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Petit (1980), uno de los más importantes estudiosos del Derecho entendía que éste
debería ser estudiado como un modelo. El autor señala que “en los monumentos que
nosotros poseemos no se incluyen solamente leyes, sino también, y sobre todo, las
aplicaciones que se hicieron por los jurisconsultos, todas las cuales se distinguen por
una lógica notable y por una gran delicadeza de análisis y de deducción. Por lo tanto,
no se encuentran ejemplos más perfectos de interpretación jurídica que ofrecer a los
principiantes del estudio del derecho. Esta perfección no es nada que deba sorprendernos.
Los romanos tuvieron, en efecto, una aptitud especial para el Derecho, así como los
griegos para la Filosofía”.
Esta especial aptitud para el Derecho, a la cual se refiere Petit (1980), puede
comprenderse debido al hecho de que las fronteras del Imperio Romano abarcaron
grandes extensiones territoriales, una multiplicidad de culturas y diferentes maneras de
comprender el mundo. Es quizá debido a esta gran variedad que los orígenes de los
grandes estudiosos y los legisladores del Derecho Romano, influyera en la construcción
de un sistema altamente complejo, pero claro y preciso, notablemente avanzado para su
época.
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UNIDAD I. DERECHO ROMANO
Los juristas son considerados como personas ilustres y con sumo conocimiento
en lo relativo a discernir de lo justo y lo injusto (iuris prudentes), y con autoridad
(auctoritas) aunque no tengan poder político, y su doctrina es comúnmente aceptada
como válida y aplicada por los jueces para hacer sus juicios.
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MANUAL DE DERECHO ROMANO
-El ius.
La palabra ius era la que se usaba en Roma para designar lo que hoy se conoce
como Derecho, de la cual derivan las palabras españolas jurídico, jurista y otras. Ius
significa primariamente «lo justo». Luego designó la doctrina elaborada por los juristas
para discernir la conducta justa, doctrina que era respetada y aplicada por los
jueces para resolver los conflictos. Quienes conocen y elaboran el ius, son los juristas
o juris prudentes.
El ius civiles, originalmente el ius, estaba ligado con la religión, y por eso
existía un ius divinum, que contenía las reglas sobre los actos religiosos. En cambio, el
ius civile, es decir el ius propio de los ciudadanos, se refería a sus relaciones privadas
de carácter patrimonial. Hacia el siglo II a.C. el ius civile es ya un saber enteramente
secular, referido a relaciones patrimoniales.
Para la época clásica tardía, cuando los juristas eran asalariados del emperador,
y mostraban interés por la administración y el gobierno del imperio, se introducìa la
noción de un ius publicum como el derecho referido a las relaciones entre gobernantes
o entre gobernantes y gobernados.
Los romanos sabían que el ius civile era un derecho peculiar, propio de los
ciudadanos romanos, distinto del que practicaban otros pueblos. Sin embargo,
encontraron que tenía algunas instituciones que eran comunes a los otros pueblos,
porque se fundaban en la simple “lealtad a la propia palabra” (fides), como los contratos.
Según Petit (1980), en oposición al ius gentium y ius naturale, se separa del
derecho común, que es el derecho de gentes y forma la singularidad de cada legislación.
Los jurisconsultos entienden, por ius civiles como aquellas instituciones que son propias
de los ciudadanos romanos, de las cuales no participan los extranjeros; (ius propium
civiunm ronarorum).
El ius civile es principalmente obra de los que conocen y elaboran el ius, es decir,
de los juristas o juris prudentes. Por eso, la principal fuente del ius es la labor conjunta
de los juristas o «jurisprudencia». Los juristas no tienen poder político alguno, pero
se les reconoce que son quienes saben acerca de lo justo e injusto, y por eso tienen
«autoridad», la autoridad propia de los prudentes (auctoritas prudentium).
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UNIDAD I. DERECHO ROMANO
Para Adame Goddard (2009), el ius civile tiene otras fuentes provenientes de la
potestad de los Comicios , los magistrados y durante el Principado, del Príncipe, como
son: las leyes comiciales, los edictos, los Senado consultos y los rescriptos o bulas. El
contenido de estas fuentes, cuando se refieren al derecho privado, se originaba
muchas veces en recomendaciones o consejos de los juristas, y su aplicación pasaba
por la labor de interpretación que hacían los juristas a fin de que las órdenes de la
potestad no desvirtuaran el saber autónomo del ius. Se refleja así en las fuentes jurídicas
el equilibrio entre la potestad y la autoridad, propio de la Constitución republicana.
