socios.
Mascheroni y Muguillo consideran que la norma legal avanza fijando pautas de conducta que
deberán ajustar su actuar los administradores y representantes, que reflejan y armonizan los principios
genéricos (Art. 1198 y 1724 CC), que imponen no solo actuar de buena fe, sino poniendo en los negocios
sociales el mismo cuidado y diligencia que pondrían en los suyos.
El obrar con lealtad y con diligencia de un buen hombre de negocio implica ser leal con el
administrado, honesto con los fondos a su cargo, diligente en el tiempo y las cosas, y prudente en el
manejo de la cosa común, sin que ello importe prescindir del necesario riesgo que lleva implícita la propia
actividad mercantil y que debe constituir el contrapeso del análisis del obrar del administrador.
La apreciación de la lealtad y diligencia puesta en el administrador o administradores deberá
adecuarse a las circunstancias de las personas, tiempo y lugar, teniendo en cuenta que los deberes del
administrador se complementan con el deber de fidelidad, consistente en que no se debe dar preferencia a
los intereses propios en detrimento de los de la sociedad.

Características generales de cada tipo societario y en sociedades no constituidas no regularmente:

La ley regula la administración de los diversos tipos societarios. Desde este punto de vista se puede
clasificar a las sociedades en 2 grandes grupos:

A- Sociedades con auto-organicismo: En que los socios tienen derecho a la administración por su calidad
de tales, salvo que renuncien a favor de uno de ellos o de un tercero.
 En la sociedad colectiva: El contrato regulará el régimen de administración. En su defecto
administrará cualquiera de los socios indistintamente.

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  En la sociedad en comandita simple: La administración y representación de la sociedad es ejercida
por los socios comanditados o terceros que se designen, y se aplicarán las normas sobre
administración de las sociedades colectivas.
 Sociedad de capital e industria: La representación y administración de la sociedad podrá ejercerse
por cualquiera de los socios, conforme a lo dispuesto en la Sección I del presente capítulo.
 Sociedad accidental o en participación: Si el contrato no determina el contralor de la
administración por los socios, se aplicarán las normas establecidas para los socios comanditarios.
 En las de hecho e irregulares: La representación es obligar a la sociedad por terceros, y la
administración es gestionar el patrimonio social, esa es la función del órgano de administración.

B- Sociedad con organismo diferenciado: En la que la administración no está directamente en manos de

todos los socios, si no a cargo de órganos específicos.
 SRL: La administración y representación de la sociedad corresponde a uno o más gerentes, socios o
no, designados por tiempo determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o
posteriormente. Podrá elegirse suplentes para casos de vacancia. Gerencia plural. Si la gerencia es
plural, el contrato podrá establecer las funciones que a cada gerente compete en la administración
o imponer la administración conjunta o colegiada. En caso de silencio se entiende que puede
realizar indistintamente cualquier acto de administración.
 SA: .La administración está a cargo de un directorio compuesto de uno o más directores designados
por la asamblea de accionistas o el consejo de vigilancia, en su caso. En las sociedades anónimas del
artículo 299 se integrará por lo menos con tres directores. Si se faculta a la asamblea de accionistas
para determinar el número de directores, el estatuto especificará el número mínimo y máximo
permitido.

4-Documentacion y contabilidad:

Memoria:

Es un documento a través del cual los administradores informan, de manera veraz, sincera y completa, a los
socios o accionistas sobre la situación presente y futura de la sociedad, detallando las operaciones
realizadas o en vías de realización y las variaciones de los estados contables con relación a los anteriores.
La memoria del ejercicio debe contener:
 Las razones de las variaciones significativas que sufre el activo y el pasivo.
 Una explicación adecuada sobre los gastos y las ganancias extraordinarias y su origen.
 Las razones por las cuales se propone la constitución de reservas, etc.

Balance:

El balance es un cuadro sintético en el que se expresa el estado económico de una empresa y los resultados
de su explotación en un momento determinado, y puede ser clasificado de la siguiente manera:
A. Los balances generales.
B. Los balances especiales, que son aquellos que se elaboran en determinadas oportunidades, como
por ejemplo, ante la transformación, fusión y escisión de la sociedad.
C. Los balances de liquidación.
D. Los balances de comprobación, que son requeridos a la sindicatura para comprobar la legalidad de
los actos de la sociedad.
E. Los balances consolidados, que permiten agrupar la información correspondiente a grupos de
sociedades, y son requeridos a las sociedades con carácter controlante.

La presentación de los balances está sometida a las siguientes pautas:

Gisella B Página 127

a) Debe distinguir el activo corriente del activo no corriente y el pasivo corriente del pasivo no corriente:
 Los activos corrientes son todos los bienes o recursos que yo voy a convertir en dinero durante el
ejercicio siguiente.
 Los activos no corrientes son todos los bienes o recursos que yo no voy a convertir en dinero
durante el ejercicio siguiente.
 Los pasivos corrientes son todas aquellas deudas que tengo que pagar en el próximo ejercicio.
 Los pasivos no corrientes son todas aquellas deudas que no tengo que pagar en el próximo ejercicio
(aunque sí en otros ejercicios)
b) Debe mostrar los derechos y las obligaciones de la sociedad, indicando si están documentados o
garantizados.
c) Debe mostrar por separado el activo y el pasivo en moneda extranjera en los rubros que correspondan.
d) No debe compensar las distintas partidas entre sí (Art. 63 LSC).

Estado de resultado:

El estado de resultados registra los ingresos y los gastos de una sociedad en un período determinado, y,
del resultado, que consiste, justamente, en la diferencia entre dichos ingresos y dichos gastos, depende la
posibilidad de distribución de dividendos entre los socios o accionistas, y el monto de las remuneraciones
de los administradores.
La presentación de los estados de resultados está sometida a las siguientes pautas:
a) Debe distinguir la ganancia o la pérdida proveniente de las operaciones ordinarias y extraordinarias de la
sociedad, determinando la ganancia o pérdida neta del ejercicio, a la que se debe adicionar o deducir las
derivadas de ejercicios anteriores.
b) No debe compensar las distintas partidas entre sí (Art. 64 LSC)

5-Intervencion judicial:

La ley 19.550 utiliza la denominación “intervención judicial” en el sentido lato, pues abarca desde
un mero veedor hasta la designación de uno o varios administradores que reemplazarán en sus funciones a
los órganos naturales de administración de la sociedad.
Art. 113. Procedencia: “Cuando el o los administradores de la sociedad realicen actos o incurran en
omisiones que la pongan en peligro grave, procederá la intervención judicial como medida cautelar con los
recaudos establecidos en esta Sección, sin perjuicio de aplicar las normas específicas para los distintos tipos
de sociedad”.

Requisitos:

1. Es una medida cautelar, es provisoria y revocable, excluyendo la posibilidad de cosa juzgada, pues
significa un anticipo a la garantía jurisdiccional que se dispensará en el juicio ordinario.
2. No procede como medida preventiva, sino que debe promoverse juntamente con la demanda de
remoción del administrador. No hay un juicio de intervención judicial de una sociedad, sino que
consiste en un incidente planteado como accesorio dentro del juicio de remoción judicial del
administrador. Puede ocurrir que en la sentencia que se dicte en el principal se resuelva la no
remoción del administrador.
3. Solo puede pedirla un socio, por eso corresponde negar tal petición al tercero aunque sea acreedor
de la sociedad o acreedor de un socio, o al cesionario de un socio.
4. El peticionante primero debe tratar de lograr que sea la asamblea de socios la que resuelva
destituir al administrador y en caso de no lograr ese pronunciamiento procede la acción judicial de
remoción, y dentro de ella el pedido de intervención.

Gisella B Página 128

 5. Solo procede en caso de grave peligro para la sociedad.
6. Es de carácter excepcional. El juez observará con carácter restrictivo el pedido de intervención.
7. El peticionante debe prestar contracautela.

Clases:
Según el art. 115 la intervención puede consistir en la designación de un mero veedor (por lo
general en las SA desempeña la función de un mero informante al juez) de uno o varios coadministradores
(deben actuar conjuntamente con los administradores) o de uno o varios administradores (reemplazan y
desplazan a los administradores).

Gisella B Página 129

 Bolilla XI
1-Transformación:

Art. 74: “Hay transformación cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. No se
disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones”.
La transformación es la operación jurídica mediante la cual una sociedad comercial abandona su
tipo primitivo para adoptar otro cualquiera de los tipos previstos por la ley.
Cuando hablamos de transformación, no hacemos referencia a dos sociedades, a una que se
disuelve o se extingue y otra que nace, respecto de cuyas obligaciones produce novación.
Por el contrario, se trata de la misma sociedad –sujeto de derecho- que resuelve continuar su giro
pero sujetándose a las normas –formales y materiales- que regulan otro de los tipos revistos en la ley y que
adopta como propio. Hay una continuación de la persona jurídica, sometida ahora a nuevas normas propias
del tipo adoptado, previo cumplimiento de los requisitos exigidos.
La transformación supone la existencia de un sujeto de derecho, estructurado bajo uno de los tipos
previstos por la ley. De manera tal que no pueden ser objeto de transformación las sociedades irregulares y
de hecho (estas se “regularizan”), las sociedades en liquidación (se suponen “disueltas”) ni las sociedades
accidentales o en participación (no son sujeto de derecho), las asociaciones y fundaciones (no responden a
los tipos previstos por la ley), el comerciante individual (no es sociedad), ni tampoco las uniones transitorias
de empresas (tampoco son sujetos de derecho).

Requisitos:

Están establecidos en el art. 77, ellos son:

1. Acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario a lo dispuesto para algunos tipos
societarios.
2. Confección de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un (1) mes a la del
acuerdo de transformación y puesto a disposición de los socios en la sede social con no menos de
quince (15) días de anticipación a dicho acuerdo. Se requieren las mismas mayorías establecidas
para la aprobación de los balances de ejercicio
3. Otorgamiento del acto que instrumente la transformación por los órganos competentes de la
sociedad que se transforme y la concurrencia de los nuevos otorgantes, con constancia de los
socios que se retiren, capital que representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo
societario adoptado.
4. Publicación por un (1) día en el diario de publicaciones legales que corresponda a la sede social y
sus sucursales. El aviso deberá contener:
a) Fecha de la resolución social que aprobó la transformación.
b) Fecha del instrumento de transformación.
c) La razón social o denominación social anterior y la adoptada debiendo de ésta resultar
indubitable su identidad con la sociedad que se transforma.
d) Los socios que se retiran o incorporan y el capital que representan.
e) Cuando la transformación afecte los datos a que se refiere el artículo 10 apartado a),
puntos 4 a 10, la publicación deberá determinarlo.
5. La inscripción del instrumento con copia del balance firmado en el Registro Público de Comercio y
demás registros que correspondan por el tipo de sociedad, por la naturaleza de los bienes que
integran el patrimonio y sus gravámenes. Estas inscripciones deben ser ordenadas y ejecutadas por
el Juez o autoridad a cargo del Registro Público de Comercio, cumplida la publicidad a que se
refiere el apartado 4.

Gisella B Página 130

Responsabilidad:

Art. 75: “La transformación no modifica la responsabilidad solidaria e ilimitada anterior de los
socios, aun cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con posterioridad a la adopción del nuevo
tipo, salvo que los acreedores lo consientan expresamente”.
Subsisten las obligaciones sociales contraídas con anterioridad y el régimen de responsabilidad de
los socios respecto de las mismas, el que debe mantenerse de acuerdo al tipo social vigente al tiempo de
asumirlas. Dicha responsabilidad se mantiene aun cuando se trate de obligaciones no vencidas o exigibles,
salvo que los acreedores lo consientan expresamente (que es a quienes pretende proteger la norma,
manteniendo la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios, respecto de las obligaciones contraídas
bajo el régimen del anterior tipo social).
Art. 76: “Si en razón de la transformación existen socios que asumen responsabilidad ilimitada, ésta
no se extiende a las obligaciones sociales anteriores a la transformación salvo que la acepten
expresamente”.
Esta norma prevé el supuesto inverso al art. 75, es decir socios que tenían responsabilidad limitada
(SRL. Art. 46 SA Art. 163) y que luego de la transformación los hace solidaria e ilimitadamente responsables
por las deudas contraídas con posterioridad a la misma.
La única posibilidad que los socios asuman responsabilidad solidaria e ilimitada respecto de las
deudas contraídas bajo el régimen anterior, es que éstos la acepten y asuman expresamente.

