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Durante los años ochenta, Colombia sufrió un gran número de episodios violentos
consecuencia del narcotráfico, los grupos ilegales y en general el desorden público
generador del caos imperante. Particularmente, sucedieron los asesinatos de grandes
personajes (políticos, jueces, campesinos, indígenas, soldados, policías, etc.) en los cuales
los ciudadanos – incluidos los jóvenes estudiantes que hasta ese momento fueron
considerados apáticos e indolentes con la vida social y política del país –, repudiaron y
alertaron a la sociedad la necesidad de generar un cambio social y político del país desde
sus cimientos, es decir, modificar la Constitución Política existente (1886) con miras a la
ampliación de los derechos y deberes de los connacionales para así dar vuelta al panorama
nacional lleno de desesperanza e injusticia.
Estos movimientos reformistas fueron empoderados tras el asesinato del Magistrado del
Tribunal Superior de Bogotá Carlos Valencia García y dos días después, del asesinato de Luis
Carlos Galán Sarmiento (18 de agosto de 1989), dándose lugar a la Marcha del Silencio
realizada el 25 de agosto de 1985 con la participación de cerca de veinticinco mil estudiantes
universitarios que clamaban por la conformación de una Asamblea Nacional Constituyente,
quienes luego conformarían el movimiento de la Séptima Papeleta.
Así se le denominó a la iniciativa estudiantil que buscaba que los ciudadanos votaran para
la realización de una consulta que permitiría conocer el interés ciudadano en conformar la
Asamblea Nacional Constituyente y se le llamó Séptima Papeleta dado que en las votaciones
programadas para marzo de 1990, los ciudadanos debían llevar a las urnas las siguientes
seis papeletas con su voto: Senado, Cámara de Representantes, Asamblea Departamental,
Juntas Administradoras Locales, Concejo Municipal y Alcaldía.
Teniendo en cuenta que la Registraduría manifestó que no existía procedimiento legal para
llevar a cabo dichas votaciones dado que no era un procedimiento autorizado por la
Constitución, no efectuó la impresión de esta papeleta, no obstante, los periódicos
publicaron el texto para que los ciudadanos lo recortaran y ejercieran la votación, en cuyo
conteo informal se sumaron alrededor de dos millones a favor de la Constituyente, votos
que posteriormente fueron avalados por la Corte Suprema de Justicia. El Presidente Barco
a través de un Decreto de Estado de Sitio (927 de 1990) ordenó incluir estas votaciones en
las elecciones Presidenciales que se aproximaban, por tanto, el 27 de mayo de 1990, se
efectuó la votación en la segunda papeleta.
Con la elección de César Gaviria como Presidente de la República y quien fuera Ministro de
Hacienda y de Gobierno del expresidente Barco, se continuó con la iniciativa popular, y con
el llamado a elecciones realizado el 9 de diciembre de 1990, se eligieron los 70 miembros
de la Asamblea Nacional Constituyente, cuya primera sesión fue realizada el 5 de febrero
de 1991 y fue presidida por Antonio Navarro Wolf, del M-19; Álvaro Gómez Hurtado,
conservador del Movimiento de Salvación Nacional, y Horacio Serpa, del Partido Liberal. La
Asamblea se constituyó en las Comisiones Permanentes, como se muestra en la figura 1:
El 4 de julio de 1991, el país vio nacer la nueva Constitución Política, compuesta por 380
artículos definitivos y 60 transitorios y organizada en 14 títulos subdivididos estos en
capítulos:
Preámbulo
Título I – De los Principios Fundamentales
Título II – De los Derechos, las Garantías y los Deberes
o Capítulo 1: De los Derechos Fundamentales
o Capítulo 2: De los Derechos Sociales, Económicos y Culturales
o Capítulo 3: De los Derechos Colectivos y del Ambiente
o Capítulo 4: De la Protección y Aplicación de los Derechos
o Capítulo 5: De los Deberes y Obligaciones
Título III – De los Habitantes y del Territorio
o Capítulo 1: De la Nacionalidad
o Capítulo 2: De la Ciudadanía
o Capítulo 3: De los Extranjeros
o Capítulo 4: Del Territorio
Título IV – De la Participación Democrática y de los Partidos Políticos
o Capítulo 1: De las Formas de Participación Democrática
o Capítulo 2: De los Partidos y de los Movimientos Políticos
o Capítulo 3: Del Estatuto de la Oposición
Título V – De la Organización del Estado
o Capítulo 1: De la Estructura del Estado
o Capítulo 2: De la Función Pública
Título VI – De la Rama Legislativa
o Capítulo 1: De la Composición y de las Funciones
o Capítulo 2: De la Reunión y el Funcionamiento
o Capítulo 3: De las Leyes
o Capítulo 4: Del Senado
o Capítulo 5: De la Cámara de Representantes
o Capítulo 6: De los Congresistas
Título VII – De la Rama Ejecutiva
o Capítulo 1: Del Presidente de la República
o Capítulo 2: Del Gobierno
o Capítulo 3: Del Vicepresidente
o Capítulo 4: De los Ministros y Directores de los Departamentos
Administrativos.
o Capítulo 5. De la Función Administrativa
o Capítulo 6: De los Estados de Excepción
o Capítulo 7: De la Fuerza Pública
o Capítulo 8: De las Relaciones Internacionales
Título VIII – De la Rama Judicial
o Capítulo 1: De las disposiciones generales
o Capítulo 2: De la jurisdicción ordinaria
o Capítulo 3: De la jurisdicción contencioso administrativa
o Capítulo 4: De la jurisdicción constitucional
o Capítulo 5: De las jurisdicciones especiales
o Capítulo 6: De la fiscalía general de la nación
o Capítulo 7: Gobierno y Administración de la Rama Judicial
Título IX – De las Elecciones y de la Organización Electoral
o Capítulo 1: Del Sufragio y de las Elecciones
o Capítulo 2: De las Autoridades Electorales
Título X – De los Organismos de Control
o Capítulo 1: De la Contraloría General de la República
o Capítulo 2: Del Ministerio Público
Título XI – De la Organización Territorial
o Capítulo 1: De las disposiciones generales
o Capítulo 2: Del régimen departamental
o Capítulo 3: Del régimen municipal
o Capítulo 4: Del régimen especial
Título XII – Del Régimen Económico y de la Hacienda Pública
o Capítulo 1: De las disposiciones generales
o Capítulo 2: De los planes de desarrollo
o Capítulo 3: Del presupuesto
o Capítulo 4: De la distribución de recursos y de las competencias
o Capítulo 5: De la finalidad social del estado y de los servicios públicos
o Capítulo 6: De la banca central
Título XIII – De la Reforma de la Constitución
Disposiciones Transitorias
Los principales cambios logrados en esta Constitución son: equilibrio de los poderes
públicos, implementación de acciones constitucionales para la defensa de los derechos de
los ciudadanos como la Acción de Tutela, creación de la Corte Constitucional como máximo
órgano protector de la Constitución y los derechos de los ciudadanos, respeto por la libertad
de cultos, las minorías étnicas, equidad de género, creación de la Fiscalía General de la
Nación como ente acusador (antes en cabeza del juez), ampliación de la descentralización,
moción de censura, creación de la segunda vuelta presidencial, creación de nuevos
mecanismos de participación ciudadana, entre otros.
Colombia en la nueva Carta Política, fue establecida como un Estado Social de Derecho, es
decir, se forja como un Estado regido por el Derecho (entendido como el conjunto de las
normas jurídicas que rigen el país) que debe cumplir unos fines en la sociedad a través de
su intervención para el cumplimiento de los intereses generales, respetando siempre las
minorías y los derechos de los ciudadanos vistos como individuos.
En el marco de este Estado Social de Derecho, se impone como fines del Estado “servir a la
comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios,
derechos y deberes consagrados en la Constitución; facilitar la participación de todos en las
decisiones que los afectan y en la vida económica, política, administrativa y cultural de la
Nación; defender la independencia nacional, mantener la integridad territorial y asegurar la
convivencia pacífica y la vigencia de un orden justo. Las autoridades de la República están
instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su vida, honra,
bienes, creencias, y demás derechos y libertades, y para asegurar el cumplimiento de los
deberes sociales del Estado y de los particulares”. (Artículo 2)
La soberanía que emana del poder público quedó en manos del pueblo, quien la ejerce de
manera directa o a través de sus representantes, como ejercicio directo de la democracia
participativa.
* La Corte Constitucional ha establecido que no basta con que un derecho no se encuentre clasificado como fundamental, pues
dependerá del análisis del caso particular y concreto, frente a la conexidad con derechos fundamentales.
** Los derechos de los niños están enlistados en la categoría de los Derechos Sociales, Económicos y Culturales, no obstante, allí mismo
se establecen que son derechos fundamentales y prevalecen sobre los demás: “Artículo 44. Son derechos fundamentales de los niños:
la vida, la integridad física, la salud y la seguridad social, la alimentación equilibrada, su nombre y nacionalidad, tener u na familia y no
ser separados de ella, el cuidado y amor, la educación y la cultura, la recreación y la libre expresión de su opinión. Serán protegidos
contra toda forma de abandono, violencia física o moral, secuestro, venta, abuso sexual, explotación laboral o económica y tr abajos
riesgosos. Gozarán también de los demás derechos consagrados en la Constitución, en las leyes y en los tratados internacionales
ratificados por Colombia. La familia, la sociedad y el Estado tienen la obligación de asistir y proteger al niño para garantizar su desarrollo
armónico e integral y el ejercicio pleno de sus derechos. Cualquier persona puede exigir de la autoridad competente su cumplimiento
y la sanción de los infractores. Los derechos de los niños prevalecen sobre los derechos de los demás”.
*** El derecho a la salud aun cuando en la Carta Política está establecido en la categoría de los Derechos Sociales, Económicos y
Culturales, vía jurisprudencial se estableció como derecho fundamental por su estrecha conexidad con el derecho a la vida, y
posteriormente mediante la Ley Estatutaria de Salud (Ley 1751 de 2015) se convirtió en un derecho fundamental autónomo.
1.6. Protección y aplicación de los derechos
Acción de Tutela La puede interponer cualquier persona que vea amenazados o vulnerados sus derechos fundamentales por
una acción u omisión de una autoridad pública. Procede también contra particulares encargados de la
prestación de un servicio público o cuya conducta afecte grave y directamente el interés colectivo, o respecto
de quienes el solicitante se halle en estado de subordinación o indefensión. No hay términos para interponerla
pero se debe dar cumplimiento al principio de inmediatez ya que si se trata de un derecho fundamental en
peligro, el ciudadano requerirá su protección inmediata. Tiene carácter excepcional, es decir, se acude a ella
cuando no existe otro medio de defensa judicial, salvo que se trate de evitar un perjuicio irremediable. El juez
debe decidir las pretensiones en un término no mayor a diez días contados desde la solicitud. La solicitud puede
radicarse ante cualquier juez del Estado. El juez debe darle trámite preferencial ante las demás solicitudes que
tenga en su Despacho.