Aunque en los primeros siglos este derecho estuvo subordinado a la religión,
no por ello dejó de conservar su dominio propio. Los romanos tenían diferentes
expresiones para designar a las instituciones de origen divino y aquellas que pertenecían
a los hombres:
Petit (1980) sostiene que el Fas es el derecho sagrado, (Lex divina), Jus es la
obra humana (Lex humana) Luego al debilitarse esta distinción, la palabra Jus se aplica
a todo el derecho. El Jus fue en principio para los romanos un conjunto de reglas fijadas
por la autoridad, las cuales estaba el ciudadano obligado a obedecer.
Solo los dos últimos se refieren en verdad al derecho, aunque en la práctica, los
romanos tenían bien definidos los dominios del derecho y de la moral.
Del Jus deriva Justitia: Calidad del hombre justo, y según Ulpiano “Voluntad
firme y continuada de dar a cada uno lo suyo”. Jurisprudentia: Significa ciencia del
derecho, según Ulpiano “Conocimiento de las cosas divinas y humanas y ciencia
de lo justo y de lo injusto”. Aquí es manifiesto el recuerdo de la antigua unión de la
religión con el derecho profano.
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MANUAL DE DERECHO ROMANO
1° De la fundación de Roma a la ley de las XII tablas (del año 1 al año 304 de
Roma).
2° De la ley de las XII tablas al fin de la República (del año 304 al año 723 de
Roma).
3° Del advenimiento del Imperio a la muerte de Alejandro Severo (del año 723 al
año 988 de Roma, o 235 de la era cristiana).
El pueblo tomaba algunas decisiones en los Comicios por curias y por Centurias, y
parece que fueron votadas algunas leyes en esas asambleas. Pero bajo la monarquía nada
de esto sucedió, solo a partir de la república es que aparecen leyes relativas al derecho
público y criminal, nada puede decirse sobre el derecho privado. No hay documentos
que puedan avalar su existencia.
El jurisconsulto Pomponio refiere que Rómulo y sus sucesores hicieron votar ciertas
leyes por las curias, que bajo Tarquino el soberbio, un cierto personaje llamado Papirio,
las publica en una compilación llamada Jus civile patrianum, la cual no ha llegado a
nuestros tiempos, y las leyes reales leges regire que quedaron en desuso después de la
caída de los reyes.
El derecho privado solo tiene por fuente en este período, la costumbre. Después de
muchas luchas de la plebe, los tribunos se hicieron los intérpretes de ellos, y luego de
diez años de espera, los patricios cedieron y se pusieron de acuerdo con el Senado y
ordenaron la redacción y promulgación de una ley aplicable a los dos órdenes. Esta fue
la ley de las XII tablas.
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UNIDAD I. DERECHO ROMANO
Según Petit (1980) en la Edad Media, a partir del siglo XII y gracias al
descubrimiento de un manuscrito del Digesto, se inicia por el gramático Irnerio,
en la Universidad de Boloña, un estudio científico del Derecho Romano, que se
difunde en todos los reinos de Europa Occidental por medio del estudio universitario.
Este estudio científico que perdura hasta hoy, es la Ciencia del Derecho Romano o
Romanística.
Los diversos enfoques o puntos de vista desde los que se ha estudiado el Derecho
Romano han dado lugar a diferentes escuelas de pensamiento romanístico. Entre ellas:
· Los Glosadores
· Los Posglosadores o comentaristas,
· Los Humanistas,
· Los Racionalistas
· La Ciencia Pandectística Alemana.
-Los Glosadores:
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MANUAL DE DERECHO ROMANO
Un dato importante a resaltar aquí es que los juristas de estas dos escuelas, es
decir, los Glosadores y Posglosadores admitieron que el Imperio medieval (el Sacro
Imperio Romano Germánico) era el sucesor del Imperio Romano, por lo que entendían
que el Derecho Romano recogido en el Corpus Iuris Civilis era derecho vigente. Como
se desarrollaron principalmente en las universidades italianas, su método de trabajo fue
denominado mos itallicus, es decir, método italiano.
