Sec. Dra. Sandra Suni.

Expediente Nro. 146-2002.

Escrito Nro.10
SUMILLA: PRESENTA ALEGATO.
SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO MIXTO DE LA PROVINCIA
DE SAN ROMÁN:
NELLY CATALINA QUIÑONES
CHUQUIMIA, en autos sobre
Tercería de Propiedad,
seguido con Feliciano Luque
Lechuga, a Ud., digo:

Recurro a su despacho con

el objeto de presentar mis ALEGATOS, solicitando se
sirva declarar FUNDADA LA DEMANDA de Tercería de
Propiedad, incoada por el recurrente, sobre la base
de los siguientes fundamentos que se pasa a detallar:

I.-ANTECEDENTES:

1.- SOBRE LA DEMANDA.-

La recurrente he interpuesto demandada de
Tercería de Propiedad en representación de mis
menores hijos YURY JOEL, HANDERY ESTEFANI Y GUIULIANA
CLAVEL SOLICITANDO AL ORGANO JURISDICCIONAL SE
DESAFECTE EL BIEN INMUEBLE UBICADO EN EL Jr.- Enrique
P. Cáceres de esta ciudad Toda vez que sobre dicho
bien inmueble recae una hipoteca a favor del Banco
Latino.
 Tal como consta de la demanda,
se menciona que DON FELICIANO LUQUE LECHUGA Y OILGA
GLORES SULLCA APROVECHANDOSE DE UNA ESCRITURA
SIMULADA QUE FUERA OTORGADA POR PABLO TITO
CONDORI Y LA RECURRENTE, SE HABIA PROCEDIDO A
HIPOTECAR A FAVOR DEL BANCO LATINO.
En consecuencia al haberse
afectado un bien de menores de edad, por parte de
personas que no tenían facultades para disponer
del mismo se demanda la terceria de propiedad con
el fin de que se proceda a desafectar dicho bien,
POR QUE ES EVIDENTE QUE LOS ACTOS QUE SIRVIERON
PARA AFECTAR EL BIEN SON NULOS DE PURO DERECHO.

3.- ADMISIÓN DE LA DEMANDADA.-

La demanda es declara inadmisible, a lo que
posteriormente la recurrente cumplí con subsanar las
omisiones que se me advirtieran, admitiéndose la
presente demanda, mediante resolución dictada por su
despacho en la vía del proceso abreviado, y que se
corra traslado a la parte demandada, en un termino de
diez días, disponiéndose la tramitación.
Haciendo constar que el órgano jurisdiccional
vuelve a calificar la demanda mediante resolución
Nro. 42 dictada en el acta de saneamiento y
conciliación y concede un plazo para subsanar las
omisiones advertidas.

4.- DE LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA:

 Se tiene que solo procede a contestar la demanda
El Banco Internacional en calidad de sucesor
procesal.

5.- VALORACIÓN DE LOS MEDIOS

PROBATORIOS:
En presente proceso se ha demostrado
fehacientemente los siguientes HECHOS
1.- En primer lugar se ha acreditado que mis hijos
son legítimos propietarios del bien inmueble Sub-
Litis, conforme consta de la correspondiente
Escritura Publica que obra en Autos. EN EL QUE SE
ADVIERTE QUE EL BIEN INMUEBLE FUE ADQUIRIDO A FAVOR
DE MIS HIJOS, SIENDO LOS UNICOS TITULARES DEL BIEN,
2.- Que, MIS HIJOS NO TIENEN ningún vinculo
obligación al con alguno de los demandados SEA EL
Banco latino o su sucesor BANCO INTERNACIONAL. Por
lo que no es factible que se afecte un bien de mi
propiedad, para hacerse efectivo el pago de una deuda
que ni siquiera HAN CONTRAIDO.
3.- Esta acreditado que los demandados no han
cuestionado la validez del documento con el que
sustento mi titulo de propiedad, menos ha sido objeto
de tachas, por lo que corresponde amparar la
demanda.
4.- Esta acreditado QUE LA PERSONA QUE HIPOTECO EL
BIEN LO HA EFECTUADO SOBRE LA BASE DE UN DOCUMENTO
NULO, DEL CUAL TENIA PLENO CONOCIMIENTO LA ENTIDAD
BANCARIA, POR QUE DE LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS QUE
ACREDITA EL DERECHO DE PROPIEDAD DE MIS HIJOS, EN
FORMA CLARA SE ESTABLECE QUIEN ES EL PROPIETARIO.

6.- ANÁLISIS JURÍDICO LEGAL:

Haciendo un análisis jurídico legal, previamente
debo indicar que en el presente caso debe de
aplicarse los artículos Siguientes:
Artículo 923º del C.C..- Definición.
La propiedad es el poder jurídico que permite
usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe
ejercerse en armonía con el interés social y dentro
de los límites de la ley.
Artículo 70º de la Constitución Política..
El Estado Garantiza la inviolabilidad del
Domicilio y derecho de Propiedad.