Acción de La puede interponer cualquier persona que se vea afectada por el incumplimiento de una norma o un acto
Cumplimiento administrativo por parte de una autoridad pública. También procede contra acciones u omisiones de
particulares que impliquen el incumplimiento de una norma con fuerza material de Ley o Acto administrativo,
cuando el particular actúe o deba actuar en ejercicio de funciones públicas, pero sólo para el cumplimiento de
las mismas. Puede interponerse en cualquier tiempo. La solicitud debe interponerse en primera instancia ante
los Jueces Administrativos con competencia en el domicilio del accionante y en segunda instancia será
competente el Tribunal Contencioso Administrativo del Departamento al cual pertenezca el Juzgado
Administrativo. El juez debe darle trámite preferencial ante las demás solicitudes que tenga en su Despacho.
Acción Popular La puede interponer cualquier persona contra toda acción u omisión de las autoridades públicas o de los
particulares, que hayan violado o amenacen violar los derechos e intereses colectivos. Se ejercen para evitar
el daño contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneración o agravio sobre los derechos e intereses
colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible. Cuando la solicitud verse sobre volver
las cosas a su estado anterior, esta acción deberá interponerse dentro de los cinco (5) años siguientes contados
a partir de la acción u omisión que produjo la alteración. Las acciones populares preventivas se tramitarán con
preferencia a las demás que conozca el juez competente, excepto el recurso de Habeas Corpus, la Acción de
Tutela y la Acción de cumplimiento.
Acción de Grupo Son aquellas acciones interpuestas por un número plural o un conjunto de personas (mínimo 20) que reúnen
condiciones uniformes respecto de una misma causa que originó perjuicios individuales para dichas personas.
Esta acción únicamente se ejerce exclusivamente para obtener el reconocimiento y pago de indemnización de
los perjuicios y debe promoverse dentro de los dos (2) años siguientes a la fecha en que se causó el daño o
cesó la acción vulnerable causante del mismo. Esta acción debe ejercerse por conducto de abogado.
Recurso de Habeas Recurso usado cuando alguien es privado de la libertad con violación de las garantías constitucionales o legales,
Corpus o la privación se prolongue ilegalmente. Esta acción únicamente podrá invocarse o incoarse por una sola vez y
para su decisión se aplicará el principio pro homine (cuando existan dos interpretaciones posibles sobr e una
disposición normativa, se aplicará aquella que respete la dignidad humana). Se puede invocar ante cualquier
autoridad judicial, quien debe darle trámite preferencial ante las demás solicitudes que tenga en su Despacho,
dado que debe ser resuelto en un término de treinta y seis (36) horas.
Acción de El Estado responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos que le sean imputables, causados por la
reparación directa acción o la omisión de las autoridades públicas. Se debe interponer dentro de los dos (2) años siguientes a la
acción u omisión.
Acción de Debe ejercerse en contra del servidor o ex servidor público que como consecuencia de su conducta dolosa o
repetición gravemente culposa haya dado reconocimiento indemnizatorio por parte del Estado, proveniente de una
condena, conciliación u otra forma de terminación de un conflicto. La misma acción se ejerce contra el
particular que investido de una función pública haya ocasionado, en forma dolosa o gravemente culposa, la
reparación patrimonial.
Cualquier persona natural o jurídica podrá solicitar de la autoridad competente la aplicación
de las sanciones penales o disciplinarias derivadas de la conducta de las autoridades
públicas. Así, la autoridad pública (servidor público) está sometida a los tipos de
responsabilidad que se muestran en la tabla 3.
El pueblo en ejercicio de su poder soberano, puede hacer uso de los mecanismos que se
presentan en la tabla 4 como formas de participación democrática:
Comprende los recursos que el ciudadano puede interponer ante las autoridades cuando
no esté de acuerdo con una decisión tomada a través de un acto administrativo. Antes de
la expedición del nuevo Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo (Ley 1437 de 2011) se le denominaba “Vía Gubernativa”.
En algunos casos, el agotamiento de estos recursos es obligatorio para acudir ante el Juez
Contencioso Administrativo e interponer las acciones contenciosas.
Reposición: se presenta ante la misma autoridad que profirió la decisión, con el fin
que ésta la aclare, modifique, adicione o revoque. Se interpone por escrito en la
diligencia de notificación personal, o dentro de los diez (10) días siguientes a ella, o
a la notificación por aviso, o al vencimiento del término de publicación, según el
caso.
Apelación: se presenta ante la autoridad que profirió la decisión y ésta lo remite a
su superior administrativo o funcional, con el fin que la aclare, modifique, adicione
o revoque. Se interpone por escrito en la diligencia de notificación personal, o
dentro de los diez (10) días siguientes a ella, o a la notificación por aviso, o al
vencimiento del término de publicación, según el caso. No procede este recurso
cuando la decisión ha sido tomada por la máxima autoridad de la Entidad, como por
ejemplo: Directores, Ministros y representantes legales de las entidades
descentralizadas.
Queja: se presenta cuando la autoridad rechaza el recurso de apelación. De este
recurso se podrá hacer uso dentro de los cinco (5) días siguientes a la notificación
de la decisión.
Si han pasado dos (2) meses sin que la autoridad se haya pronunciado sobre un recurso,
procede el silencio administrativo negativo.
2. La Función Pública y el Empleo Público
“En sentido amplio la noción de función pública atañe al conjunto de las actividades
que realiza el Estado, a través de los órganos de las ramas del poder público, de los
órganos autónomos e independientes, (art. 113) y de las demás entidades o
agencias públicas, en orden a alcanzar sus diferentes fines. En un sentido restringido
se habla de función pública, referida al conjunto de principios y reglas que se aplican
a quienes tienen vínculo laboral subordinado con los distintos organismos del Estado.
Por lo mismo, empleado, funcionario o trabajador es el servidor público que esta
investido regularmente de una función, que desarrolla dentro del radio de
competencia que le asigna la Constitución, la ley o el reglamento”.
Es importante señalar, que los servidores públicos con vínculo laboral se clasifican así:
Servidores
Públicos
Empleados Trabajadores
Supernumerarios
públicos oficiales
Figura 2. Clasificación de los Servidores Públicos según su vínculo laboral. (Fuente: Propia).
Respecto a lo anterior, se debe aclarar que los trabajadores oficiales tienen un vínculo
contractual con el Estado, pues suscriben un contrato laboral que se rige por el Código
Sustantivo del Trabajo y la Convención Colectiva producto de la negociación sindical.
Por su parte, los empleados públicos y supernumerarios tienen una vinculación legal y
reglamentaria, quiere ello decir que se someten a la Ley y el reglamento y por ende, no hay
lugar a negociación. Los empleados públicos cuentan con una vinculación permanente
mientras que los supernumerarios son vinculados transitoriamente para cumplir funciones
especiales, o para suplir vacancias temporales generadas por vacaciones o licencias.
En este punto es importante resaltar que los trabajadores oficiales pueden negociar las
cláusulas económicas de su contrato y se rigen por convención colectiva de trabajo.
Así mismo, el artículo 125 Superior, establece que los empleos en los órganos y entidades
del Estado son de carrera. Se exceptúan los de elección popular, los de libre nombramiento
y remoción, los de trabajadores oficiales y los demás que determine la ley
La Ley 909 de 2004 es la norma que regula el sistema de empleo público y el establecimiento
de los principios básicos que deben regular el ejercicio de la gerencia pública.
Cumplir funciones que no realiza el personal de planta por no formar parte de las
actividades permanentes de la administración;
Desarrollar programas o proyectos de duración determinada;
Suplir necesidades de personal por sobrecarga de trabajo, determinada por hechos
excepcionales;
Desarrollar labores de consultoría y asesoría institucional de duración total, no
superior a doce (12) meses y que guarde relación directa con el objeto y la
naturaleza de la institución.
Los siguientes, corresponden a los organismos reguladores del empleo público, la carrera
administrativa y la gerencia pública:
Las funciones a su cargo, relacionadas con la vigilancia de la aplicación de las normas sobre
carrera administrativa, son:
a) Una vez publicadas las convocatorias a concursos, la Comisión podrá en cualquier
momento, de oficio o a petición de parte, adelantar acciones de verificación y
control de la gestión de los procesos con el fin de observar su adecuación o no al
principio de mérito; y, dado el caso, suspender cautelarmente el respectivo proceso,
mediante resolución motivada;
b) Dejar sin efecto total o parcialmente los procesos de selección cuando se
compruebe la ocurrencia de irregularidades, siempre y cuando no se hayan
producido actos administrativos de contenido particular y concreto relacionados
con los derechos de carrera, salvo que la irregularidad sea atribuible al seleccionado
dentro del proceso de selección impugnado;
c) Recibir las quejas, reclamos y peticiones escritas, presentadas a través de los medios
autorizados por la ley y, en virtud de ellas u oficiosamente, realizar las
investigaciones por violación de las normas de carrera que estime necesarias y
resolverlas observando los principios de celeridad, eficacia, economía e
imparcialidad. Toda resolución de la Comisión será motivada y contra las mismas
procederá el recurso de reposición;
d) Resolver en segunda instancia las reclamaciones que sean sometidas a su
conocimiento en asuntos de su competencia;
e) Conocer de las reclamaciones sobre inscripciones en el Registro de Empleados
Públicos, de los empleados de carrera administrativa a quienes se les aplica la Ley
909 de 2004.
f) Velar por la aplicación correcta de los procedimientos de evaluación del desempeño
de los empleados de carrera;
g) Poner en conocimiento de las autoridades competentes los hechos constitutivos de
violación de las normas de carrera, para efectos de establecer las responsabilidades
disciplinarias, fiscales y penales a que haya lugar;
h) Tomar las medidas y acciones necesarias para garantizar la correcta aplicación de
los principios de mérito e igualdad en el ingreso y en el desarrollo de la carrera de
los empleados públicos, de acuerdo a lo previsto en la Ley 909 de 2004;
i) Presentar un informe ante el Congreso de la República dentro de los diez (10)
primeros días de cada legislatura, o cuando este lo solicite, sobre sus actividades y
el estado del empleo público, en relación con la aplicación efectiva del principio de
mérito en los distintos niveles de la Administración Pública bajo su competencia.
Es una entidad de carácter técnico que encabeza el Sector de la Función Pública y tiene a su
cargo las siguientes funciones:
De acuerdo con lo ordenado por la Constitución Política, el ingreso a los cargos de carrera
y el ascenso en los mismos, se harán previo cumplimiento de los requisitos y condiciones
que fije la ley para determinar los méritos y calidades de los aspirantes. Con lo anterior, el
principio de mérito se forja como uno de los pilares de la función pública, tanto así que para
la provisión de algunos empleos de libre nombramiento y remoción se están adelantando
procesos que privilegian el mérito de las calidades personales y de la capacidad profesional,
como elementos sustantivos de los procesos de selección de personal.
Este principio de mérito se plasma a través de los concursos que adelanta la Comisión
Nacional del Servicio Civil. Se recuerda que esta forma de provisión de empleos solo
procede para empleos de carrera administrativa. “La carrera administrativa es un sistema
técnico de administración de personal que tiene por objeto garantizar la eficiencia de la
administración pública y ofrecer; estabilidad e igualdad de oportunidades para el acceso y
el ascenso al servicio público”. (Artículo 27 de la Ley 909 de 2004) y para aquellos cargos en
los cuales la ley expresamente ha señalado la realización de estos concursos cuando se trate
de empleos de libre nombramiento y remoción.
El ingreso a los empleos de libre nombramiento y remoción en la Rama Ejecutiva del Orden
Nacional, de acuerdo con lo ordenado en el artículo 2.2.13.2.1 del Decreto 1083 de 2015,
sin perjuicio de la facultad nominadora, debe hacerse a través del cumplimiento del
principio de transparencia, teniendo en cuenta la evaluación de las competencias laborales,
el mérito, la capacidad y experiencia, las calidades personales y su capacidad en relación
con las funciones y responsabilidades del empleo.