Receso:

Art 78: “En los supuestos en que no se exija unanimidad, los socios que han votado en contra y los
ausentes tienen derecho de receso, sin que éste afecte su responsabilidad hacia los terceros por las
obligaciones contraídas hasta que la transformación se inscriba en el Registro Público de Comercio.
El derecho debe ejercerse dentro de los quince (15) días del acuerdo social, salvo que el contrato fije un
plazo distinto y lo dispuesto para algunos tipos societarios.
El reembolso de las partes de los socios recedentes se hará sobre la base del balance de
transformación.
La sociedad, los socios con responsabilidad ilimitada y los administradores garantizan solidaria e
ilimitadamente a los socios recedentes por las obligaciones sociales contraídas desde el ejercicio del receso
hasta su inscripción”.
El derecho de receso permite al socio que voto en sentido contrario a lo resuelto o que estuvo ausente,
a retirarse de la sociedad, con el pago de su participación.
En la SRL pueden ejercer el derecho solo los socios que votaron en contra. No pueden receder los que
se abstuvieron y los ausentes. El plazo para su ejercicio es de 5 días, el que puede ampliarse pero no
reducirse.
En las SA pueden ejercer el derecho de receso los socios que votaron en contra y los ausentes, no así lo
que se abstuvieron. El plazo es de 5 días para los que votaron en contra y 15 días para los ausentes.
Los requisitos para ejercer el derecho de receso son:
1. Que no se requiera unanimidad (lega o estatutaria) para la toma de decisión de transformación.
2. Que se ejerza dentro de los plazos estipulados (legales o contractuales). Se tratan de plazos de
fondo, se cuentan corridos y son de caducidad.

Preferencia de los socios:

Art 79: “La transformación no afecta las preferencias de los socios salvo pacto en contrario”.

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Rescisión del acuerdo de transformación:

Art 80: “El acuerdo social de transformación puede ser dejado sin efecto por acuerdo unánime de los
socios salvo pacto en contrario y lo dispuesto para algunos tipos societarios, mientras ésta no se haya
inscripto. Si medió publicación, debe efectuarse una nueva publicación al solo efecto de anunciar la
rescisión”.

Caducidad del procedimiento transformación:

Art. 81: “El acuerdo de transformación caduca si a los tres (3) meses de haberse celebrado no se
inscribió el respectivo instrumento en el Registro Público de Comercio, salvo que el plazo resultare
excedido por el normal cumplimiento de los trámites ante la autoridad que debe intervenir o disponer la
inscripción.
En caso de haberse publicado, deberá efectuarse una nueva publicación al solo efecto de anunciar la
caducidad de la transformación.
Los administradores son responsables solidaria e ilimitadamente por los perjuicios derivados del
incumplimiento de la inscripción o de la publicación”.

Fusión:

Art. 82: “Hay fusión cuando dos o más sociedades se disuelven sin liquidarse, para constituir una
nueva, o cuando una ya existente incorpora a una u otras, que sin liquidarse son disueltas”.
Desde un punto de vista económico, la fusión de sociedades es una modalidad de uniones de
empresas. Desde un punto de vista jurídico, significa un acuerdo entre dos o más sociedades con alcances y
efectos muy particulares.
El artículo contempla dos clases:
1. La fusión propiamente dicha: En la que dos o más sociedades se disuelven sin liquidarse, para
constituir una nueva sociedad. Aquí se crea un nuevo sujeto de derecho. La nueva sociedad
constituida adquiere la totalidad de los derechos y obligaciones de las dos sociedades disueltas.
2. Fusión por absorción: Es cuando sociedad “incorporante” (sin disolverse ni liquidarse) adquiere los
derechos y obligaciones de una o más sociedades “incorporadas” (que se disuelve sin liquidarse).
Los socios o accionistas de las incorporadas reciben –por el valor neto transferido- participaciones
sociales (acciones, cuotas, etc.) de la “incorporante”.

Efectos:
“La nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y obligaciones de las
sociedades disueltas, produciéndose la transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse en el
Registro Público de Comercio el acuerdo definitivo de la fusión y el contrato o estatuto de la nueva
sociedad, o el aumento de capital que hubiere tenido que efectuar la incorporante”.
Es decir, la trasferencia de los respectivos patrimonios (derechos y obligaciones) se produce:
 En el caso de fusión propiamente dicha, al inscribirse en el RPC el acuerdo definitivo de fusión y el
estatuto de la nueva sociedad.
 En el caso de fusión por absorción, al inscribirse en el RPC, el aumento de capital que debió hacer la
incorporante al absorber el patrimonio de la incorporada.

Requisitos y procedimiento:
1° El primer paso consiste en el compromiso previo de fusión, otorgado por los representantes
de ambas sociedades el cual deberá contener:

Gisella B Página 132

 a) La exposición de los motivos y finalidad de la fusión
b) Los balances especiales de cada sociedad, los cuales deben ser cerrados a una misma fecha que no
será anterior a 3 meses a la firma del compromiso y confeccionado sobre bases homogéneas e
idénticos criterios de valuación.
c) La relación de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones, mediante la cual los socios
podrán conocer cuál será su participación en la nueva sociedad o en la incorporante.
d) El proyecto de contrato o estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones al contrato de la
absorbente.
e) Las limitaciones que las sociedades convengan durante el lapso que transcurra hasta la efectiva
inscripción del acto de fusión en el Registro.
A. Resoluciones sociales: La aprobación del compromiso previo de fusión, de los balances especiales
por las sociedades participantes en la fusión con los requisitos necesarios para la modificación del
contrato social o estatuto.
B. Debe darse publicidad: Del acto a los acreedores de todas las sociedad intervinientes, para que
puedan ejercer su derecho de oposición, mediante un aviso de 3 días en el diario de publicaciones
legales y en uno de los diarios de mayor circulación general de Republica, el cual deberá contener:
a) Razón social o denominación, sede social o los datos de inscripción en el Registro de cada una de
las sociedades.
b) El capital social de la nueva sociedad o el aumento del capital de la incorporante.
c) La valuación del activo y del pasivo de las sociedades fusionantes, con indicación de la fecha a que
se refiere.
d) Razón social o denominación, tipo y domicilio acordado por la sociedad a constituirse.
e) Fecha del compromiso previo y de las resoluciones sociales que lo aprobaron.

2° Dentro de los 15 días de la última publicación de aviso, los acreedores de fecha anterior pueden
oponerse a la fusión. Las oposiciones no impiden la prosecución de las operaciones de fusión pero el
acuerdo definitivo no podrá otorgarse hasta 20 días después del vencimiento del plazo antes indicado, a fin
de que los oponentes que no fueren desinteresados o debidamente garantizados por las fusionantes
puedan obtener embargo judicial.

3° No existiendo acreedores oponentes o transcurridos el plazo de 20 días, los representantes se

encuentran en condiciones de otorgar el acuerdo definitivo de fusión, el que contendrá:
a) Las resoluciones sociales aprobatorias de la fusión.
b) La nomina de los socios que hayan ejercido el derecho de receso y capital que representen en cada
sociedad.
c) La nomina de los acreedores que habiéndose opuesto hubieran sido garantizado y de los que
hubieran obtenido el embargo judicial.
d) La agregación de los balances especiales y de un balance consolidado.

4° Finalmente y suscripto el acuerdo definitivo Este debe inscribirse en el Registro, momento a partir del
cual la fusión resulta oponible para la sociedad, sus integrantes y frente a terceros. Desde el acuerdo
definitivo, salvo que se haya pactado lo contrario en el acuerdo previo, la administración y representación
de las sociedades fusionantes disueltas estará a cargo de los administradores de la sociedad fusionaria o
incorporante.

Derecho de receso y preferencia de los socios:

1. El derecho de receso debe ser ejercitado por los socios que votaron en contra de la aprobación de
compromiso de fusión dentro de los 15 días de la respectiva asamblea o reunión que haya
aprobado dicho instrumento.

Gisella B Página 133

 2. No corresponde el derecho de receso para los accionistas de la sociedad incorporante, ni es
admisible tal derecho en las sociedades que hacen oferta pública de sus acciones o se hallan
autorizadas para la cotización de las mismas. Podrán si ejercer el derecho si la inscripción bajo
dichos regímenes fuera desistida o denegada.

Revocación:

Art. 86: “El compromiso previo de fusión puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes, si no
se han obtenido todas las resoluciones sociales aprobatorias en el término de tres (3) meses. A su vez las
resoluciones sociales aprobatorias pueden ser revocadas, mientras no se haya otorgado el acuerdo
definitivo, con recaudos iguales a los establecidos para su celebración y siempre que no causen perjuicios a
las sociedades, los socios y los terceros”.
Puede revocarse, dejando sin efecto la voluntad social expresada:
a) El compromiso previo: Por cualquiera de las sociedades en forma unilateral, si en el plazo de
tres meses no se han obtenido las resoluciones aprobatorias del mismo.
b) La resolución social que aprobó el compromiso previo. Los requisitos de esta revocación son:
que la misma se adopte por las mismas mayorías que son necesarias para la modificación del
estatuto o contrato social, que no se haya otorgado el instrumento definitivo, que no se causen
perjuicios a las sociedades, los socios y terceros.

Rescisión: justos motivos.

Art. 87: “Cualquiera de las sociedades interesadas puede demandar la rescisión del acuerdo definitivo de
fusión por justos motivos hasta el momento de su inscripción registral.
La demanda deberá interponerse en la jurisdicción que corresponda al lugar en que se celebró el
acuerdo”.
Escisión:

La escisión ocurre cuando una sociedad destina una parte de su patrimonio para integrar el capital
de otra ya existente o bien para constituir una nueva sociedad.
La escisión importa para la sociedad una reducción proporcional de su capital. La diferencia con la
fusión, radica que en la escisión no se produce la disolución de ninguna sociedad, sino solo la reducción de
su capital.
Art. 88: “Hay escisión cuando:
1. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para fusionarse con sociedades existentes
o para participar con ellas en la creación de una nueva sociedad. Escisión propiamente dicha.
2. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir una o varias sociedades
nuevas. Escision-fusion.
3. Una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su patrimonio nuevas
sociedades. Escision-division.
Requisitos de la escisión:

La escisión exige el cumplimiento de los siguientes requisitos:

1. Resolución aprobatoria de la escisión, del contrato o estatuto de la sociedad escisionaria, de la reforma
del contrato o estatuto de la escindente en su caso y del balance especial que debe confeccionarse a tal
efecto, el cual no podrá se anterior a 3 meses de la resolución social. La Ley remite, para el ejercicio del
derecho de receso y para las preferencias a lo establecido por los arts. 78 y 79.

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2. La resolución aprobatoria debe incluir la atribución de las partes sociales o acciones de la sociedad
escisionaria a los socios de la escindente, en proporción a sus participaciones en aquélla, las que se
cancelaran en caso de reducción del capital.
3. La publicación de un aviso por 3 días en el diario de publicaciones legales y en uno de los diarios de
mayor circulación, el que deberá contener:
a) La razón social o denominación, sede social y los datos de inscripción en el Registro de la
sociedad escindente.
b) La valuación del activo y pasivo de la sociedad escindente con indicación de la fecha a cual se
refieren.
c) La valuación del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la sociedad escisionaria,
la razón social o denominación, tipo y domicilio que tendrá.
4. Los acreedores tendrán derecho de oposición de acuerdo al régimen de fusión. Vencidos los plazos
correspondientes, se otorgarán los instrumentos de constitución de la sociedad escisionaria y de
modificación de la sociedad escindente, practicándose las inscripciones registrales.
Cuando se trate de escisión-fusión se aplicarán las disposiciones de los artículos 83 a 87.

2-Participaciones societarias. Régimen legal.

Sociedades por acciones: Incapacidad.

Art 30: “Las sociedades anónimas y en comandita por acciones solo pueden formar parte de
sociedades por acciones”.
En general la doctrina considera válida esta disposición, avalada en razones de orden público como es
evitar que por medio de participaciones de sociedades no fiscalizadas, los entes societarios eludan la
normativa de los artículos 299 y 301.
También podemos justificar esta norma al observar el inconveniente que ocasionaría a los socios tener
relación con otro tipo de sociedades con responsabilidad ilimitada, en atención a la extensión de la quiebra.
Nuevo CCyC:
Artículo 30.- Sociedad socia. Las sociedades anónimas y en comandita por
acciones solo pueden formar parte de sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Podrán ser
parte de cualquier contrato asociativo.

Participaciones en otra sociedad: Limitaciones.

