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APUNTES DE
PRINCIPIOS E INSTITUCIONES FUNDAMENTALES DE DERECHO
FINANCIERO
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I. LA INTERVENCIÓN DEL ESTADO EN LA ACTIVIDAD ECONÓMICA
Para lograr sus fines el Estado requiere del poder, que se puede definir
como la posibilidad de imponer su voluntad a otros, con objeto de lograr que
modifiquen sus conductas. Se puede decir que el Estado es detentador del poder
porque ejerce el poder público y es además el destinatario del poder.
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f) Personalidad Moral y Jurídica.- El Estado es considerado como un
centro de imputación normativa, con la posibilidad de ser sujeto de derechos y
obligaciones.
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todo momento debería planificar, organizar, dirigir y controlar los hechos
económicos que permitieran el logro de la paz social y el “Bien Común”.
Por su parte, en su artículo 90, la Ley Suprema prevé una Ley Orgánica de
la Administración Pública Federal que dictará el Congreso y que distribuirá los
negocios del orden administrativo de la Federación que estarán a cargo de las
Secretarías de Estado y Departamentos Administrativos.
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diversas dependencias que auxilian al Ejecutivo en el despacho de los asuntos
administrativos y en el artículo 31 del mismo ordenamiento, se señalan como
atribuciones de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, entre otras, las
siguientes:
Para cumplir con esta tarea, el Estado requiere de ingresos que le permitan
allegarse los medios personales, materiales y jurídicos que necesita, lo que ha
motivado que uno de los sectores mas importantes de la actividad administrativa
sea la gestión de intereses económicos, la cual ha recibido el nombre de actividad
financiera pública o actividad financiera del Estado.
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I.5.2.- Supuestos de la Actividad Financiera del Estado.- Por lo tanto, la
actividad financiera del Estado, descansa en los siguientes supuestos:
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c) Jurisdiccional.- Realiza el control de la legalidad fundamentalmente en
la obtención de ingresos.
- Al Presidente de la República
- A los Diputados y Senadores del Congreso de la Unión
- A las Legislaturas de los Estados.
I.6.1.- Límites Espaciales.- Las leyes financieras y tributarias, como todas las
leyes, se aplican únicamente en el territorio sujeto a la soberanía del poder
Público que les da vida (Federales, Estatales, Municipales, D:F.).
I.6.2.- Requisitos para su Vigencia.- Como todas las leyes, las leyes Financieras
deben:
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b) Deben ser promulgadas por el Ejecutivo (Art. 89, frac. I Constitucionales)
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II. CONCEPTO DE DERECHO FINANCIERO
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II.1.2.- El Derecho Financiero como Regulador de la Actividad
Financiera Privada.- En esta segunda acepción, el Derecho Financiero tiene
como finalidad el estudio de los aspectos jurídicos de las instituciones de crédito y
entonces se puede definir al Derecho Financiero, como el conjunto de las
legislaciones de las instituciones de crédito que regulan la creación, organización,
funcionamiento y operación de las entidades bancarias, así como los términos en
que intervienen las autoridades financieras y la protección de los intereses del
público.
Derecho Bancario
Derecho Bursátil
Derecho de Seguros
Derecho de Fianzas
Derecho de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crédito
Derecho de Agrupaciones Financieras
Derecho de las Entidades de Ahorro y Crédito Popular
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A este respecto, Fernando Hegewisch1 sostiene que atribuir el nombre de
Derecho Financiero al conjunto de relaciones jurídicas que surgen del ejercicio de
la actividad económica del Estado, provoca confusión con la actividad financiera
no estatal, que está a cargo de los intermediarios financieros y en la que el Estado
únicamente regula, vigila e interviene para la protección de los intereses del
público.
Por su parte, el Maestro Ernesto Flores Zavala 3, afirma que la ciencia de las
Finanzas Públicas tiene por objeto investigar las diversas maneras por las que el
Estado o cualquier otro poder público se procura la riquezas materiales necesarias
para su vida y su funcionamiento, así como la forma en que estas riquezas serán
utilizadas.
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b) Ejercicio del Gasto.- La segunda, que se refiere a la aplicación correcta
por parte de dichos poderes públicos de tales ingresos.
En efecto, entre las diversas actividades que lleva a cabo el Estado para
cumplir sus objetivos, se encuentran las encaminadas a la realización de los
servicios públicos y a la satisfacción de necesidades generales.
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Antes de dar una definición de cada una de estas ramas del Derecho
Financiero, es necesario establecer la diferencia entre lo que debe entenderse por
materia financiera, materia fiscal y materia tributaria.
En base los anteriores, es posible dar una definición de cada una de las
ramas del Derecho Financiero que antes se mencionan, de acuerdo con la materia
que regulan.
a) Derecho Fiscal
b) Derecho Tributario, y
c) Derecho de la Deuda Pública.
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b) Derecho Tributario.- Es el conjunto de normas jurídicas que se refieren
al establecimiento de los tributos entendidos éstos como los impuestos, derechos
y tasas o contribuciones especiales, a las relaciones jurídicas que se establecen
entre la administración y los particulares con motivo de su nacimiento,
cumplimiento e incumplimiento, a los procedimientos que pueden surgir y a los
ilícitos y a las sanciones establecidas por su violación.
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III. LOS INGRESOS PÚBLICOS
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Flores Zavala Ernesto.- Op. Cit.