Los aspirantes a cargos de libre nombramiento y remoción diferentes a los del Nivel Técnico
y Asistencial, deben presentar una prueba de competencias laborales para ser evaluadas
por un órgano técnico y posteriormente su hoja de vida del aspirante deberá ser publicada
durante tres días calendario en las páginas web tanto de la entidad a la cual pertenezca el
cargo como en la del Departamento Administrativo de la Presidencia de la República, para
el conocimiento de la ciudadanía y la formulación de observaciones.
De otro lado, es importante señalar que existen dos formas de proveer los empleos de
carrera: en forma definitiva y en forma transitoria.
En forma definitiva se refiere a que la persona superó el concurso de méritos, fue nombrada
en período de prueba (6 meses por regla general) y al haber obtenido evaluación del
desempeño en forma satisfactoria, obtiene los derechos de carrera administrativa y es
reportada a la CNSC para su ingreso en el Registro Público de Carrera Administrativa.
También se proveen empleos en forma definitiva a través del ascenso, es decir, personas
que teniendo derechos de carrera administrativa, superan un periodo de prueba en un
empleo diferente en la misma entidad o en otra.
De acuerdo con lo previsto en el artículo 2.2.5.3.4 del Decreto 1083 de 2015, modificado
por el Decreto 648 de 2017, “antes de cumplirse el término de duración del encargo, de la
prórroga o del nombramiento provisional, el nominador, por resolución motivada, podrá
darlos por terminados”.
Tabla 6. Clasificación del empleo público en vacancia temporal y definitiva. (Fuente: Propia)
Causas que generan vacancia temporal de los empleos
1. Vacaciones 2. Licencia 3. Permiso remunerado
4. Comisión, salvo en la de 5. Encargado, separándose 6. Suspendido en el
servicios al interior de las funciones del empleo ejercicio del cargo por
del cual es titular decisión disciplinaria, fiscal
o judicial
7. Período de prueba en
otro empleo de carrera
Causas que generan vacancia definitiva de los empleos
1. Por renuncia 2. Por declaratoria de 3. Por declaratoria de
regularmente aceptada insubsistencia del insubsistencia del
nombramiento en los nombramiento, como
empleos de libre consecuencia del resultado
nombramiento y remoción no satisfactorio en la
evaluación del desempeño
laboral de un empleado de
carrera administrativa
4. Por declaratoria de 5. Por destitución, como 6. Por revocatoria del
insubsistencia del consecuencia de proceso nombramiento
nombramiento provisional. disciplinario.
7. Por invalidez absoluta 8. Por estar gozando de 9. Por edad de retiro
pensión forzoso (70 años)
10. Por traslado 11. Por declaratoria de 12. Por declaratoria de
nulidad del nombramiento abandono del empleo
por decisión judicial o en
los casos en que la vacancia
se ordene judicialmente
13. Por muerte 14. Por terminación del
período para el cual fue
nombrado
Los principios orientadores de la permanencia en el empleo público, son: (art. 37 Ley 909
de 2004)
a) Mérito. Principio según el cual la permanencia en los cargos de carrera
administrativa exige la calificación satisfactoria en el desempeño del empleo, el
logro de resultados y realizaciones en el desarrollo y ejercicio de la función pública
y la adquisición de las nuevas competencias que demande el ejercicio de la misma;
b) Cumplimiento. Todos los empleados deberán cumplir cabalmente las normas que
regulan la función pública y las funciones asignadas al empleo;
c) Evaluación. La permanencia en los cargos exige que el empleado público de carrera
administrativa se someta y colabore activamente en el proceso de evaluación
personal e institucional, de conformidad con los criterios definidos por la entidad o
autoridad competente;
d) Promoción de lo público. Es tarea de cada empleado la búsqueda de un ambiente
colaborativo y de trabajo en grupo y de defensa permanente del interés público en
cada una de sus actuaciones y las de la Administración Pública. Cada empleado
asume un compromiso con la protección de los derechos, los intereses legales y la
libertad de los ciudadanos.
Los pilares de la permanencia en el empleo público, son: Evaluación del Desempeño Laboral,
el Sistema Nacional de Capacitación, el Sistema de Estímulos, Seguridad y Salud en el
Trabajo, el Régimen Salarial y Prestacional y las situaciones administrativas.
“La evaluación del desempeño laboral es una herramienta de gestión que con base
en juicios objetivos sobre la conducta, las competencias laborales y los aportes al
cumplimiento de las metas institucionales de los empleados de carrera y en período
de prueba en el desempeño de sus respectivos cargos, busca valorar el mérito como
principio sobre el cual se fundamenten su permanencia y desarrollo en el servicio”.
(Artículo 2.2.8.1.1. del Decreto 1083 de 2015)
Para el caso particular del SENA y de aquellas Entidades que no cuentan con un Sistema
Propio de Evaluación, la evaluación y calificación se realiza con base en el Sistema Tipo de
Evaluación del Desempeño Laboral cuyo establecimiento recae en cabeza de la Comisión
Nacional del Servicio Civil y está regulado a través del Acuerdo 565 de 2016.
Los resultados de las evaluaciones deberán tenerse en cuenta, entre otros aspectos, para:
De otro lado y como pilar en la permanencia del empleado público, se encuentra el Sistema
Nacional de Capacitación, “definido como el conjunto coherente de políticas, planes,
disposiciones legales, organismos, escuelas de capacitación, dependencias y recursos
organizados con el propósito común de generar en las entidades y en los empleados del
Estado una mayor capacidad de aprendizaje y de acción, en función de lograr la eficiencia y
la eficacia de la administración, actuando para ello de manera coordinada y con unidad de
criterios”. (Artículo 2 del Decreto Ley 1567 de 1998)
De acuerdo con ello, el artículo 36 de la Ley 909 de 2004, estableció los siguientes objetivos
de la capacitación del empleado público:
Así pues, todas las Entidades deben formular el Plan Anual de Capacitación – PAC – con
base en el diagnóstico consolidado de necesidades identificadas, tendientes a suplir los
requerimientos de conocimientos y cuya finalidad debe orientarse al desarrollo de las
competencias laborales necesarias para el desempeño de los empleados públicos en niveles
de excelencia. El PAC debe incluir obligatoriamente programas de inducción y reinducción,
“los cuales se definen como procesos de formación y capacitación dirigidos a facilitar y a
fortalecer la integración del empleado a la cultura organizacional, a desarrollar en éste
habilidades gerenciales y de servicio público y suministrarle información necesaria para el
mejor conocimiento de la función pública y de la entidad, estimulando el aprendizaje y el
desarrollo individual y organizacional, en un contexto metodológico flexible, integral,
práctico y participativo”. (Artículo 7 del Decreto Ley 1567 de 1998).
Otro pilar consiste en la Seguridad y Salud en el Trabajo del empleado, definida esta como
“la disciplina que trata de la prevención de las lesiones y enfermedades causadas por las
condiciones de trabajo, y de la protección y promoción de la salud de los trabajadores. Tiene
por objeto mejorar las condiciones y el medio ambiente de trabajo, así como la salud en el
trabajo, que conlleva la promoción y el mantenimiento del bienestar físico, mental y social
de los trabajadores en todas las ocupaciones”. (Artículo 2.2.4.6.3. del Decreto 1072 de
2015).
Como empleado público es importante conocer los siguientes conceptos, los cuales hacen
parte del Sistema de Riesgos Laborales y cuyo cubrimiento está a cargo de las
Administradores de Riesgos Laborales – ARL: (Artículos 3 y 4 de la Ley 1562 de 2012):
Accidente de trabajo: Es accidente de trabajo todo suceso repentino que
sobrevenga por causa o con ocasión del trabajo, y que produzca en el trabajador una
lesión orgánica, una perturbación funcional o psiquiátrica, una invalidez o la muerte.
Es también accidente de trabajo aquel que se produce durante la ejecución de
órdenes del empleador, o contratante durante la ejecución de una labor bajo su
autoridad, aún fuera del lugar y horas de trabajo, o el que se produzca durante el
traslado de los trabajadores o contratistas desde su residencia a los lugares de
trabajo o viceversa, cuando el transporte lo suministre el empleador. También se
considerará como accidente de trabajo el ocurrido durante el ejercicio de la función
sindical aunque el trabajador se encuentre en permiso sindical siempre que el
accidente se produzca en cumplimiento de dicha función. De igual forma se
considera accidente de trabajo el que se produzca por la ejecución de actividades
recreativas, deportivas o culturales, cuando se actúe por cuenta o en representación
del empleador o de la empresa usuaria cuando se trate de trabajadores de empresas
de servicios temporales que se encuentren en misión.
Enfermedad laboral: la contraída como resultado de la exposición a factores de
riesgo inherentes a la actividad laboral o del medio en el que el trabajador se ha
visto obligado a trabajar.
Las responsabilidades del empleador en el Sistema de Riesgos Laborales, son las siguientes:
(artículo 21 del Decreto Ley 1295 de 1994)
Este régimen se encuentra establecido en el Decreto 3135 de 1968, Decreto 1848 de 1969,
Decreto 1045 de 1978, Decreto 1042 de 1978, Ley 995 de 2005, Decreto 404 de 2006, entre
otras normas.
Vacaciones.
Prima de vacaciones.
Bonificación por recreación.
Auxilio de Cesantías.
Intereses a las Cesantías (Régimen Anualizado)
Dotación de calzado y vestido de labor.
Pensión de jubilación
Indemnización sustitutiva de pensión de jubilación
Prima de navidad
Las siguientes son las prestaciones sociales a cargo del Sistema de Seguridad Social:
Auxilio de Maternidad
Auxilio de Paternidad
Auxilio por Enfermedad
Pensión de sobrevivientes
Asistencia médica, farmacéutica, quirúrgica y hospitalaria, servicio odontológico.
Pensión de invalidez (por origen común)
Las siguientes son las prestaciones sociales a cargo del Sistema de Riesgos Profesionales:
Las siguientes son las prestaciones sociales a cargo de la Caja de Compensación Familiar:
Subsidio familiar.
Por su parte, el régimen salarial consiste en los pagos realizados como retribución directa
de los servicios prestados, estos son considerados “salario” cuyas características son: tiene
carácter retributivo, comprende todas las sumas que habitual y periódicamente recibe el
empleado, es una contraprestación directa y onerosa por la prestación de un servicio, no
opera por la mera liberalidad del empleado, constituye un ingreso personal del trabajador
en su patrimonio.
Los siguientes son los pagos realizaos por el empleador como salario:
Asignación básica
Auxilio de Transporte
Subsidio de Alimentación
Gastos de Representación
Viáticos
En servicio activo Un empleado se encuentra en servicio activo cuando ejerce las funciones del empleo del cual ha tomado
posesión.
En licencia Durante las licencias el empleado conserva su calidad de servidor público y, por lo tanto, no podrá
desempeñar otro cargo en entidades del Estado, ni celebrar contratos con el Estado, ni participar en
actividades que impliquen intervención en política, ni ejercer la profesión de abogado, salvo las excepciones
que contemple la ley.