Art 31: “Ninguna sociedad excepto aquellas cuyo objeto sea exclusivamente financiero o de
inversión puede tomar o mantener participación en otra u otras sociedades por un monto superior a sus
reservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas legales. Se exceptúa el caso en que el exceso en la
participación resultare del pago de dividendos en acciones o por la capitalización de reservas.
Quedan excluidas de estas limitaciones las entidades reguladas por la Ley N 18.061. El Poder Ejecutivo
Nacional podrá autorizar en casos concretos el apartamiento de los límites previstos.
Las participaciones, sea en partes de interés, cuotas o acciones, que excedan de dicho monto deberán
ser enajenadas dentro de los seis (6) meses siguientes a la fecha de aprobación del balance general del que
resulte que el límite ha sido superado. Esta constatación deberá ser comunicada a la sociedad participada
dentro del plazo de diez (10) días de la aprobación del referido balance general. El incumplimiento en la
enajenación del excedente produce la pérdida de los derechos de voto y a las utilidades que correspondan
a esas participaciones en exceso hasta que se cumpla con ella”.
El legislador ha tenido en cuenta en el artículo 31, la protección del objeto social, evitando que por
medio de un sistema de participaciones, este fuera burlado, en desmedro de la sociedad y los terceros.

Gisella B Página 135

Participaciones recíprocas: Nulidad.
Art 32: “Es nula la constitución de sociedades o el aumento de su capital mediante participaciones
recíprocas, aún por persona interpuesta. La infracción a esta prohibición hará responsable en forma
ilimitada y solidaria a los fundadores, administradores, directores y síndicos. Dentro del término de tres (3)
meses deberá procederse a la reducción del capital indebidamente integrado, quedando la sociedad en
caso contrario, disuelta de pleno derecho.
Tampoco puede una sociedad controlada participar en la controlante ni en sociedad controlada por
esta por un monto superior, según balance, ni de sus reservas, excluida la legal.
Los legisladores de la ley fundamentaron su prohibición:
 Principalmente debe protegerse el capital social si se requiere tutelar los intereses que
convergen en las sociedades tipificadas.
 Las participaciones reciprocas no son sino una forma típica del aguamiento del capital y en
consecuencia de la desvirtuacion de su intangibilidad.
 Se tiende a evitar que por medio de cruzamientos se practiquen reintegros de capital o reservas
legales, en contradicción con la economía de la ley.
 La prohibición se impuso con carácter riguroso, a fin de no posibilitar ninguna clase de
maniobras.

Holding:
Sociedad cuyo principal objeto resulta de adquirir tantas acciones en otra u otras compañías como para
darle la necesaria mayoría o el poder de control operativo en estas, y así formar con propósitos prácticos
una organización en cadena sin afectar la identidad de cada eslabón.
Clases:
1. Holdings puros: La sociedad se constituye con ese propósito, ósea ejercer el Holding.
2. Holdings impuros: Cuando no ha sido constituida esencialmente con ese fin, es decir que el objeto
financiero coexiste con otras actividades comerciales e industriales.
En nuestro país no hay legislación específica. Es aplicable la ley de defensa de la competencia cuando
las actividades del holding llegan a configurar conductas o figuras delictivas previstas en la ley.

Pool:
En lugar de formarse grupos de sociedades o de accionistas se hacen acuerdos tendientes a dominar
una rama de la industria, del comercio o actividades afines y complementarias.
Son formas de coalición monopolistas mediante la división del mercado o de la producción entre las
personas participantes. Cada una de ella conserva su propia individualidad.
Procedimientos usados:
1. Distribución de los mercados por zonas entre las empresas.
2. Limitación de la producción mediante asignación de cuotas.
3. Realización en común de ciertos servicios.
4. Fijación de precios mínimos.
El cartells suele organizar un comité integrado por representantes de la empresa asociada para ejercer
control.

Trust:
Es una institución por el cual se transfieren ciertos bienes de la empresa a un tercero, quienes los
administran en beneficio de quien se desprendió de su propiedad. El administrador adquiere el poder de
decisión sobre el patrimonio que se le confío. Ejerce la dirección y fija la política a seguir, según su criterio.

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 Cuando tienen forma de consorcio los accionistas de diversas sociedades entregan sus acciones a los
administradores o fiduciarios para que estos ejerzan todos sus derechos sociales con sujeción a los
acuerdos celebrados entre aquellos, de tal manera que frente a las diversas sociedades vinculadas y a los
terceros, el fiduciario aparecerá como verdadero titular de los derechos sociales.
Los verdaderos titulares por su parte, acreditan su calidad de tales mediante ciertos certificados que
son negociables, pueden elegir fideicomisarios para controlar la actuación de los fiduciarios y cobrar los
dividendos.
Se la entiende como la asociación de capitales, coligados con el propósito de ejercer un monopolio de
hechos en el mercado suprimiendo la competencia.
Se la utiliza para dominar el mercado e imponer precios y condiciones de ventas, constituyen una
negación de la libertad económica, al acaparar una serie de productos, como medios para arruinar a los
pequeños capitalistas y de concluir o terminar con la pequeña industria.

Monopolio:
Se considera como monopolio la existencia de una empresa (productora o comercializadora), que goza
de una posición dominante en el mercado de un producto, bien, recurso específico y diferenciado, y que
por lo general es única oferente o una de pocas oferentes existentes, circunstancia que le permite controlar
los diferentes aspectos del mercado a que tiene acceso por su especial condición frente al consumidor y a
los otros posibles oferentes.
La existencia del monopolio se ve favorecida cuando en un determinado mercado no existen productos
sustitutivos, que permitan reemplazar el bien o servicio que se encuentra monopolizado, y mientras ese
producto sea la única alternativa para la satisfacción de una necesidad de la sociedad, el monopolio
persistirá.

Competencia desleal. Ley 22.262.

Art. 1: “Están prohibidos y serán sancionados de conformidad con las normas de la presente ley, los
actos o conductas relacionados con la producción e intercambio de bienes o servicios, que limiten,
restrinjan o distorsionen la competencia o que constituyan abuso de una posición dominante en un
mercado, de modo que pueda resultar perjuicio para el interés económico general”.
Art. 2: “A los efectos de esta ley se entiende:
a) Que una persona goza de una posición dominante en un mercado cuando para un determinado tipo
de producto o servicio es la única oferente o demandante dentro del mercado nacional o, cuando sin ser la
única, no está expuesta a una competencia sustancial.
b) Que dos o más personas gozan de posición dominante en un mercado cuando para un determinado
tipo de producto o servicio no existe competencia efectiva entre ellas, o sustancial por parte de terceros,
en todo el mercado nacional o en una parte de él”.
El estado por medio de sus órganos competentes establece las reglas imperativas a las que deben
ajustarse los operadores económicos, tanto en la organización de su estructura jurídica como en su
actividad negocial, bajo el apercibimiento de sufrir las penalidades pertinentes. Estas normas disciplinan la
actuación de aquellos dentro de los criterios de política económica adoptada por el poder público.

Competencia desleal:
La competencia desleal comercial consiste en el empleo de medios incorrectos para el tráfico mercantil
con el fin de influir a los consumidores o afectar la producción o capacidad de producción de un
competidor.
Los medios a través de los cuales se realiza la competencia desleal son:

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  Publicidad emulativa y difamatoria, denigrante, referida a un competidor o categoría de
competidores.
 Violación de secretos de producción de la competencia.
 Desvío de empleado.
 Cooperación en la violación de contratos.
 Imitación servil de productos.
La ley 22.262 tiene por finalidad la protección de la libre concurrencia y evitar la actividad monopolista
y oligopólica que es la base fundamental de la economía de mercado que caracteriza nuestro régimen
económico. El destinatario final de la tutela que brinda la ley es en definitiva el consumidor.
3-Resolucion parcial:
Es la extinción del vínculo contractual respecto de uno o más socios que pierden su condición de
tales, si afectar la existencia de la sociedad como contrato y como sujeto de derecho, pero implica una
disminución del capital.
La resolución parcial es aplicable casi exclusivamente en aquellas sociedades donde tiene
importancia la personalidad del socio. No tendría sentido aplicarla en Sociedades Anónimas, ya que en
estas lo importante es la inversión realizada por los accionistas y no la personalidad de cada uno de ellos.
La resolución parcial es la antítesis de la disolución y constituye un medio eficaz para evitarlo.

Clases:

Los casos de resolución parcial básicamente son tres:

1. La muerte.
2. La exclusión.
3. El retiro voluntario.
Art 89: “Los socios pueden prever en el contrato constitutivo causales de resolución parcial y de
disolución no previstas en esta ley”.

Renuncia del socio:

La ley de sociedades no trae disposiciones sobre renuncia del socio, por lo que cabe remitirse a los
principios generales y estar a lo establecido en el contrato para ejercer este derecho.
El retiro de un socio ha de instrumentarse del mismo modo que se exige para cualquier reforma del
contrato de la sociedad, debiendo inscribirse en el RPC y publicarse para que sea oponible a terceros.

Muerte de un socio:

Art 90: “En las sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en participación, la
muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato.
En las sociedades colectivas y en comandita simple, es lícito pactar que la sociedad continúe con sus
herederos. Dicho pacto obliga a éstos sin necesidad de un nuevo contrato, pero pueden ellos condicionar
su incorporación a la transformación de su parte en comanditaria”.
Sociedades colectivas, sociedades en comandita simple, sociedades de capital e industria y en las
accidentales y en participación: se debe cuantificar y pagar la participación del causante a sus herederos,
quienes no se incorporan a la sociedad (salvo pacto en contrario).
En la SRL la muerte del socio no produce la resolución parcial, y se aplica la norma del art. 155.
En las SA la muerte de un socio no produce la resolución parcial, por lo tanto el vinculo mantenido con
el causante continuará con sus herederos (salvo que el estatuto prevea que no lo mismos no se

Gisella B Página 138

incorporarán, en cuyo caso las acciones que correspondían al causante serán adquiridas por los restantes
accionistas o por la sociedad, y se pagará su valor a los herederos.

Exclusión de socios:

Art 91: “Cualquier socio en las sociedades mencionadas en el artículo anterior, en los de
responsabilidad limitada y los comanditados de las de en comandita por acciones, puede ser excluido si
mediare justa causa. Es nulo el pacto en contrario.
Justa causa.
Habrá justa causa cuando el socio incurra en grave incumplimiento de sus obligaciones. También
existirá en los supuestos de incapacidad, inhabilitación, declaración en quiebra o concurso civil, salvo en las
sociedades de responsabilidad limitada.
Extinción del derecho.
El derecho de exclusión se extingue si no es ejercido en el término de noventa (90) días siguientes a la
fecha en la que se conoció el hecho justificativo de la separación.
Acción de exclusión.
Si la exclusión la decide la sociedad, la acción será ejercida por su representante o por quien los
restantes socios designen si la exclusión se refiere a los administradores. En ambos supuestos puede
disponerse judicialmente la suspensión provisoria de los derechos del socio cuya exclusión se persigue.
Si la exclusión es ejercida individualmente por uno de los socios, se sustanciará con citación de todos los
socios”.
(Este artículo no se aplica a las SA ni en las comanditas por acciones respecto de los socios
comanditarios).
La exclusión del socio no la hace efectiva la sociedad ni los restantes socios, sino que la misma requiere
interposición de una demanda judicial de exclusión y se exige “justa causa” (siendo nula toda disposición en
contrario) cuya verificación de existencia quedará supeditada a la decisión del magistrado.

Exclusión en sociedad de dos socios:

Art. 93: “En las sociedades de dos socios procede la exclusión de uno de ellos cuando hubiere justa
causa, con los efectos del artículo 92; el socio inocente asume el activo y pasivo sociales, sin perjuicio de la
aplicación del (artículo 94, inciso 8 Por reducción a uno del número de socios, siempre que no se
incorporen nuevos socios en el término de tres (3) meses. En este lapso el socio único será responsable
ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contraídas)”.
Nuevo CCyC:
Artículo 93.- Exclusión en sociedad de dos socios. En las sociedades de dos socios procede la exclusión de
uno de ellos cuando hubiere justa causa, con los efectos del artículo 92; el socio inocente asume el activo
y pasivo sociales, sin perjuicio de la aplicación del artículo 94 bis.

Disolución:

Consiste en el acto o hecho jurídico que previsto en la ley o el contrato con tales efectos, detiene la
existencia normal de la sociedad y abre su proceso liquidatorio, para llegar a la extinción de la sociedad
como contrato y como persona jurídica.

