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TRANSFORMACION DE SOCIEDADES.
Artículo 227 LGSM “Las sociedades constituidas en alguna de las formas que
establecen las fracciones I a V del artículo 1º, podrán adoptar cualquier otro tipo
legal. Asimismo podrán transformarse en sociedad de capital variable”.
De lo dispuesto en los artículos 1o., 213, 214, 215, 217 y 227 de la Ley General de
Sociedades Mercantiles, se concluye que una sociedad puede acordar que su capital
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social pueda aumentarse o disminuirse, sin que esto dé origen a un ente de derecho
distinto al inicialmente constituido, dado que persisten los mismos fines sociales y
únicamente se produce la posibilidad de que el capital social sea susceptible de
aumento por aportaciones posteriores de los socios o por admisión de nuevos socios, o
bien, que disminuya por retiro parcial de las aportaciones; además, las sociedades de
capital variable se rigen por las disposiciones que corresponden a la especie de
sociedad de que se trate y el acto constitutivo debe contener las estipulaciones propias
de la sociedad de la cual deriven, así como las condiciones que se fijen para el
aumento o disminución del capital social; de tal manera que cuando una sociedad
acuerda que su capital pueda aumentarse o disminuirse, adoptando la modalidad de
capital variable, no se da origen a una persona moral distinta, lo que implica que existe
continuidad en sus operaciones mercantiles y actos jurídicos celebrados. En
consecuencia, al no extinguirse la personalidad de la sociedad, subsisten los mandatos
otorgados con anterioridad, mientras no se demuestre que han sido revocados.
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Unanimidad de votos. Ponente: Luz María Perdomo Juvera. Instancia: Tribunales
Colegiados de Circuito. Fuente: Semanario Judicial de la Federación, Séptima Época.
Volumen 91-96 Sexta Parte. Pág. 231. Tesis Aislada.
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capital fijo, a sociedad anónima de capital variable, existe entre los motivos y la ley.
consecuentemente, no hay razón válida para que se acudiera a aquéllos y se
desatienda ésta, cuya observancia es obligatoria y debe prevalecer.
a) Que exista una relación de subordinación entre una sociedad matriz y otra u
otras filiales o sucursales de ella, cuando aquélla decida absorber a alguna de
éstas, para ahorrar gastos o impuestos, o para hacerse cargo directo de la gestión
de la empresa de la sucursal;
b) Para procurar una racionalización de actividades iguales o similares de varias
empresas o evitar una competencia ruinosa entre ellas:
c) La diversificación de los fines de una empresa, mediante la fusión por absorción
de otras que tenga una finalidad distinta;
d) La división de actividades o de funciones entre dos o más sociedades (lo que
con frecuencia conduce a acuerdos monopolices prohibidos por la Ley);
e) La transmisión a una sociedad disuelta, o en trance de disolución, del
patrimonio de otra que se le fusione, para evitar su liquidación.
CLASES DE FUSIONES
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INTEGRACION.- La sociedad desaparece para constituir una nueva.
PROCESO DE LA FUSION.
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exclusiva e indelegable de la Junta o Asamblea de socios o de accionistas, según
sea el tipo de sociedad de que se trate.
EFECTOS DE LA FUSIÓN.
Primero.- Los efectos que se produzcan tanto respecto a las sociedades que se
extinguen (fusionadas), como respecto a la que subsista o a la que se constituya
(fusionante);
Cuarto, La suerte que correrán con motivo de la fusión ciertas cláusulas incluidas
en los estatutos de las sociedades que se fusionen.
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tercero de la ley antes citada. Por lo que toca a la fusionante, si ella ya existía,
conserva su personalidad sin cambio o modificación alguna, y en adelante será la
única titular tanto de los derechos y obligaciones que recién asumió, como de los
que ya constituían su patrimonio.
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ESCISION DE SOCIEDADES.
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escindente, un extracto de dicha resolución que contenga, por lo menos, la
síntesis de la información a que se refieren los incisos a) y d) de la fracción IV de
este artículo, indicando claramente que el texto completo se encuentra a
disposición de socios y acreedores en el domicilio social de la sociedad durante un
plazo de cuarenta y cinco días naturales contado a partir de que se hubieren
efectuado la inscripción y ambas publicaciones;
VI.- Durante el plazo señalado, cualquier socio o grupo de socios que
representen por lo menos el veinte por ciento del capital social o acreedor que
tenga interés jurídico, podrá oponerse judicialmente a la escisión, la que se
suspenderá hasta que cause ejecutoria la sentencia que declara que la oposición
es infundada, se dicte resolución que tenga por terminado el procedimiento sin
que hubiere procedido la oposición o se llegue a convenio, siempre y cuando
quien se oponga diere fianza bastante para responder de los daños y perjuicios
que pudieren causarse a la sociedad con la suspensión;
VII.- Cumplidos los requisitos y transcurrido el plazo a que se refiere la
fracción V, sin que se haya presentado oposición, la escisión surtirá plenos
efectos; para la constitución de las nuevas sociedades, bastará la protocolización
de sus estatutos y su inscripción en el Registro Público de Comercio;
VIII.- Los accionistas o socios que voten en contra de la resolución de
escisión gozarán del derecho a separarse de la sociedad, aplicándose en lo
conducente lo previsto en el artículo 206 de esta ley.