Licencia ordinaria. La licencia ordinaria es aquella que se otorga al empleado por solicitud propia y sin
remuneración, hasta por sesenta (60) días hábiles al año, continuos o discontinuos. En caso de causa
justificada, a juicio del nominador, la licencia podrá prorrogarse hasta por treinta (30) días hábiles más.
Licencia no remunerada para adelantar estudios. La licencia no remunerada para adelantar estudios es
aquella que se otorga al empleado para separarse del empleo, por solicitud propia y sin remuneración, con
el fin de cursar estudios de educación formal y para el trabajo y el desarrollo humano por un término que
no podrá ser mayor de doce (12) meses, prorrogable por un término igual hasta por dos (2) veces.
Licencia para actividades deportivas. La licencia remunerada para actividades deportivas se concederá a
los servidores públicos que sean seleccionados para representar al país en competiciones o eventos
deportivos internacionales en calidad de deportistas, dirigentes, personal técnico y auxiliar, científico y de
juzgamiento. La solicitud deberá efectuarse a través del Departamento Administrativo del Deporte, la
Recreación, la Actividad Física y el Aprovechamiento del Tiempo Libre (“Coldeportes”), en la que se hará
expresa manifestación sobre el hecho de la escogencia y con la indicación del tiempo requerido para asistir
al evento.
Licencia por enfermedad. La licencia por enfermedad se autorizará mediante acto administrativo motivado,
de oficio o a solicitud de parte, previa la certificación expedida por autoridad competente. Una vez conferida
la incapacidad, el empleado está en la obligación de informar a la entidad allegando copia de la respectiva
certificación expedida por la autoridad competente.
Licencia por luto. Los empleados públicos tendrán derecho a una licencia por luto, por un término de cinco
(5) días hábiles, contados a partir del fallecimiento de su cónyuge, compañero o compañera permanente o
de un familiar hasta el grado segundo de consanguinidad, primero de afinidad y segundo civil, de acuerdo
con lo establecido en la Ley 1635 de 2013, o las normas que la modifiquen o adicionen.
En permiso. El empleado puede solicitar por escrito permiso remunerado hasta por tres (3) días hábiles cuando medie
justa causa. Corresponde al nominador o a su delegado la facultad de autorizar o negar los permisos. Cuando
la causa del permiso sea una calamidad doméstica el empleado deberá informar inmediatamente la
situación y, una vez se reincorpore al ejercicio de sus funciones, justificar ante el nominador o su delegado
el motivo que la originó con los soportes necesarios para demostrarla, quien determinará si existió mérito
suficiente para la ausencia laboral. De no existir mérito suficiente se procederá a descontar los salarios por
el día o días no laborados.
Permiso sindical. El empleado puede solicitar los permisos sindicales remunerados necesarios para el
cumplimiento de su gestión.
Permiso académico compensado. Al empleado público se le podrá otorgar permiso académico compensado
de hasta dos (2) horas diarias o hasta cuarenta (40) horas mensuales, por dos (2) años, prorrogables por un
(1) año, para adelantar programas académicos de educación superior en la modalidad de posgrado en
instituciones legalmente reconocidas. El otorgamiento del permiso estará sujeto a las necesidades del
servicio, a juicio del jefe del organismo. En el acto que se confiere el permiso se deberá consagrar la forma
de compensación del tiempo que se utilice para adelantar los estudios, para lo cual se le podrá variar la
jornada laboral del servidor dentro de los límites señalados en la ley.
Permiso para ejercer la docencia universitaria. Al empleado público se le podrá otorgar permiso
remunerado para ejercer la docencia universitaria en hora cátedra hasta por cinco (5) horas semanales. El
otorgamiento del permiso estará sujeto a las necesidades del servicio a juicio del jefe del organismo.
En comisión. El empleado se encuentra en comisión cuando cumple misiones, adelanta estudios, atiende determinadas
actividades especiales en sede diferente a la habitual o desempeña otro empleo, previa autorización del jefe
del organismo. La comisión puede otorgarse al interior del país o al exterior.
Comisión de servicio. La comisión de servicios se puede conferir al interior o al exterior del país, no
constituye forma de provisión de empleos, se otorga para ejercer las funciones propias del empleo en un
lugar diferente al de la sede del cargo, cumplir misiones especiales conferidas por los superiores, asistir a
reuniones, conferencias o seminarios, realizar visitas de observación que interesen a la administración y que
se relacionen con el ramo en que presta sus servicios el empleado. Esta comisión hace parte de los deberes
de todo empleado, por tanto, no puede rehusarse a su cumplimiento. Las comisiones al exterior, se
conferirán por el término estrictamente necesario para el cumplimiento de su objeto, más uno de ida y otro
de regreso. La comisión de servicios al interior se otorgará hasta por el término de treinta (30) días hábiles,
prorrogable por razones del servicio y por una sola vez hasta por treinta (30) días hábiles más.
Comisiones de estudios. Se pueden conferir al interior o al exterior del país, para que el empleado reciba
formación, capacitación o perfeccionamiento en el ejercicio de las funciones propias del empleo del cual es
titular, o en relación con los servicios o competencias a cargo del organismo o entidad donde se encuentre
vinculado el empleado.
Comisión para desempeñar empleos de libre nombramiento y remoción o de periodo. Cuando un
empleado de carrera con evaluación anual del desempeño sobresaliente sea nombrado en un cargo de libre
nombramiento y remoción o de período, tendrá derecho a que el jefe de la entidad a la cual esté vinculado
le otorgue, mediante acto administrativo motivado, la respectiva comisión para el ejercicio del empleo, con
el único fin de preservarle los derechos inherentes a la carrera. Este tipo de comisión además de ser una
situación administrativa, hace parte de los incentivos que puede recibir el empleado público.
En ejercicio de funciones Encargo. Los empleados podrán ser encargados para asumir parcial o totalmente las funciones de empleos
de otro empleo por diferentes de aquellos para los cuales han sido nombrados, por ausencia temporal o definitiva del titular,
encargo. desvinculándose o no de las propias de su cargo. El encargo no interrumpe el tiempo de servicio para efectos
de la antigüedad en el empleo del cual es titular, ni afecta los derechos de carrera del empleado.
Encargo en empleos de carrera. El encargo en empleos de carrera que se encuentren vacantes de manera
temporal o definitiva se regirá por lo previsto en la Ley 909 de 2004 y en las normas que la modifiquen,
adicionen o reglamenten y por las normas que regulan los sistemas específicos de carrera.
Encargo en empleos de libre nombramiento y remoción. Los empleos de libre nombramiento y remoción
en caso de vacancia temporal o definitiva podrán ser provistos a través del encargo de empleados de carrera
o de libre nombramiento y remoción, que cumplan los requisitos y el perfil para su desempeño. En caso de
vacancia temporal, el encargo se efectuará durante el término de esta. En caso de vacancia definitiva el
encargo será hasta por el término de tres (3) meses, vencidos los cuales el empleo deberá ser provisto en
forma definitiva.
El empleado encargado tendrá derecho al salario señalado para el empleo que desempeña temporalmente,
siempre que no deba ser percibido por su titular.
Encargo interinstitucional. Hay encargo interinstitucional cuando el Presidente de la República designa
temporalmente a un empleado en otra entidad de la Rama Ejecutiva, para asumir, total o parcialmente, las
funciones de otro empleo vacante del cual él sea el nominador, por falta temporal o definitiva de su titular.
El encargo interinstitucional puede recaer en un empleado de carrera o de libre nombramiento y remoción
que cumpla con los requisitos para el desempeño del cargo.
Suspendido o separado La suspensión provisional consiste en la separación temporal del empleo que se ejerce como consecuencia
en el ejercicio de sus de una orden de autoridad judicial, fiscal o disciplinaria, la cual deberá ser decretada mediante acto
funciones. administrativo motivado y generará la vacancia temporal del empleo. El tiempo que dure la suspensión no
es computable como tiempo de servicio para ningún efecto y durante el mismo no se cancelará la
remuneración fijada para el empleo. No obstante, durante este tiempo la entidad deberá seguir cotizando
al Sistema Integral de Seguridad Social, en la proporción que por ley le corresponde.
En periodo de prueba en El empleado con derechos de carrera administrativa que supere un concurso para un empleo de carrera
empleos de carrera. será nombrado en período de prueba y su empleo se declarará vacante temporal mientras dura el período
de prueba.
En vacaciones. Cuando el empleado disfruta de vacaciones, en el empleo del cual es titular se genera una vacancia
temporal, la cual podrá ser provista, por el tiempo que dure la misma, bajo las figuras del encargo o del
nombramiento provisional cuando se trate de cargos de carrera.
Descanso compensado. Al empleado público se le podrá otorgar descanso compensado para Semana Santa y festividades de fin de
año, siempre y cuando haya compensado el tiempo laboral equivalente al tiempo del descanso, de acuerdo
con la programación que establezca cada entidad, la cual deberá garantizar la continuidad y no afectación
en la prestación del servicio.
2.5. Retiro del empleo público
De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 41 de la Ley 909 de 2004, las siguientes son causales de retiro del empleo público:
Por declaratoria de insubsistencia En cualquier momento podrá declararse insubsistente un nombramiento ordinario, sin
del nombramiento en los motivar la providencia, de acuerdo con la facultad discrecional que tiene el nominador de
empleos de libre nombramiento nombrar y remover libremente sus empleados. En los empleos de libre nombramiento y
y remoción; remoción la designación de una nueva persona implica la insubsistencia del nombramiento
de quien lo desempeña. En este punto, la Corte Constitucional en diversas sentencias ha
aclarado que la insubsistencia debe darse lugar por razones del buen servicio.
Por declaratoria de insubsistencia Según se expuso anteriormente, la evaluación del desempeño laboral hace parte de los
del nombramiento, como pilares que permiten la permanencia del servidor en el empleo público.
consecuencia del resultado no
satisfactorio en la evaluación del
desempeño laboral de un
empleado de carrera
administrativa;
Por renuncia regularmente Toda persona que sirva un empleo de voluntaria aceptación puede renunciarlo libremente
aceptada en cualquier tiempo. La renuncia se produce cuando el empleado manifiesta por escrito, de
forma espontánea e inequívoca, su decisión de separarse del servicio. Si la autoridad
competente creyere que hay motivos notorios de conveniencia pública para no aceptar la
renuncia, deberá solicitar el retiro de ella, pero si el renunciante insiste deberá aceptarla. La
renuncia regularmente aceptada la hace irrevocable. Presentada la renuncia, su aceptación
por la autoridad competente se producirá por escrito, y en el acto administrativo
correspondiente deberá determinarse la fecha en que se hará efectiva, que no podrá ser
posterior a treinta (30) días de su presentación. Vencido el término señalado en el presente
artículo sin que se haya decidido sobre la renuncia, el servidor dimitente podrá separarse del
cargo sin incurrir en abandono del empleo, o continuar en el desempeño del mismo, caso en
el cual la renuncia no producirá efecto alguno. La competencia para aceptar renuncias
corresponde al jefe del organismo o al empleado en quien este haya delegado la función
nominadora. Quedan terminantemente prohibidas y carecerán en absoluto de valor las
renuncias en blanco, o sin fecha determinada, o que mediante cualquier otra circunstancia
pongan con anticipación en manos de la autoridad nominadora la suerte del empleado.