Causales:

Gisella B Página 139

 La disolución, abre el camino a la liquidación de la sociedad, pero no importa el cese repentino de sus
actividades ni la extinción de la personalidad jurídica, que debe mantenerse precisamente a los fines
liquidatorios.
Art. 94: Son causales de disolución:
1- La decisión de los socios.
2- La expiración del término.
3- El cumplimiento de la condición a la cual subordino su existencia.
4- La consecución del objeto por el cual se formo o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo.
5- La pérdida del capital social (En el caso de pérdida del capital social, la disolución no se produce si
los socios acuerdan su reintegro total o parcial del mismo o su aumento.).
6- La declaración de quiebra.
7- La fusión.
8- Por reducción a uno del número de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el
término de tres (3) meses. En este lapso el socio único será responsable ilimitada y
solidariamente por las obligaciones sociales contraídas.
9- Por sanción firme de cancelación de oferta pública o de la cotización de sus acciones. La
disolución podrá quedar sin efecto por resolución de asamblea extraordinaria reunida dentro de
los sesenta (60) días, de acuerdo con el artículo 244, cuarto párrafo.
10- Por resolución firme de retiro de la autorización para funcionar cuando leyes especiales la
impusieren en razón del objeto.
La enumeración prevista por el art. 94, no es de manera alguna taxativa, ya que en el propio art. 89 ha
tenido en cuenta la posibilidad de que los socios prevean otras causales de disolución.
Nuevo CCyC:
Artículo 94.- Disolución: causas. La sociedad se disuelve:
1. por decisión de los socios;
2. por expiración del término por el cual se constituyó;
3. por cumplimiento de la condición a la que se subordinó su existencia;
4. por consecución del objeto por el cual se formó, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo;
5. por la pérdida del capital social;
6. por declaración en quiebra; la disolución quedará sin efecto si se celebrare avenimiento o se dispone la
conversión;
7. por su fusión, en los términos del artículo 82;
8. por sanción firme de cancelación de oferta pública o de la cotización de sus acciones; la disolución
podrá quedar sin efecto por resolución de asamblea extraordinaria reunida dentro de los SESENTA (60)
días, de acuerdo al artículo 244, cuarto párrafo;
9. por resolución firme de retiro de la autorización para funcionar si leyes especiales la impusieran en
razón del objeto.

Incorpórase como artículo 94 bis de la ley 19.550, T.O. 1984, el siguiente:

Artículo 94 bis.- reducción a uno del número de socios. La reducción a uno del número de socios no es
causal de disolución, imponiendo la transformación de pleno derecho de las sociedades en comandita,
simple o por acciones, y de capital e industria, en sociedad anónima unipersonal, si no se decidiera otra
solución en el término de TRES (3) meses.

Efectos:

La disolución implica el paso automático al procedimiento liquidatorio y surte efectos frente a la

sociedad y sus socios desde que tuvo lugar su causa generadora, por lo que los administradores responden
desde ese momento por los actos exorbitantes al trámite liquidatorio. Por el contrario, frente a terceros,
Gisella B Página 140
solo surte efectos desde su inscripción registral, previa publicación en su caso, salvo vencimiento de
duración en las sociedades regularmente constituidas.

Prorroga. Requisitos. Reconducción:

Art. 95: “La prórroga de la sociedad requiere acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en
contrario y lo dispuesto para las sociedades por acciones de responsabilidad limitada.
La prórroga deberá resolverse y la inscripción solicitarse antes del vencimiento del plazo de duración de la
sociedad.
Reconducción.
Con sujeción a los requisitos del primer párrafo puede acordarse la reconducción mientras no se haya
inscripto el nombramiento del liquidador, sin perjuicio del mantenimiento de las responsabilidades
dispuestas por el artículo 99.
Todo ulterior acuerdo de reconducción debe adoptarse por unanimidad, sin distinción de tipos”.
El contrato social o el estatuto deben prever el plazo de vigencia de la sociedad. Antes de producirse el
vencimiento del plazo, los socios pueden resolver ampliando el plazo de vigencia de la sociedad.
La decisión debe tomarse con el quórum y la mayoría exigido para cada tipo social, pudiendo los socios
disidentes ejercer el derecho de receso.
Importante es que la prorroga (que implica la modificación del contrato social o el estatuto) y el inicio
del trámite de inscripción correspondiente debe presentarse antes de producirse el vencimiento
contractual. De esta manera se evitará la disolución y ello con independencia del tiempo que tome la
inscripción, lo que bien puede terminarse tiempo después de haber vencido el plazo contractual ahora
modificado.
Producido el vencimiento del plazo sin haber resuelto la prorroga o resuelta sin que se haya iniciado el
trámite respectivo, la sociedad se disuelve y solo podrá ser reconducida o reactivada.
Reconducir significa que la misma sociedad continuará con su giro social y tiene por efecto revertir o
dejar sin efecto hacia futuro, los efectos de la disolución acaecida; retomando los derechos, obligaciones y
responsabilidades propias del tipo social de que se trate.
En cuanto a las mayorías, rigen las necesarias para modificar el contrato social o estatuto, y siempre y
cuando no se haya inscripto el nombramiento del liquidador. Si la reconducción se decide una vez inscripto
el liquidador, dicho acuerdo solo podrá adoptarse si existe unanimidad, sin distinción de tipos sociales. La
reconducción puede resolverse hasta la cancelación de la inscripción en el RPC.
El instituto de la reconducción se aplica ante “la disolución” de la sociedad, con independencia de si
responde a una causal diferente del vencimiento del plazo, en tanto la misma permita la aplicación del
instituto.

Liquidación:

Es el procedimiento mediante el cual los liquidadores deberán vender los bienes que componen el
activo social, pagar las deudas, así como los gastos de liquidación, para posteriormente, y en caso de
resultar saldo favorable, reembolsar el capital oportunamente aportado por los socios y distribuir entre
ellos su remanente.

Designación de liquidador.

Art.102: “La liquidación de la sociedad está a cargo del órgano de administración, salvo casos especiales
o estipulación en contrario.
Gisella B Página 141
 En su defecto el liquidador o liquidadores serán nombrados por mayoría de votos dentro de los treinta
(30) días de haber entrado la sociedad en estado de liquidación. No designados los liquidadores o si éstos
no desempeñaren el cargo, cualquier socio puede solicitar al juez el nombramiento omitido o nueva
elección.
Inscripción.
El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro Público de Comercio.
Remoción.
Los liquidadores pueden ser removidos por las mismas mayorías requeridas para designarlos. Cualquier
socio, o el síndico en su caso, puede demandar la remoción judicial por justa causa”.
La designación del liquidador podrá ser: legal, contractual, por los socios o con intervención judicial.

Facultades:

Art 105: “Los liquidadores ejercen la representación de la sociedad. Están facultados para celebrar
todos los actos necesarios para la realización del activo y cancelación del pasivo
1. Debe confeccionar un inventario y balance dentro de los 30 días de asumir el cargo.
2. Debe confeccionar balances anuales, si la liquidación se prolonga por más de 1 año.
3. Debe informar trimestralmente a los socios sobre la marcha de la liquidación.

Instrucciones de los socios. Se hallan sujetos a las instrucciones de los socios, impartidas según el tipo
de sociedad, so pena de incurrir en responsabilidad por los daños y perjuicios causados por el
incumplimiento.
Actuación. Actuarán empleando la acción social o denominación de la sociedad con el aditamento "en
liquidación". Su omisión lo hará ilimitada y solidariamente responsable por los daños y perjuicios”.

Contribuciones debidas:

Art.106: “Cuando los fondos sociales fueran insuficientes para satisfacer las deudas, los liquidadores
están obligados a exigir de los socios las contribuciones debidas de acuerdo con el tipo de sociedad o del
contrato constitutivo”.

Obligaciones y responsabilidades:
Art.108: “Las obligaciones y la responsabilidad de los liquidadores se rigen por las disposiciones
establecidas para los administradores, en todo cuanto no esté dispuesto en esta Sección”.

Balance final y distribución:

Art.109: “Extinguido el pasivo social, los liquidadores confeccionarán el balance final y el proyecto
de distribución: reembolsarán las partes de capital y, salvo disposición en contrario del contrato, el
excedente se distribuirá en proporción a la participación de cada socio en las ganancias”.

Cancelación de la Inscripción.
Art. 112: “Terminada la liquidación se cancelará la inscripción del contrato social en el Registro Público
de Comercio
Conservación de libros y papeles.
En defecto de acuerdo de los socios el Juez de Registro decidirá quién conservará los libros y demás
documentos sociales”.

Gisella B Página 142

 Con la cancelación de la inscripción termina el proceso liquidatorio y se extingue la persona jurídica.
Terminada la liquidación se cancela la inscripción como contrato social en el RPC, lo que por similitud con
las personas físicas equivale a su acta de defunción.

4-Contratos de colaboración empresaria.

Caracterización.

Art 367: “Las sociedades constituidas en la República y los empresarios individuales domiciliados en
ella pueden, mediante un contrato de agrupación, establecer una organización común con la finalidad de
facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar o
incrementar el resultado de tales actividades.
No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Los contratos, derechos y obligaciones vinculados
con su actividad se rigen por lo dispuesto en los artículos 371 y 373.
Las sociedades constituidas en el extranjero podrán integrar agrupaciones previo cumplimiento de lo
dispuesto por el artículo 118, tercer párrafo.

Finalidad.

1. No puede perseguir fines de lucro. Las ventajas económicas que genere su actividad deben recaer
directamente en el patrimonio de las empresas agrupadas o consorciadas.
2. La agrupación no puede ejercer funciones de dirección sobre la actividad de sus miembros.
3. Duran 10 años, pudiendo prorrogarse antes de su vencimiento por decisión unánime de los socios.
4. La dirección y administración debe estar a cargo de una o más personas físicas designadas en el
contrato o posteriormente por resolución de los participantes, siendo de aplicación el artículo 221
del Código de Comercio.
5. En caso de ser varios los administradores y si nada se dijera en el contrato, se entiende que pueden
actuar indistintamente.
6. Las resoluciones se adoptan por mayoría de los votos de los participantes, salvo disposición en
contrario.
7. La responsabilidad será ilimitada y solidaria respecto de terceros.
8. La disolución se produce por: incapacidad, muerte, quiebra, etc., de un participante, a menos que
el contrato prevea que los demás participantes decidan por unanimidad su continuación.
9. Sin perjuicio de lo establecido en el contrato, cualquier participante puede ser excluido, por
decisión unánime, cuando contravenga habitualmente sus obligaciones o perturbe el
funcionamiento de la agrupación.

Consorcios y uniones temporales:

Cuando hablamos de consorcios y uniones temporales no siempre tenemos claridad respecto a lo que
diferencia una organización de la otra. Y es que el tratamiento contable, tributario y laboral del consorcio y
de la unión temporal, son iguales, no hay diferencia entre ellos.
Tanto un consorcio como una unión temporal, resultan de la unión de dos o más personas naturales o
jurídicas que conjuntamente presentan una propuesta o desarrollan una actividad o negocio, sin que esa
unión o colaboración constituyan una entidad jurídica, sino que en ambos casos, los miembros del
consorcio o de la unión temporal mantienen su independencia, su autonomía en todos los sentidos.
Pero hay una sutil e importante diferencia entre el consorcio y la unión temporal, y es la que define el
grado de responsabilidad de los miembros que los componen.
En el consorcio, todos los consorciados responden solidariamente por los incumplimientos y perjuicios
que causaren a terceros.

Gisella B Página 143

 En la unión temporal, cada integrante responde a prorrata de su participación, y ninguno es solidario
por las responsabilidad que le corresponde a otro integrante según su participación, lo que hace que los
intereses individuales de cada integrante estén mucho más protegidos que en el consorcio.
En lo demás aspectos relacionados con los consorcios y uniones temporales, el tratamiento que se debe
dar es exactamente igual, incluso hasta en la forma de constitución, puesto que los dos se pueden
constituir con un simple documento privado.
Nuevo CCyC: controlar en capitulo “contratos asociativos” (art. 1442-1478)
 Agrupaciones en participación
 Uniones transitorias
Artículo que encontré sobre el tema:
1. NORMAS GENERALES DE LOS CONTRATOS ASOCIATIVOS.

Ya nos hemos referido a las normas generales, que ahora reproducimos: CAPITULO 16
Contratos asociativos. SECCIÓN 1ª Disposiciones generales
ARTÍCULO 1442.- Normas aplicables. Las disposiciones de este Capítulo se aplican a todo contrato de
colaboración, de organización o participativo, con comunidad de fin, que no sea sociedad.
A estos contratos no se les aplican las normas sobre la sociedad, no son, ni por medio de ellos se
constituyen, personas jurídicas, sociedades ni sujetos de derecho.
A las comuniones de derechos reales y a la indivisión hereditaria no se les aplican las disposiciones sobre
contratos asociativos ni las de la sociedad.