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En materia impositiva, además de cumplir con los requisitos que previenen las
Garantías de Seguridad Jurídica, en especial las contenidas en el artículo 16
Constitucional, se deben atender a los principios especiales del artículo 31,
fracción IV de la Constitución.
Por lo tanto, las leyes impositivas deberán estar consignadas en la Ley, ser
proporcionales y equitativos y estar destinados al pago de los gastos públicos, de
donde derivan los siguientes principios:
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En la formulación de la Ley de Ingresos, se sigue todo el procedimiento
constitucional que se exige para la elaboración de cualquier ley, es decir:
- Iniciación
- Discusión y aprobación
- Promulgación y publicación
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La Política Fiscal permite, por ejemplo, definir si es mas rentable y viable,
revisar los gravámenes al ingreso, al consumo, o si cierta política ha sido eficiente,
aumentando las tasas, ampliando la base gravable o definiendo nuevas fuentes
contributivas.
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Por su parte, la fracción IV del artículo 74 constitucional, establece como
facultad exclusiva de la Cámara de Diputados: “...Examinar, discutir y aprobar el
Presupuesto de Egresos de la Federación, discutiendo primero las contribuciones
que, a su juicio, deben decretarse para cubrirlo...”
- Aprobación y,
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la iniciativa es presidencial, el legislativo pudo haber introducido modificaciones en
la Ley aprobada que, a juicio de aquél, pudieran hacer inviable el proyecto
económico en su conjunto.
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Tena Ramírez Felipe.- Derecho Constitucional Mexicano.- Editorial Porrúa.- 8ª Edición.- M´wxico, 1967.
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que, en determinado ejercicio fiscal, se percibirán los ingresos provenientes de los
conceptos que en la misma Ley se enumeran, los que se causan y recaudan de
acuerdo con las leyes en vigor, sin especificar, salvo casos excepcionales, los
elementos de los diversos impuestos, sujetos, hecho imponible, alícuota, tasa o
tarifa del gravamen
- Las que fijan el monto de los impuestos, los sujetos del mismo y las
formas de causarse y recaudarse , y
No hay duda respecto a que las leyes reguladoras de cada tipo de ingreso
en materia impositiva, como la Ley del Impuesto Sobre la Renta o la del Impuesto
al Valor Agregado, tienen el carácter de leyes, tanto en su aspecto formal, por
cuanto tienen su origen en un acto del Congreso, como en su aspecto material, en
cuanto que son actos creadores de situaciones jurídicas generales, abstractas e
impersonales.
La Ley de Ingresos es una Ley desde el punto Material.- .Por lo que toca a
nuestro Derecho, Gabino Fraga considera que la Ley General de Ingresos que
anualmente se expide por el Congreso, tiene un carácter legislativo desde el punto
de vista material.
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y, por la otra, la ley general de ingresos, sino que en los términos de los textos
constitucionales respectivos, sólo tiene una facultad:
El artículo 65, fracción II dispone que “El Congreso se reunirá el día primero
de septiembre de cada año para celebrar sesiones ordinarias en las cuales se
ocupará de los asuntos siguientes: ...II. Examinar, discutir y aprobar el
Presupuesto del año fiscal siguiente y decretar los impuestos para cubrirlo...”
Por lo tanto, Fraga concluye en que la ley general no sólo otorga una
autorización ni sólo constituye un acto-condición, sino que tiene todos los
caracteres de un acto legislativo desde el punto de vista de su naturaleza
intrínseca, los que no pierde por el hecho de su valor temporal.
Los Productos, que son ingresos que obtiene el Estado por la realización de
actividades que no corresponden a sus funciones como persona de Derecho
Público, sino que los obtiene como simple particular, como los derivados del uso,
aprovechamiento o enajenación de los bienes del dominio privado, las utilidades
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de los Organismos Descentralizados y Empresas de Participación Estatal o los
rendimientos de la Lotería Nacional y de los Pronósticos Deportivos
- Iniciación
- Discusión y Aprobación
- Promulgación y Publicación
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En consecuencia, por mandato constitucional el Ejecutivo deberá presentar
el proyecto de Ley, primero ante la Cámara de Diputados o Cámara de Origen , en
donde se llevará a cabo la etapa de discusión y aprobación, para después pasar a
la Cámara de Senadores que en este caso actúa como Cámara Revisora, ya que
la Ley de Ingresos, debe ser aprobada por ambas Cámaras.
- Los impuestos
- Los derechos
- Las contribuciones especiales
- Los aprovechamientos
- Los empréstitos
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a) Ingresos de Derecho Público.- Dentro de esta categoría quedarían
comprendidos todos los ingresos en los que entra en juego la soberanía del
Estado y por lo tanto incluye:
- Los impuestos
- Los derechos
- Las contribuciones especiales
- Los monopolios fiscales y
- La expropiación por causa de utilidad pública.
- Los impuestos
- Las aportaciones de seguridad social
- Las contribuciones de mejoras
- Los derechos
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- Los rezagos
- Los productos y
- Los aprovechamientos
Para Flores Zavala, son los que se perciben sólo cuando circunstancias
anormales colocan al Estado frente a necesidades imprevistas que lo obligan a
erogaciones extraordinarias, como sucede en caso de guerra, epidemia,
catástrofe, déficit, etc.