Retiro por haber obtenido la El empleado que reúna los requisitos determinados para gozar de pensión de retiro por
pensión de jubilación o vejez; jubilación o por vejez por edad cesará en el ejercicio de funciones en las condiciones una vez
(siempre y cuando la haya sido incluido en la nómina de pensionados, salvo que voluntariamente manifiesten su
Administradora de Pensiones decisión de permanecer en sus cargos hasta que cumplan la edad de retiro forzoso. A las
haya notificado debidamente la personas que se acojan a la opción voluntaria de permanecer en el cargo, les asiste la
inclusión del funcionario en la obligación de seguir contribuyendo al régimen de seguridad social integral.
nómina de pensionados)
Por invalidez absoluta El empleado que reúna los requisitos determinados para gozar de pensión de por invalidez,
cesará en el ejercicio de funciones en las condiciones una vez haya sido incluido en la nómina
de pensionados. La pensión se debe desde que cese el subsidio monetario por incapacidad
para trabajar.
Por edad de retiro forzoso (70 A partir de la entrada en vigencia de la Ley 1821 de 2016, la edad de setenta (70) años
años) constituye impedimento para desempeñar cargos públicos, salvo que se trate de los cargos
establecidos en la ley. Antes de la expedición de dicha Ley, la edad de retiro forzoso era de
sesenta y cinco (65) años.
Por destitución, como El retiro del servicio por destitución solo es procedente como sanción disciplinaria y con la
consecuencia de proceso plena observancia del procedimiento señalado en las normas disciplinarias vigentes.
disciplinario
Por declaratoria de vacancia del El abandono del cargo se produce cuando un empleado público sin justa causa:
empleo en el caso de abandono 1. No reasume sus funciones al vencimiento de una licencia, permiso, vacaciones, comisión,
del mismo o dentro de los treinta (30) días siguientes al vencimiento de la prestación del servicio militar.
2. Deje de concurrir al trabajo por tres (3) días consecutivos.
3. No concurra al trabajo antes de serle concedida autorización para separarse del servicio o
en caso de renuncia antes de vencerse el plazo.
4. Se abstenga de prestar el servicio antes de que asuma el cargo quien ha de remplazarlo.
Por revocatoria del Cuando la Administración verifique que se produjo un nombramiento o posesión en un cargo
nombramiento por no acreditar o empleo público sin el lleno de los requisitos exigidos, deberá contar con el previo
los requisitos para el desempeño consentimiento expreso del empleado para la revocatoria del acto. El procedimiento se
del empleo adelantará en el marco del debido proceso y el respeto al principio de buena fe que rige las
actuaciones administrativas.
Por orden o decisión judicial Cuando una autoridad judicial lo ordene, el empleado queda retirado del servicio activo.
Por supresión del empleo Cuando se da lugar a reformas de las plantas de personal de las Entidades.
Por muerte Una vez se tenga conocimiento del hecho, la Entidad declarará la vacancia definitiva del
cargo.
Por las demás que determinen la
Constitución Política y las leyes.
2.6. Gerencia pública
De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 47 de la Ley 909 de 2004, los siguientes empleos
son de naturaleza gerencial, dado que comportan responsabilidad por la gestión y por un
conjunto de funciones cuyo ejercicio y resultados son posibles de ser medidos y evaluados:
*Se aclara que no todos los empleos de libre nombramiento y remoción son de naturaleza
gerencial, dado que en dicha categoría también hay empleos que hacen parte del Nivel
Asistencial, Técnico, Profesional y Asesor.
El artículo 2.2.13.1.5 del Decreto 1085 de 2015, establece que “la evaluación de la gestión
gerencial se realizará con base en los Acuerdos de Gestión, documentos escritos y firmados
entre el superior jerárquico y el respectivo gerente público, con fundamento en los planes,
programas y proyectos de la entidad para la correspondiente vigencia”.
El Acuerdo de Gestión se pactará para una vigencia anual y dentro de los cuatro (4) meses
contados desde la fecha de posesión, y debe ser producto de un proceso concertado entre
el superior jerárquico y cada gerente público, entendiendo la concertación como un espacio
de intercambio de expectativas personales y organizacionales, sin que se vea afectada la
facultad que tiene el nominador para decidir.
Al finalizar el período de vigencia del Acuerdo se deberá efectuar una valoración para
determinar y analizar los logros en el cumplimiento de los compromisos y resultados
alcanzados por el gerente público, con base en los indicadores definidos. El encargado de
evaluar el grado de cumplimiento del acuerdo es el superior jerárquico, con base en los
informes de planeación y control interno que se produzcan.
3. Contratación Pública
A continuación se presentan las normas que son el soporte de la contratación estatal, cuyos
contenidos conforman referentes básicos, para entender de mejor manera esta actividad
administrativa de la cual se encargan los servidores públicos en cada una de las instituciones
que forman parte de la administración pública colombiana. Esta presentación se realiza a
partir de la cita de la norma y el objetivo principal de la misma, en relación con la
contratación estatal, de la siguiente manera:
PRINCIPIO DE IGUALDAD: artículos 13, 42, 53, 70, 75, 127, 152, 209, 227
Constitución P. Cuyo objetivo primordial es evitar cualquier tipo de discriminación
de las autoridades frente a los administrados; menos sin una justificación valida,
salvo un trato diferencial por situaciones especiales –disminución física, situación de
estabilidad reforzada, p.ej.
PRINCIPIO DE MORALIDAD: art. 209 y 219 C.P. Se referencia como una “garantía de
transparencia y publicidad en la toma decisiones que afectan los derechos e intereses
generales”. Sentencia T-238 de 1993 MP. Eduardo Cifuentes Muñoz. Este principio
está inmerso o se refleja en muchas normas de la contratación que buscan que el
dominio de los bienes públicos se ejerza de manera honrada y pulcra, por lo cual
está muy ligado a la aplicación del régimen de inhabilidades, incompatibilidades y
requisitos calidades para el desempeño de la función pública.
PRINCIPIO DE EFICACIA: art. 209 y 268 C.P. Consiste en que los procedimiento
sutilizados por la administración logren su finalidad, se remuevan y eviten
formalismos innecesarios; se eviten decisiones inhibitorias, dilaciones o retardos y
de existir sanearán los procedimientos para lograr que los derechos materiales se
hagan efectivos dentro de la respectiva actuación administrativa.
De igual forma, los principios establecidos en el CPACA se aplican siempre que no haya
regulación especial para el caso o actuación concreta, y éstos son: los principios del debido
proceso, igualdad, imparcialidad, buena fe, moralidad, participación, responsabilidad,
transparencia, publicidad, coordinación, eficacia, economía y celeridad.
“1. En virtud del principio del debido proceso, las actuaciones administrativas se
adelantarán de conformidad con las normas de procedimiento y competencia establecidas
en la Constitución y la ley, con plena garantía de los derechos de representación, defensa y
contradicción.
2. En virtud del principio de igualdad, las autoridades darán el mismo trato y protección a
las personas e instituciones que intervengan en las actuaciones bajo su conocimiento. No
obstante, serán objeto de trato y protección especial las personas que por su condición
económica, física o mental se encuentran en circunstancias de debilidad manifiesta.
4. En virtud del principio de buena fe, las autoridades y los particulares presumirán el
comportamiento leal y fiel de unos y otros en el ejercicio de sus competencias, derechos y
deberes.
5. En virtud del principio de moralidad, todas las personas y los servidores públicos están
obligados a actuar con rectitud, lealtad y honestidad en las actuaciones administrativas.
7. En virtud del principio de responsabilidad, las autoridades y sus agentes asumirán las
consecuencias por sus decisiones, omisiones o extralimitación de funciones, de acuerdo con
la Constitución, las leyes y los reglamentos.
10. En virtud del principio de coordinación, las autoridades concertarán sus actividades con
las de otras instancias estatales en el cumplimiento de sus cometidos y en el reconocimiento
de sus derechos a los particulares.
11. En virtud del principio de eficacia, las autoridades buscarán que los procedimientos
logren su finalidad y, para el efecto, removerán de oficio los obstáculos puramente formales,
evitarán decisiones inhibitorias, dilaciones o retardos y sanearán, de acuerdo con este
Código las irregularidades procedimentales que se presenten, en procura de la efectividad
del derecho material objeto de la actuación administrativa.
12. En virtud del principio de economía, las autoridades deberán proceder con austeridad y
eficiencia, optimizar el uso del tiempo y de los demás recursos, procurando el más alto nivel
de calidad en sus actuaciones y la protección de los derechos de las personas.
13. En virtud del principio de celeridad, las autoridades impulsarán oficiosamente los
procedimientos, e incentivarán el uso de las tecnologías de la información y las
comunicaciones, a efectos de que los procedimientos se adelanten con diligencia, dentro de
los términos legales y sin dilaciones injustificadas.”
http://www.contratacionenlinea.co/index.php?section=150&module=navigationmodule
Son los participantes en el proceso de gestión de los contratos estatales, sus partes
principales que suscriben el contrato, quienes realizan seguimiento de la ejecución; quienes
vigilan y los que no participan de la gestión pero tienen participación en ello con incidencia.
IMPORTANTE.
Revise https://www.colombiacompra.gov.co/content/cuales-son-las-funciones-
de-colombia-compra-eficiente
a. Inhabilidad
Son situaciones que restringen la capacidad de contratar y negociar de una persona, para
evitar que haya parcialidad o beneficios en su favor, precisamente por contar con esa
condición. La fuente de su creación es legal, y por tanto no pueden ser creadas o
introducidas en procesos de selección en particular pues por limitar otros derechos son
situaciones que deben y están previa y expresamente establecidas.
Se clasifican en dos grupos por su origen: en primer lugar las que se configuran por la
condición de la persona en sí, sus lazos de consanguinidad o su condición de vinculación
con el estado, en segundo lugar las que son consecuencia de sanciones relacionadas con
incumplimiento a deberes ciudadanos y de servidor público.
b. Incompatibilidad
De acuerdo con la Ley 80 de 1993 (artículos 4 y 5) como en todo contrato, las partes tienen
derechos y deberes. En el caso de la contratación estatal se encuentran en los artículos
mencionados para las entidades y para los contratistas respectivamente.
1o. Exigirán del contratista la ejecución idónea y oportuna del objeto contratado. Igual
exigencia podrán hacer al garante.
2o. Adelantarán las gestiones necesarias para el reconocimiento y cobro de las sanciones
pecuniarias y garantías a que hubiere lugar.
La entidad contratante cuenta con acciones para que le reconozcan y paguen los valores
por sanciones hacía su contratista.
3o. Solicitarán las actualización o la revista de los precios cuando se produzcan fenómenos
que alteren en su contra el equilibrio económico o financiero del contrato.
La entidad pública puede revisar precios para mantener equilibrio financiero del contrato.
4o. Adelantarán revisiones periódicas de las obras ejecutadas, servicios prestados o bienes
suministrados, para verificar que ellos cumplan con las condiciones de calidad ofrecidas por
los contratistas, y promoverán las acciones de responsabilidad contra éstos y sus garantes
cuando dichas condiciones no se cumplan.
Las revisiones periódicas a que se refiere el presente numeral deberán llevarse a cabo por lo
menos una vez cada seis (6) meses durante el término de vigencia de las garantías.
5o. Exigirán que la calidad de los bienes y servicios adquiridos por las entidades estatales se
ajuste a los requisitos mínimos previstos en las normas técnicas obligatorias, sin perjuicio de
la facultad de exigir que tales bienes o servicios cumplan con las normas técnicas
colombianas o, en su defecto, con normas internacionales elaboradas por organismos
reconocidos a nivel mundial o con normas extranjeras aceptadas en los acuerdos
internacionales suscrito por Colombia.