La comunidad de fin aparece como la causa del negocio. Las partes no tienen intereses contrapuestos.
Contratan para perfeccionar su propia actividad, sin perder individualidad. No se genera un nuevo centro
de imputación diferenciada patrimonializado ni con reconocimiento de personalidad jurídica. Conforme a
ello la exclusión de normas aplicables.
La Exposición de la Comisión enfatiza “La colaboración asociativa, como la societaria, presenta comunidad
de fines, de modo que las partes actúan en un plano de coordinación y compartiendo el interés, lo que la
diferencia claramente de la colaboración basada en la gestión. A diferencia de la sociedad, se trata de una
integración parcial y no total, ya que no existe disolución de la individualidad, ni creación de una persona
jurídica”. Los partícipes continúan con su gestión individual, potenciada por estos contratos.
Es que un contrato no puede ser titular de derechos ni obligaciones, son los partícipes los que se
benefician de las relaciones que les genera o genere ese contrato en su desarrollo. La ley es la que
reconoce la personalidad jurídica y aquí la excluye expresamente para evitar discusiones doctrinarias ante
el advenimiento de las “relaciones de organización”. Claro que una exorbitación funcional o estructural –a
las que referiremos-, producto de apartarse de las normas que regulan estos contratos puede hacerlo
aparecer como un “ente” diferente al de los partícipes, absorbiendo incluso parte de su actividad, lo que la
ley justamente ha querido evitar sobreabundando en las claras determinaciones de la norma.
La exclusión a comuniones de derechos reales y a la indivisión hereditaria se corresponde a las diferentes
causas de la relación.

ARTÍCULO 1443.- Nulidad. Si las partes son más de dos la nulidad del contrato respecto de una de las partes
no produce la nulidad entre las demás y el incumplimiento de una no excusa el de las otras, excepto que la
prestación de aquella que ha incumplidoo respecto de la cual el contrato es nulo sea necesaria para la
realización del objeto del contrato.

Se repite aquí la norma de los contratos plurilaterales de organización, ya contenida en el art. 16 LS,
mantenida en el mismo articulo LGS.

Gisella B Página 144

ARTÍCULO 1444.- Forma. Los contratos a que se refiere este Capítulo no están sujetos a requisitos de forma.
Obviamente se impone la forma escrita, por el contenido del contrato, incluso cuando se asume un
contrato diferente a los reglados conforme a las necesidades operativas.
ARTÍCULO 1445.- Actuación en nombre común o de las partes. Cuando una parte trate con un tercero en
nombre de todas las partes o de la organización común establecida en el contrato asociativo, las otras
partes no devienen acreedores o deudores respecto del tercero sino de conformidad con las disposiciones
sobre representación, lo dispuesto en el contrato, o las normas
de las Secciones siguientesde este Capítulo.

Este es un punto crucial. Los partícipes no otorgan representación orgánica sino mandatos, o sea
representación voluntaria.

ARTÍCULO 1446.- Libertad de contenidos. Además de poder optar por los tipos que se regulan en las
Secciones siguientes de este Capítulo, las partes tienen libertad para configurar estos contratos con otros
contenidos.

Como se advertirá la norma se enrola en el principio de la autonomía de la voluntad y en la libertad para la

organización, conforme las necesidades del mercado. . Esta solución se advierte a través del tratamiento
de la cuestión en el Estatuto de la Empresa para los países del Mercosur, conforme proyecto de la
Universitá Degli Studi di Roma "Tor Vergata", Centro Interdisciplinare di Studi Latinoamericani. La
Universitá degli Studi di Roma "Tor Vergata" en el Centro Interdisciplinare di Studi Latinoamericani viene
realizado estudios en torno a un Estatuto de la Empresa para los países del Mercosur, y en su título II se
refiere a "CONTRATOS DE COOPERACION ENTRE EMPRESAS", para postular en el art. 5º: "Formas de
cooperación
37
entre empresas.- La empresa podrá asumir formas jurídicas contractuales tales como consorcio, la unión
transitoria de empresas, el grupo de interés económico, el riesgo compartido y las agrupaciones de
colaboración, no siendo dicha enumeración de carácter limitado". Para luego en su artículo 6º poner el
acento sobre la cuestión fundamental para contratantes y terceros: "Responsabilidad de las empresas
partícipes.- La responsabilidad de los partícipes frente a tercero se regirá por el contrato de cooperación
publicitado en la forma establecida por la ley y por los contratos particulares eventualmente celebrados al
efecto con terceros. Ello sin perjuicio de las reglas comunes al desenvolvimiento de la empresa contenidas
en este Estatuto".

ARTÍCULO 1447.- Efectos entre partes. Aunque la inscripción esté prevista en las Secciones siguientes de
este Capítulo, los contratos no inscriptos producen efectos entre las partes.

O sea que la inscripción, cuando es exigida, hace a la oponibilidad del contrato frente a terceros, a quiénes
también se puede anoticiar en buena fe de la existencia de la relación contractual al vincularse con los
mismos. La solución es similar a la prevista en el art. 21 LGS sobre la validez del contrato entre los socios y
la oponibilidad a los terceros que lo conocieron al momento de contratar.
Se eliminó efectos disvaliosos de la no inscripción del contrato de consorcio, y las referencias a
empresarios, por entender que no correspondía a la terminología en uso. Por lo demás se mantiene la
normativa, y son aplicables los ensayos sobre Negocio en participación, Agrupamiento de colaboración,
Unión transitoria de empresa, y Consorcio de cooperación. Se reafirma en la nueva norma el que no son
sujetos de derecho y que ello no ha acaecido por disposiciones impositivas anteriores, pues no son titulares

Gisella B Página 145

de deuda, sino que se genera una responsabilidad por las deudas de los partícipes, como en otros muchos
supuestos en el derecho argentino (responsabilidad por deuda ajena).
3.EL MUTUO PARTICIPATIVO ESTRICTO
El CCC introduce una figura de mutuo fácilmente de confundir con un negocio en participación. Hacemos
referencia a los préstamos en participación, regulados por eel CCC.
En efecto el Artículo 1531 reza: “Las reglas de este Capítulo (del préstamo o “Mutuo”) se aplican aunque el
contrato de mutuo tenga cláusulas que establezcan que: a) la tasa de interés consiste en una parte o
porcentaje de las utilidades de un negocio o actividad, o se calcula a una tasa variable de acuerdo con ellos;
b) el mutuante tiene derecho a percibir intereses o a recuperar su capital sólo de las utilidades resultantes
de un negocio o actividad, sin derecho a cobrarse de otros bienes del mutuario; c) el mutuario debe dar a
los fondos un destino determinado”.
Como forma de financiación para la sociedad gestora, el negocio ofrece evidentes ventajas, en relación por
ejemplo, al préstamo participativo. En efecto, mientras en el préstamo parciario el deudor está obligado a
restituir el capital, lo que necesariamente implica que –de resultar perdidoso el negocio- la sociedad deberá
recurrir a otros fondos sociales para restituir el capital prestado, lo que agrava la pérdida. Mientras, en el
negocio en participación, el aportante padece los quebrantos conjuntamente con la asociante.
Resulta claro que al distribuir el riesgo, el costo financiero para la sociedad gestora tenderá a disminuir
radicalmente. Impositivamente al ser un préstamo, el hecho imponible se generará no al devengarse
utilidad sino en el momento de cancelación efectiva de intereses y capital.
La modalidad del inc. b) tiene una identidad –salvo en este aspecto impositivo- con el negocio en
participación. Claro que en el concurso y en la quiebra del deudor podría tener inteligencias diversas, por
los efectos respecto a todas las acreencias pendientes y no advertir que se haya creado un privilegio.
Se estimula así un capitalismo emprendedor, generador de trabajo y riqueza, atrayendo al caapitalismo
financiero. La modalidad debería ser una constante en la toma de préstamos internacionales por los
gobiernos, tendiendo a que sociedades de inversión formalicen proyectos de inversión en infraestructura,
aseguren los capitales –incluso a través de procesos licitatorios-, auditen la aplicación de fondos y el
funcionamiento del proyecto para que los prestamistas obtengan el reembolso del préstamo con
rendimiento superior a intereses normales, y al tiempo la obra de infraestructura quede a total beneficio
del país tomador del préstamo.
La única diferencia entrae el negocio en participación y el préstamo participativo del punto b. sería la
forma de liquidar el impuesto a las ganancias, en el primer caso al cerrarse el negocio, en el segundo
cuando se liquiden intereses.
4. AGRUPAMIENTO DE COLABORACIÓN.
Este contrato es una clara herramienta para mejorar la funcionalidad de varias sociedades, sin alterar su
operatoria individual, particularmente en pequeñas y medianas empresas, donde el acceso a ciertos bienes
no sólo es costoso sino que implica la posibilidad de ser compartido.
Un laboratorio, un centro de cómputos, maquinaria agrícola, camiones hormigoneros son ejemplos de
bienes compartibles a través de este contrato.
Remitimos a anteriores comentario, limitándonos a remarcar algunos cambios y aspectos que eviten la
exorbitación de este contrato.
Así la definición en la SECCIÓN 3ª Agrupaciones de colaboración ARTÍCULO 1453.-
Definición. Hay contrato de agrupación de colaboración cuando las partes establecen una organización
común con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad de sus miembros o de
perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades.
Se omite la referencia a “empresarios” y “empresariales”, manteniendo la caracterización pero eliminando
las limitaciones subjetivas de quiénes pueden formalizar estos contratos, contenidas en el art. 367 LS. Se
elimina el segundo párrafo contenido en los principios generales, y las referencias a las sociedades
Gisella B Página 146
extranjeras. Obviamente no se genera un sujeto de derecho ni un patrimonio independiente, ni se altera la
funcionalidad de los partícipes agrupados.

Manteniendo la operatividad individual, el ARTÍCULO 1454 remarca que el agrupamiento no tiene

patrimonio ni utilidades, pues los beneficios se integran al patrimonio de los partícipes y deben ser
expresados en sus respectivos balances y declaraciones impositivas: - Ausencia de finalidad lucrativa. La
agrupación, en cuanto tal, no puede perseguir
fines de lucro. Las ventajas económicas que genere su actividad deben recaer directamente en el
patrimonio de las partes agrupadas o consorciadas. La agrupación no puede ejercer funciones de
dirección sobre la actividad de sus miembros. La expresión final también es definitoria: no hay delegación
ni de dirección ni de representación orgánica. Se repite la norma contenida en el art. 368 LS.
Si el laboratorio generado a través del agrupamiento, para atender las necesidades de los partícipes tiene
“aparentemente” capacidad libre, no puede atender a terceros para obtener remuneración. Si el contrato
de agrupamiento esta bien hecho, esa capacidad libre corresponderá a alguno o algunos de los partícipes,
quién o quiénes tendrán capacidad individual para cederla a terceros a su riesgo. Volveremos sobre estos
aspectos, hace a la exorbitación del negocio.
Al no sustituir la actividad de los partícipes no puede tener fines de lucro, ni incrementar un patrimonio
inexistente. Es una herramienta para la actividad individual de los partícipes.
Congruente con ello, el ARTÍCULO 1455.- Contrato. Forma y contenido. El contrato debe otorgarse por
instrumento público o privado con firma certificada notarialmente e inscribirse en el Registro Público que
corresponda. Una copia certificada con los datos de su correspondiente inscripción debe ser remitida por el
Registro al organismo de aplicación del régimen de defensa de la competencia.
El contrato debe contener:
a. el objeto de la agrupación;
b. la duración, que no puede exceder de diez años. Si se establece por más tiempo, queda reducida a dicho
plazo. En caso de omisión del plazo, se entiende que la duración es de diez años. Puede ser prorrogada
antes de su vencimiento por decisión unánime de los participantes por sucesivos plazos de hasta diez años.
El contrato no puede prorrogarse si hubiese acreedores embargantes de los participantes y no se los
desinteresa previamente.
c. la denominación, que se forma con un nombre de fantasía integrado con la palabra
“agrupación”;
d. el nombre, razón social o denominación, el domicilio y los datos de inscripción registral del contrato o
estatuto o de la matriculación e individualización, en su caso, de cada uno de los participantes. En el caso
de sociedades, la relación de la resolución del órgano social que aprueba la contratación de la agrupación,
así como su fecha y número de acta;
e. la constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato deagrupación,
tanto entre las partes como respecto de terceros;
f. las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondocomún operativo y los
modos de financiar las actividades comunes;
g. la participación que cada contratante ha de tener en las actividades comunes y en sus resultados;
h. los medios, atribuciones y poderes que se establecen para dirigir la organización y actividad común,
administrar el fondo operativo, representar individual y colectivamente a los participantes y controlar su
actividad al solo efecto de comprobar el cumplimiento de las obligaciones asumidas;
Originariamente se expresaba individual o colectivamente, modificándose por la expresión copulativa “y”.
i. los casos de separación y exclusión; En la redacción original se expresaba “supuestos”, que ha sido
sustituído por “casos”.