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d) Derechos.- Son las contribuciones establecidas por la Ley por el uso o
aprovechamiento de los bienes de dominio público de la nación, así como por
recibir servicios que presta el Estado en sus funciones de Derecho Público,
excepto cuando se prestan por organismos descentralizados u órganos
desconcentrados cuando, en este último caso, se trate de contraprestaciones que
no se encuentren previstas en la Ley Federal de Derechos. También son derechos
las contribuciones a cargo de los organismos públicos descentralizados por
prestar servicios exclusivos del Estado.
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Los ingresos que se recauden por los diversos conceptos se concentrarán
en la Tesorería de la Federación y deberán reflejarse, cualquiera que sea la forma
y naturaleza de éstos, tanto en los registros de la propia Tesorería, como en la
cuenta de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público.
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IV. EL GASTO PÚBLICO
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su conjunto, procurando siempre que la inversión gubernamental aliente el
crecimiento económico y proteja a los sectores sociales mas desprotegidos.
IV.2.- Concepto.-
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IV.3.2.- Criterio Funcional.- De acuerdo con este criterio, que es muy
moderno, los gastos públicos se clasifican, ya no en atención al órgano que los
ejerce, sino en razón de la función que desempeñan y de las necesidades que
satisfacen. Así, se puede hablar de gasto en materia educativa, de vivienda, de
seguridad social, de justicia o en materia alimentaria.
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Por lo que se refiere al Presupuesto Público, y como ya ha quedado
establecido, de conformidad con el artículo 25 Constitucional, corresponde al
Estado la rectoría del desarrollo nacional para garantizar que éste sea integral y
sustentable, y en su segundo párrafo, el mismo precepto señala que el Estado
planeará, conducirá, coordinará y orientará la actividad económica nacional y
llevará a cabo la regulación y fomento de las actividades que demande el interés
general
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Faya Biseca, Francisco.- Finanzas Públicas.- Editorial Porrúa, 5ª Edición.- México 2000.-
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cuando exista un núcleo de normas fundamentales que determinen el cómo, el
cuándo y el por qué de los gastos y de los ingresos públicos”.
- Plan económico
- Prestación de bienes y servicios
- Fomento de gasto de las comunidades
- Liquidez monetaria
- Regular el nivel de las recaudaciones
- Influir en el valor interno o externo de la moneda
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El presupuesto, correlativamente, es el fundamento de los derechos
políticos de la representación popular, particularmente en materia de fiscalización
y control.
- Formulación
- Discusión y aprobación o sanción
- Ejecución
- Control y
- Evaluación
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- El presupuesto requiere homogeneidad que la pluralidad de un legislativo
no le otorgaría.
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- Ejercicio Financiero.- Es el tiempo durante el cual se aplica el
presupuesto, sumando al término legal, un periodo complementario para su
liquidación y ajuste definitivo.
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Ley de Presupuesto, de las leyes especiales de orden financiero y sobre acuerdo y
gastos.
- Opinión Pública.-
- Funcionarios administrativos
- Funcionarios contables
- Ingresos
- Egresos
- Según la Oportunidad:
- A priori
- Concomitante
- Ex post (a posteriori) que es cuando se revisa una vez concluido el acto
objeto de la revisión, como sucede en México.
Fracción VIII.-
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a) Para dar las bases sobre las que el Ejecutivo pueda celebrar empréstitos
sobre el crédito de la Nación
e) Especiales sobre:
- Energía eléctrica
- Producción y consumo de tabacos labrados
- Gasolina y otros productos derivados del petróleo
- Cerillos y fósforos
- Aguamiel y otros productos de su fermentación
- Explotación forestal
- Producción y consumo de cerveza.
Fracción XXIX D.- Para expedir leyes sobre planeación nacional del
desarrollo económico y social.
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tecnología y la generación, difusión y aplicación de los conocimientos científicos y
tecnológicos que requiere el desarrollo nacional.
Fracción IV.-
Fracción IV.-
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Aprobar Modificaciones al Presupuesto de Egresos.
Por lo tanto, debe existir una debida combinación entre los procesos de
planificación y los de presupuesto, atendiendo a las siguientes circunstancias:
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V. EL PRESUPUESTO DE EGRESOS
Sin embargo, con el fin de que adquieran certeza, orden y una adecuada
regulación, los gastos públicos deben instituirse mediante una Ley, que en el caso
de México es el Presupuesto de Egresos, que es el documento jurídico que
contiene el plan general de gastos del poder público y que constituye el
instrumento legal por excelencia para la realización de dichos gastos.
El autor Jacinto Faya Viesca 10, afirma que a partir del derrumbamiento del
liberalismo económico, divorciado de las reales necesidades populares y de las
urgentes necesidades de una sociedad en expansión, el presupuesto se convirtió
en un importante instrumento de política social y económica, a través del cual es
Estado podía ejercer su voluntad política e influir importantemente en la estructura
social y económica del país para lograr una distribución socialmente justa de la
renta nacional.
A este respecto, son diversos y muy numerosos los autores que sostienen
la importancia del presupuesto de egresos desde un punto de vista político, social
y económico:
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entenderse que ello implica que al mismo tiempo debe abrirse una fuente adicional
de financiamiento, proveniente de un nuevo gravamen o el aumento a alguno de
los ya existentes.