Para verificar la calidad del bien o servicio contratado puede revisarlos y de ser incumplidas
las condiciones pactadas iniciar las acciones para que se cumpla lo ofrecido por el
contratista. Las condiciones sobre las cuales exige una entidad son las fijadas en el contrato
que como mínimo son las de orden técnico obligatorio en Colombia, o si no existen se toma
como referente las normas internacionales.
6o. Adelantarán las acciones conducentes a obtener la indemnización de los daños que
sufran en desarrollo o con ocasión del contrato celebrado.
7o. Sin perjuicio del llamamiento en garantía, repetirán contra los servidores públicos,
contra el contratista o los terceros responsables, según el caso, por las indemnizaciones que
deban pagar como consecuencia de la actividad contractual.
La entidad puede ejercer acciones para obtener indemnizaciones, y también para repetir
contra los contratistas o terceros responsables por daños derivados de contratos –cobrar
pagos efectuados por la entidad, cuando su origen es responsabilidad de terceros y/o el
contratista-.
8o. Adoptarán las medidas necesarias para mantener durante el desarrollo y ejecución del
contrato las condiciones técnicas, económicas y financieras existentes al momento de
proponer en los casos en que se hubiere realizado licitación o concurso, o de contratar en
los casos de contratación directa. Para ello utilizarán los mecanismos de ajuste y revisión de
precios, acudirán a los procedimientos de revisión y corrección de tales mecanismos si
fracasan los supuestos o hipótesis para la ejecución y pactarán intereses moratorios.
Sin perjuicio de la actualización o revisión de precios, en caso de no haberse pactado
intereses moratorios, se aplicará la tasa equivalente al doble del interés legal civil sobre el
valor histórico actualizado.
9o. Actuarán de tal modo que por causas a ellas imputables, no sobrevenga una mayor
onerosidad en el cumplimiento de las obligaciones a cargo del contratista. Con este fin, en
el menor tiempo posible, corregirán los desajustes que pudieren presentarse y acordarán los
mecanismos y procedimientos pertinentes para precaver o solucionar rápida y eficazmente
las diferencias o situaciones litigiosas que llegaren a presentarse.
Se trata de la buena fe contractual que se exige a las partes del contrato, y que conlleva al
respeto por la situación del contratista cuando por causas imprevisibles se vea afectado en
su interés particular y legítimo, es decir que si bien el contratista acude a colaborar con el
estado, tiene derecho a recibir una contraprestación por la acción ejecutada en favor de
quien lo contrató.
10. Respetarán el orden de presentación de los pagos por parte de los contratistas. Sólo por
razones de interés público, el jefe de la entidad podrá modificar dicho orden dejando
constancia de tal actuación.
Para el efecto, las entidades deben llevar un registro de presentación por parte de los
contratistas, de los documentos requeridos para hacer efectivos los pagos derivados de los
contratos, de tal manera que estos puedan verificar el estricto respeto al derecho de turno.
Dicho registro será público.
2o. Colaborarán con las entidades contratantes en lo que sea necesario para que el objeto
contratado se cumpla y que éste sea de la mejor calidad; acatarán las órdenes que durante
el desarrollo del contrato ellas les impartan y, de manera general, obrarán con lealtad y
buena fe en las distintas etapas contractuales, evitando las dilaciones y entrabamiento que
pudieran presentarse.
En correlación con sus derechos, el contratista debe colaborar con la entidad para que el
contrato se cumpla sin irregularidades ni demoras, lo cual evidencia lealtad y buena fe.
3o. Podrán acudir a las autoridades con el fin de obtener la protección de los derechos
derivados del contrato y la sanción para quienes los desconozcan o vulneren.
Los contratistas cuentan con acciones para reclamar sus derechos y en especial el pago por
sus servicios o bienes entregados a la entidad, sin que esta pueda condicionar el pago o
modificaciones necesarias de lo contratado al desistimiento de reclamaciones por el
contratista.
4o. Garantizarán la calidad de los bienes y servicios contratados y responderán por ello.
5o. No accederán a peticiones o amenazas de quienes actúen por fuera de la ley con el fin
de obligarlos a hacer u omitir algún acto o hecho.
De acuerdo con el Artículo 32 de la Ley 80 de 1993, se establece que los Contratos Estatales
“…son contratos estatales todos los actos jurídicos generadores de obligaciones que
celebren las entidades a que se refiere el presente estatuto, previstos en el derecho privado
o en disposiciones especiales, o derivados del ejercicio de la autonomía de la voluntad, así
como los que, a título enunciativo, se definen a continuación…”
Del contenido de la anterior norma se establece que el estado puede celebrar los contratos
definidos en las normas de contratación, e igualmente todos los regulados en las normas
civiles, comerciales y especiales que regulen el ejercicio de la voluntad contractual. En el
mismo artículo se citan los tipos de contratos más utilizados por la administración pública
se encuentran en la tabla 10.
Etapa de selección
Ejecución Contractual
Por su parte, la interventoría es obligatoria para ciertos contratos por su objeto y/o cuantía
o importancia (obras contratadas luego de licitación); la desarrolla una persona natural o
jurídica externa a la entidad y contratada mediante concurso de méritos, pues es requiere
que cuente con características técnicas que acreditan al interventor para desarrollar la
vigilancia sobre el objeto del contrato que vigilará y acompañará.
Mediante la liquidación del contrato se hace un ajuste de las cuentas reconociendo saldos
a favor de alguna de las partes o declarándose a paz y salvo. Con la liquidación se da la
extinción del vínculo contractual, por ello reviste gran importancia que este acto sea
ejecutado con el cuidado y atención necesarios para lograr la salvaguarda efectiva de los
intereses patrimoniales de la entidad contratante y los objetivos originales de los contratos.
ÓRGANOS DE
CONTROL
Judicial
Legislativa ORGANIZACIÓN
ELECTORAL
Ejecutiva
ENTIDADES
AUTÓNOMAS
Antes de ahondar en las Ramas del Poder Público, es importante señalar que la acción
administrativa se desarrolla en el marco de los mecanismos de participación señalados en
la figura 5.
Descentralización
administrativa
Principio de Desconcentración
Coordinación Administrativa
Delegación
En cabeza del Presidente de la República, quien es el Jefe del Estado, Jefe del Gobierno y
suprema autoridad administrativa.
La Rama Ejecutiva en el Orden Nacional está conformada por el Gobierno Nacional está
constituido por entidades del Sector Central y Descentralizado:
SENA: De acuerdo con la Ley 119 de 1994, es un establecimiento público del orden
nacional con personería jurídica, patrimonio propio e independiente, y autonomía
administrativa, adscrito al Ministerio del Trabajo. La Ley 4108 de 2011, establece que
son objetivos del Ministerio del Trabajo: “la formulación y adopción de las políticas, planes
generales, programas y proyectos para el trabajo, el respeto por los derechos
fundamentales, las garantías de los trabajadores, el fortalecimiento, promoción y
protección de las actividades de la economía solidaria y el trabajo decente, a través un
sistema efectivo de vigilancia, información, registro, inspección y control; así como del
entendimiento y diálogo social para el buen desarrollo de las relaciones laborales. El
Ministerio de Trabajo fomenta políticas y estrategias para la generación de empleo
estable, la formalización laboral, la protección a los desempleados, la formación de los
trabajadores, la movilidad laboral, las pensiones y otras prestaciones”.
Es la Rama encargada de reformar la Constitución, hacer las leyes y ejercer control político
sobre el gobierno y la administración. Está conformada por el Congreso de la República, el
cual a su vez está conformado por dos Cámaras: el Senado y la Cámara de
Representantes.
Funciones: 1. Admitir o no las renuncias que hagan de sus empleos el
Presidente de la República o el Vicepresidente.
2. Aprobar o improbar los ascensos militares que confiera el Gobierno,
desde oficiales generales y oficiales de insignia de la fuerza pública, hasta
el más alto grado.
3. Conceder licencia al Presidente de la República para separarse
Senado temporalmente del cargo, no siendo caso de enfermedad, y decidir sobre
las excusas del Vicepresidente para ejercer la Presidencia de la República.
Congreso de la República
•Disposiciones generales •Su objetivo primordial es •Desarrollan los textos •Cuadro o marco
que regulan actividades organizar y determinar la constitucionales que •Delegantes o de
específicas, es decir, misión y estructura de las reconocen y garantizan facultades
que definen los objetivos entidades de carácter los derechos •Ordinarias
y principios sobre los estatal. Por medio de fundamentales. Así
cuales se desarrollan estas leyes se establecen mismo, complementan
actividades tales como las los reglamentos del las medidas para
políticas de crédito Congreso, las normas garantizar su desarrollo y
público, comercio sobre preparación, estricto cumplimiento. En
exterior, cambio aprobación y ejecución este rango se clasifican
internacional, régimen de del presupuesto de las normas expedidas
aduanas, la actividad rentas, la ley de sobre empleo, educación,
financiera y de captación apropiaciones y el plan salud, administración de
de recursos del público general de desarrollo. Así justicia, organización y
(ahorradores), así como la mismo, este tipo de ley régimen de partidos
remuneración y las establece la asignación de políticos, instituciones y
prestaciones sociales de competencias normativas mecanismos de
los servidores públicos. a las entidades participación ciudadana.
territoriales.
IMPORTANTE
Especiales
•Autoridades Indígenas
•Jueces de Paz
Así mismo, hace parte de la Rama Judicial, la Fiscalía General de la Nación y de acuerdo
con el artículo 250 de la Constitución Política, “está obligada a adelantar el ejercicio de la
acción penal y realizar la investigación de los hechos que revistan las características de un
delito que lleguen a su conocimiento por medio de denuncia, petición especial, querella o
de oficio, siempre y cuando medien suficientes motivos y circunstancias fácticas que
indiquen la posible existencia del mismo. No podrá, en consecuencia, suspender,
interrumpir, ni renunciar a la persecución penal, salvo en los casos que establezca la ley
para la aplicación del principio de oportunidad regulado dentro del marco de la política
criminal del Estado, el cual estará sometido al control de legalidad por parte del juez que
ejerza las funciones de control de garantías. Se exceptúan los delitos cometidos por
Miembros de la Fuerza Pública en servicio activo y en relación con el mismo servicio”.
De acuerdo con los artículos 117 a 119 de la Constitución Política, los organismos de control
son los siguientes:
Ministerio Público: ejercido por el Procurador General de la Nación, por el Defensor
del Pueblo, por los procuradores delegados y los agentes del ministerio público.
corresponde la guarda y promoción de los derechos humanos, la protección del
interés público y la vigilancia de la conducta oficial de quienes desempeñan
funciones públicas.
Contraloría General de la República: tiene a su cargo la vigilancia de la gestión fiscal
y el control de resultado de la administración.
