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Evolución histórica
Cada sociedad, históricamente, ha creado —y crea— sus propias normas penales, con rasgos y
elementos característicos según el bien jurídico que en cada caso se quiera proteger.
Tabú y venganza privada: en los tiempos primitivos no existía un Derecho penal estructurado,
sino que había toda una serie de prohibiciones basadas en conceptos mágicos y religiosos,
cuya violación traía consecuencias no solo para el ofensor sino también para todos los
miembros de su familia, clan o tribu.
La Ley del Talión: las primeras limitaciones a la venganza como método de castigo surgen con
el Código de Hammurabi, La Ley de las XII Tablas y la Ley Mosaica, que intentan establecer una
primera proporcionalidad entre el daño producido y el castigo. Es el famoso "ojo por ojo,
diente por diente".
En los casos en que no existía daño físico, se buscaba una forma de compensación física, de
modo tal, por ejemplo, que al autor de un robo se le cortaba la mano.
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La evolución del pensamiento de la ciencia penal no sigue una línea homogénea. El rechazo de
las conclusiones del movimiento precedente se utiliza como punto de partida de las nuevas
construcciones.
• Política Criminal: Valora la legislación penal desde los fines que pretendan ser obtenidos y
propone regulaciones alternativas.
Escuelas Penales
A) El conjunto de doctrinas, cada una ellas ordenadas bajo un sistema y un metodo, que
abarcan en su contenido concepciones distintas sobre el delito, el delincuente, y el fin de la
pena.
C) Escuela penal. "Dirección de pensamiento que tiene una determinada orientación, trabaja
con un método peculiar y responde a unos determinados presupuestos filosóficos penales".
(SAINZ CANTERO, José A., Lecciones de Derecho Penal, Parte General, Barcelona, España,
Bosch, 1990, pagina 123)
Hoy en día la importancia de las escuelas penales es solo didáctica. Esta falta de importancia
se da por la imposibilidad de sistematizar o de "encajonar" en esta o aquella escuela una
variedad de conceptos e ideas.
Porque quieren responder a las preguntas siguientes: 1. ¿Porque se impone una sanción a un
"delincuente"? 2. ¿Cuál es el organismo llamado a imponerlo? 3. ¿Cuáles son los fundamentos
para hacer un juicio de valor o de desvalor de una conducta humana? 4. ¿Cuál es la finalidad
de la sanción? 5. ¿Para que sirve .la sanción? A estas preguntas responden los Fundamentos
Del Ius Puniedi o Derecho De Castigar del Estado.
b) se emplea, para referirse a la forma que el Derecho Objetivo asume en la vida social, a la
forma como se manifiesta. En esta segunda acepción se habla de fuentes de conocimiento.
Fuentes de Producción: es la autoridad o voluntad que dicta las normas jurídicas penales.
Fuentes de Conocimiento Directas: son aquellas manifestaciones que por sí mismas engendran
normas jurídicas penales, generales y abstractas. La única fuente directa, donde rige el
principio legalñista, es la Ley Penal.
Fuentes de Conocimiento Indirectas: Son aquellas manifestaciones que no crean por sí mismas
normas jurídicas penales, generales y abstractas, pero cumplen las funciones siguientes:
Cooperan en la debida interpretación y, por lo tanto en la correcta aplicación de las normas
jurídicas penales, generales y abstractas emanadas de la única fuente directa e inmediata que,
en este caso, es la Ley Penal.
CLASIFICACIONES DE LA COSTUMBRE
a) Costumbre Internacional: esta costumbre es aquella que rige en el mundo entero o en una
parte de él. La costumbre es una importante fuente de derecho internacional público.
b) Costumbre Nacional: es aquella que rige dentro del territorio de un estado. Su valor
dependerá de la rama del derecho en cuestión. En Chile tiene un valor bastante disminuido.
c) Costumbre Local: es aquella que rige en una parte determinada de un estado. Puede tener
aplicación en materia de ley indígena.
La ley es la fuente preponderante y regula a las demás fuentes formales del derecho. Por eso
se relaciona la ley con la costumbre de la siguiente manera:
a) Costumbre según la ley: ésta es aquella que tiene valor sólo cuando la ley se remite a ella.
En otras palabras, es la ley la que otorga valor a la costumbre en casos concretos. Fuera de
ellos, la costumbre carece de valor. Es el método empleado en el Código Civil. Ejemplo: Arts. 2,
1546, 1944 inc. 2, 1823 inc. 2, todos del Código Civil.