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j. los requisitos de admisión de nuevos participantes; Originariamente “condiciones” fue sustituida por la
expresión “requisitos”.
k. las sanciones por incumplimiento de obligaciones;
l. las normas para la confección de estados de situación, a cuyo efecto los administradores deben llevar,
con las formalidades establecidas por este Código, los libros habilitados a nombre de la agrupación que
requiera la naturaleza e importancia de la actividad común. Congruente con las nuevas denominaciones se
eliminó “de Comercio” en la calificación del Código.
Veamos los cambios introducidos al art. 369 LS: En cuanto a la autenticidad de las firmas e identidad de los
firmantes del contrato, de ser por instrumento privado esa firma debe ser certificada notarialmente. En el
inc. b se agrega al plazo: …Si se establece por más tiempo, queda reducida a dicho plazo. En caso de
omisión del plazo, se entiende que la duración es de diez años…. por sucesivos plazos de hasta diez años. El
contrato no puede prorrogarse si hubiese acreedores embargantes de los participantes y no se los
desinteresa previamente.
Agregado final en tutela de los acreedores individuales de los partícipes.
Se impone la inscripción registral para asegurar la oponibilidad a terceros, que también puede lograrse por
el conocimiento que se les dé a aquellos con quiénes se vincula.
El conocimiento de la Dirección Nacional de Defensa de la Competencia debe ligarse a las formas de
extinción del contrato: “e. por decisión firme de la autoridad competente que considere que la agrupación,
por su objeto o por su actividad, persigue la realización de prácticas restrictivas de la competencia;”.
La identificación en el contrato del objeto de la agrupación es fundamental, constituye la causal fin del
negocio de organización y permitirá identificar que el mismo no genera ni un sujeto ni un patrimonio
independiente, ni sustituye la actividad de los partícipes sólo integrándola.
La acabada estructuración del contrato, con el mínimo de contenido fijado en la norma del art. 1455 CCC
asegura la funcionalidad del contrato y que los representantes voluntarios no asuman actividades de los
partícipes.
ARTÍCULO 1456.- Resoluciones. Las resoluciones relativas a la realización del objeto de la agrupación se
adoptan por el voto de la mayoría absoluta de los participantes, excepto disposición contraria del contrato.
Originariamente el art. 370 LS expresaba “se adoptarán”, calificándo ahora la mayoría de “absoluta”, lo que
no se indicaba en la norma sustituída.
La impugnación de las resoluciones sólo puede fundarse en la violación de disposiciones legales o
contractuales. La acción debe ser dirigida contra cada uno de los integrantes de la agrupación y plantearse
ante el tribunal del domicilio fijado en el contrato, dentro de los treinta días de haberse notificado
fehacientemente la decisión de la agrupación.
Las reuniones o consultas a los participantes deben efectuarse cada vez que lo requiera un administrador o
cualquiera de los participantes.
No puede modificarse el contrato sin el consentimiento unánime de los participantes.
Sólo se introduce un cambio de redacción, que tiende a dejar en claro que no se demanda a un sujeto de
derecho sino a los cocontratantes.
ARTÍCULO 1457.- Dirección y administración. La dirección y administración debe estar a cargo
de una o más personas humanas designadas en el contrato, o posteriormente por resolución de los
participantes. Son aplicables las reglas del mandato.
En caso de ser varios los administradores, si nada se dice en el contrato pueden actuar indistintamente.
Con un ajuste de redacción al referirse a las personas humanas, y en la remisión, sustituyéndose la del
Código de Comercio por las “reglas del mandato”, o sea que no existe representación orgánica.

ARTÍCULO 1458.- Fondo común operativo. Las contribuciones de los participantes y los bienes que con ellas
se adquieran, constituyen el fondo común operativo de la agrupación. Durante el plazo establecido para su
Gisella B Página 148
duración, los bienes se deben mantener indivisos, y los acreedores particulares de los participantes no
pueden hacer valer su derecho sobre ellos.
Mejorada su redacción, queda en claro que los bienes aplicados al uso en común no están a nombre de la
agrupación, que no es persona jurídica, sino de los partícipes en indivisión funcional, es un condominio con
afectación a los fines del contrato. Obviamente los acreedores individuales pueden embargar las
participaciones de los partícipes.
ARTÍCULO 1459.- Obligaciones. Solidaridad. Los participantes responden ilimitada y solidariamente
respecto de terceros por las obligaciones que sus representantes asuman en nombre de la agrupación. La
acción queda expedita después de haberse interpelado infructuosamente al administrador de la
agrupación. El demandado por cumplimiento de la obligación tiene derecho a oponer las defensas
personales y las comunes que correspondan a la agrupación.
El participante representado responde solidariamente con el fondo común operativo por las obligaciones
que los representantes hayan asumido en representación de un participante, haciéndolo saber al tercero al
tiempo de obligarse.
Con una mejora de redacción, particularmente en el segundo párrafo, manteniendo la solución queda en
claro el vínculo representativo, de mandato y no de representacion orgánica.
Cabe distinguir entonces entre obligaciones asumidas para el mantenimiento de los bienes –por ejemplo
del laboratorio- y de obligaciones asumidas en representación de un participante. Las primeras deberán ser
asumidas por el representante voluntario con el fondo común operativo que mantienen los partícipes a ese
fin, y en su falta recién responderán los partícipes solidariamente. Las segundas deberán ser asumidas por
el partícipe representado, o sea por el que se asumió la obligación vinculada al agrupamiento,
solidariamente con el fondo comun operativo.
Los representantes legales no asumen responsabilidad pues no son representantes orgánicos, sin perjuicio
de su responsabilidad como mandatarios.
ARTÍCULO 1460.- Estados de situación. Los estados de situación de la agrupación deben ser sometidos a
decisión de los participantes dentro de los noventa días del cierre de cada ejercicio anual.
Los beneficios o pérdidas o, en su caso, los ingresos y gastos de los participantes derivados de su actividad,
pueden ser imputados al ejercicio en que se producen o a aquel en el que se aprueban las cuentas de la
agrupación.
Se trata de una rendición de cuentas en el negocio de colaboración, debiendo declarar impositivamente las
ganancias y la participación patrimonial cada uno de los partícipes. Por ello debe practicarse un ejercicio
anual y la indicación de la afectación impositiva a un ejercicio determinado conforme declaren los
partícipes.
El tema esta regulado por la FACPCE conforme la resolución técnica n° 14 del año 1997, actualizada para las
AC y las UTE por las resoluciones 19/2000, 21/2002 y 27/2009.
ARTÍCULO 1461.- Extinción. El contrato de agrupación se extingue:
a. por la decisión de los participantes;
b. por expiración del plazo por el cual se constituye; por la consecución del objeto para el que se forma o
por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo;
c. por reducción a uno del número de participantes;
Esta previsión es congruente con lo dispuesto por el art. 1455 inciso i., integrándose con el artículo
siguiente 1462 in fine.
d. por incapacidad, muerte, disolución o quiebra de un participante, a menos que el contrato prevea su
continuación o que los demás participantes lo decidan por unanimidad;
e. por decisión firme de la autoridad competente que considere que la agrupación, por su objeto o por su
actividad, persigue la realización de prácticas restrictivas de la competencia;
f. por causas específicamente previstas en el contrato.
Gisella B Página 149
 Se advertirá que por congruencia se ha sustituído la expresión “disolución” por “extinción”, conforme su
naturaleza contractual.
ARTÍCULO 1462.- Resolución parcial no voluntaria de vínculo. Sin perjuicio de lo establecido en el contrato,
cualquier participante puede ser excluido por decisión unánime de los demás, si contraviene habitualmente
sus obligaciones, perturba el funcionamiento de la agrupación o incurre en un incumplimiento grave.
Cuando el contrato sólo vincula a dos personas, si una incurre en alguna de las causales indicadas, el otro
participante puede declarar la resolución del contrato y reclamar del incumplidor el resarcimiento de los
daños.
No sólo se ha mejorado la redacción, eliminando la expresión “exclusión”, sustituyéndola
congruentemente por la correspondiente a la naturaleza contractual, sino que se ha reglado expresamente
el supuesto de resolución del contrato en caso de ser sólo dos las partes.

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 Bolilla XII
1-Sociedades colectivas:

La ley 19.550 no define a la sociedad colectiva.

La sociedad colectiva es caracterizada en el Art 125 como aquella en que los socios contraen
responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales. Siendo inoponible a terceros
el pacto en contrario.
Tres son sus notas características:
1. Su fuerte acento personal.
2. La responsabilidad de los socios asumida en forma solidaria e ilimitada, aunque subsidiaria.
3. La división del capital social en partes de interés.
Debe entenderse que los socios no responden juntamente con la sociedad, como lo hacen los
integrantes de de las sociedades irregulares o de hecho, sino que gozan del beneficio de excusión y que
consiste en exigir a los acreedores de la sociedad, que ejecuten prioritariamente los bienes sociales, antes
de enderezar su acción contra cualquiera de los socios.

Instrumentación:
El contrato constitutivo debe ajustarse a los siguientes requisitos de fondo y forma:

Son requisitos de forma:

1. Redactarse por instrumento público o privado. Cualquiera sea el monto del capital y naturaleza de
los bienes aportados Art 4 y 38. La instrumentación por acto privado es licita, cualquiera que se la
naturaleza del bien que integre el aporte de alguno o algunos de los socios así sea un inmueble u
otro bien que deba transferirse por instrumento publico u otras formalidades.
2. La inscripción del contrato constitutivo en el registro público de comercio, conforme al Art 7 de la
ley. Esta inscripción es constitutiva.
Si el acto constitutivo se otorgó por instrumento privado requiere la previa autenticación de las
firmas que los suscriben, excepto cuando sean autenticadas por escribano público u otro
funcionario competente.
El Art. 39 da eficacia retroactiva a la inscripción a la fecha del contrato, si se presenta en término.

Requisitos de fondo:
Son requisitos de fondo, los establecidos en el Art. 11, complementados por los arts. 125 y SS.
El instrumento de constitución debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de
sociedad:
1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de documento de
identidad de los socios.
2. La razón social o la denominación, y el domicilio de la sociedad.
3. La designación de su objeto, que debe ser preciso y determinado.
4. El capital social, que deberá ser expresado en moneda argentina, y la mención del aporte de cada
socio.
5. El plazo de duración, que debe ser determinado.
6. La organización de la administración de su fiscalización y de las reuniones de socios.
7. Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas.
8. Las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los derechos y obligaciones de
los socios entre sí y respecto de terceros.
9. Las cláusulas atinentes al funcionamiento, disolución y liquidación de la sociedad.

Gisella B Página 151

Caracteres:

 Intuito personae: Se constituye tomando en cuenta la calidad personal de todos los socios.
 Auto-organicismo en metería de administración, resolución y fiscalización.
 Posibilidad de llevar razón social o denominación.
 La responsabilidad es solidaria, ilimitada y subsidiaria.
 Es partes de interés: Es el aporte de cada uno de los socios en el capital de la sociedad colectiva.
Presenta los siguientes caracteres:
1- Desigualdad: Las partes de interés de cada socio pueden ser de distinto monto.
2- Derechos que otorga.
3- No circulan: Las partes de interés no son susceptibles de circular, si pudiera hacerlo, su
transferencia convertiría en fungible la persona del socio e importaría la sustitución de un
socio por otro.
4- No pueden, ser enajenadas ni aún mediante ejecución judicial.
5- Embargabilidad: Si bien la parte del socio no puede ser ejecutada puede ser embargada con
los alcances que le otorga al Art. 51.

Denominación:
Art 126: “La denominación social se integra con las palabras "sociedad colectiva" o su abreviatura.
Si actúa bajo una razón social, ésta se formará con el nombre de alguno, algunos o todos los socios.
Contendrá las palabras "y compañía" o su abreviatura si en ella no figuren los nombres de todos los socios.
Modificación.
Cuando se modifique la razón social, se aclarará esta circunstancia en su empleo de tal manera que
resulte indubitable la identidad de la sociedad.
Sanción.
La violación de este artículo hará al firmante responsable solidariamente con la sociedad por las
obligaciones así contraídas”.
La ley de sociedades permite la utilización de la razón social o la denominación societaria: en este
último caso, la exigencia de integrarla con la palabra “sociedad colectiva” o su abreviatura “SC”.
En caso de que se utilice la razón social y no conformarla con el nombre de todos los socios, ella se
deberá integrar con las palabras “y compañía” o su abreviatura “y Cía.”.

Responsabilidad de los socios:

Según el art. 125 Los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria, por las
obligaciones sociales. El pacto en contrario no es oponible a terceros.
Ilimitada: Responden con todo su patrimonio.
Solidaria: Se puede ejecutar a uno de los socios por el todo.
Subsidiaria: Gozan del beneficio de excusión y por lo tanto, los acreedores deben ejecutar primero
los bienes de la sociedad y después los bienes particulares de los socios.
La sociedad colectiva es más rigurosa en materia de responsabilidad pues es el único tipo societario
en que todos los socios responden con su patrimonio por deudas sociales, sin beneficio de división entre
ellos.