Son aquellas entidades que no dependen de ninguna Rama del Poder Público dado que
gozan de autonomía e independencia en su quehacer, sujeto siempre a los parámetros que
para cada caso particular establezca la Constitución Política o la Ley. Estas Entidades, son:
Comisión Nacional del Servicio Civil
Banco de la República
Autoridad Nacional de Televisión
Entes Autónomos Universitarios
Corporaciones Autónomas Regionales y de Desarrollo Sostenible
Material de apoyo:
http://www.funcionpublica.gov.co/manual-estructura-estado-colombiano
http://www.funcionpublica.gov.co/documents/418537/506921/PresentacionTecnicaDJEst
ructuraEstado.pdf/7e129799-e833-4d99-8b4e-754eeeb55b21
http://enciclopedia.banrepcultural.org/index.php/Rama_Ejecutiva
https://c-politica.uniandes.edu.co/oec/index.php?ac=re&main=1&id=1&dat=5
5. Presupuesto Público
Tal y como se desarrolló el tema de la contratación estatal, se observa que gran parte de la
fase precontractual se relaciona con el tema presupuestal, para determinar con certeza la
fuente de los recursos económicos que soportarán la contratación; el monto máximo con
el cuál se dispone para el gasto implicado, y el plazo del contrato concordante con las reglas
de la ejecución del presupuesto. Por ello se deben conocer conceptos acerca del
presupuesto público que permitan correlacionar sus aplicaciones en la gestión contractual,
como en todas las materias donde se involucra gasto dentro del ejercicio de la actividad
administrativa.
En efecto, para cumplir con los fines del Estado, se debe necesariamente contar con
recursos de todo tipo que soporten el desarrollo de funciones para satisfacer las demandas
de la sociedad, lo cual se realiza principalmente a través de:
Adquisición de bienes y servicios para producir bienes y servicios públicos.
Contratación estatal.
Nombramiento y contratación de personas. Pago de nómina y salarios de todos los
servidores públicos vinculados al estado por una relación legal y reglamentaria. Y
contratación por prestación de servicios, honorarios.
Reconocimiento de derechos a los ciudadanos. Actos administrativos para pagar
obligaciones –no laborales- a favor de los particulares.
Artículo 13. “El Presupuesto General de la Nación deberá guardar concordancia con los
contenidos del Plan Nacional de Desarrollo, del Plan Nacional de Inversiones, del Plan
Financiero y del Plan Operativo Anual de Inversiones. (Ley 38 de 1989, art.9, Ley 179 de
1994, art.5).” Significa que el presupuesto guarda coherencia con los planes que reflejan la
política social y económica del gobierno, y tienen plazos y metas amplias, los presupuestos
de los niveles territoriales también deben contener las directrices de los planes nacionales.
Artículo 14. “El año fiscal comienza el 1o. de enero y termina el 31 de diciembre de cada
año. Después del 31 de diciembre no podrán asumirse compromisos con cargo a las
apropiaciones del año fiscal que se cierra en esa fecha y los saldos de apropiación no
afectados por compromisos caducarán sin excepción. (Ley 38 de 1989, art.10).
Artículo 15 D.111 de 1996. “El presupuesto contendrá la totalidad de los gastos públicos que
se espere realizar durante la vigencia fiscal respectiva. En consecuencia ninguna autoridad
podrá efectuar gastos públicos, erogaciones con cargo al Tesoro o transferir crédito alguno,
que no figuren en el presupuesto. (Ley 38 de 1989, art.11, Ley 179 de 1994, art.55, inciso 3,
ley 225 de 1995 artículo 22).13 Decreto 111 de 1996.”
El presupuesto prevé todos los gastos autorizados para efectuarse en el año fiscal para el
cual se decretan, por ello no se puede efectuar gastos no incluidos en los autorizados por la
ley, y de ser necesario debe surtirse el trámite legal establecido para ello.
Artículo 16 “Con el recaudo de todas las rentas y recursos de capital se atenderá el pago
oportuno de las apropiaciones autorizadas en el Presupuesto General de la Nación. (…)”
Todos los ingresos públicos que tenga el estado van a un fondo común de donde se toma el
recurso suficiente para cubrir el funcionamiento del estado. Esto con excepción de las
rentas que tienen una destinación específica creada legalmente.
Los programas para funcionamiento deben contener todos los gastos para cubrir su
ejecución como son: los de inversión, de funcionamiento necesarios y demás necesarios
para funcionar (obras). No debe haber programas con costeo de gasto público parcial o
fraccionado.
Cada gasto incluido en el presupuesto y autorizado en la ley que lo decreta, debe tener
relación con el objeto y funciones de la entidad a la que se asigna un monto para ejecutar,
lo cual debe hacerse también conforme a la finalidad de su programación. Cada entidad
estatal puede entonces realizará las actividades propias de su misión, en ello podrá invertir
y no otros fines ajenos a las funciones a su cargo; de igual manera dentro de lo asignado
cada rubro deberá respetarse según el fin y detalle para el que fueron asignados.
viii. Principio de inembargabilidad
Las rentas generales de la Nación y los bienes y derechos de los órganos que la conforman
son inembargables. Por los funcionarios judiciales deberán tomarse medidas para el pago
de sentencias en los plazos fijados para ello.
*A las empresas industriales y comerciales del estado les son aplicables todos los anteriores
principios, con excepción del de inembargabilidad.
Artículo 20. “El presupuesto debe ser compatible con las metas macroeconómicas fijadas
por el Gobierno en coordinación con la Junta Directiva del Banco de la República. (Ley 179
de 1994, art.7).”
El presupuesto debe tener en cuenta las metas macroeconómicas, las cuales tienen que ver
con la tasas de inflación, desempleo, crecimiento del PIB, de los medios de pagos, de las
exportaciones, importaciones, tasa de cambio, etc. Es decir, con aspectos de economía
política especializada con gran impacto.
Artículo 21. “El crecimiento real del Presupuesto de Rentas incluida la totalidad de los
créditos adicionales de cualquier naturaleza, deberán guardar congruencia con el
crecimiento de la economía, de tal manera que no genere desequilibrio macroeconómico.
(Ley 179 de 1994, art.8).”
Los ingresos del estado por rentas normales y extraordinarias deben guardar equilibrio con
el crecimiento de la economía. Un desbalance puede afectar la estabilidad económica.
Tiene significado en varios aspectos. Primero, que para determinar los ingresos como los
gastos del estado todas las entidades, en todos los niveles, sectores y naturaleza de la
entidad deben cumplir los principios establecidos en la Constitución Política y
reglamentados la Ley Orgánica de Presupuesto.
También que el presupuesto de las entidades al ser presentado para su aprobación debe
serlo en un único documento y deben ser presentados simultáneamente para su
aprobación, y así evitar fraccionar programas, controlar política, fiscal y financieramente la
ejecución; a su vez se evalúa el impacto del programa y su concordancia con los planes y
metas del nivel macro de la economía nacional.
En adelante vamos a conocer aspectos del Derecho Disciplinario aplicable a los servidores
públicos, como medida de control sobre las personas que se encuentran vinculadas al
Estado, a fin de preservar sanción a causa de conductas que afectan los intereses comunes
y fines de la organización social a la cual pertenecen y prestan su servicio esas personas. Se
rige por la Ley 734 de 2002, y por tratarse de una situación tan delicada como lo es sancionar
y castigar a una persona, se trasladan al ejercicio de esa sanción todas las garantías del
debido proceso.
La especial jurisdicción disciplinaria tiene como fin preservar los fines del estado. Por ello
se han trasladado a su ejercicio, los principios del derecho penal y su desarrollo, pues el
debido proceso, el derecho de defensa, la igualdad, la función pública con todos los
supuestos que son inherentes a nuestro ejercicio como ciudadanos, son una obligación para
la administración y sus agentes. Si somos empleados o servidores del estado con mayor
razón se nos exige, reclama y aplican todos esos principios. Esto, porque uno de los fines
del derecho disciplinario es sancionar, o sea, castigar a quienes agreden el orden que
acordamos; las consecuencias y todo lo que deviene una acción de esa categoría no se
discuten y son claramente fijados en la ley por lo cual el estado, la sociedad, la comunidad
que hacen parte y tienen la capacidad de sancionar están llamadas a ser totalmente
estrictas en la aplicación de la posibilidad de sancionar siempre respetando los derechos de
la persona señalada, procesada, inculpada u objeto de pliego de cargos como ocurre en
materia disciplinable.
Ahora bien, no cualquier persona es objeto de un proceso y una sanción disciplinaria; son
objeto de un proceso y sanción disciplinaria las sujetos disciplinables y las oficinas de control
interno disciplinario de cada entidad.
Oficna de Control
Sujeto Disciplinable
Interno Disciplinario
De conformidad con lo dispuesto por el artículo 25 de la ley 734 de Su función principal es adelantar acciones preventivas a fin
2002, son destinatarios de la ley disciplinaria de buscar el cumplimiento de los deberes y obligaciones de
los empleados, en esa medida orientan y entregan el
ejercicio dela función administrativa, y al observar su
incumplimiento, conforme su competencia investigar e
imponer sanción de ser necesario.
Los servidores públicos aunque se encuentren retirados del servicio
y los particulares contemplados en el artículo 53 del código único
Disciplinario en adelante C.D.U. (Interventores, hoy con la Ley 1882
de 2018 se incluyen los consultores y asesores externos y quienes
hayan intervenido en el trámite de una contratación con
consecuencias lesivas.
Los indígenas que administren recursos del estado.
Los gerentes de cooperativas, fundaciones, corporaciones y
asociaciones que se creen y organicen por el estado o con su
participación mayoritaria.
Los particulares que ejercen y prestan servicios públicos –Notarios-.
Respecto de una persona que pertenece a la función pública están determinados derechos,
como igual deberes, a continuación se presentan como hemos hecho en otros temas: su
texto literal cuyo contenido garantiza el cumplimiento de los fines del estado, ya que los
beneficiarios de estos derechos son quienes desarrollan las actividades a cargo del mismo,
en especial garantizar el bien común.
Todo servidor público cuenta con los derechos de todo ciudadano, y además con
determinadas garantías por esa condición debida a su vinculación con el estado, las que
están fijadas en el artículo 33 del C.D.U. A su vez el ejercicio de funciones, derechos y
deberes de los servidores del estado tienen unas limitaciones fijadas a través de
prohibiciones descritas en el artículo 35 del C. D. U
Tabla 13. Derecho, deberes y prohibiciones de los funcionarios públicos. (Fuente: elaboración propia a partir de los artículos 33, 34 y
35 del C.D.U)
El artículo 23 de la Ley 734 de 2002, define en los siguientes términos a la falta disciplinaria:
“Constituye falta disciplinaria, y por lo tanto da lugar a la acción e imposición de la sanción
correspondiente, la incursión en cualquiera de las conductas o comportamientos previstos
en este código que conlleve incumplimiento de deberes, extralimitación en el ejercicio de
derechos y funciones, prohibiciones y violación del régimen de inhabilidades,
incompatibilidades, impedimentos y conflicto de intereses, sin estar amparado por
cualquiera de las causales de exclusión de responsabilidad contempladas en el artículo 28
del presente ordenamiento”. Se incurre en una falta ya sea por vía de acción u omisión.
1. Gravísimas
2. Graves.
3. Leves.
Las faltas gravísimas por las consecuencias que tienen están taxativamente descritas en el
artículo 48 del C. D. U., y solamente los comportamientos que se ajusten a esa descripción
pueden ser juzgados como gravísimos. Estas faltas se cometen siempre a título de dolo o de
culpa gravísima. Son en total sesenta y tres (63) comportamientos descritos, algunos de
ellos remiten a otras normas que regulan procedimientos específicos de la administración,
como por ejemplo cuando se da lugar al silencio positivo administrativo, pues para asegurar
que ocurrió tal comportamiento, se debe conocer y aplicar toda la normatividad que regula
tal figura –C.P.A.C.A, estatuto tributario, estatuto contractual, de presupuesto, de servicios
públicos entre otros.