V.1.- Concepto.-
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gobierno, no sólo en lo relativo a limitar el poder del fisco, sino también en lo
tocante al ejercicio del gasto y a la rendición de cuentas.
Los estudiosos del tema han concluido en que en esta tesis se plantea el
predominio del Poder Ejecutivo sobre el Poder Legislativo, lo que además es
característico de los regímenes presidencialistas.
a) Doctrina Italiana.-
- Orlando por su parte, considera que todas las leyes financieras son de
carácter formal.
b) Doctrina Francesa.-
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Ley en sentido material.
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Sostiene que en México, la aprobación del presupuesto corresponde, por
mandato constitucional a la Cámara de Diputados, que es el órgano representativo
de la soberanía popular, y que en nuestro país el presupuesto es una decisión
política que en nada se asemeja a una ley o a un acto administrativo.
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V.4.- Principios de Carácter Sustancial del Presupuesto.-
c) Características.-
e) Fundamento Legal.-
Artículo 74.-
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- Artículo 29.- Ordena que una vez concluida la vigencia de un
Presupuesto de Egresos, sólo procederá hacer pagos por los conceptos
efectivamente devengados en el año que corresponda y siempre que se hubieren
contabilizado debida y oportunamente las operaciones correspondientes y, en su
caso, presentado el informe a que se refiere el artículo anterior.
b) Ventajas.-
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Fracción VII.- Para imponer las contribuciones necesarias a cubrir el
presupuesto...”.
En México existe unicidad del documento, pues si bien está divido en dos
partes, existe una relación recíproca, lo que lo convierten lo que se denomina
Presupuesto Comprimido.
c) Características.-
d) Excepciones.-
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- Cuando media “Autonomía Financiera” de ciertos Organismos (En México
no opera).
e) Crítica.-
f) Fundamento Legal.-
Artículo 74.-
Fracción IV, Párrafo Tercero.- ...“No podrá haber otras partidas secretas,
fuera de las que se consideren necesarias, con ese carácter en el mismo
presupuesto, las que emplearán los secretarios por acuerdo escrito del Presidente
de la República.”
b) Fundamento Legal.-
c)
Artículo 1º del Código Fiscal.- “...Sólo mediante Ley podrá destinarse una
contribución a un gasto público específico.”.
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V.4.5.- Principio del Equilibrio Presupuestal.-
b) Teorías.-
- Equilibrio Aritmético
- Equilibrio Económico
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- El equilibrio debe ser susceptible de excepciones y flexible, por lo que en
ocasiones y de manera transitoria, puede ser conveniente el desequilibrio.
b) Fundamento Legal.-
Artículo 74.-
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que se trate de las partidas que se señalen como de ampliación automática en los
presupuestos, para aquellas erogaciones cuyo monto no sea posible prever”.
b) Fundamento Legal.-
- Reglamento de la LPCGPF.-
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Esto significa que el presupuesto se entrega a los funcionarios atendiendo a
una mayor confianza y colaboración mutua, no implicando términos estrictos de un
mandato.
Este principio informa un presupuesto de fines, actividades y proyectos, un
presupuesto que diga las cosas que el Estado hace antes que las que compra. La
Ley de Presupuesto debe fijar por sectores el gasto total máximo a realizar.
El principio supone:
El principio requiere:
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V.6.1. El Presupuesto Tradicional.- El presupuesto tradicional, que fue
utilizado en nuestro país hasta la anterior Ley Orgánica del Presupuesto de
Egresos de la Federación, que estuvo en vigor de 1935 a 1976, es una
enumeración de las cantidades que se autoriza gastar a las diversas autoridades,
ordenadas por objetivos de gasto, indiferente a su influencia sobre la economía del
país.
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decisiones, tendientes a lograr una mayor racionalización de la función
administrativa, que parte de una clara definición de objetivos y metas, y conlleva la
determinación de las acciones alternativas que pueden ejecutarse; la selección de
las mas adecuadas; su agrupación en programas; su cuantificación en función del
destino del gasto, así como una clara determinación de funciones y
responsabilidades”.
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d) Es una técnica que da suma importancia los resultados obtenidos.
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En efecto, el presupuesto por programas muestra por separado los gastos
de cada uno de los programas y sus costos, con lo que permite lograr la
programación sectorial dentro del gobierno. Además, la clasificación por resultados
permite determinar la eficiencia de los administradores, lo cual, difícilmente ocurre
con el presupuesto tradicional.
V.7.1.- Finalidad.-
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b) El presupuesto por programas pone de manifiesto las ineficiencias de la
administración.
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Entre las múltiples ventajas que trae consigo la aplicación de la técnica del
presupuesto por programas, se encuentran las siguientes:
c) Determinación de responsabilidades
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.
VII. EL CRÉDITO
A este respecto debe destacarse el hecho de que aún cuando en las etapas
superiores del desarrollo las unidades de intermediación se transforman y
modernizan, cobrando relevancia los mercados secundarios, en los que participan
además del papel bancario el comercial y el industrial, en fases anteriores las
instituciones de crédito constituyen el principal eslabón entre las unidades
superavitarias y deficitarias de una economía, es decir, entre ahorradores y
demandantes de crédito.
En este orden de ideas y como lo acabamos de anotar, los bancos son los
principales intermediarios del crédito porque utilizan, en sus operaciones activas,
los mismos recursos que captan en las operaciones pasivas que realizan con el
público en general.