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UNIDAD I. DERECHO ROMANO
Esta escuela surge a partir del humanismo jurídico, en los siglos XVII y XVIII.
Aquí se aprecia un abordaje diferente a los textos del Corpus Iuris Civilis. Se consideraba
que los libros del Corpus eran la razón jurídica escrita (ratio scripta), de donde podrían
extraer principios y reglas jurídicas de valor permanente, que pudieran ser integrados
en un sistema conceptual que, partiendo de principios evidentes o axiomas, pudiera
ir extrayendo, mediante deducción silogística, todas las reglas jurídicas aplicables a un
determinado campo.
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MANUAL DE DERECHO ROMANO
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UNIDAD I. DERECHO ROMANO
b) Por ser un modelo a seguir. El Derecho Romano debe ser estudiado como
un modelo, sus Jurisconsultos se distinguieron por una lógica notable y una gran firmeza
de análisis y de deducción. Es un poderoso auxiliar para el estudio del derecho que nos
ocupa. Constituye el fondo de la mayoría de las legislaciones de América y Europa;
Alemania tiene como fuentes de su derecho al Derecho Germánico y al Derecho
Romano; España, El Derecho Romano y el Canónico e Italia al Derecho Romano.
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MANUAL DE DERECHO ROMANO
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UNIDAD I. DERECHO ROMANO
- Derecho Civil o jus civile “comprende las reglas de derecho especiales de cada
pueblo, de cada Estado.
-El ius civiles originalmente estaba ligado con la religión, y por eso existía un ius
divinum, que contenía las reglas sobre los actos religiosos. En cambio, el ius civile, es
decir el ius propio de los ciudadanos, (jus propium civium Romanorum), se refería a
sus relaciones privadas de carácter patrimonial. Hacia el siglo II a.C. el ius civile es ya
un saber enteramente secular, referido a relaciones patrimoniales.
Para la época clásica tardía, cuando los juristas eran asalariados del emperador,
y mostraban interés por la administración y el gobierno del imperio, se introducìa la
noción de un ius publicum como el derecho referido a las relaciones entre gobernantes
o entre gobernantes y gobernados.
-El ius Gentium o derecho de gente, era el conjunto de instituciones comunes con
otros pueblos.
Los romanos sabían de que el ius civile era un derecho peculiar, propio de
los ciudadanos romanos, distinto del que practicaban otros pueblos. Sin embargo,
encontraron que tenía algunas instituciones que eran comunes a los otros pueblos,
porque se fundaban en la simple “lealtad a la propia palabra” (fides), como los contratos.
Según Petit (1980), en oposición al ius gentium y ius naturale, se separa del
derecho común, que es el derecho de gentes y forma la singularidad de cada legislación.
Los jurisconsultos entienden por ius civile a aquellas instituciones que son propias
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MANUAL DE DERECHO ROMANO
de los ciudadanos romanos, de las cuales no participan los extranjeros; (ius propium
civiunm ronarorum).
El ius civile es principalmente obra de los que conocen y elaboran el ius, es decir,
de los juristas o juris prudentes. Por eso, la principal fuente del ius es la labor conjunta
de los juristas o «jurisprudencia». Los juristas no tienen poder político alguno, pero les
reconoce que son quienes saben acerca de lo justo e injusto, y por eso tienen «autoridad»,
la autoridad propia de los prudentes (auctoritas prudentium).
- Derechos Subjetivos: Son las facultades que tienen los individuos de actuar según
las normas del Derecho Objetivo. Entre ellos encontramos sub-clasificaciones:
Derechos absolutos y relativos, Derechos Divisibles e indivisibles y Trasmisibles
e intrasmisibles
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se funden derechos subjetivos de ambos tipos con lo cual la doctrina se encuentra frente
a grandes dificultades para poder establecer su separación.
-Derechos Divisibles e indivisibles:
Son divisibles e indivisibles, según pueda o no concebirse un goce parcial de los
derechos o en el sentido de una división material de la cosa corporal en que se funda
el derecho, o en el sentido de un goce fraccionario del bien materialmente indiviso.
