Transmisibilidad del derecho de Suscripción Preferente
La suscripción de nuevas acciones, derecho reconocido en favor de quien con
anterioridad ya era socio (u obligacionista convertible), no siempre se ejercitará por su primitivo titular, pues es un derecho esencialmente negociable. La negociabilidad se fundamenta en que este derecho, además de permitir al accionista la posibilidad de conservar su posición jurídica en la sociedad, lleva implícito el reconocimiento de un valor económico y de un contenido patrimonial de carácter no personalísimo, ya que permite participar sobre beneficios y reservas que el capital aportado por la nueva acción no ha generado. RIPERT ha considerado al derecho de suscripción, el carácter de derecho mobiliario que se separa de la acción y que tiene un valor patrimonial independiente. Ello explica la posibilidad de ceder los derechos de suscripción dentro del propio círculo de destinatarios de la preferencia (accionistas u obligacionistas convertibles) o a sujetos enteramente desvinculados de la sociedad que aumenta el capital. En la práctica comercial de muchos países, es normal la venta del derecho de suscripción en Bolsa y fuera de ella .
Los beneficios de la transferencia del derecho de suscripción preferente son
diversos tal y como se examinará en los párrafos siguientes 668:
Entre las consideraciones que tienen los accionistas para transferir su derecho de suscripción preferente, se presentan las siguientes:
a) El accionista que carece de derechos suficientes (en algunos países,
incorporado a cupones y en el Perú a los Certificados de Suscripción preferente) para participar en la suscripción, compensa el menoscabo de su participación en el capital con el dinero de la venta de su derecho de suscripción. b) Cuando el volumen de participación lo permita, el accionista, sin arriesgar nuevos capitales, busca aprovechar parcialmente esa preferencia dotada de valor económico, vendiendo los derechos que resulten necesarios para que con su precio poder ejercitar los restantes derechos, según la conocida técnica que en los ambientes financieros se conoce con el nombre de "operación blanca". c) El accionista que no tiene interés de concurrir al aumento, prefiere hacer líquido aquel valor económico Entre las consideraciones que tienen los accionistas o terceras personas para adquirir el derecho de suscripción preferente se presentan como las más frecuentes las siguientes:
- El accionista que no posee suficiente número de títulos para poder suscribir
nuevas acciones, busca redondear las fracciones que le faltan para suscribir un número entero.
- El accionista o terceros pretenden especular con el aumento de capital,
considerando que pronto podrán obtener mayor precio por los derechos de suscripción preferente o por las acciones que suscribirán.
-El accionista o terceros persiguen participar en mayor medida en el aumento.
-En la mayoría de países desarrollados, la práctica normal ha sido que las
sociedades incorporen el derecho de suscripción preferente, en cada ampliación de capital, al cupón corriente de la acción, la transmisión de esos derechos se materializa fácilmente poniendo en circulación los respectivos cupones. El tenedor del cupón será titular del derecho.
La Ley General de Sociedades en su artículo 207 dispone que el derecho de
suscripción preferente sólo es transferible en la forma establecida en dicha ley. El Artículo 209 establece que dicho derecho puede ser incorporado en un título denominado certificado de suscripción preferente o mediante anotación en cuenta, ambos, en principio libremente transferibles, total o parcialmente, que confiere a su titular el derecho preferente a la suscripción de las nuevas acciones en las oportunidades, el monto, condiciones y procedimiento establecidos por la junta general o, en su caso, por el directorio, art.670.
En el caso que el derecho de suscripción preferente no se haya separado de la
acción, tal derecho se ejerce mediante el estampillado del certificado de acciones y esta acción se cotiza con "derecho adjunto" o "ex derecho". La acción puede no haberse incorporado a un certificado671, en este caso lo justo sería que la transferencia de los derechos de suscripción preferente puedan transferirse mediante cesión de derechos, pero la ley dispone que la única forma de trasmitirlo es incorporándolo en los Certificados de suscripción preferente.
Respecto al régimen de circulación de los derechos de suscripción preferente, un
sector de la doctrina opina que tales derechos serán transmisibles en las mismas condiciones que las acciones de las que deriven, lo que implica extender a los derechos de suscripción el mismo régimen jurídico que preside la circulación de la “acción – madre” de la que proceden; o sea no podrá restringirse la circulación de los derechos de suscripción cuando la acción que lo produce es libremente transferible y si existen trabas para la circulación de las acciones (v.g., un derecho de tanteo en favor de la sociedad, el consentimiento de los administradores en determinadas condiciones) no se pueden enajenar los derechos de suscripción de las acciones nuevas sin respetar también esas restricciones, porque, en definitiva, tanto valor tiene ceder acciones como ceder derechos de suscripción de éstas672
El Artículo 209 de la ley, apartándose de los criterios antes mencionados, otorga
una mayor autonomía al derecho de suscripción preferente, indicando que los Certificado de suscripción preferente son libremente transferibles y que las restricciones a la libre transferencia se efectuarán mediante acuerdo adoptado por la totalidad de los accionistas de la sociedad, por disposición estatutaria o por convenio entre accionistas debidamente registrado en la sociedad, sin importar que las acciones madre se trasmitan libremente o esté sujeto a restricción su circulación.
8. El ejercicio del derecho de suscripción cuando faltan fracciones.
Garrigues y Uría se exponen la siguiente interrogante: ¿Cómo ejercitará el
derecho de suscripción el accionista que no posea el número de acciones necesarias para suscribir una nueva acción?. Los accionistas que no detenten la cantidad suficiente de acciones para suscribir una acción, tendrán que agrupar con otros los derechos que emanan de las acciones para ejercitar el mencionado derecho, por ejemplo si la sociedad aumenta el capital en una quinta parte, por ejemplo, corresponderá una nueva acción por cada cinco antiguas, y los tenedores de menos de cinco acciones deberán agrupar sus respectivos títulos para ejercitar el derecho de opción. PRESENTACION
DR. DARWIN ALEX SOMOCURCIO PACHECO , docente de la asignatura TITULOS Y
VALORES de la facultad de DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS este trabajo se ha realizado con el motivo de dar a conocer el trabajo de investigación de la empresa MIF CAFÉ como parte del avance del silabus del curso que su persona regenta , y el esfuerzo se debe precisamente a la labor de los estudiantes , que es el buscar e investigar sobre el tema dado para lograr un conocimiento compartido .