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Este proceso se presenta debido a que existen personas y empresas con
capacidad de ahorro (unidades superavitarias en recursos) y, por otro lado, a
personas y empresas que requieren de fondos para desarrollar sus proyectos
(unidades deficitarias de recursos) y que deben recurrir a terceros para allegarse
de tales recursos.
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los metales, que con el tiempo se convirtieron en mercancías de cambio, que
desempeñaros las siguientes funciones:
Concepto.-
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Personal.- En cambio, el crédito personal es el que tiene por principal
garantía la solvencia de la persona que lo solicita, es decir, todos los valores que
posee y no uno determinado.
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c) Plazo.- Según el plazo a que se contrate puede ser de corto plazo, de
tres meses a un año; de mediano plazo, hasta tres o cinco años, y de largo plazo,
de cinco años en adelante.
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- Recibir depósitos bancarios de dinero
- Aceptar préstamos y créditos
- Emitir bonos bancarios
- Emitir obligaciones subordinadas
- Constituir depósitos en entidades financieras del exterior
- Efectuar descuentos y otorgar préstamos o créditos
- Expedir tarjetas de crédito
- Asumir obligaciones por cuenta de terceros
- Operar con valores
- Promover la organización y transformación de empresas
- Operar con documentos mercantiles por cuanta propia
- Llevar a cabo operaciones con oro, plata y divisas
- Prestar servicio de cajas de seguridad
- Expedir cartas de crédito
- Practicar operaciones de fideicomiso, mandatos y comisiones
- Recibir depósitos en administración o custodia
- Actuar como representante común de los tenedores de títulos de crédito
- Hacer servicio de caja y tesorería
- Desempeñar sindicaturas o encargarse de liquidaciones
- Realizar avalúos
- Adquirir los bienes muebles e inmuebles que requiera
- Realizar operaciones financieras conocidas como Derivadas
- Efectuar operaciones de factoraje financiero
- Las análogas que autorice la Secretaría de Hacienda y Crédito Público
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propiedad del dinero y el segundo, la disponibilidad del mismo, obligándose a
restituir el débito mas el pago de un interés al depositante.
a) A la Vista
b) Retirables en días preestablecidos
c) De ahorro
d) A plazo o con previo aviso.
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Las operaciones activas serán todas aquellas que realizan las instituciones,
en las que prestan dinero, o conceden crédito o servicios estimados en numerario
pagaderos a futuro a cualquier persona, mediante la celebración de contratos que
para tal efecto prevea la Ley.
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VII.5.- Diferencia entre Crédito y Préstamo.-
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Por las razones anteriores, en los créditos que las Instituciones bancarias
conceden, están obligadas a analizar la información general que se les
proporciona, la viabilidad económica y los plazos de recuperación de los
proyectos de inversión que se les presenten, la situación económica y la
calificación administrativa y moral de los solicitantes del crédito, las garantías que
fueren necesarias, así como los montos, plazos y regímenes de amortización y
plazas de gracia de los financiamientos que se consideren necesarios, a fin de
guardar una adecuada relación con la naturaleza de los proyectos de inversión y
con la situación presente y previsible de los acreditados.
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Al respecto, el artículo 73 de la Ley de Instituciones de Crédito, establece
un procedimiento que permite la celebración de operaciones en virtud de las
cuales puedan resultar beneficiados las aludidas personas.
Para los efectos anteriores, los bancos cuentan con diversos órganos
denominados Comités de Crédito, que tienen por objeto analizar las solicitudes de
crédito que se les presenten, así como verificar la solvencia económica y la
calidad moral de los clientes, a fin de evitar la celebración de operaciones
riesgosas o irregulares.
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En dicho Manual, se establecerán las políticas y procedimientos para la
administración integral de riesgos, los límites de exposición al riesgo consolidado y
global, por línea y unidad de negocio y por tipo de riesgo, la estrategia de
asignación de recursos, la metodología para identificar, medir, monitorear
controlar, informar y revelar, los distintos tipos de riesgos a que se encuentra
expuesta la institución, la designación del responsable de la Unidad para la
Administración Integral de Riesgos de la Institución, que deberá ser independiente
de las áreas de negocios y que, entre otras cosas, será responsable de informar
periódicamente al Consejo, sobre la exposición de riesgos asumida por el banco.
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d) Unidades de Inversión (UDI’s).- Es el valor en pesos que da a conocer
el Banco de México de la Unidad de Inversión, para determinado periodo.
VII.10.- Garantías.-
Toda vez que los bancos al otorgar créditos incurren en riesgos, que en el
caso del crédito sería el incumplimiento de la obligación de pago por parte del
deudor, es común que exijan garantías a sus acreditados, las cuáles se
constituyen por contrato, excepción hecha del aval, y son accesorias a una
obligación principal que es la que garantizan.
Los bancos ponen a disposición del público una diversidad de créditos que
se pueden documentar en títulos de crédito o mediante contratos de apertura de
crédito, por lo que a continuación se presentan los principales y mas usuales tipos
de crédito que realiza la banca, de acuerdo a esta clasificación:
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del crédito, mas los interese y comisiones que se hubieren pactado en la
operación.