Divisible es el derecho de propiedad; los derechos de créditos son a veces divisibles y en
otras indivisibles. Esta sub clasificación es un tanto más compatible con la mentalidad
práctica de los juristas romanos.
-Trasmisibles e intrasmisibles:
La sub-clasificación en derechos trasmisibles e intrasmisibles está vinculada a la
adquisición y pérdida de los derechos y esta a su vez desde el punto de vista exclusivo
de la sucesión a título universal y de la hereditaria especialmente. Entonces, son
trasmisibles aquellos derechos y obligaciones que pasan inmutados al sucesor, por
ejemplo: la propiedad, la gran mayoría de los créditos, casi todas las deudas procedentes
de contratos; e intrasmisibles aquellos que se extinguen con la persona del titular, aunque
eventualmente nazca para otra persona un derecho u obligación de igual contenido, por
ejemplo: el usufructo. Las obligaciones derivadas de delitos y la potestad del padre
sobre los hijos no surge porque se le trasmite a la muerte del abuelo sino porque se
convierte en jefe del grupo.
En materia de adquisiciones cabe distinguir las que son a título originario y a título
derivado que son propias del derecho de propiedad. Finalmente, debemos entender que
el Derecho Subjetivo es la facultad de pretender de alguien cierto comportamiento.
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Resumen de la unidad I
El Derecho Romano fue un sistema jurídico cuyas instituciones, principios y normas
rigieron al pueblo de Roma desde su fundación hasta el reinado del emperador Justiniano
y cuya influencia en la construcción del sistema jurídico occidental fue fundamental y
valiosa para la configuración de una multitud de instituciones jurídicas modernas.
Los juristas son considerados como personas ilustres y con sumo conocimiento en lo
relativo a discernir de lo justo y lo injusto (iuris prudentes), y con autoridad (auctoritas)
aunque no tengan poder político, y su doctrina es comúnmente aceptada como válida y
aplicada por los jueces para hacer sus juicios.
La palabra ius era la que se usaba en Roma para designar lo que hoy se conoce como
Derecho, de la cual derivan las palabras españolas jurídico, jurista y otras.
RESUMEN
Ius significa primariamente «lo justo». Luego designó la doctrina elaborada por los
juristas para discernir la conducta justa, doctrina que era respetada y aplicada por
los jueces para resolver los conflictos. Quienes conocen y elaboran el ius, son los
juristas o juris prudentes.
El ius civiles originalmente el ius estaba ligado con la religión, y por eso existía un ius
divinum, que contenía las reglas sobre los actos religiosos. En cambio, el ius civile, es
decir el ius propio de los ciudadanos, se refería a sus relaciones privadas de carácter
patrimonial.
Para la época clásica tardía, cuando los juristas eran asalariados del emperador, y
mostraban interés por la administración y el gobierno del imperio, se introducía la
noción de un ius publicum como el derecho referido a las relaciones entre gobernantes o
entre gobernantes y gobernados.
El ius Gentium o derecho de gente, era el conjunto de instituciones comunes con otros
pueblos.
Los romanos sabían de que el ius civile era un derecho peculiar, propio de los ciudadanos
romanos, distinto del que practicaban otros pueblos. Sin embargo, encontraron que
tenía algunas instituciones que eran comunes a los otros pueblos, porque se fundaban
en la simple “lealtad a la propia palabra” (fides), como los contratos.
El ius civile es principalmente obra de los que conocen y elaboran el ius, es decir, de
los juristas o juris prudentes. Por eso, la principal fuente del ius es la labor conjunta de
los juristas o «jurisprudencia». Los juristas no tienen poder político alguno, pero les
reconoce que son quienes saben acerca de lo justo e injusto, y por eso tienen «autoridad»,
la autoridad propia de los prudentes (auctoritas prudentium).
Los romanos confundieron muchas veces el derecho con la moral. Ulpiano la definía,
según Celso, como: “El arte de lo que es bueno y de lo que es justo”, pero no es misión
del Legislador consagrar como regla de derecho todo lo que es bueno. Los preceptos
morales a veces escapan a la sanción de la ley positiva, fijan más bien los deberes del
hombre consigo mismo que sus relaciones con otros semejantes.