También entra dentro de este concepto la costumbre interpretativa, que consiste en que la ley
permite ser interpretada por la costumbre; por ejemplo, el Art. 21 del Código Civil y el Art. 6
del Código de Comercio.
b) Costumbre fuera de la ley: es aquella que es utilizada para llenar vacíos o lagunas legales; es
decir la ley permite ser integrada por la costumbre. La costumbre fuera de la ley nunca se
opone a ésta, ya que regula materias no reguladas por la ley. Por ejemplo, el Art. 4 del Código
de Comercio que se encuentra relacionado con el Art. 825 del mismo Código, sobre materias
marítimas.
c) Costumbre contra la ley: es aquella que se opone a lo prescrito por ley; es decir, le quita
eficacia a las normas legales y la hace caer en desuso. En Chile, este tipo de costumbre no
tiene cabida, por lo tanto, no le quita validez a la ley. No le concede valor derogatorio a la
costumbre. La costumbre en contra de la ley implica una infracción masiva y prolongada a la
norma legal. Este tema se relaciona con la validez y eficacia de las normas jurídicas.
JURISPRUDENCIA
Del concepto latino iuris prudentĭa, se conoce como jurisprudencia al conjunto de las
sentencias de los tribunales y a la doctrina que contienen. El término también puede utilizarse
para hacer referencia al criterio sobre un problema jurídico que fue establecido por sentencias
previas y a la ciencia del derecho en general.
Jurisprudencia
La jurisprudencia es una fuente del derecho, compuesta por los actos pasados de los que ha
derivado la creación o modificación de las normas jurídicas. Por eso, en ocasiones, se dice que
un cierto caso “ha sentado jurisprudencia” para los tribunales de un país.
Los jueces, en muchos casos, deben fundamentar sus decisiones a partir de un repaso de fallos
precedentes. Esto quiere decir que se realiza una revisión de la jurisprudencia.
La importancia que tiene la jurisprudencia dentro del ámbito del Derecho es fundamental.
¿Por qué? Porque gracias a ella se consiguen salvar las imperfecciones que tiene el sistema
jurídico mediante la creación de lo que serían contenidos jurídicos para futuros casos que
pueden tener un parecido sustancial.
Entre las distintas funciones que tiene atribuida la jurisprudencia podemos establecer que
quizás la más importante y significativa es la interpretadora. Y es que se encarga de llevar a
cabo el estudio de un precepto jurídico aplicado o utilizado en un caso concreto.
Doctrina
En el campo del derecho, una doctrina jurídica es un concepto que sustentan los juristas y que
influye en el desarrollo del ordenamiento jurídico, aunque cuando no originan derecho de
forma directa.
Dentro de este campo legislativo y de derecho hay que destacar la existencia de lo que se
conoce como doctrina Parot. En el año 2006 fue cuando esta se estableció por parte del
Tribunal Supremo de España con el claro objetivo de que los terroristas que hubieran sido
condenados por atentados cometidos entre 1977 y 1995 no pudieran salir de prisión antes de
cumplir la pena máxima establecida, que es de 30 años.
De esta manera, a través de esa máxima se impidió que el terrorista Henri Parot, miembro de
la banda terrorista ETA al que se le imputó el asesinato de un total de 82 personas, fuera
puesto en libertad precisamente en el año 2006.
Esa normativa legal, que en 2008 fue ratificada por el Tribunal Constitucional de España, ha
sido calificada por el Tribunal de Derechos Humanos de Estrasburgo como una violación de
dichos derechos en dos puntos concretos. De ahí que haya instado al gobierno español a
modificar aquellos puntos y a poner en libertad a la terrorista Inés del Río Prada que, en base a
los mismos, tendría que haber salido de la cárcel después de haber tenido redención de penas
por años de trabajo o de estudio durante sus años en prisión. Y es que así lo establecía el
Código Penal de 1973.
Equidad en Derecho
La equidad es una forma justa de la aplicación del Derecho, porque la norma se adapta a una
situación en la que está sujeta a los criterios de igualdad y justicia. La equidad no sólo
interpreta la ley, sino que impide que la aplicación de la ley pueda, en algunos casos,
perjudicar a algunas personas, ya que cualquier interpretación de la justicia debe direccionarse
para lo justo, en la medida de lo posible, y complementa la ley llenando los vacíos encontrados
en ella.
El uso de la equidad debe estar preparado de acuerdo con el contenido literal de la norma,
teniendo en cuenta la moral social vigente, el sistema político del Estado y los principios
generales del Derecho. La equidad en definitiva, completa lo que la justicia no alcanza,
haciendo que la aplicación de las leyes no se haga demasiado rígida, porque podría perjudicar
a algunos casos específicos en los que la ley no llega.
Analogía
El derecho, por último, sostiene que la analogía es el método que permite que una norma
jurídica se extienda, por identidad de razón, a casos que no se hallan comprendidos en ella.