Alcances:

 El acreedor debe demandar a la sociedad y no a los socios: Los socios no están solidariamente
obligados con la sociedad, sino que la solidaridad es entre ellos una vez excutidos inútilmente los
bienes sociales.

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  El acreedor de la sociedad no puede demandar a los socios personalmente: La responsabilidad de
los socios es subsidiaria.

Administración: facultades.

En la sociedad colectiva la administración puede estar a cargo de socios o terceros. Aquellos que
cumplan con la función de administradores, serán también representantes de la sociedad.
1- Silencio del contrato: Art 127. Si el contrato no regula un régimen concreto de administración,
todos los socios y en forma indistinta tienen derecho a administrarla y representarla.
2- Administración indistinta. Art 128. Si se encarga la administración a varios de los socios sin
determinar sus funciones, ni expresar que uno no podrá obrar sin el otro, se entiende que pueden
realizar indistintamente cualquier acto de administración.
3- Administración conjunta. Art 128. Si se ha estipulado que nada puede hacer un administrador sin
el otro, ninguno de ellos puede obrar individualmente, en tal supuesto la sociedad no es
responsable por las obligaciones contraídas por uno solo.

Designación:

Puede hacerse en el contrato constitutivo o en acto posterior, pero debe inscribirse junto con el
contrato, en el registro público de comercio.

Remoción:

Art. 129: “El administrador, socio o no, aun designado en el contrato social, puede ser removido por
decisión de mayoría en cualquier tiempo sin invocación de causa, salvo pacto en contrario.
Cuando el contrato requiera justa causa, conservará su cargo hasta la sentencia judicial, si negare la
existencia de aquella, salvo su separación provisional por aplicación de la Sección XIV del Capítulo I.
Cualquier socio puede reclamarla judicialmente con invocación de justa causa. Los socios disconformes con
la remoción del administrador cuyo nombramiento fue condición expresa de la constitución de la sociedad,
tienen derecho de receso”.
Del presente artículo sacamos las siguientes conclusiones:
1- Se admite la administración a cargo de un tercero no socio, eliminando cualquier duda al respecto.
2- Estamos en presencia del principio general que para estos casos emana de la ley de sociedades, es
decir, el de la revocabilidad “ad nunc” del administrador, sin expresión de fundamentación aunque
se requiere la adopción por simple mayoría en la reunión de socios y existiendo causa, podrá
cualquier socio solicitar la remoción del administrador.
3- Al no definirse qué es justa causa queda librado a la apreciación judicial. Al requerirse justa causa
para la remoción, los socios solo pueden resolver la acción de promoción pero no el alejamiento al
cargo cuando el administrador niegue los cargos imputados. Va de suyo que el administrador
carece de voto en la reunión en que se resuelve la necesidad de proveer dicha acción.

Renuncia:
Art. 130: “El administrador, aunque fuere socio, puede renunciar en cualquier tiempo, salvo pacto
en contrario, pero responde de los perjuicios que ocasione si la renuncia fuere dolosa o intempestiva”.
El administrador puede renunciar sin expresión de causa debiendo cuidar que la misma no afecte a
la sociedad, siendo responsable por eventuales daños y perjuicios, por lo expuesto, la misma no puede ser
dolosa, maliciosa o intempestiva.
La renuncia debe publicarse e inscribirse ante el organismo de contralor.

Gisella B Página 153

Cesión de cuotas:

Aun cuando la cuota parte social es un bien incorporado al patrimonio individual del socio, este no goza
de la libertad de cederlo a un tercero: a este efecto se requiere el consentimiento de todos los consocios.
Es una consecuencia del carácter intuito personae de este tipo de sociedad

Mayorías:

Art. 131: “Toda modificación del contrato, incluso la transferencia de la parte a otro socio, requiere
el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario”.
Art. 132: “Por mayoría se entiende, en esta Sección, la mayoría absoluta de capital, excepto que el
contrato fije un régimen distinto. Ya sea en porcentaje de capital necesario para resolver, o bien cualquier
otro régimen, siempre que respete el derecho que tienen todos los socios a intervenir en las resoluciones
de esa naturaleza”.
El artículo se refiere al capital social de la sociedad y no al presente en la reunión. La mayoría absoluta
es el 50% más un voto (no confundir con la mitad mas uno).

2-Sociedades en comandita simple:

La ley de sociedades no define a este tipo societario. El Art 134 determina que La Sociedad en
Comandita Simple se caracteriza por tener dos categorías de socios: los comanditados y los comanditarios.
Es una especie de sociedad por interés o de “personas”, toda vez que la parte de los socios
comanditados (parte de interés), como las cuotas de capital de los socios comanditarios, es normalmente
transmisible, salvo pacto en contrario.

Caracteres:

1- Existencia de dos categorías de socios, comanditados y comanditarios cuya diferencia radica en el

régimen de responsabilidad de cada uno.
2- El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de las
sociedades colectivas, es decir en forma solidaria e ilimitada aunque subsidiaria.
3- Los socios comanditarios, sólo responden con el capital que se obliguen a aportar.
4- El capital social en que participen los socios comanditarios no se divide en acciones ni se presenta
en títulos circulatorios, a diferencia de su homónima por acciones. Se divide en partes de interes
5- La administración y representación sólo puede ser ejercida por los socios comanditados o terceros
que se designen.
6- Nombre social: pueden llevar denominación o razón social, pero si llevan razón social solo puede
contener el nombre de los socios comanditados

Constitución:

Rigen para la constitución los mismos requisitos formales que para las Sociedades Colectivas.

Clases de socios y responsabilidades:

Puede observarse 2 clases de socios, comanditarios y comanditados. Ambas clases de socios tienen
derechos y obligaciones, pero existen derechos que la ley reconoce a los comanditados pero no a los
comanditarios.

Gisella B Página 154

  El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad
colectiva (ilimitada, solidaria y subsidiariamente).
Responsabilidad: Personal, ilimitada y solidaria.
Aportes: Obligaciones de dar (excluidas prestaciones de industrias o trabajo personal a cargo de los
mismos).
 El o los socios comanditarios sólo responden con el capital que se obligaron a aportar
(responsabilidad limitada al capital suscripto). Salvo que transgreda la prohibición de intervenir en
la administración:
Si su intervención es en un acto aislado, la responsabilidad se extenderá a aquellos actos en los
que ha intervenido.
Si su intervención es habitual, su responsabilidad se extenderá aun a los actos en que no hubiera
intervenido.
La sanción consiste en tomarlo responsable solidaria e ilimitadamente.
Aportes: Todo tipo de aportes de dar o hacer, en propiedad, uso o goce. Ello basado en su
responsabilidad.

Administración:

Art. 136: “La administración y representación de la sociedad es ejercida por los socios
comanditados o terceros que se designen, y se aplicarán las normas sobre administración de las sociedades
colectivas…”
La administración y representación es ejercida por los socios comanditados o terceros que se
designen y se aplicarán, en caso de administración plural, las normas sobre administración de las
sociedades colectivas.
El legislador ha prohibido al socio comanditario intervenir en la administración y representación, bajo
pena de ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales. Bajo las mismas
penalidades, se les ha prohibido ser mandatarios de la sociedad.
La prohibición no se extiende al examen, inspección, vigilancia, verificación, opinión o consejo, respecto
de la gestión societaria.
En caso de quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los socios comanditados, el socio
comanditario puede realizar los actos urgentes que requiera la gestión de los negocios, mientras se
regulariza la situación planteada, sin incurrir en responsabilidad ilimitada y solidaria. La sociedad se
disuelve si no se regulariza la situación o transforma en el término de 3 meses.

Reuniones sociales:

El gobierno de la sociedad es ejercida por los socios, quienes pueden adoptar resoluciones que se
refieren a la marcha de los negocios sociales, nombramiento y remoción de administradores, reforma del
contrato social o disolución anticipada de la sociedad.
En la sociedad en comandita simple, la ley no exige la organización de asambleas para la adopción
de resoluciones, de modo que cabe remitirse a lo que el contrato prevea, atento a lo expuesto en el art. 11
inc., según el cual el instrumento constitutivo debe establecer la organización de las reuniones sociales.
El socio comanditario tiene el mismo derecho que el socio comanditado para intervenir y votar las
decisiones que se refieren a la marcha de la sociedad y modificación del contrato social, salvo cuando se
trate de actos que importen violar las prohibiciones impuestas por la ley a esa clase de socios.
Los socios votan en proporción a sus respectivas partes de capital, aunque el contrato puede
establecer un modo distinto, como podría ser un voto por socio.

Gisella B Página 155

Mayorías:

Son de aplicación los arts. 131 y 32.

-Socios comanditados: Toda modificación de contrato o transferencia de parte a otro socio requiere
el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario.
Las demás decisiones son por mayoría absoluta.
-Socios comanditarios: Los comanditarios pueden votar para designación de administradores y
aprobación de estados contables.

3-Sociedad de capital e industria:

La ley no la define. Podemos definirla como aquella en la cual dos o más personas, integrando dos
categorías inconfundibles de socios, los capitalistas (con responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria) y
los industriales (que responden solo hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas, es decir, hasta la
efectiva distribución de utilidades, momento a partir del cual no corresponde exigir su distribución, salvo
dolo o fraude), y apoyándose en el elemento “intuito personae” como sustento de su calidad personalista,
se obligan a realizar aportes consistentes en obligaciones de dar (socios capitalistas) y de hacer (socios
industriales) para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes y servicios, participando de los
beneficios y soportando las perdidas.

Instrumentación:

Esta sociedad puede constituirse por instrumento público o privado. El acto constitutivo debe cumplirse
con los requisitos exigidos por el Art. 11 de la ley 19.550. La sociedad debe inscribirse en el Registro público
de Comercio. No necesita publicarse.

Caracteres:

Se caracterizan por la existencia de dos tipos de socios, diferenciados en el régimen de responsabilidad

y principalmente por la naturaleza de las aportaciones efectuadas. Así a los socios capitalistas les está
permitido sólo efectuar prestaciones de dar, mientras que los industriales sólo aportan su industria u
obligaciones de hacer.
1- Son sociedades auto-organicistas.
2- Puede tener razón social o denominación.
3- Son sociedades intuito personae.
4- El capital se divide en partes de interés.
5- Son sujeto de derecho.

Tipos de socios y responsabilidad:

 Socio capitalista:
-Responsabilidad: subsidiaria, solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales, a las cuales se le
extiende la quiebra de la sociedad.
-Aporte: dinero o bienes en especie, pudiendo aportarse en forma complementaria su trabajo
personal, siempre y cuando exista otro socio que aporte exclusivamente su trabajo.
 Socio industrial:
-Responsabilidad: responden hasta la concurrencia de la ganancia no percibida.

Gisella B Página 156

 -Aportes: exclusivamente trabajo persona. El aporte del socio industrial puede consistir en
actividades manuales, intelectuales, artísticas, científicas, profesionales, artesanales, o simple
trabajo material.

Administración:

Art. 143: “La representación y administración de la sociedad podrá ejercerse por cualquiera de los
socios…”.
La administración y representación podrá ser ejercida por cualquiera de los socios, resultando
aplicable las normas que al respecto rigen en las sociedades colectivas.
Si el socio industrial no ejerciere la administración, la quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitación de
todos los administradores habilita a aquel a realizar los actos urgentes que se requieran para la gestión de
los negocios, mientras se regulariza la situación, sin incurrir en responsabilidad solidaria e ilimitada. No
obstante, sociedad se disuelve si no se regulariza o transforma en el término de 3 meses.

Distribución de beneficios:

El contrato debe fijar la participación en los beneficios y las reglas para su distribución. El Art 11 inc.
7 y en caso de silencio las ganancias se distribuirán en relación de los aportes.
Para el caso del socio industrial, teniendo en cuenta las características especiales de su aporte, dicha
norma general del Art. 11 Inc. 7 resulta insuficiente; por ello el Art. 144 dispone que cuando el contrato no
establezca la parte que ha de corresponder al socio industrial en las ganancias, ésta se fijara judicialmente.

Reuniones sociales. Mayorías:

Para la adopción de resoluciones se aplica el mismo régimen que establece el Art. 131 y 132 para la
sociedad colectiva.
En caso de modificación del contrato, incluido la transferencia de la parte a otro socio, requiere el
consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario.
Las demás resoluciones, se adoptarán por mayoría; entendiéndose por tal, a la mayoría absoluta de
capital, computándose el voto del socio industrial igual al del capitalista de menor aporte salvo estipulación
en contrario. De lo contrario, será equivalente al de su consocio.