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A través del Contrato de Apertura de Crédito, se permite cubrir necesidades
de personas o empresas dedicadas al comercio, la producción, los servicios y
otras actividades, siendo los mas comunes, los siguientes:
Este tipo de crédito está reglamentado en los artículos 321 a 333 de la Ley
general de Títulos y Operaciones de Crédito y se caracteriza por que con los
recursos del crédito, el acreditado queda obligado a invertir en la adquisición de
materia primas y materiales, así como en el pago de los jornales, salarios y gastos
directos de explotación indispensables para los fines de su empresa.
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c) Crédito Comercial Documentario.- Es el compromiso formal que
asume un banco, de liquidar al beneficiario (vendedor, exportador, etc.), por cuenta
del ordenante del crédito (comprador, importador, etc), una suma determinada de
dinero, contra la entrega de la documentación estipulada (factura comercial,
conocimiento de embarque, etc.), siempre y cuando se de cumplimiento a todas y
cada una de las condiciones establecidas por el ordenante y el banco.
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La garantía de estos créditos, será siempre hipoteca sobre el bien que se
adquiera con los recursos del crédito, o con otro bien que otorgue el acreditado, en
caso de que los recursos del crédito no hayan sido empleados para la adquisición
de inmuebles.
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a) Los pagarés suscritos por el cliente, así como los documentos que se
firmen por disposiciones en efectivo incluyendo los realizados a través de cajero
automático.
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concedido por la propia Institución, debiendo documentarse ya sea con la
aceptación, el endoso, el aval, o la carta de crédito.
Los títulos pueden ser de cualquier clase, siempre que están destinados a
circular y sirvan para determinar quién es su propietario, como en el caso de las
acciones, las obligaciones o los demás títulos de crédito que se emitan en masa y
en serie, y en caso de negociarlos, la Institución deberá insertar en todo momento,
que dicha negociación será sin su responsabilidad.
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le entregue. Es en síntesis, un documento emitido por un banco a cargo de sus
corresponsales.
En la práctica, el acreditado aporta sólo una parte del monto total amparado
por la carta, y el resto se concede vía el crédito que otorga una Institución
bancaria.
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orientada al financiamiento de la actividad comercial, mediante la adquisición de
derechos de crédito provenientes de la proveeduría de bienes y servicios, que
ahora, por virtud de las reformas antes mencionadas, serán además una
operación activa que podrán realizar los bancos.
- Factoraje sin Recursos o Puro.- En este caso, las cuentas por cobrar
son adquiridas junto con la responsabilidad de su cobro, con el consiguiente riesgo
crediticio.
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IX.- LA PARTICIPACIÓN Y FOMENTO PÚBLICOS EN LOS MERCADOS
FINANCIEROS.
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En nuestro país, de acuerdo con el artículo 2º de la Ley de Instituciones de
Crédito, las entidades financieras autorizadas para prestar el servicio de banca y
crédito, son las Instituciones de Banca Múltiple, que son sociedades anónimas de
capital fijo, autorizadas discrecionalmente por el Gobierno Federal, a través de la
Secretaría de Hacienda y Crédito Público, y las Instituciones de Banca de
Desarrollo, a las que nos referiremos a continuación.
IX.2.1. Concepto.-
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En base a esta ideas, se puede definir a la Banca de Desarrollo como
entidades de la Administración Pública Federal, con personalidad jurídica y
patrimonio propios, constituidas con el carácter de Sociedades Nacionales de
Crédito, en los términos de sus Leyes Orgánicas y de la Ley de Instituciones de
Crédito, la que los considera como integrantes del Sistema Bancario, ya que
actúan como intermediarios financieros con el objetivo central de optimizar la
asignación de recursos financieros y técnicos para el apoyo de áreas o sectores
de la economía que el Estado considera estratégicos o prioritarios en el proceso
de desarrollo integral del país.
Esta primera Ley de contenido bancario fue emitida el mismo año en que se
creó el Banco de México, que estaba previsto desde la Constitución de 1917 como
un Banco Único de Emisión y que con el tiempo evolucionó hasta convertirse en
un Banco Central Autónomo.
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medianas empresas, con lo que sólo quedaba una estructura financiera dirigida a
un sector intermedio superior de la empresa privada.
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b) Artículo 26.- El artículo 26 ordena que el Estado organizará el sistema
nacional de planeación, con lo que la planeación del desarrollo se incorpora a la
Constitución, como un instrumento del Estado directamente vinculado con el
principio de la rectoría del desarrollo nacional, y
d) Artículo 73.- Se adecuaron las fracciones X y XVIII del artículo 73, con el
objeto de que el Congreso de la Unión quedara facultado para legislar sobre
servicios de banca y crédito y para dictar reglas que determinaran el valor relativo
de la moneda extranjera.
e) Artículo 123.- Se adicionó la fracción XIII bis del Apartado B del artículo
123, para ubicar en su hipótesis normativa a los trabajadores bancarios.
85
instituciones de derecho público, con personalidad jurídica y patrimonio propios,
de duración indefinida y con domicilio en territorio nacional.
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Desarrollo, y en el Diario Oficial del día 29 del mismo mes y año, aparecieron
publicados los Reglamento Orgánicos de la Instituciones de la Banca de
Desarrollo.
87
a) Se promulgó una nueva Ley de Instituciones de Crédito, misma que fue
publicada en el Diario Oficial de la federación del 18 de julio de 1990;
88
constituidas con el carácter de Sociedades Nacionales de Crédito, en los términos
de sus correspondientes Leyes Orgánicas y de la propia Ley de Instituciones de
Crédito.