De la misma manera, no podemos olvidar que existe una publicación que precisamente lleva
en su título la palabra que ahora nos ocupa. Nos estamos refiriendo a “Analogía filosófica”. Se
trata de una revista que versa sobre la filosofía así como sobre su investigación y divulgación.
Se puso en marcha en el año 1987 y está escrita en castellano.
Los principios generales del Derecho penal funcionan a modo de garantías para los sujetos a
quienes se les aplica el Derecho penal. Estos principios o garantías vienen regulados en el
Título Preliminar del Código Penal, que trata “de las garantías penales y de la aplicación de la
Ley penal”. Algunas de estas garantías, como ahora veremos, se garantizan por la propia
Constitución.
Significa que no hay delito ni pena sin ley previa. Esto es, no puede castigarse una acción u
omisión que no esté prevista como delito (art. 1 CP). Pero tampoco puede castigarse un delito
que no tenga señalada una pena por la ley (art. 2 CP).
Por tanto, la ley penal debe establecer tanto la conducta que constituye delito como la pena
que corresponde como consecuencia de la realización de dicho delito. En caso contrario, es
decir, si una persona realiza una acción que no constituye delito, según la ley, o no tiene
prevista una sanción penal, no podrá ser castigado penalmente por muy reprochable que sea
esa acción.
- Garantía judicial: no hay pena sin sentencia firme dictada por Juez o Tribunal competente
(art. 3.1 CP).
- Garantía de ejecución: solo puede ejecutarse una pena en virtud de resolución judicial firme
dictada por Juez o Tribunal competente y en la forma que establezca la ley.
Se regula en el artículo 2 del Código penal y, de forma más general, en el artículo 9.3 de la
Constitución (irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas
de derechos individuales).
Según este principio, que deriva a su vez del de legalidad, no pueden aplicarse de forma
retroactiva las leyes desfavorables al reo, pero sí las que le sean favorables.
Por ejemplo, una persona es condenada en virtud de una ley que establece una determinada
condena para el delito que ha cometido. Pues bien, si se aprueba una nueva ley que resulte
más favorable a ese reo le será de aplicación aunque estuviese ya cumpliendo condena. No
obstante, si esa nueva ley fuera desfavorable al reo no le va a ser de aplicación. En caso de
duda, es oído el reo.
La analogía significa aplicar una ley a supuestos de hecho que, no viniendo recogidos en la ley,
son similares a los que sí lo están. Pues bien, en Derecho penal no es posible aplicar esta
analogía. Por tanto, sólo se podrán castigar los supuesto de hecho que expresamente vengan
recogidos en las leyes penales.
Principio de culpabilidad.
El artículo 5 del Código Penal establece que “no hay pena sin dolo o imprudencia”. Esto implica
que el sujeto que comete el delito sólo será responsable penalmente si ha tenido la intención
de cometerlo (dolo) o se trata de un acto que era previsible y evitable (culpa o imprudencia).
Sólo se castigan las conductas que se materializan en una acción. No puede castigarse la mera
idea de cometer un delito.
Principio de proporcionalidad.
La pena que se fije al individuo que comete un delito debe guardar relación con la conducta
ilícita que ha realizado, debe ser proporcional a su gravedad.
Principio de resocialización.
El artículo 25.2 de la Constitución prevé que “las penas privativas de libertad y las medidas de
seguridad estarán orientadas hacia la reeducación y reinserción social y no podrán consistir en
trabajos forzados.
Principio de igualdad.
Según este principio, la comisión de un delito va a tener la misma consecuencia jurídica con
independencia de la persona que lo haya cometido.
Principio de territorialidad.
Este principio, regulado en el artículo 23 de la LOPJ, hace referencia a la eficacia de la ley penal
en el espacio. Esto supone que la ley penal va a ser aplicada a todos los delitos cometidos
dentro del territorio del Estado, con independencia de la nacionalidad del delincuente o de la
víctima.
No obstante, la ley penal española puede aplicarse a algunos delitos cometidos fuera del
territorio del Estado cuando el delincuente tenga nacionalidad española con determinados
requisitos (principio personal), cuando se trate de delitos contra la seguridad del Estado
(principio real o de protección) o cuando el autor se encuentre en territorio español y no haya
sido juzgado en otro Estado, cuando se trate de la comisión de determinados delitos
especialmente graves (principio de universalidad).
Según este principio nadie puede ser juzgado o condenado dos veces por un mismo hecho
delictivo.
Significa "en caso de duda, a favor del reo". Esto implica que si existen dudas sobre la
culpabilidad del acusado no pude ser condenado.