4-Sociedad accidental o en participación:

La ley no la conceptualiza. El art. 361 expresa: "Su objeto es la realización de una o más operaciones
determinadas y transitorias, a cumplirse mediante aportaciones comunes y a nombre personal del socio
gestor. No es sujeto de derecho y carece de denominación social; no está sometida a requisito de forma ni
se inscribe en el Registro Público de Comercio. Su prueba se rige por las normas de prueba de los
contratos”.
Dentro de nuestro régimen legal solo se permite constituir válidamente una sociedad en
participación, cuando es accidental, con lo cual resulta que nuestra ley viene a prohibir la sociedad en
participación de tipo permanente.
Según Farina son figuras conceptualmente diferentes:
Hay sociedad en participación, cuando dos o más personas, mediante aportes destinados a constituir
un fondo común, en virtud de acuerdo privado que no trascienda a terceros, encomienda a uno de ellos

Gisella B Página 157

llamado socio gestor, la aplicación del fondo común a una actividad económica para dividirse entre sí las
ganancias o soportar las pérdidas que resulten.
Hay sociedad accidental, cuando se constituye para una o más operaciones determinadas y transitorias,
de tal modo que concluidas dichas operaciones la sociedad se disuelve. Conceptualmente, la sociedad
accidental no necesita ser oculta o en participación.

Caracteres:

La ley 19.550 la considera una “sociedad anómala”, debido a que presenta caracteres especiales
que la diferencian de las demás sociedades:
1- La sociedad accidental no es sujeto de derecho y carece de personalidad jurídica. Por eso, quien
contrata con los terceros no es la sociedad, sino el socio gestor a título personal.
2- Al carecer de personalidad jurídica, la Sociedad Accidental no tiene patrimonio social. Los aportes
realizados por los socios no están a nombre de la sociedad, sino a nombre del socio gestor.
3- No tiene denominación ni razón social.
4- No está sometida a requisitos de forma en su constitución, ni debe inscribirse en el Registro
Público de Comercio,
5- A falta de disposiciones especiales, son aplicables las reglas de la Sociedad Colectiva.
Debido a los caracteres que presenta la Sociedad Accidental, parte de la doctrina le ha negado el
carácter de sociedad, considerándola un contrato que da origen a una asociación o un contrato de
colaboración entre los socios.

Personalidad jurídica:

La sociedad accidental no es sujeto de derecho y carece de personalidad jurídica. Por eso, quien
contrata con los terceros no es la sociedad, sino el socio gestor a título personal.

Relaciones de los socios entre sí y con terceros:

Art. 362: “Los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones sólo respecto del socio gestor. La
responsabilidad de éste es ilimitada. Si actúa más de un gestor, ellos serán solidariamente responsables.
Socios no gestores.
El socio que no actúe con los terceros no tiene acción contra éstos”.
Hay en este tipo social dos clases de socios:
-El socio gestor, que tendrá a su cargo la administración de la sociedad y del negocio, cargando con la
obligación de rendir cuentas de su actuación y del negocio común.
-El socio participe, que no interviene en la administración, efectúa su aporte en cabeza del socio gestor
y permanece oculto frente a terceros.
Art. 363: “Cuando el socio gestor hace conocer los nombres de los socios con su consentimiento, éstos
quedan obligados ilimitada y solidariamente hacia los terceros”.
El socio gestor contrata y se obliga a su propio nombre. Por ello, se impone la actuación a nombre
personal del socio gestor en caso de exteriorización. Los socios no gestores son solidaria e ilimitadamente
responsables hacia terceros, cuando el socio gestor hizo conocer sus nombres con su consentimiento.

Administración:

Art. 364: “Si el contrato no determina el contralor de la administración por los socios, se aplicarán
las normas establecidas para los socios comanditarios.
Gisella B Página 158
 Rendición de cuentas.
En cualquier caso, el socio tiene derecho a la rendición de cuentas de la gestión”
Le corresponde al socio gestor. No procede la remoción ad nutum del gestor ni su renuncia, ya que
importan al incumplimiento del contrato y la imposibilidad de su continuación.

Responsabilidad del socio gestor:

Debe actuar ante terceros a su nombre personal, le está prohibido invocar representación alguna de la
sociedad o a los otros socios, pero cuando en su actuación hace conocer los nombres de los socios con su
consentimiento, estos quedan obligados ilimitada y solidariamente.
El socio gestor asume la responsabilidad ilimitada y compromete todos los bienes que ha recibido en
concepto de aportes en propiedad, más la totalidad de su patrimonio particular.
Si actúa más de un gestor, ellos serán solidariamente responsables.

Liquidación:

La liquidación se hará por el socio gestor, quien debe rendir cuentas de sus resultados a los socios
no gestores.

Nuevo CCyC: sociedades accidentales o en participación

Nuevo: la modificación a la ley 19.550, deroga el cap. II; sección IX “soc. accidentales o en participación”,
las cuales pasan al CCyC en el cap. XVI “contratos asociativos”, bajo el nombre de “negocio en
participación”, art 1.448 a 1452.
Disposiciones generales a los contratos asociativos:
Estos contratos, como las sociedades, presenta comunidad de fines, de modo que las partes actúan en un
plano de coordinación y compartiendo el interés, lo que la diferencia claramente de la colaboración basada
en la gestión. A diferencia de la sociedad, se trata de una integración parcial y no total, no existiendo
disolución de la individualidad, ni creación de una persona jurídica.

ARTÍCULO 1442.- Normas aplicables. Las disposiciones de este Capítulo se aplican a todo contrato de
colaboración, de organización o participativo, con comunidad de fin, que no sea sociedad. A estos
contratos no se les aplican las normas sobre la sociedad, no son, ni por medio de ellos se constituyen,
personas jurídicas, sociedades ni sujetos de derecho. A las comuniones de derechos reales y a la
indivisión hereditaria no se les aplican las disposiciones sobre contratos asociativos ni las de la sociedad.
La comunidad de fin aparece como la causa del negocio. Las partes no tienen intereses contrapuestos.
Contratan para perfeccionar su propia actividad, sin perder individualidad. No se genera un nuevo centro
de imputación diferenciada patrimonializado ni con reconocimiento de personalidad jurídica. Conforme a
ello la exclusión de normas aplicables.
Es que un contrato no puede ser titular de derechos ni obligaciones, son los partícipes los que se benefician
de las relaciones que les genera o genere ese contrato en su desarrollo. La ley es la que reconoce la
personalidad jurídica y aquí la excluye expresamente.

ARTÍCULO 1443.- Nulidad. Si las partes son más de dos la nulidad del contrato respecto de una de las
partes no produce la nulidad entre las demás y el incumplimiento de una no excusa el de las otras,
excepto que la prestación de aquella que ha incumplidoo respecto de la cual el contrato es nulo sea
necesaria para la realización del objeto del contrato.

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Se repite aquí la norma de los contratos plurilaterales de organización, ya contenida en el art. 16 LS,
mantenida en el mismo articulo LGS.

ARTÍCULO 1444.- Forma. Los contratos a que se refiere este Capítulo no están sujetos a requisitos de
forma.
Obviamente se impone la forma escrita, por el contenido del contrato, incluso cuando se asume un
contrato diferente a los reglados conforme a las necesidades operativas.

ARTÍCULO 1445.- Actuación en nombre común o de las partes. Cuando una parte trate con un tercero en
nombre de todas las partes o de la organización común establecida en el contrato asociativo, las otras
partes no devienen acreedores o deudores respecto del tercero sino de conformidad con las
disposiciones sobre representación, lo dispuesto en el contrato, o las normas de las Secciones
siguientesde este Capítulo.
Este es un punto crucial. Los partícipes no otorgan representación orgánica sino mandatos, o sea
representación voluntaria.

ARTÍCULO 1446.- Libertad de contenidos. Además de poder optar por los tipos que se regulan en las
Secciones siguientes de este Capítulo, las partes tienen libertad para configurar estos contratos con otros
contenidos.
Como se advertirá la norma se enrola en el principio de la autonomía de la voluntad y en la libertad para la
organización, conforme las necesidades del mercado.

ARTÍCULO 1447.- Efectos entre partes. Aunque la inscripción esté prevista en las Secciones siguientes de
este Capítulo, los contratos no inscriptos producen efectos entre las partes.
O sea que la inscripción, cuando es exigida, hace a la oponibilidad del contrato frente a terceros, a quiénes
también se puede anoticiar en buena fe de la existencia de la relación contractual al vincularse con los
mismos. La solución es similar a la prevista en el art. 21 LGS sobre la validez del contrato entre los socios y
la oponibilidad a los terceros que lo conocieron al momento de contratar

Negocio en Participación:
ARTÍCULO 1448.- Definición. El negocio en participación tiene por objeto la realización de una o más
operaciones determinadas a cumplirse mediante aportaciones comunes y a nombre personal del gestor.
No tiene denominación, no está sometido a requisitos de forma, ni se inscribe en el Registro Público.
Se ha eliminado la “transitoriedad” que refería el art. 361 LS, también de esta misma norma las referencias
a que “no es sujeto de derecho”. Es de los contratos asociativos que no requiere inscripción.
Las sociedades, incluso las anónimas, pueden en nuestro país financiar ciertos negocios a través de
negocios en participación, en los que el partícipe arriesga su aporte a las resultas del negocio específico en
la expectativa de obtener una buena ganancia conforme el proyecto de inversión, y la sociedad gestora
mejora sus posibilidades de ganancias, incluso de las que obtendría de la gestión de un fideicomiso.
Sustitúyese el artículo 30 de la ley 19.550, T.O. 1984, por el siguiente: Artículo 30.- Sociedad socia. “Las
sociedades anónimas y en comandita por acciones solo pueden formar parte de sociedades por acciones
y de responsabilidad limitada. Podrán ser parte de cualquier contrato asociativo”.

RTÍCULO 1449.- Gestor. Actuación y responsabilidad. Los terceros adquieren derechos y asumen
obligaciones sólo respecto del gestor. La responsabilidad de éste es ilimitada. Si actúa más de un gestor
son solidariamente responsables.

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Se repite así el art. 362 de la LS, eliminado de la LGS. Los partícipes confían en la capacidad operativa del
gestor, a cuyo patrimonio se incorporan las “aportaciones comunes”, y por tanto éste –o éstos- responde
respecto de los tereros que se vinculen con su patrimonio. El contrato debe definirse en forma
económicamente trasparente, cual es la posibilidad que se invite a inversores a financiar negocios
específicos, que los mismos no afronten como socios de la sociedad, sino formalizando aportes destinados
a un fin específico, corriendo el riesgo de hasta perder ese aporte –mientras se mantenga como mero
inversor-, y gozando del derecho no sólo a la rendición de cuentas del negocio sino a obtener la utilidad
pactada. A su vez la sociedad gestora tendrá derecho, una vez liquidado el negocio, a obtener una ganancia
y no meramente una retribución por sus servicios.

ARTÍCULO 1450.- Partícipe. Partícipe es la parte del negocio que no actúa frente a los terceros. No tiene
acción contra éstos ni éstos contra aquél, en tanto no se exteriorice la apariencia de una actuación
común.
No se trata de un negocio que deba permanecer oculto y que los terceros no conozcan el apoyo
económico. Lo que genera responsabilidad es la actuación como si se tratara de una gestión común, un
respaldo personalizado al negocio con el tercero.
Se reordenan expresiones de los arts. 362 in fine y 363 LS, derogados. Se focaliza la intervención del
partícipe en la aportación al patrimonio del gestor para negocios determinados.

ARTÍCULO 1451.- Derechos de información y rendición de cuentas. El partícipe tiene derecho a que el
gestor le brinde información y acceso a la documentación relativa al negocio. También tiene derecho a la
rendición de cuentas de la gestión en la forma y en el tiempo pactados; y en defecto de pacto,
anualmente y al concluir la negociación.
Se reformula el contenido del derogado art. 364, particularmente la remisión a “las normas establecidas
para los socios comanditarios” para alejar toda idea de sociedad. La rendición de cuentas es la forma de
informar sobre todo negocio a los interesados, y se resalta que ello debe serlo anualmente por las
incidencias impositivas, y particularmente al concluir la negociación donde se cristaliza el resultado del
negocio y la eventual incidencia en el impuesto a las ganancias del gestos y del partícipe.

ARTÍCULO 1452.- Limitación de las pérdidas. Las pérdidas que afecten al partícipe no pueden superar el
valor de su aporte.
Es la traspolación del art. 365 LS derogado. A su vez de la regulación contenida en la ley de sociedades, se
excluye la previsión del art. 366 que remitía a las “reglas de la sociedad colectiva” en torno al
funcionamiento y disolución. Se eliminan referencias a la liquidación, cubiertas por la obligación de
rendición de cuentas en la forma mejorada que se norma el art. 1451 sobre el precedente en la LS.

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