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El tribunal puede aplicar el derecho de otros Estados. Y, por lo tanto, la ley sigue al
súbdito de un Estado en su desplazamiento por el mundo, produciendo efectos fuera de
su país de origen. La situación jurídica nace bajo un sistema de derecho determinado y se
introduce en el tráfico externo. Frente a un caso absolutamente internacional se
extraterritorializa y se asienta en un país distinto al del sistema legal que le da origen. De
este modo, toma conocimiento el juez local, cuyo ordenamiento jurídico es el conducto
mediante el cual aplica el derecho extranjero que da nacimiento a la situación jurídica.
3. Denominaciones
4. Definiciones
5. Objeto
Las teorías que tratan de definir el objeto del Derecho internacional privado se dividen
en dos grandes grupos: la concepción formalista y la concepción privatista. Para la
primera, el objeto del Derecho Internacional Privado es la norma jurídica, mientras que,
para la segunda, es la relación jurídica.
Es una rama del ordenamiento jurídico interno del Estado. Es un derecho más a la
soberanía de los Estados, y sus normas están dispersas en otras ramas. Existen
diferentes posiciones sobre al respecto:
El Derecho Internacional Privado es distinto a los demás derechos ya que tiene unas
reglas de aplicación distintas y también la norma de Derecho Internacional Privado es
distinta a las demás normas del derecho. La estructura del derecho en general tienen un
supuesto de hecho (lo que se debe producir en la vida real para poder aplicar la norma) y
una consecuencia jurídica (lo que debo hacer cuando se cumpla un supuesto de hecho.
Esta será la misma estructura del Derecho Internacional Privado, el supuesto de hecho si
existe, y tiene una peculiaridad: debe existir un elemento de extranjería, es decir, tiene
que haber algo dentro de esos hechos que pueda involucrar a dos o más ordenamientos
jurídicos.
Entonces no es igual a las demás ramas del derecho porque hay dos o más
ordenamientos jurídicos. La consecuencia jurídica que tiene de peculiar en el Derecho
Internacional Privado no es dispositiva sino que es atributiva de competencia, no dice
directamente lo que se debe hacer o como sancionar, lo que estipula es cuál es la norma
aplicable para el caso y en tercer lugar lo hay una peculiaridad, que no existe en el resto
de las normas del derecho, y esto será única y exclusivamente de esta materia y son los
denominados los factores de conexión (ese es el vínculo que me une el supuesto de
hecho con la consecuencia jurídica. Ese factor de conexión es tan importante que incluso
las normas de Derecho Internacional Privado se le dan nombres diferentes como lo es
normas de conflictos, de colisión, indirectas, etc.
2. Sus características
Existen dos criterios de ubicación, tales son: Normas de Importación (indican la aplicación
de una norma extranjera) y de Exportación (normas internas que se aplican tanto a
nacionales y extranjeros) y otro de Normas Unilaterales (regulan un solo lado de la
situación) y Normas Bilaterales (regulan ambos lados).
5. El factor de conexión
5.1. Concepto
Son elementos o circunstancias que hacen que exista ese conflicto de ley,
y pueden ser a personas (nacionalidad o domicilio), de los bienes (donde se
encuentran) o de los actos (la forma u obligaciones de esos actos). En Venezuela
desde que entra en vigencia la Ley de Derecho Internacional Privado de 1999 se
modifica el principal factor de conexión que existía en el país, antes era la
nacionalidad pero hoy en día es el domicilio, y además entendido bajo la forma
que está en la LDIP en el Art. 11 que es donde se reside habitualmente.
De acuerdo a su contenido:
Según su naturaleza:
Conceptos jurídicos: Ideas elaboradas por el ser humano que pueden ser
cambiadas con el paso del tiempo.
Hechos reales: Por ejemplo la ubicación de un bien, es decir que no son
producto de la creatividad humana sino de hechos constatables
Mixtos o combinados: Combinación de conceptos jurídicos con hechos
reales, por ejemplo un bien inmueble esta ubicado en tal sitio pero su
propietario es un extranjero.
Según su número:
3. Uso de la analogía
Los defensores de esta teoría acuden a una analogía de derecho público o a una
de derecho privado. Con el derecho público: los que recurren a una analogía del
derecho público proponen introducir la retroactividad del derecho público que se haya
en casi todo el mundo. Aplica al Derecho Internacional Privado la norma transitoria del
derecho público. Su principio general es la retroactividad del nuevo derecho. Como
esta regla coincide en casi todos los estados, carece de importancia practica la
distinción entre lex fori y lex causae. Con el derecho privado: Ponen la analogía con el
derecho privado haciendo diferencias entre teorías "lex civili fori" en donde aplican a la
sucesión temporal de varias normas del Derecho Internacional Privado el derecho
transitorio que existe en el país del juez, es decir, se acude al derecho transitorio que
existe en el país del juez al sucederse dos leyes civiles; y la "lex civili causae" donde
el derecho transitorio del Derecho Internacional Privado es el de las normas
transitorias de aquel derecho civil que según el Derecho vigente declara aplicable, es
decir, deduce al derecho transitorio en base a la reglamentación prevista en el
estado que reglamenta el fondo de la cuestión extrayendo de la norma indirecta
vigente, su norma transitoria.
4. Lagunas
Toda norma indirecta será definida en primer lugar por el ordenamiento del que
forma parte, sea convención, sea por el Derecho Internacional Privado nacional. Pero
como los mencionados ordenamientos suelen dar el silencio por respuesta, o saber de
antemano a que ordenamiento normativo se habrá de acudir para definir, el verdadero
problema consiste en saber a qué ordenamiento normativo acudiremos. El problema
de las calificaciones puede darse con respecto a cualquier parte de la norma indirecta,
pero no con respecto al orden publico el que es definido como derecho propio. El
problema general de las calificaciones consiste en determinar a la persona
competente de elegir el significado decisivo de una expresión multivoca, EJ: para un
niño divertirse es jugar con los compañeritos en la calle, para los jóvenes divertirse
consiste en ir con la novia, los adultos se divierten yendo al cine y el abuelo jubilado
se divierte estando sentado sobre un banco en la plaza.
TEMA 6
1. Doctrina de la Cortesía
El intenso tráfico internacional obligó a los juristas de principios de siglo XVII a tratar
de encontrar una solución al problema de la territorialidad. Fue entonces cuando nace la
doctrina del comitas gentium ob reciprocam utilitaten (cortesía internacional o recíproca
utilidad). De allí deviene la Doctrina de la Cortesía.
2. Doctrina de la Reciprocidad
7.1. First and Second Restatement of the Law of the conflicts of laws
Escribe el autor que los hombres, para desarrollarse como personas, deben
aproximarse a las verdades. El clima de tolerancia favorece la adquisición de las
verdades. Advierte que «la tolerancia no se basa en el agnosticismo que niega la
posibilidad de alcanzar la verdad; tampoco se funda en la neutralidad, que niega el
interés de alcanzarla -actitudes que W. Goldschmidt rechaza de plano-; la
tolerancia de una persona es compatible con la apasionada convicción que ella
experimente de poseer una verdad». Lo que ocurre es que el tolerante desea que
cada uno se apodere de una verdad según le parezca, o mediante una convicción
de fe (a cuyo efecto la tolerancia admite la prédica de la autoridad), o a través de
una convicción racional (en atención a lo cual la tolerancia tutela la libertad de
enseñanza y de aprendizaje). Goldschmidt afirma también que mientras que el
"clima de autoridad" sólo hace posibles las convicciones de fe, el "clima de
tolerancia" permite florecer tanto las convicciones de fe como las convicciones
basadas en la razón.