IX.7.- Objeto.-
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De acuerdo con el Dr. Miguel Acosta Romero, aún cuando el concepto de
Sociedad Nacional de Crédito no ha sido definido por la doctrina, éstas pueden
conceptuarse como empresas públicas, pero con una estructura social de
sociedad mercantil.
f) Son propiedad del Estado.- Son creadas con una aportación patrimonial
mayoritaria del Estado en su capital social, por lo que conservan en su
denominación la palabra “nacional”.
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bases conforme a las cuales se regirá su organización y el funcionamiento de sus
órganos.
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la facultad, establecida en el artículo 43 de la Ley de Instituciones de Crédito, de
designar a los administradores, incluyendo al Consejo Directivo y a los Directores.
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De acuerdo con el citado artículo 6º, los Bancos de Desarrollo se regulan en
primer término por sus leyes orgánicas, las que, como ya quedó anotado, son
expedidas por el Congreso de la Unión y cuyo contenido, en términos generales
es similar para cada una de ellos.
- Serie “A”.- Los certificados de esta serie sólo pueden ser suscritos por el
Gobierno Federal, se emiten en título único, son intransmisibles y representan en
todo tiempo el 66% del capital de la Sociedad Nacional de Crédito de que se trate.
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- Serie “B”.- Los títulos representativos de esta serie, pueden emitirse en
uno o varios títulos que representan el 34% del capital social y son susceptibles de
ser adquiridos por personas físicas o morales mexicanas, por lo que en sus
estatutos sociales, debe figurar la cláusula de exclusión directa o indirecta de
extranjeros.
Ninguna persona podrá adquirir esta clase de certificados por mas del 5%
del capital pagado, por lo que sólo el Gobierno Federal y las sociedades de
inversión comunes pueden detentarlos en un `porcentaje mayor al antes señalado.
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a) Orientar recursos al desarrollo de un determinados sector que sus Leyes
Orgánicas particulares les encomienden;
j) Asesorar proyectos;
- Créditos directos
- Garantías de crédito
- Líneas de crédito
- Redescuento de documentos
- Créditos en dólares
- Líneas revolventes
- Agente en sindicatos de créditos
- Cofinanciamientos
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IX.14.- Fuentes de Recursos.-
Sin embargo, con el paso del tiempo, algunas de estas Instituciones han ido
desapareciendo o están en proceso de liquidación, mientras que, al mismo tiempo,
se modifican o se crean otras, de tal modo que, a la fecha, sólo continúan
operando las siguientes:
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b) Nacional Financiera, S.N.C. (NAFIN).- En cuanto al fomento del
desarrollo industrial, en 1934 se establece Nacional Financiera, que evoluciona de
ser un banco gubernamental creado para cumplir algunos propósitos de tipo
inmobiliario, hasta convertirse en el banco de fomento mas importante del país.
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garantías para la construcción y adquisición de vivienda de interés social, a través
de canalizar recursos a los intermediarios financieros registrados en dicho Fondo.
De acuerdo con su Ley Orgánica, esta Institución tiene por objeto promover
el ahorro, el financiamiento y la inversión entre las personas físicas o morales
integrantes del sector regulado por la Ley de Ahorro y Crédito Popular, también de
reciente creación.
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X. FIDEICOMISOS PÚBLICOS Y FONDOS DE FOMENTO ECONÓMICO
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- La investigación e incorporación de avances científicos y tecnológicos.
También debe hacerse mención de que existen otros fondos del Gobierno
Federal o de otros entes públicos, que no son administrados bajo la figura del
Fideicomiso Público y que tampoco son de fomento económico, como es el caso
del Instituto del Fondo Nacional para la Vivienda de los Trabajadores
(INFONAVIT).
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consecución de un fin determinado, encomendando su realización a una
Institución Fiduciaria.
A este respecto debe mencionarse que en casi todos los casos y a pesar de
que ninguna disposición establece que la Institución Fiduciaria debe ser una
entidad del Estado, ha sido tradición del Gobierno Federal establecer estos
Fideicomisos dentro de su sistema financiero, utilizando alguna de las
Instituciones Nacionales de Crédito existentes, dependiendo generalmente de la
actividad que se tratara de impulsar.
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con el que se deberán cumplir los fines para los que el fideicomiso fue creado,
convirtiéndose así en verdaderos auxiliares del Ejecutivo Federal en las
atribuciones del Estado para impulsar las áreas prioritarias del desarrollo
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de observarse en el otorgamiento de los apoyos financieros del Fondo de que se
trate, y se señalan los requisitos que deben reunir los destinatarios de los
recursos, así como las condiciones que éstos deben de re8unir para disfrutar de
dichos apoyos.
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Por lo tanto, y derivado de lo anterior, el Fideicomiso Público de Fomento
Económico, está sujeto esencialmente a un marco legal como entidad del sistema
bancario y a un marco legal como entidad de la Administración Pública:
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Por otra parte, y conforme al artículo 41 de la Ley Federal de Entidades
Paraestatales arriba mencionada, en la administración de los Fideicomisos
Públicos, las fiduciarias deberán ajustarse a los lineamientos establecidos en los
contratos de fideicomiso relativos.