“La falta gravísima tiene como ingrediente principal, la conducta de los sujetos del derecho
disciplinario que infringen deberes, que se reconducen al incumplimiento de prohibiciones,
impedimentos, inhabilidades, incompatibilidades, conflicto de intereses, abusos de los
derechos o extralimitación de funciones, que vulneren los intereses jurídicos del Estado en
grado sumo, que debilite la legitimidad y el fin mismo del Estado”. (Art. 48 C.D.U)
Respecto de las faltas leves o graves la ley fija unos criterios para ubicar una situación en
esos niveles; tales criterios están en el artículo 43 del C.D.U. así:
1. El grado de culpabilidad.
2. La naturaleza esencial del servicio.
3. El grado de perturbación del servicio.
4. La jerarquía y mando que el servidor público tenga en la respectiva institución.
5. La trascendencia social de la falta o el perjuicio causado.
6. Las modalidades y circunstancias en que se cometió la falta, que se apreciarán teniendo
en cuenta el cuidado empleado en su preparación, el nivel de aprovechamiento de la
confianza depositada en el investigado o de la que se derive de la naturaleza del cargo o
función, el grado de participación en la comisión de la falta, si fue inducido por un superior
a cometerla, o si la cometió en estado de ofuscación originado en circunstancias o
condiciones de difícil prevención y gravedad extrema, debidamente comprobadas.
7. Los motivos determinantes del comportamiento.
8. Cuando la falta se realice con la intervención de varias personas, sean particulares o
servidores públicos.
9. La realización típica de una falta objetivamente gravísima cometida con culpa grave, será
considerada falta grave.
De acuerdo con lo expuesto, las faltas gravísimas cumplen con el principio de legalidad de
las sanciones, pues dichas faltas están determinadas previa y expresamente en la ley
disciplinaria; mientras que las faltas graves o leves se determinan frente a unos
determinados reglamentos y según el criterio subjetivo del operador disciplinario en cada
organización.
Es común a todas las faltas disciplinarias, que para poder entrar a juzgarlas se encuentre
previamente descrita la conducta o el deber y la obligación de cumplirlo, en una norma
anterior a la ocurrencia de la falta –principio de legalidad-; que la situación a sancionar
encuadre o se ajuste claramente en la norma de sanción –principio de tipicidad-, y que para
ser aplicada se desarrolle un procesos de sanción provisto de las ritualidades y garantías
necesarias para preservar los derechos del sujeto disciplinable.
Acerca del procedimiento para el ejercicio de la acción disciplinaria, lo primero que debe
indicarse es que su regulación cuenta con unos principios orientadores establecidos desde
el artículo 4º al 21 de la Ley 734 de 2002, los cuales se presentan a continuación:
ii. Por información proveniente de servidor público o de otro medio que amerite
credibilidad.
iii. Por queja formulada por cualquier persona.
iv. Por anónimos, siempre y cuando cumpla con los requisitos mínimos consagrados
en los artículos 38 de Ley 190 de 1995 y 27 de la Ley 24 de 1992. Tiene que ser
completa y aportar elementos para apoyar lo manifestado.
Si ocurre una denuncia, queja falsa o temeraria, se debe declarar mediante decisión que
sirve para iniciar proceso de responsabilidad patrimonial en contra del denunciante o
quejoso exigible ante las autoridades judiciales competentes.
Los eventos en que se puede terminar una acción en curso se encuentran determinados en
el artículo 73 del C. D. U. así:
Debe además respetarse y garantizarse la doble instancia como principio y garantía del
sujeto disciplinable.
El Quejoso
•Quien presenta la queja o pone en conocimiento la posible falta disciplinaria. Interviene
solamente para presentar y ampliar la queja bajo la gravedad del juramento, aportar las pruebas
que tenga en su poder y a recurrir la decisión de archivo y el fallo absolutorio.
Son causales que determinan la objetividad de los servidores públicos que ejerzan la acción
disciplinaria, y se aplican para garantizar la imparcialidad de la acción sancionatoria; se dan
a partir del interés directo en el asunto investigado del parentesco de quien ejerce la acción
y de quien es investigado. Las causales están establecidas en el artículo 84 de la Ley 734 de
2002 en los siguientes términos:
*La Corte Constitucional mediante Sentencia C-029 de 2009, manifestó que en igualdad de
condiciones, las compañeros permanentes comprenden también a los integrantes de las
6.10. Sanciones:
Las sanciones por cometer una falta disciplinaria están establecidas en los artículos 44 y 45
de la Ley 734 de 2002, y son las siguientes:
La Ley 1010 de 2006, fue expedida con el fin de definir, prevenir, corregir y sancionar las
diversas formas de agresión, maltrato, vejámenes, trato desconsiderado y ofensivo y en
general todo ultraje a la dignidad humana que se ejercen sobre quienes realizan sus
actividades económicas en el contexto de una relación laboral privada o pública.
Se aclara que las conductas que sanciona esta Ley corresponden a aquellas que se ocasionan
en el marco de una relación laboral o en relaciones de dependencia. En consecuencia, no
aplica para personas que cuentan con un contrato de prestación de servicios, dado que este
se rige por las normas del Estatuto General de la Contratación.
De acuerdo con lo anterior, la Ley protege los siguientes bienes jurídicos o derechos:
Libertad Intimidad
Armonía en
Salud
Honra el ambiente
mental
laboral
Figura 11. Bienes jurídicos o derechos regidos en la Ley1010 de 2006. (Fuente: elaboración
propia).
De acuerdo con lo anterior, se consideran autores o sujetos activos del acoso laboral, los
siguientes:
La persona natural que se desempeñe como gerente, jefe, director, supervisor o
cualquier otra posición de dirección y mando en una empresa u organización en la
cual haya relaciones laborales regidas por el Código Sustantivo del Trabajo;
La persona natural que se desempeñe como superior jerárquico o tenga la calidad
de jefe de una dependencia estatal;
La persona natural que se desempeñe como trabajador o empleado.
En la tabla 14, se muestran las modalidades de acoso laboral que se pueden presentar.
Por su parte, las conductas que constituyen acoso laboral, son las siguientes:
Así mismo se debe tener en cuenta que las siguientes conductas NO constituyen acoso
laboral:
1. Las exigencias y órdenes, necesarias para mantener la disciplina en los cuerpos que
componen las Fuerzas Pública conforme al principio constitucional de obediencia
debida;
2. Los actos destinados a ejercer la potestad disciplinaria que legalmente corresponde
a los superiores jerárquicos sobre sus subalternos;
3. La formulación de exigencias razonables de fidelidad laboral o lealtad empresarial e
institucional;
4. La formulación de circulares o memorandos de servicio encaminados a solicitar
exigencias técnicas o mejorar la eficiencia laboral y la evaluación laboral de
subalternos conforme a indicadores objetivos y generales de rendimiento;
5. La solicitud de cumplir deberes extras de colaboración con la empresa o la
institución, cuando sean necesarios para la continuidad del servicio o para
solucionar situaciones difíciles en la operación de la empresa o la institución;
6. Las actuaciones administrativas o gestiones encaminadas a dar por terminado el
contrato de trabajo, con base en una causa legal o una justa causa, prevista en el
Código Sustantivo del Trabajo o en la legislación sobre la función pública.
7. La solicitud de cumplir los deberes de la persona y el ciudadano, establecidos en el
artículo 95 de la Constitución Política.
8. La exigencia de cumplir las obligaciones o deberes o de no incurrir en las
prohibiciones establecidas a los trabajadores por el Código Sustantivo del Trabajo.
9. Las exigencias de cumplir con las estipulaciones contenidas en los reglamentos y
cláusulas de los contratos de trabajo.
10. La exigencia de cumplir con las obligaciones, deberes y prohibiciones de que trata la
legislación disciplinaria aplicable a los servidores públicos.
7.2. ¿Qué pueden hacer los servidores públicos que consideren ser víctimas de acoso
laboral?
Las sanciones en que incurren aquellos a quienes se les compruebe ser sujetos activos de
acoso laboral, son:
1. Falta disciplinaria gravísima en el Código Disciplinario Único, cuando su autor sea un
servidor público: durante la investigación, se podrá ordenar la suspensión
provisional, siempre y cuando existan serios indicios de actitudes retaliatorias en
contra de la posible víctima.
2. Terminación del contrato de trabajo sin justa causa, cuando haya dado lugar a la
renuncia o el abandono del trabajo por parte del trabajador regido por el Código
Sustantivo del Trabajo. En tal caso procede la indemnización en los términos del
artículo 64 del Código Sustantivo del Trabajo.
3. Sanción de multa entre dos (2) y diez (10) salarios mínimos legales mensuales para
la persona que lo realice y para el empleador que lo tolere.
4. Obligación de pagar a las Empresas Prestadoras de Salud y las Aseguradoras de
riesgos profesionales el cincuenta por ciento (50%) del costo del tratamiento de
enfermedades profesionales, alteraciones de salud y demás secuelas originadas en
el acoso laboral. Esta obligación corre por cuenta del empleador que haya
ocasionado el acoso laboral o lo haya tolerado, sin perjuicio a la atención oportuna
y debida al trabajador afectado antes de que la autoridad competente dictamine si
su enfermedad ha sido como consecuencia del acoso laboral, y sin perjuicio de las
demás acciones consagradas en las normas de seguridad social para las entidades
administradoras frente a los empleadores.
5. Presunción de justa causa de terminación del contrato de trabajo por parte del
trabajador, particular y exoneración del pago de preaviso en caso de renuncia o
retiro del trabajo.
6. Justa causa de terminación o no renovación del contrato de trabajo, según la
gravedad de los hechos, cuando el acoso laboral sea ejercido por un compañero de
trabajo o un subalterno
Hacen parte también de la Política, las siguientes herramientas: Decreto Ley Antitrámites
(2011), la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública Nacional (2014), la Ley de
Lucha contra el Contrabando (2015), la Ley Estatutaria de Participación Ciudadana (2015),
el Decreto Reglamentario de la Ley General de Archivos (2015), la Ley Antisoborno (2016),
el Decreto que regula la categoría de personas expuestas políticamente (2016), el Decreto
que regula el proceso de nombramiento por meritocracia de los miembros de la Comisión
Nacional Ciudadana de Lucha contra la Corrupción (2016), y el Decreto que reforma el
nombramiento para periodos fijos de cuatro años de algunos superintendentes (2016).
Así mismo, es importante que como ciudadano conozca los delitos más relevantes contra la
Administración Pública, establecidos en el Código Penal (Ley 599 de 2000). En los delitos
que se expondrán, el sujeto activo es siempre un servidor público:
Recuerde que las conductas punibles se cometen con dolo, culpa o preterintención y ello
varía la agravación o atenuación de la pena: Commented [CAVP5]: Importante resaltar.
Señor Aprendiz como apoyo a su formación y al tema en cuestión (Estatuto Anticorrupción), Commented [CAVP6]: Importante a tener en cuenta. Resaltar
como material de apoyo.
revise la presentación que se encuentra en la dirección:
http://www.urosario.edu.co/Subsitio/VII-Jornadas-de-Derecho-
Penal/documentos/estatuto_anticorrupcion/