IX.- Cuando la escisión traiga aparejada la extinción de la escindente, una
vez que surta efectos la escisión se deberá solicitar del Registro Público de
Comercio la cancelación de la inscripción del contrato social;
X.- No se aplicará a las sociedades escindidas lo previsto en el artículo
141 de esta ley.”
3.- Estados financieros de la sociedad escindente que abarquen por lo menos las
operaciones realizadas durante el último ejercicio social, debidamente
dictaminados por auditor externo.
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Cabe mencionar que el Código Fiscal de la Federación para sus propios
efectos señala lo siguiente:
Lo anterior hay que correlacionarlos con las siguientes disposiciones del propio
Código Fiscal de la Federación:
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términos establecidos por las leyes fiscales les correspondan a la sociedad o
sociedades fusionadas, correspondientes al ejercicio que terminó por fusión.
II. En escisión, siempre que se cumplan los requisitos siguientes:
a) Los accionistas propietarios de por lo menos el 51% de las acciones con
derecho a voto de la sociedad escindente y de las escindidas, sean los mismos
durante un período de tres años contados a partir del año inmediato anterior a la
fecha en la que se realice la escisión.
Para los efectos del párrafo anterior, no se computarán las acciones que se
consideran colocadas entre el gran público inversionista de conformidad con las
reglas que al efecto expida el Servicio de Administración Tributaria y siempre que
dichas acciones hayan sido efectivamente ofrecidas y colocadas entre el gran
público inversionista. Tampoco se consideran colocadas entre el gran público
inversionista las acciones que hubiesen sido recompradas por el emisor.
Tratándose de sociedades que no sean por acciones se considerará el valor
de las partes sociales en vez de las acciones con derecho a voto, en cuyo caso, el
51% de las partes sociales deberá representar, al menos, el 51% de los votos que
correspondan al total de las aportaciones.
Durante el período a que se refiere este inciso, los accionistas de por lo
menos el 51% de las acciones con derecho a voto o los socios de por lo menos el
51% de las partes sociales antes señaladas, según corresponda, de la sociedad
escindente, deberán mantener la misma proporción en el capital de las escindidas
que tenían en la escindente antes de la escisión, así como en el de la sociedad
escindente, cuando ésta subsista.
b) Que cuando desaparezca una sociedad con motivo de escisión, la
sociedad escindente designe a la sociedad que asuma la obligación de presentar
las declaraciones de impuestos del ejercicio e informativas que en los términos
establecidos por las leyes fiscales le correspondan a la escindente. La designación
se hará en la asamblea extraordinaria en la que se haya acordado la escisión.
Cuando dentro de los cinco años posteriores a la realización de una fusión
o de una escisión de sociedades, se pretenda realizar una fusión, se deberá
solicitar autorización a las autoridades fiscales con anterioridad a dicha fusión. En
este caso para comprobar el cumplimiento de los requisitos establecidos en este
artículo, los contribuyentes estarán a lo dispuesto en las reglas generales que al
efecto expida el Servicio de Administración Tributaria.
Para los efectos de este artículo, no se incumple con el requisito de
permanencia accionaria previsto en el mismo, cuando la transmisión de propiedad
de las acciones sea por causa de muerte, liquidación, adjudicación judicial o
donación, siempre que en este último caso se cumplan los requisitos establecidos
en la fracción XIX del artículo 109 de la Ley del Impuesto sobre la Renta.
No será aplicable lo dispuesto en este artículo cuando en los términos de la
Ley del Impuesto sobre la Renta se le otorgue a la escisión el tratamiento de
reducción de capital.
En los casos en los que la fusión o la escisión de sociedades formen parte
de una reestructuración corporativa, se deberá cumplir, además, con los requisitos
establecidos para las reestructuras en la Ley del Impuesto sobre la Renta.
En los casos de fusión o escisión de sociedades, cuando la sociedad
escindente desaparezca, la sociedad que subsista, la que surja con motivo de la
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fusión o la escindida que se designe, deberá, sin perjuicio de lo establecido en
este artículo, enterar los impuestos correspondientes o, en su caso, tendrá
derecho a solicitar la devolución o a compensar los saldos a favor de la sociedad
que desaparezca, siempre que se cumplan los requisitos que se establezcan en
las disposiciones fiscales.
En las declaraciones del ejercicio correspondientes a la sociedad fusionada
o a la sociedad escindente que desaparezcan, se deberán considerar todos los
ingresos acumulables y las deducciones autorizadas; el importe total de los actos
o actividades gravados y exentos y de los acreditamientos; el valor de todos sus
activos o deudas, según corresponda, que la misma tuvo desde el inicio del
ejercicio y hasta el día de su desaparición. En este caso, se considerará como
fecha de terminación del ejercicio aquélla que corresponda a la fusión o a la
escisión.
Lo dispuesto en este artículo, sólo se aplicará tratándose de fusión o
escisión de sociedades residentes en el territorio nacional y siempre que la
sociedad o sociedades que surjan con motivo de dicha fusión o escisión sean
también residentes en el territorio nacional.
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