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II.10.- Principales Fuentes de Fondeo.-
Tomando en cuenta que en la mayoría de los casos los recursos con que
operan los Fondos de Fomento tienen su origen en aportaciones del Gobierno
Federal provenientes de recursos fiscales, y que además realizan operaciones
financieras y crediticias, los órganos que los supervisan y regulan son los
siguientes:
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comités, en los términos del artículo 50 de la Ley Orgánica de la Administración
Pública Federal, la mencionada dependencia es también la encargada de autorizar
todas las operaciones en las que se haga uso del crédito público y de la
evaluación y vigilancia de las instituciones de banca y crédito.
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se ajustarán, en lo que sea compatible, a las disposiciones que sobre control y
evaluación dispone dicha Ley.
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c) Fondo de Equipamiento Industrial (FONEI).- Es otro Fideicomiso de
Fomento que nace en 1971, con el propósito fundamental apoyar el fortalecimiento
de una planta industrial moderna, así como propiciar que el manejo del crédito de
la banca comercial tomara mas en cuenta los proyectos de inversión, que las
garantías reales de los sujetos de crédito.
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sostenido de la producción a mediano y largo plazo, a través del otorgamiento de
créditos a los productores.
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El término de Banca de Desarrollo, se origina de la legislación bancaria
derivada del Decreto de Nacionalización de la Banca de 1º de septiembre de
1982, ya que en la Ley Reglamentaria del Servicio Público de Banca y Crédito se
establecía que este servicio sería prestado exclusivamente por el Estado, a través
de instituciones estructuradas como Sociedades Nacionales de Crédito, las cuales
fungirían como Banca Múltiple y Banca de Desarrollo.
d) Pueden realizar todas las operaciones que llevan a cabo las Instituciones
de Banca Múltiple.
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atienden, a las actividades que realizan o a las regiones en que prestan sus
servicios, orientando su funcionamiento u operación hacia objetivos de fomento.
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denominadas Certificados de Aportación Patrimonial (CAP’s), los cuales están
divididos en dos series de acciones:
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- Asesorar proyectos y brindar asistencia técnica como servicios al
financiamiento que otorgan.
Créditos directos
Garante de créditos
Líneas de crédito
Redescuento de documentos
Créditos en dólares
Créditos a la exportación
Líneas revolventes
Agente de sindicatos de créditos y
Cofinanciamientos
- Recursos propios generados por sus operaciones y por los intereses que
generen sus créditos;
- Cofinanciamiento;
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con instituciones extranjeras y por los depósitos que realicen en los términos de
sus propias leyes”.
Aunque nada impide que los particulares puedan constituir fideicomisos con
el objeto de auspiciar alguna actividad de cualquier tipo, en el caso de los
Fideicomisos de Fomento, generalmente se trata de Fideicomisos Públicos,
constituidos por el Gobierno Federal, los Gobiernos de los Estados o algún
Municipio, en carácter de fideicomitentes, en una Sociedad Nacional de Crédito
que actúa como fiduciaria, con el objeto de realizar un fin lícito de interés público,
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encuentre viva o concebida a la muerte del Fideicomitente (Arts. 347, 348 355
LGTOC). La Ley permite que en los Fideicomisos de Garantía, el Fiduciario pueda
ser también Fideicomisario ((Art. 348 LGTOC).
c) El Fiduciario, que puede ser una Institución Bancaria que actúa a través
de un Delegado Fiduciario (Art. 79 LIC), y recibe la titularidad de los bienes o
derechos del Fideicomitente, con la finalidad de administrarlos y aplicar los
beneficios de los mismos a quien se haya designado en el contrato respectivo (Art.
350 LGTOC). También pueden ser Fiduciarios, las Casas de Bolsa, las
Instituciones de Seguros, las de Fianzas y el Patronato del Ahorro Nacional
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el propósito de auxiliar al Ejecutivo Federal en las actividades del Estado para
impulsar las áreas prioritarias del desarrollo, que cuentan con una estructura
orgánica análoga a las otras entidades y tienen un Comité Técnico.
- El Gobierno Federal;
- Los Gobiernos de las Entidades Federativas;
- Los Ayuntamientos en los Municipios, o
- Las Entidades Paraestatales.
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c) El Fiduciario.- De acuerdo con la nueva legislación, sólo podrán ser
fiduciarios las Instituciones de Crédito, ya sean de banca múltiple o de banca de
desarrollo, con la salvedad de las Casas de Bolsa y Sociedades de Seguros y
Fianzas. Sin embargo, como antes se dijo, por sus peculiares características, este
tipo de fideicomisos se celebran casi exclusivamente, en las Instituciones de
Banca de Desarrollo.
XVI.2.8.- Fines.- También los fines de estos Fideicomisos pueden ser muy
amplios, pero en términos generales sus fines siempre serán de interés público
como la satisfacción de necesidades colectivas, u otros similares, que serán los
que se establezcan en los contratos que les dan vida.
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XVI.2.10.- Regulación.- La normas que rigen el fideicomiso en la
legislación civil y mercantil, estaban destinadas a tutelar esta figura entre
particulares, y han resultado insuficientes para regular el Fideicomiso Público, lo
que ha traído como consecuencia toda una reforma administrativa y legal para
encuadrar a esta figura jurídica dentro de la Administración Pública y regularla
mediante normas de Derecho Público, para quedar regido en la actualidad
principalmente, por los siguientes ordenamientos:
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