Solo los dos últimos se refieren en verdad al derecho, aunque en la práctica, los romanos
tenían bien definidos los dominios del derecho y de la moral.
Del Jus deriva Justitia: Calidad del hombre justo, y según Ulpiano “Voluntad firme y
continuada de dar a cada uno lo suyo” y Jurisprudencia: Significa ciencia del derecho,
según Ulpiano “Conocimiento de las cosas divinas y humanas y ciencia de lo justo y
de lo injusto”. Aquí es manifiesto el recuerdo de la antigua unión de la religión con el
derecho profano.
Tomando como punto de partida el derecho privado romano desde el punto de vista
histórico, es decir, desde la fundación de Roma hasta el reinado de Justiniano, se pueden
enumerar cuatro perìodos:
1° De la fundación de Roma a la ley de las XII tablas (del año 1 al año 304 de Roma).
2° De la ley de las XII tablas al fin de la República (del año 304 al año 723 de Roma).
3° Del advenimiento del Imperio a la muerte de Alejandro Severo (del año 723 al año
988 de Roma, o 235 de la era cristiana).
4° De la muerte de Alejandro Severo a la muerte de Justiniano (del año 225 al año 565 de
la era cristiana).
El derecho privado solo tiene por fuente en este período, la costumbre. Después de
muchas luchas de la plebe, los tribunos se hicieron los intérpretes de ellos, y luego de
diez años de espera, los patricios cedieron y se pusieron de acuerdo con el senado y
ordenaron la redacción y promulgación de una ley aplicable a los dos órdenes. Esta fue
la ley de Las XII tablas.
Uno de los tantos aportes del Derecho Romano ha sido en gran parte el Código Penal,
el actual Código Civil, que entre algunos artículos podemos citar el artìculo 1382 que
establece “Cualquier hecho del hombre que causa a otro un daño, obliga a aquél por
cuya culpa sucedió a repararlo.” este artìculo lo adoptamos del Derecho Romano de la
Ley Aquilia, propuesta por Aquileo en la época romana. No tan solo heredamos leyes,
sino también en gran parte costumbres.
Los motivos por los cuales es importante estudiar la legislación romana son:
a) Por utilidad histórica:
b) Por ser un modelo a seguir.
c) Por ser indispensable.
d ) Por ser la base e inspiración del Derecho Civil y Comercial en muchos países.
El ius civiles: originalmente el ius estaba ligado con la religión, y por eso existía un
ius divinum, que contenía las reglas sobre los actos religiosos. En cambio, el ius civile,
es decir el ius propio de los ciudadanos, (jus propium civium Romanorum), se refería a sus
relaciones privadas de carácter patrimonial. Hacia el siglo II a.C. el ius civile es ya un
saber enteramente secular, referido a relaciones patrimoniales.
-Derecho Subjetivo: Es la facultad que tienen los individuos de actuar según las
normas del Derecho Objetivo. Entre ellos encontramos sub-clasificaciones:
Los diversos enfoques o puntos de vista desde los que se ha estudiado el Derecho
Romano han dado lugar a diferentes escuelas de pensamiento romanístico, entre las
que destacan:
- Los Glosadores
- Los Posglosadores o comentaristas
- los Humanistas
- los Racionalistas
- La Ciencia Pandectística Alemana.
8. ¿Qué diferencias existen entre Derecho Civil, Derecho de Gente y Derecho Natural?
Ejercicios de autoevaluación Unidad I
I. Coloque una (F) si el enunciado es falso o (V) si es verdadero.
5. El inicio de Roma ha sido fijado por la leyenda en el año 753 antes de Cristo. _____
a) El Estado
b) La religión
c) Instituciones sociales
d) A los políticos
a) El culto y sacerdocio
b) La costumbre
c) El derecho de gente
d) El Derecho Civil
a) El Estado
b) Las relaciones entre partículas y el gobierno
c) El derecho de gente, de lo civil y las relaciones entre particulares
d) La costumbre
Bibliografía Básica Unidad I
1. D’Ors, A. (1982), Elementos de derecho privado romano, Eunsa 1992, ISBN 84-313-
0402-2