Esta acreditado el derecho de propiedad de MIS

HIJOS, en merito a un documento de fecha cierta,
por lo tanto surte sus efectos legales, máxime que el
BIEN INMUEBLE LO HAN ADQUIRIDO DE BUENA FE, por lo
tanto este titulo es valido y surte efecto legal.
Este criterio también ha sostenido la
JURISPRUDENCIA:
Cas. Nº 2795-2000
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
Demandante : Patricia Pamela Valdivia Cano
Demandada : Nylon Peruana Sociedad Anónima
Asunto : Tercería de propiedad
Fecha : 21 de mayo de 2001 (El Peruano 30-11-2001)
En el proceso de tercería corresponderá al demandante probar el
derecho de propiedad que invoca respecto al bien afectado y la fecha
desde la cual lo ostenta para lograr así oponerlo, debiendo el
demandado favorecido con la medida cautelar o con la garantía en
ejecución, por su parte, demostrar que entre el tercerista y el
demandado en el proceso originario existe connivencia, para así
desvirtuar la demanda.
Cas. Nº 2795-2000 Lima
En el caso particular se ha acreditado el derecho de propiedad, de alli
que debe declararse fundada la demanda.

SOBRE EL DERECHO QUE APARENTEMENTE

OSTENTA LA ENTIDAD BANCARIA:
En primer lugar el derecho real de mis
hijos prevale frente al derecho personal del
acreedor bancario, máxime que el contrato de compra
venta es consensual y este surte efecto desde su
constitución. Este criterio lo ha sostenido la
JURISPRUDENCIA.
LA TERCERÍA Y EL EMBARGO
Naturaleza de los derechos discutidos
Los derechos que se discuten son de distinta naturaleza: el de
propiedad que reclama la tercerista es un derecho real, en tanto que el
del banco ejecutante, esto es, la medida cautelar verificada en forma de
inscripción, es un derecho personal y en ese sentido existe error cuando
se sostiene que no es aplicable al caso el artículo 2022° del Código
Civil, siendo que la segunda parte de esta norma es la pertinente para
definir el conflicto de intereses.
CASACIÓN N° 2236-99 (Publicada el 15/1/2000).
 Por otro lado el derecho de la entidad Bancaria
deriva de un acto NULO, por que QUIEN HA AFECTADO
EL BIEN HA ADQUIRIDO DE PERSONAS QUE NO ERAN
PROPIETARIOS, EN TAL CASO SE REQUIERIA AUTORIZACION
PARA DISPONER DE LOS MISMOS.
HECHO QUE LO SOSTIENE LA JURISPRUDENCIA Y LA LEY:
No pueden los cónyuges demandados transferir por vía de anticipo de legítima un bien que ya no les
pertenecía, por lo tanto, el objeto del acto jurídico deviene en un imposible jurídico. La nulidad del acto
jurídico acarrea inevitablemente la nulidad de su escritura pública porque un acto nulo es jurídicamente
inexistente.
No puede existir una escritura pública sin contenido, deviniendo también en nulo el asiento registral
donde se ha hecho constar el acto.
Si la fundamentación fáctica de la demanda no califica la causal de nulidad del acto por tener éste un fin
ilícito, sino que contempla la contenida en el inc. 3 del art. 219 del C.C., esto es, que el objeto sea física o
jurídicamente imposible, el análisis de la prueba aportada debe encaminarse hacia la pobranza de dicha
causal.
Exp: 4530-98

NO ES FACTIBLE APLICAR EL PRINCIPIO

DE LA FE PUBLICA A FAVOR DE LA ENTIDAD BANCARIA:

En primer lugar el acto de inscripción de la

HIPOTECA DERIVA DE UN ACTO NULO, QUE FUERA
CONSTITUIDO POR PERSONAS QUE NUNCA HAN TENIDO LA
CALIDAD DE PROPIETARIOS.

En segundo lugar la entidad Bancaria sabia de la

existencia de un derecho de propiedad a favor de
mis hijos.

Para ampararse del principio de la fe publica debe

de concurrir determinados requisitos que lo
establece la JURISPRUDENCIA.

El principio de buena fe registral, para su aplicación requiere la concurrencia

copulativa de los siguientes requisitos: a) que el adquirente lo haga a título
oneroso; b) que el adquirente actúe de buena fe, tanto al momento de la
celebración del acto jurídico del que nace su derecho, como al momento de la
inscripción del mismo, buena fe que se presumirá mientras no se acredite que
tenía conocimiento de la inexactitud del registro; c) que el otorgante aparezca
registralmente con capacidad para otorgar el derecho del que se tratase; d)
que el adquirente inscriba su derecho; y, e) que ni de los asientos registrales ni
de los títulos inscritos en los Registros Públicos que gocen del principio de
publicidad registral, resulten causas que anulen, rescindan o resuelvan el
derecho del otorgante.

CASACIÓN Nº 2250-2001 CAMANÁ (Publicada el 02 de febrero de 2002)

CAMANA - AREQUIPA

Haciendo un análisis de la resolución en mención

queda demostrado que la entidad BANCARIA CONOCIA
DE LA PROCEDENCIA ILICITA DE LOS TITULOS, Y QUE ESTOS
ERAN NULOS, NASTANDO REVIZAR EL LEGAJO QUE EXISTE EN
LOS registros o los antecedentes.

POR LO EXPUESTO:

Ruego se tenga presente para el momento de emitir

sentencia.
Juliaca, 28 de Noviembre del 2007.
FIRMO COMO ABOGADO DE CONFORMIDAD A LO DISPUESTO POR
EL ART. 290 DEL T.U.O.L.O.P.J.